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Véanse Manual de Derecho Civil. De las obliga- 2
Josserand, Cours de droit positif français, t. II,
ciones, Nos 10 y sgtes. Nº 10.
7
SECCIÓN I
LOS CONTRATOS
Primera Parte
9
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
10
Primera Parte: Los contratos en general
11
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
12
Primera Parte: Los contratos en general
tades, solo consensu, con prescindencia de Estos contratos generan todos la obligación
todo requisito de forma. de restituir, y la previa entrega de la cosa que ha
El otorgamiento de un instrumento de restituirse es, por lo tanto, indispensable. La
obligación de restituir no puede nacer antes de
que constate el acuerdo de voluntades que la cosa se haya recibido. Tal era la opinión
puede tener importancia desde el punto de Pothier.
de vista de la prueba. La falta de un acto Pero esta concepción del contrato real no
escrito, en caso de discusión, dificultará resiste un examen serio. La obligación de resti-
ciertamente la prueba, pero no obsta a tuir se concibe perfectamente sin que preceda
que el contrato se encuentre perfecto. la entrega.
Para el perfeccionamiento del contra- El arrendamiento es un contrato consensual
que genera para el arrendatario la obligación de
to es indiferente que se hayan puesto en restituir la cosa arrendada. El arrendatario está
ejecución las obligaciones resultantes. Así, obligado a restituir antes de que la cosa le sea
una compraventa será perfecta aunque entregada; naturalmente que no estará obligado
el comprador no haya pagado el precio o a cumplir esta obligación si no ha habido entre-
el vendedor entregado la cosa. ga, o sea, no ha cumplido el arrendador su obli-
b) El contrato solemne requiere la gación recíproca de entregar.
observancia de ciertas formas; no basta El comodato, el mutuo, el depósito pueden
ser concebidos como contratos en que una de las
el consentimiento de las partes para que partes se obliga a entregar y la otra a restituir.
se repute perfecto. El consentimiento de En buena lógica, estos contratos deben
los contratantes debe manifestarse o ex- considerarse como contratos consensuales y si-
teriorizarse mediante la observancia de nalagmáticos.
las formas legales.
El cumplimiento de determinadas for- 14. Contratos nominados e innomi-
mas se justifica por diversos motivos. Pone nados. Contratos nominados o típicos son
a las partes a cubierto de un malentendi- aquellos que tienen una individualidad
do, atrae su atención acerca de la grave- acusada y, por lo mismo, un nombre y
dad del contrato que concluyen y les su- una reglamentación legal.
ministra una prueba preconstituida en Los contratos innominados o atípicos,
caso de controversia. menos frecuentes en la práctica, carecen
Son contratos solemnes, entre otros, de una denominación y, sobre todo, de
el matrimonio, la hipoteca, la compra- una especial reglamentación. Son crea-
venta de bienes raíces. ciones de las partes que usan de su liber-
c) En los contratos reales tampoco es tad de contratación.
suficiente el solo consentimiento de las Tales contratos son regidos por las es-
partes; es menester, además, la tradición tipulaciones de las partes, por los princi-
o entrega de la cosa que es objeto del pios generales que gobiernan los contra-
contrato.8 tos y por las reglas legales dictadas para
La existencia de esta clase de contra- los contratos afines.
tos está subordinada al cumplimiento de
una prestación previa de parte del futuro 15. Contratos de libre discusión y de
acreedor, y puesto que consiste en la en- adhesión. El contrato de libre discusión
trega de una cosa se les denomina reales. supone que las partes concluyen sus con-
A esta categoría de contratos perte- diciones como resultado de una libre de-
necen el comodato, el depósito, el mu- liberación. El contrato verdaderamente
tuo, la prenda común. resume las voluntades convergentes.
Junto a este tipo “venerable de con-
trato”,9 ha adquirido creciente auge el
8
El art. 1443 declara que es necesaria la tradi- contrato denominado de adhesión. Una
ción de la cosa; así ocurre en el mutuo. Pero en
otros contratos reales, como la prenda y el como-
dato, la entrega de la cosa no tiene el significado
de una tradición. 9
Josserand, ob. cit., t. II, Nº 32.
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Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
de las partes formula las condiciones del esencia, las que son de su naturaleza y las
contrato y la otra se limita a prestar su puramente accidentales”.
aprobación o adhesión a dichas condi- a) Son de la esencia del contrato
ciones en block. “aquellas cosas sin las cuales o no produ-
Esta forma revisten hoy el contrato ce efecto alguno, o degenera en otro con-
de seguro y algunos de suministros como trato diferente”.
el de prestación de servicios eléctricos a Las cosas de la esencia del contrato
tarifas reguladas. le dan su fisonomía propia y característi-
ca, le individualizan y distinguen de los
16. Contratos individuales y colecti- demás.
vos. Contrato individual es aquel que re- La cosa y el precio son esenciales en
quiere el consentimiento unánime de las la compraventa. A falta de cosa y precio,
partes a quienes dejará vinculadas. El con- no hay contrato; si el precio no consiste
trato individual es el tipo normal de con- en dinero, el contrato será de permuta.
trato. b) Son cosas de la naturaleza del con-
Ni el número de las partes, ni la na- trato “las que no siendo esenciales en él
turaleza de los intereses en juego deter- se entienden pertenecerle, sin necesidad
mina que el contrato deba reputarse co- de una cláusula especial”.
lectivo. El contrato colectivo se caracteriza Las cosas de la naturaleza del contra-
porque afecta a una colectividad o grupo to pueden ser suprimidas o alteradas sin
de individuos, aunque no hayan concu- que pierda su fisonomía característica;
rrido a su celebración, por el hecho de para ello hace falta una cláusula formal.
pertenecer a ese grupo o colectividad. A falta de una expresa estipulación, tales
Un ejemplo típico de contrato colec- cosas se subentienden y reputan incorpo-
tivo lo encontramos en el Código del Tra- radas al contrato.
bajo, a propósito del contrato colectivo, De esta clase de cosas es la obligación
(art. 344) que es el celebrado por uno o de garantía que pesa sobre el vendedor.
más empleadores con una o más organi- Las partes no necesitan estipular que el
zaciones sindicales o con trabajadores que vendedor está obligado al saneamiento y
se unan para negociar colectivamente, o pueden convenir que no lo esté. Habrá
con unos y otros, con el objeto de esta- siempre compraventa, pero una compra-
blecer condiciones comunes de trabajo y venta sin garantía.
de remuneraciones por un tiempo deter- c) En fin, son cosas accidentales del
minado. contrato “aquellas que ni esencial ni na-
Este contrato se perfecciona por turalmente le pertenecen, y que se le agre-
acuerdo de la mayoría respectiva, y obli- gan por medio de cláusulas especiales”.
ga a la totalidad de los trabajadores com- Las cosas accidentales, por lo tanto,
prendidos en la negociación. sólo pertenecen al contrato por acuerdo
especial de las partes contratantes. Por
ejemplo, es cosa accidental del contrato
III. COSAS QUE SE DISTINGUEN EN la estipulación de un plazo para efectuar
LOS CONTRATOS el vendedor la entrega de la cosa vendi-
da o la facultad del comprador de pagar
17. Cosas de la esencia de los contra- el precio por cuotas.
tos, de su naturaleza y accidentales. Nues-
tro Código, siguiendo a Pothier, ha dis-
tinguido entre cosas que son de la esencia IV. EFECTOS DE LOS CONTRATOS
de los contratos, cosas que son de su na-
turaleza y meramente accidentales. 18. Distinción. El contrato arranca su
El art. 1444 dispone: “Se distinguen fuerza obligatoria de la voluntad de las
en cada contrato las cosas que son de su partes. Es lógico, por consiguiente, que
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Primera Parte: Los contratos en general
sus efectos queden limitados o circuns- tos que si hubiere contratado el repre-
critos a las personas que consintieron. sentado en persona (art. 1448).
El viejo adagio res inter alios acta, aliis
nec nocere nec prodesse potest resume estas 20. La ley del contrato. El art. 1545
ideas. precisa cuál es la fuerza que el contrato
No ha establecido nuestro Código, tiene entre las partes: “Todo contrato le-
como lo hace el Código francés, una dis- galmente celebrado es una ley para los
posición expresa que consagre el princi- contratantes, y no puede ser invalidado
pio de que los contratos no aprovechan sino por su consentimiento mutuo o por
ni perjudican a terceros.10 causas legales”.
No es dudoso, sin embargo, que el Las expresiones del art. 1545, toma-
Código admite el mismo principio; se en- das del Código francés, indican de una
cuentra implícito en el art. 1545, que atri- manera singularmente enérgica la fuerza
buye al contrato legalmente celebrado el obligatoria del contrato.
carácter de ley, pero sólo entre los con- Para los contratantes, el contrato cons-
tratantes. tituye una verdadera ley particular, a la
En principio, el contrato no genera que deben sujetarse en sus mutuas rela-
derechos ni impone obligaciones a terce- ciones del mismo modo que a las leyes
ros; nadie puede resultar acreedor o deu- propiamente dichas.
dor sin haber consentido. Pero, al atribuir al contrato el carác-
Sin embargo, junto a las partes se en- ter de una ley para los contratantes, el
cuentran ciertas personas que aprovechan legislador no ha querido sólo valerse de
de los efectos del acto o sufren sus conse- una fórmula vigorosamente expresiva de
cuencias. Por esto, es menester enfocar su fuerza.
los efectos del contrato desde el punto Ha significado, además, que el legis-
de vista de las partes y de los terceros, lador deja a las partes en libertad para
esto es, de los que no han sido partes en señalar las normas que han de regir sus
el acto. relaciones y que tales normas tienen para
ellas la fuerza de una verdadera ley.
Por lo mismo, las estipulaciones del
1. EFECTOS ENTRE LAS PARTES contrato se imponen también a los jue-
ces, quienes deben respetarlo para que
19. Concepto de partes. Son partes sea acatada la voluntad contractual.
en un contrato las personas que intervi- El juez no puede, por tanto, alterar
nieron en su celebración, cuyo consenti- lo estipulado en el contrato celebrado le-
miento le dio vida. galmente, eximiendo a las partes de las
Debe considerarse también como par- obligaciones que les impone, o atribuyén-
tes a aquellos que, sin intervenir perso- dole un diverso significado del que los
nalmente en el contrato, actuaron debi- contratantes le atribuyeron.
damente representados.
El mandante, por ejemplo, es parte 21. Limitaciones al principio. Tiene
en el contrato concluido por su manda- el carácter de una ley para los contratan-
tario, porque lo que una persona ejecuta tes el contrato “legalmente celebrado”.
a nombre de otra, facultada por ella para Por lo tanto, el contrato debe ser válido
representarla, produce los mismos efec- para que tenga la fuerza obligatoria de
una ley particular entre los contratantes.
El contrato válido debe respetarse y
10
El art. 1165 del Código francés formula ex- cumplirse con dos únicas excepciones:
presamente esta regla: “Las convenciones no tienen
efecto sino entre las partes contratantes; no perju- a) que las partes acuerden abolirlo, y
dican a terceros, ni les aprovechan sino en el caso b) que la ley autorice expresamente de-
previsto en el art. 1121”. jarlo sin efecto por determinadas causas.
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Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
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Primera Parte: Los contratos en general
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Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
para sí y para sus herederos.13 Los contra- El sucesor hace suyas las ventajas atri-
tos, pues, aprovechan y perjudican a los buidas por su causante al derecho que
herederos de modo que sus efectos pue- adquiere. Así, el cesionario de un crédito
den invocarse por ellos y contra ellos. Pero se beneficia con la fianza, prenda o hipo-
esta regla tiene algunas excepciones. teca que lo garantiza, y aprovecha de los
a) Se exceptúan, desde luego, aque- contratos celebrados por el cedente para
llos contratos que se celebran intuito per- obtener estas cauciones que mejoran o
sonae, como el mandato, la sociedad. La robustecen su derecho.
muerte del contratante pone fin a los efec- Por la inversa, debe el sucesor sopor-
tos del contrato. tar las consecuencias de las limitaciones
b) Exceptúanse, asimismo, los contra- impuestas por el causante con anteriori-
tos de que derivan derechos personalísi- dad, como una hipoteca o una servidum-
mos, como los de habitación y uso. El bre. El comprador de un inmueble, por
derecho de usufructo tampoco es trans- ejemplo, quedará ligado por la transac-
misible a los herederos del titular. ción que antes de la venta celebró su ven-
c) Puesto que la ley no ha vedado dedor que limitó su dominio del predio.
una estipulación semejante, se exceptúan Pero los contratos que no afectan al
también los contratos en que las partes derecho mismo, ni para mejorarlo, dis-
han convenido expresamente que sus con- minuirlo, consolidarlo o transformarlo, no
secuencias no ligarán a sus herederos. pueden ser opuestos al causahabiente ni
invocados por éste. Supóngase que se ven-
28. Sucesores a título singular. Los de y transfiere un predio arrendado. Ni
sucesores a título singular adquieren de el arrendatario podrá prevalerse de los
su causante determinados bienes o dere- derechos derivados del contrato contra
chos; no le suceden en el todo o en una el adquirente, ni éste podrá invocar el
cuota de su patrimonio. contrato contra el arrendatario.15
Tales son el legatario, el cesionario, Dos condiciones deben reunir los con-
el comprador, el donatario. tratos que han de afectar a los sucesores
El derecho del causahabiente a título a título singular:
singular se mide exactamente por el de a) deben ser anteriores a la adquisi-
su causante, de acuerdo con la regla de ción, y
que nadie puede transferir más derechos b) deben referirse al bien mismo ad-
que los que posee, nemo plus juris in alie- quirido.
num transferre potest quam ipse habet.
En otros términos, el sucesor a título 29. Acreedores de las partes. El deudor
singular adquiere el bien tal como se en- conserva la facultad de gestionar libremen-
contraba en virtud de los contratos que, te su patrimonio sobre que recae el dere-
respecto de dicho bien, había celebrado cho de prenda general de los acreedores.
el causante. La prenda general se verá incremen-
Por consiguiente, los contratos por los tada por las adquisiciones que haga el deu-
que el autor había consolidado, transfor- dor y experimentará una disminución con
mado, aumentado o disminuido su dere- las nuevas obligaciones que contraiga.
cho, aprovecharán o perjudicarán al cau- En este sentido, los contratos cele-
sahabiente a título singular.14 brados por el deudor afectan a los acree-
dores y les son oponibles; los acreedo-
res, en suma, no son partes pero tampoco
13
El art. 1122 del Código francés establece ex- se les puede considerar por completo
presamente esta regla: se considera que se estipula terceros.
para sí y para los herederos y causahabientes, a me-
nos que se haya estipulado lo contrario o resulte de
la naturaleza de la convención.
14
Baudry-Lacantinerie, ob. cit., t. II, Nº 829. 15
Véanse los Nos 355 y sgtes.
18
Primera Parte: Los contratos en general
19
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
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Primera Parte: Los contratos en general
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Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
ofrece al tercero el derecho de que se rado y he aquí que éste resultaría la pre-
trata y éste lo incorpora a su patrimonio sa de sus acreedores o de sus herederos.20
por medio de la aceptación. Por este mo-
tivo, aceptada la oferta, prometiente y es- 43. Doctrina de la agencia oficiosa. La
tipulante no pueden echar marcha atrás. doctrina de la agencia oficiosa considera
El estipulante adquiere para sí el de- al estipulante como un gestor de nego-
recho y lo incorpora a su patrimonio; lue- cios y reputa interesado al tercero.
go ofrece al tercero transmitirle el dere- El estipulante gestiona intereses aje-
cho, traspasarle los beneficios de la nos y no los suyos propios. La aceptación
estipulación, que le sustituya como acree- no es otra cosa que la ratificación del
dor del prometiente. interesado de una gestión que le resulta
Aceptada la oferta, interviene un se- beneficiosa Los efectos de la ratificación
gundo acuerdo de voluntades para se retrotraen al momento del contrato;
transferir el derecho del estipulante al la ratificación convierte la gestión en un
tercero. 18 mandato y, en suma, se considera que el
La teoría de la oferta ha sido abando- tercero ha tratado directamente con el
nada por las graves consecuencias prácti- prometiente.21
cas a que conduce: La doctrina de la agencia oficiosa po-
a) Por de pronto, el derecho del ter- see, con relación a la anterior, una doble
cero no nacería sino al intervenir su acep- ventaja. En primer lugar, la operación no
tación; mientras tanto, habría una simple tiene ya el carácter precario que resulta
oferta sujeta a todas las contingencias de de la teoría de la oferta; la gestión puede
una policitación. ser ratificada aun después de la muerte
La oferta está expuesta a caducar, en- del gestor. En segundo lugar, el derecho
tre otras causas, por la muerte del propo- no permanece en el patrimonio del esti-
nente,19 circunstancia que sería fatal para pulante, antes de la aceptación, expuesto
el tercero. Piénsese en el seguro de vida. a la acción de acreedores y herederos.
La aceptación se presta ordinariamente Pero la verdad es que median entre
después de la muerte del estipulante, esto la estipulación a favor de otro y la agen-
es, cuando ya habría caducado la oferta. cia oficiosa, diferencias profundas; la
b) Por otra parte, el tránsito del de- agencia oficiosa es excluyente de la esti-
recho por el patrimonio del estipulante pulación.
puede ser igualmente fatal para el bene- Por de pronto, el estipulante actúa a
ficiario. nombre propio, mientras que el gestor
Los acreedores podrán hacer valer sus es un mero intermediario y obra a nom-
créditos en el derecho nacido para el es- bre del interesado. Como consecuencia,
tipulante de la estipulación, por ejemplo, permanece dueño de la situación, por lo
en la suma asegurada. Los herederos del menos mientras no intervenga la acepta-
estipulante podrán considerar el derecho ción del tercero.
como parte del patrimonio hereditario y, Por otra parte, no media entre el es-
reputándolo una liberalidad, exigir que tipulante y el tercero ninguna relación;
se colacione o reduzca. éste no podría reclamar cuentas a aquél.
Los propósitos del estipulante obvia- Entre tanto, la gestión de negocios crea
mente se frustran; su intención, en el caso entre el gerente y el interesado un con-
del seguro de vida, fue que el tercero junto de relaciones jurídicas.
recibiera, en todo caso, el capital asegu-
18
Esta doctrina ha sido preconizada por Lau-
rent, Principes du Droit Civil Français, t. XV, Nos 559 20
Josserand, ob. cit., t. II, Nº 299.
y sgtes. 21
Planiol, Traité Élémentaire de Droit Civil, t. II,
19
Véase el art. 101 del C. de Comercio. Nos 1218 y sgtes.
22
Primera Parte: Los contratos en general
23
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
El art. 1450 dispone: “Siempre que den ser avaluados por medio de una cláu-
uno de los contratantes se compromete a sula penal.
que por una tercera persona, de quien
no es legítimo representante, ha de dar-
se, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta 3) Teoría de la inoponibilidad
tercera persona no contraerá obligación
alguna, sino en virtud de su ratificación; 52. Concepto. La inoponibilidad pue-
y si ella no ratifica, el otro contratante de definirse como “la ineficacia, respecto
tendrá acción de perjuicios contra el que de terceros, de un derecho nacido como
hizo la promesa”. consecuencia de la celebración o de la
nulidad de un acto jurídico”.22
50. La promesa no es una excepción Puesto que el contrato no liga sino a
al principio de la relatividad de los contra- los contratantes, parece ocioso que el le-
tos. La promesa por otro no constituye gislador se preocupe de proteger a los
una derogación al principio de la relativi- terceros. Pero la gama de los terceros es
dad de los efectos de los contratos. variada y su respectiva situación radical-
El tercero no contrae ninguna obli- mente diversa.
gación sino en virtud de su ratificación, Los sucesores a título universal de
esto es, si no acepta imponérsela. las partes, sus herederos, no son propia-
Si el tercero ratifica, quedará obliga- mente terceros y, salvo excepciones, les
do a dar, hacer o no hacer aquello que afectan activa y pasivamente las conse-
constituye el objeto de la promesa. cuencias del contrato celebrado con el
A la vez, el que prometió por otro causante.23
habrá cumplido su promesa de hacer que Igualmente clara es la situación de
el tercero asuma la obligación. los terceros extraños, penitus extranei. El
En caso contrario, si el tercero rehú- contrato no les afecta y serían inoficiosas
sa ratificar, no contrae ninguna obliga- las medidas de protección que se adopta-
ción. Y el prometiente habrá violado su ran a su respecto.
promesa de obtener que el tercero se obli- Dichas medidas de protección se justi-
gue e incurrirá en la responsabilidad con- fican respecto de los terceros que suelen
siguiente. Esta infracción dará al otro con- ser alcanzados por los efectos del acto ju-
tratante “acción de perjuicios contra el rídico; tales serían los sucesores a título
que hizo la promesa” (art. 1450). singular de las partes y sus acreedores.24
Estas medidas de protección consis-
51. Estipulación de una cláusula pe- ten en la observancia de ciertas reglas de
nal. El art. 1536 establece que si se pro- forma y de fondo para que el acto sea
mete por otra persona, imponiéndose una oponible a terceros. La inobservancia de
pena para el caso de no cumplirse lo pro- estas reglas determina que el acto no sea
metido, “valdrá la pena, aunque la obli- oponible. Plenamente eficaz entre las par-
gación principal no tenga efecto por fal- tes, no empecerá a terceros, como si no
ta del consentimiento de dicha persona”. se hubiera celebrado.
La disposición es defectuosa, porque Pero la inoponibilidad también pro-
sugiere que es eficaz la pena sin que haya tege a los terceros de las resultas de la
una obligación principal. La verdad es, declaración de nulidad de un acto, cuya
entre tanto, que si bien la obligación del vigencia les interesa. La inoponibilidad,
tercero no llega a formarse por falta de
su consentimiento, la obligación del pro-
metiente existe y, si no obtiene que el
22
Tal es la definición de Bastian. Sobre esta
materia, véase Baltra Cortés, Ensayo de una teoría ge-
tercero dé, haga o no haga lo prometi- neral de los actos inoponibles.
do, infringirá su obligación y deberá in- 23
Véase el Nº 27.
demnizar perjuicios. Estos perjuicios pue- 24
Véanse los Nos 28 y 29.
24
Primera Parte: Los contratos en general
en tal caso, tempera el rigor de la nuli- contraescritura, y del traslado en cuya vir-
dad. El acto es nulo entre las partes, pero tud ha obrado el tercero”.
plenamente eficaz respecto de terceros. Las alteraciones a lo pactado tienen
plena eficacia entre las partes, bien se
53. Clasificación de las causas de hagan por escritura pública o privada.
inoponibilidad. Las causas que determi- Pero son inoponibles a terceros las alte-
nan la inoponibilidad son numerosas y raciones que constan de escritura priva-
variadas y no resulta sencillo reducirlas a da, o de escritura pública cuando no se
un sistema general. han adoptado las medidas de publicidad
En líneas generales, la inoponibilidad previstas. Para los terceros no existirán
puede perseguir dos finalidades: a) la pro- sino las estipulaciones de la primitiva es-
tección de los terceros de los efectos de critura.
un acto válido, y b) la protección de los Supóngase que en la compraventa de
terceros de los efectos de la declaración un bien raíz que A hizo a B se estipuló
de nulidad de un acto. que se quedaría adeudando un saldo de
La inoponibilidad que protege a los precio de $ 120 y que por escritura pos-
terceros de los efectos de un acto válido, terior los contratantes declaren que el
proviene de circunstancias formales o de precio se pagó de contado. Omitidos los
fondo. requisitos del art. 1707, para los terce-
Entre las primeras, merecen mencio- ros no existe sino el texto primitivo del
narse la inoponibilidad por falta de pu- contrato y, por ejemplo, los acreedores
blicidad y por falta de fecha cierta. Entre de A podrán embargar el crédito contra
las inoponibilidades de fondo, pueden se- B por $ 120.
ñalarse la inoponibilidad por fraude, por b) La cesión de créditos nominativos
lesión de derechos adquiridos, por lesión se perfecciona entre el cedente y el ce-
de las asignaciones forzosas, por falta de sionario por la entrega del título; pero
comparecencia. “no produce efecto contra el deudor ni
contra terceros” si no ha sido notificada
54. Inoponibilidad por falta de publi- al deudor o aceptada por éste (art. 1902).
cidad. Los requisitos de forma de que está La falta de notificación o aceptación
revestido un acto jurídico se exigen regu- hace la cesión inoponible a terceros y al
larmente erga omnes y su omisión acarrea propio deudor. Como dice el art. 1905,
nulidad. “en general, se considerará existir el cré-
Pero la ley suele exigir la observancia dito en manos del cedente respecto del
de determinadas formas con el solo pro- deudor y terceros”.25
pósito de proteger a terceros; tales for- c) La disolución de la sociedad no
mas tienden a dar publicidad al acto para podrá alegarse contra terceros, a menos
hacerlo conocido de terceros. que haya expirado por la llegada del pla-
La omisión de estas formalidades o zo para que tenga fin, sino cuando se
medidas de publicidad no anula el acto, ha dado noticia de la disolución por me-
solamente lo hace inoponible a terce- dio de tres avisos publicados en un pe-
ros. riódico del departamento o de la capi-
a) El art. 1707 establece que las escri- tal de la provincia si en aquél no lo hu-
turas privadas que hacen los contratantes biere, o se probare que el tercero ha
para alterar lo pactado en una escritura tenido conocimiento de ella por cual-
pública, “no producirán efecto contra ter- quier medio (art. 2114).
ceros”. Y añade la disposición: “Tampoco La omisión de estos requisitos de pu-
lo producirán las contraescrituras públi- blicidad o la falta de prueba, hará que
cas, cuando no se ha tomado razón de su
contenido al margen de la escritura ma-
triz cuyas disposiciones se alteran en la 25
Véase el Nº 267.
25
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
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Primera Parte: Los contratos en general
nible al dueño y, con prescindencia abso- canza a los terceros adquirentes a título
luta de la venta, puede reivindicar la cosa. oneroso, que están de buena fe (art. 2468
b) El mandante debe cumplir las obli- Nº 1º).
gaciones que el mandatario contraiga en
su nombre, dentro de los límites del man- 62. Forma de hacer valer la inoponi-
dato (art. 2160). bilidad. Es de suma importancia estable-
Pero, excediendo el mandatario la ór- cer cómo el tercero puede hacer valer la
bita de sus atribuciones, sus actos son ino- inoponibilidad que le ampara.
ponibles al mandante; éste no puede con- Desde luego, conviene dejar en claro
siderarse presente en el acto. que la inoponibilidad es un beneficio con-
cedido a los terceros que éstos pueden
60. Inoponibilidad de la nulidad de aprovechar o renunciar.
un acto. La ley ha protegido igualmente Por regla general, la inoponibilidad
a los terceros, mediante la inoponibili- se hará valer como una excepción.
dad de las consecuencias de la nulidad Esta regla es aplicable sin duda a las
de ciertos actos. El acto será valido para inoponibilidades de forma, por falta de
los terceros, aunque entre las partes ca- publicidad o de fecha cierta. El tercero
rezca de valor. contra quien se invoque el acto se defen-
El art. 2058 establece que la nulidad derá de sus efectos con la inoponibilidad.
del contrato de sociedad “no perjudica a Asimismo, la inoponibilidad se hará
las acciones que corresponden a terceros valer como excepción cuando el tercero
de buena fe contra todos y cada uno de pretenda eludir las consecuencias de la
los asociados”, cuando la sociedad exis- nulidad de un acto.
tiere de hecho. En cuanto a las inoponibilidades por
En otros términos, para terceros la fraude o por lesión de las asignaciones
sociedad es válida y la nulidad sólo pue- forzosas, es igualmente obvio que deben
de ser invocada por los socios entre sí. hacerse valer como acción. El tercero de-
berá deducir la acción pauliana o la de
61. Sujetos activos y pasivos de la reforma de testamento, en su caso.
inoponibilidad. Importa señalar, en tér- Por último, en las inoponibilidades
minos generales, quiénes pueden preva- por falta de concurrencia, no es posible
lerse de la inoponibilidad y contra quié- formular una regla. Es manifiesto que el
nes puede invocarse. mandante podrá invocarla como excep-
a) La inoponibilidad protege a una ción para excusarse de cumplir las obli-
multitud de terceros: los sucesores a títu- gaciones contraídas por el mandatario
lo singular, los acreedores, el deudor ce- fuera de los límites del mandato; pero en
dido. el caso de una venta de cosa ajena, la
Podrán invocar la inoponibilidad sólo excepción no es suficiente y el dueño de-
aquellos terceros a quienes la ley ha in- berá deducir una acción que no será otra
tentado proteger, esto es, aquellos a quie- que la reivindicatoria.
nes perjudican los efectos del acto o de
la nulidad del mismo. 63. Efectos de la inoponibilidad. Los
b) La inoponibilidad puede esgrimir- efectos de la inoponibilidad se traducen
se contra toda persona que pretenda pre- en que el acto no puede perjudicar a ter-
valerse del acto o de la nulidad. ceros, pero sí aprovecharles.
El beneficiario queda amparado con- La protección de terceros se logra pri-
tra toda tentativa de oponerle el acto o la vando al acto de los efectos que les sean
nulidad de éste, tanto por las partes como perjudiciales, pero sólo en la medida en
por otros terceros. que les perjudiquen.
Esta regla tiene algunas excepciones. Pero se concibe que el tercero pueda
Así, la inoponibilidad por fraude no al- tener interés en aprovechar de los efec-
27
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
tos del acto o de la nulidad. Nada obsta efectos que las partes han querido atri-
para que reporte el consiguiente benefi- buirle.
cio y renuncie a la inoponibilidad. El juez en esta tarea debe poner a
contribución la lógica, el buen sentido,
64. Extinción de la inoponibilidad. La la experiencia; a la vez es una tarea de
inoponibilidad se extingue por diversas conciencia y buena fe.
causas.
La inoponibilidad de forma se extin- 67. Carácter de las reglas legales de
gue por el cumplimiento de las formali- interpretación. Para orientar la labor del
dades omitidas. juez, el legislador ha formulado las re-
Se extingue la inoponibilidad por la glas de interpretación de los contratos de
renuncia del tercero, ya que mira a su los arts. 1560 a 1566.
personal interés. La interpretación del contrato corres-
En fin, la inoponibilidad se extinguirá ponde soberanamente a los jueces del
por prescripción en todos aquellos casos fondo y escapa al control de la Corte
en que debe hacerse valer como acción; Suprema. Si el juez se equívoca al inter-
las excepciones son generalmente impres- pretar el contrato, más bien que las nor-
criptibles y, en consecuencia, no se extin- mas de que se trata, infringiría el con-
guirá por la prescripción la inoponibili- trato mismo.
dad que deba hacerse valer de este modo.
68. Misión de la Corte Suprema. Los
65. Inoponibilidad y nulidad. Difiere jueces del fondo son soberanos para in-
la inoponibilidad de la nulidad en que terpretar la voluntad de los contratantes,
no ataca el acto mismo sino sus efectos. indagar cuál ha sido su intención y el
El acto es válido, produce efectos entre sentido que debe darse a las cláusulas de
las partes, pero tales efectos no alcanzan la convención.
a los terceros. La Corte Suprema sólo interviene
La nulidad destruye el acto erga om- cuando hay violación de ley, que se co-
nes; la inoponibilidad, entre tanto, deja metería en las siguientes hipótesis:
subsistente el acto en la medida en que a) Los jueces del fondo establecen la
no lesiona a terceros. existencia de un contrato determinado,
pero le atribuyen consecuencias o efec-
tos diversos de los que prevé la ley.
V. INTERPRETACIÓN DE LOS De este modo, desconociendo las ne-
CONTRATOS cesarias consecuencias del contrato, los
jueces del fondo infringen la ley que le
66. Concepto. Interpretar un contra- atribuye tales efectos.
to es determinar el sentido y alcance de b) Los jueces del fondo, a pretexto
sus estipulaciones. de interpretar el contrato, no pueden des-
La interpretación del contrato tiene naturalizarlo y rehacerlo. La Corte Supre-
lugar cuando los términos de que las par- ma está autorizada para actuar y hacer
tes se han servido son oscuros o ambi- respetar el principio de que el contrato
guos; cuando, a pesar de su claridad, son es ley para las partes contratantes.
inconciliables con la naturaleza del con-
trato o con la evidente intención de las 69. Métodos de interpretación. Dos
partes; cuando, en fin, la comparación métodos se conciben para interpretar los
de las diversas cláusulas, consideradas en contratos: uno subjetivo y otro objetivo.
conjunto, hace surgir dudas acerca de su El primero de estos métodos se pre-
particular alcance. ocupa de indagar cuál es la voluntad real
Corresponde al juez interpretar el de los contratantes. Suelen las partes em-
contrato para asignar a la convención los plear en la manifestación de su voluntad
28
Primera Parte: Los contratos en general
términos inadecuados; la forma de la de- ria debe restringirse el alcance de las cláu-
claración traiciona, a menudo, su pensa- sulas contractuales, aunque estén conce-
miento íntimo. Trátase de establecer el bidas en términos amplios o generales.
verdadero pensamiento de los contratan- El art. 1561 dispone: “Por generales
tes que debe prevalecer sobre la volun- que sean los términos de un contrato,
tad declarada. sólo se aplicarán a la materia sobre que
Tal es el sistema que adopta nuestro se ha contratado”.
Código, tomado del Código francés. De este modo, si las partes transigen
El segundo sistema adopta un crite- un juicio y expresan que finiquitan toda
rio radicalmente diverso. La declaración dificultad entre ellas, actual o futura, la
de voluntad tiene un valor en sí, inde- generalidad de los términos de la tran-
pendientemente de la intención de sus sacción no hace que se entiendan transi-
autores. gidas sino las cuestiones planteadas en el
Para interpretar el contrato no debe juicio.28
indagarse, por lo tanto, cuál ha sido la
intención de los contratantes sino el al- 72. Interpretación del contrato en el
cance que corresponde atribuir a la de- sentido de que sus cláusulas produzcan
claración, según el uso corriente, las cos- efectos. En esta investigación del verda-
tumbres, las prácticas admitidas en los dero pensamiento de las partes, es razo-
negocios. nable suponer que no han querido inser-
Tal es el sistema del Código alemán. tar en el contrato cláusulas inútiles y
carentes de sentido.
70. La intención de los contratan- Por este motivo, el art. 1562 dispone:
tes. Consecuente con su sistema el Códi- “El sentido en que una cláusula puede
go establece, como regla fundamental de producir algún efecto deberá preferirse
interpretación, que la voluntad real de los a aquel en que no sea capaz de producir
contratantes prevalece sobre los términos efecto alguno”.
en que se ha formulado dicha declaración.
El art. 1560, en efecto, dispone: “Co- 73. Interpretación conforme a la na-
nocida claramente la intención de los con- turaleza del contrato. Las cláusulas am-
tratantes, debe estarse a ella más que a lo biguas de un contrato deben entenderse
literal de las palabras”. del modo que esté más acorde con su
La disposición no significa que el in- naturaleza.
térprete debe desentenderse de los tér- El art. 1563 establece: “En aquellos
minos del contrato. Debe admitirse que casos en que no apareciere voluntad con-
las palabras, por regla general, traducen traria, deberá estarse a la interpretación
con fidelidad el pensamiento. Si los tér- que mejor cuadre con la naturaleza del
minos son claros, lo será igualmente la contrato”. Las cosas que son de la natu-
intención de las partes. raleza de un contrato se entienden per-
Sólo está autorizado el intérprete para tenecerle sin necesidad de estipulación si
apartarse del tenor literal del contrato, las partes no han expresado lo contrario,
cuando contraría la intención de los con- se entiende que han querido incluir to-
tratantes “conocida claramente”. das aquellas cosas que naturalmente per-
Para conocer la intención de los que tenecen al contrato.
contratan, el Código ha señalado diver- El art. 1563, inc. 2º, previene: “Las
sas normas de interpretación. cláusulas de uso común se presumen aun-
que no se expresen”.
71. Alcance de los términos genera-
les del contrato. El acuerdo de volunta-
des no puede referirse sino a la materia 28
A propósito de la transacción, el art. 2462
que es objeto del contrato. A esta mate- reproduce esta regla.
29
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
Es clásico el ejemplo de Pothier. Su- tes, o una de las partes con aprobación
póngase que se arrienda un predio rústi- de la otra”.
co por cinco años en $ 1.000; debe en- Tal es la interpretación denominada
tenderse que el precio es de $ 1.000 auténtica, cuya importancia real no des-
anuales, porque es de la naturaleza del tacan suficientemente las disposiciones del
arrendamiento que el precio se pague por Código.
años (art. 1944, inc. 2º).
77. Casos especiales previstos en el
74. Interpretación armónica de las contrato. Para explicar el alcance de las
cláusulas del contrato. El contrato cons- obligaciones de las partes o para evitar
tituye un todo indivisible. Sus cláusulas dudas, suele el contrato prever determi-
se encadenan unas a otras y es irracional nados casos o situaciones.
considerarlas aisladamente. Por este solo hecho, no se entiende
El art. 1564, inc. 1º, previene: “Las que las partes han querido limitar los efec-
cláusulas de un contrato se interpretarán tos del contrato al caso o casos especial-
unas por otras, dándose a cada una el mente previstos. El art. 1565 dispone:
sentido que mejor convenga al contrato “Cuando en un contrato se ha expresado
en su totalidad”. un caso para explicar la obligación, no se
entenderá por sólo eso haberse querido
75. Interpretación de un contrato por restringir la convención a ese caso, ex-
otro. Las cláusulas de un contrato “po- cluyendo los otros a que naturalmente se
drán interpretarse por las de otro contra- extienda”.
to entre las mismas partes y sobre la mis-
ma materia” (art. 1564, inc. 2º). 78. Interpretación de las cláusulas
Puede el juez, por lo tanto, buscar ambiguas cuando son inaplicables otras
fuera del contrato mismo que se trata de reglas interpretativas. Prevé la ley, por úl-
interpretar elementos para precisar su al- timo, que resulten inaplicables todas las
cance. De otros contratos que anterior- demás reglas de interpretación.
mente ligaron a las partes puede fluir con Las cláusulas ambiguas deben inter-
claridad cuál ha sido su intención al vin- pretarse en contra de aquel de los con-
cularse por un nuevo contrato.29 tratantes que las dictó y a quien, en suma,
puede imputarse esta ambigüedad.
76. Aplicación práctica del contrato. La El art. 1566, inc. 2º, establece que “las
aplicación práctica que los contratantes cláusulas ambiguas que hayan sido exten-
han hecho de las estipulaciones del con- didas por una de las partes, sea acreedo-
trato, antes de que surgieran discrepan- ra o deudora, se interpretarán contra ella,
cias entre ellos, es decisiva para precisar siempre que la ambigüedad provenga de
su genuino sentido y alcance. la falta de una explicación que haya de-
El art. 1564, inc. 3º, establece que las bido darse por ella”.
cláusulas contractuales podrán también Pero si la ambigüedad no es imputa-
interpretarse “o por la aplicación prácti- ble a ninguna de las partes, “se interpre-
ca que hayan hecho de ellas ambas par- tarán las cláusulas ambiguas a favor del
deudor” (art. 1566, inc. 1º).
29
Concuerdan estas reglas con las que el Có-
digo señala para la interpretación de la ley. El con- VI. DISOLUCIÓN DE LOS
texto de la ley servirá para ilustrar sus partes, “de CONTRATOS
manera que haya entre todas ellas la debida corres-
pondencia y armonía”; asimismo, los pasajes oscu-
ros de la ley “pueden ser ilustrados por medio de 79. Causas de disolución de los
otras leyes, particularmente si versan sobre el mis- contratos. El art. 1545 establece que el
mo asunto”. contrato legalmente celebrado constitu-
30
Primera Parte: Los contratos en general
31
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
a) La muerte de uno de los contra- tuito personae, como el mandato (art. 2163,
tantes es un modo excepcional de disolu- Nº 5º) y la sociedad (art. 2103).
ción de los contratos; en principio, quien b) También el plazo extintivo es cau-
contrata lo hace para sí y para sus here- sal de disolución. Así ocurre en la socie-
deros. dad (art. 2098) y en el arrendamiento
La muerte disuelve los contratos in- (art. 1950, Nº 2).
32
SECCION I
LOS CONTRATOS
Segunda Parte
33
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
brarlo. El contrato prometido puede te- trato prometido, de modo que sólo falte
ner los más variados objetos y producir para que sea perfecto “la tradición de la
los más diversos efectos, según su natu- cosa, o las solemnidades que las leyes pres-
raleza. criban”.35
Ambos contratos se suceden; la cele- Si el contrato no es real ni solemne,
bración del contrato prometido importa la cabal especificación del contrato pro-
el cumplimiento de la promesa cuyos efec- metido, el completo acuerdo acerca de
tos, en consecuencia, se extinguen. sus estipulaciones, trae como consecuen-
Sin embargo, ambos contratos suelen cia que el contrato quedará desde ya
confundirse. Si el contrato prometido es perfecto o, en otros términos, la pro-
consensual, como una compraventa de mesa se identificará con el contrato pro-
bienes muebles, la promesa puede equi- metido.
valer al contrato prometido.33
A promete a B venderle su automóvil 89. Requisitos de la promesa. El
en $ 150.000 y B promete comprar en art. 1554 dispone: “La promesa de cele-
ese precio. Esta promesa es equivalente a brar un contrato no produce obligación
una compraventa. alguna; salvo que concurran las circuns-
El Proyecto de 1853 establecía expresamen- tancias siguientes: 1ª) Que la promesa
te que, en caso de tratarse de un contrato de los conste por escrito; 2ª) Que el contrato
que se perfeccionan por el solo consentimiento prometido no sea de aquellos que las le-
de las partes, promesa y contrato prometido se yes declaran ineficaces; 3ª) Que la pro-
identifican. mesa contenga un plazo o condición que
Se ha creído ver en la diferente redacción fije la época de la celebración del contra-
del Proyecto y del Código un radical cambio de
criterio; para el Código jamás la promesa y el
to; 4ª) Que en ella se especifique de tal
contrato prometido llegarían a confundirse. manera el contrato prometido que sólo
Pero es más probable que esa modificación falten para que sea perfecto la tradición
se deba a que se estimó inoficioso consagrar un de la cosa, o las solemnidades que las
hecho demasiado obvio. leyes prescriban”.
Como antecedente de la disposición sólo se
88. Originalidad del Código Civil. El conoce el art. 1733 del Proyecto de 1853: “La
Código Civil reglamenta la promesa, en promesa de celebrar un contrato, especificándo-
general, sin referirla a un determinado lo en todas sus partes, es una obligación de ha-
contrato. cer, y está sujeta a lo dispuesto en el artículo pre-
En este punto el Código ha sido ori- cedente; a menos que el contrato sea de aquellos
ginal. El Código francés, su habitual mo- que se perfeccionan por el solo consentimiento
de los contratantes, en cuyo caso la promesa
delo, se ocupa sólo de la promesa de com- equivaldría al contrato mismo. La promesa de un
praventa.34 contrato que las leyes declaran ineficaz no ten-
Las reglas legales son aplicables, pues, drá valor alguno”.
cualquiera que sea el contrato que se pro-
meta celebrar: compraventa, mutuo, so- De la disposición transcrita resulta que
ciedad. la promesa requiere los siguientes requi-
Con todo, la regla del art. 1554 no sitos:
puede referirse sino a la promesa de ce- a) que conste por escrito;
lebrar un contrato real o solemne. b) que el contrato prometido sea vá-
Así se explica que el Nº 4 establezca lido;
que debe especificarse cabalmente el con- c) que se convenga un plazo o condi-
ción para fijar la época en que el contra-
to prometido debe celebrarse, y
33
Barros Errázuriz, Curso de Derecho Civil, t. III,
Nº 45.
34
Véase el art. 1598 del Código francés. 35
Barros Errázuriz, ob. cit., t. III, Nº 45.
34
Segunda Parte: Los contratos en particular
35
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
Por esto, es nula la promesa de com- Pero no es preciso que el plazo o con-
praventa entre cónyuges no divorciados dición marque el instante preciso en que
perpetuamente; la ley prohíbe la celebra- el contrato debe celebrarse; basta que por
ción de dicho contrato y éste adolece, medio de estas modalidades se señale la
por lo tanto, de objeto ilícito. “época” de su celebración.
Pero es válida la promesa de compra-
venta de bienes de incapaces, celebrada 94. Estipulación de un plazo para fi-
sin autorización judicial. La autorización jar la época de la celebración del contra-
es un requisito de forma de la compra- to prometido. La fijación de un plazo es
venta y deberá cumplirse cuando este con- la forma más certera para determinar la
trato se celebre. época de la celebración del contrato pro-
metido. El plazo es un hecho futuro y
92. Promesa de compraventa de bie- cierto y, por lo tanto, posterga la celebra-
nes embargados. El art. 1464, Nº 3, de- ción del contrato para un tiempo que ne-
clara que hay objeto ilícito en la enajena- cesariamente ha de llegar.
ción de bienes embargados y el art. 1810 Se podrá estipular, por ejemplo, que
añade que no pueden venderse las cosas el contrato se celebrará el día tal, al cabo
cuya enajenación está prohibida por la de tantos meses, etc.
ley. El plazo posterga la exigibilidad de
¿Es válida la promesa de compraven- las obligaciones derivadas de la promesa
ta de bienes embargados? y es, por lo tanto, un plazo suspensivo. El
La promesa es válida y debe enten- contrato prometido deberá verificarse una
derse celebrada bajo la condición de que vez expirado el plazo.38
los bienes pueden ser enajenados en el Vencido el plazo, por consiguiente,
momento de la celebración del contrato los contratantes podrán deducir las ac-
prometido.37 ciones pertinentes para obtener que se
La existencia de un embargo será un celebre el contrato prometido. La Corte
motivo frecuente en la práctica para que Suprema se ha inclinado a considerar que
las partes no puedan celebrar de inme- el plazo es extintivo. Vencido el plazo, en
diato la compraventa y se vean obligadas consecuencia, quedarían extinguidas las
a recurrir a una promesa. obligaciones y derechos derivados de la
promesa y el contrato prometido defini-
93. Estipulación de un plazo o condi- tivamente frustrado.39
ción. La promesa supone que las partes Esta interpretación es inadmisible.
no pueden o no quieren celebrar de in- Supóngase que se ha estipulado que el
mediato el contrato que proyectan y que contrato prometido se celebrará en el pla-
postergan su realización para un tiempo zo de tres meses. Dentro del plazo, los
futuro. Las obligaciones del contrato de contratantes podrán aducir que disponen
promesa siempre quedarán diferidas para aún de un tiempo para cumplir y se ve-
después de su celebración. rán impedidos para demandar el cumpli-
Es indispensable, por lo mismo, esta- miento; vencido el término, su derecho
blecer cuándo deberán las partes cum- para reclamar que el contrato se cumpla
plir las obligaciones que la promesa les se habrá esfumado.
impone, en qué momento debe celebrar- El plazo no es más extintivo que si se
se el contrato prometido. conviene que el precio de una compra-
Este tiempo puede señalarse de dos venta se pagará dentro de tres meses. Na-
maneras: mediante la fijación de un pla-
zo o por medio de la estipulación de una 38
Alessandri, De la compraventa, t. II, Nº 2107.
condición. 39
R. de D. y J., t. XLI, sec. 1ª, pág. 354, y t. XLV,
sec. 1ª, pág. 554. En contra R. de D. y J., t. XLII,
37
Claro Solar, ob. cit., t. XI, Nº 1207. sec. 1ª, pág. 251.
36
Segunda Parte: Los contratos en particular
die ha pensado, hasta ahora, que trans- mesa, de otro modo, sería prácticamente
currido el plazo se extingue el derecho ineficaz; quedaría abierta la puerta para
del vendedor; al contrario justamente por- futuras discusiones acerca del alcance de
que ha vencido el plazo se hará exigible. lo estipulado. La especificación del con-
Podrá ciertamente estipularse que el trato garantiza el cumplimiento de la obli-
contrato deberá precisamente celebrarse gación u obligaciones de las partes y hace
dentro del plazo y que, expirado éste, que- posible, en su hora, recabar su ejecución
dará sin efecto la promesa. Tal estipula- compulsiva.
ción importa un pacto comisorio.
97. Promesa unilateral de celebrar un
95. Estipulación de una condición contrato bilateral. La doctrina ha discu-
para fijar la época de la celebración del tido largamente sobre la validez de las
contrato prometido. Puede ocurrir que promesas unilaterales de celebrar un con-
las partes no estén en situación de prever trato bilateral.
con certidumbre cuándo se encontrarán La jurisprudencia se ha inclinado re-
en situación de celebrar el contrato que sueltamente por la nulidad de tales pro-
proyectan; en tal caso, pactarán una con- mesas y parte de la doctrina la acompa-
dición para fijar la época en que debe ña.41 He aquí, someramente, sus argu-
celebrarse. mentos:
Pero la condición debe ser tal que a) La ley exige que se especifique el
sirva efectivamente para señalar esa épo- contrato prometido de modo que sólo
ca. La Corte Suprema ha resuelto, gene- falte para su perfeccionamiento la tradi-
ralmente, que esa condición debe ser de- ción o las solemnidades legales, y esta es-
terminada, esto es, que deba realizarse pecificación no sería lo cabal que la ley
dentro de cierto plazo. Ha negado valor exige si no consta en la promesa el pro-
a promesas en que se estipuló una condi- pósito recíproco de obligarse.
ción indeterminada.40 Prometida la celebración de un con-
trato de compraventa de un inmueble, la
96. Especificación del contrato pro- promesa debe expresar que una parte se
metido. Por último, la promesa requiere obliga a vender y la otra a comprar; si así
que se especifique de tal modo el contra- no fuera, faltaría, además de la solemni-
to prometido que sólo falte para que sea dad legal, el consentimiento recíproco de
perfecto la tradición de la cosa y las so- las partes, el mutuo acuerdo sobre la cosa
lemnidades legales en su caso. y el precio, esencial en la compraventa.
La especificación del contrato signifi- b) La promesa unilateral en que una
ca que éste se individualice de tal modo de las partes no contrae ninguna obliga-
que se sepa de qué contrato se trata y se ción y tiene la prerrogativa de aceptar o
precisen sus características para que no no la celebración del contrato prometido,
se confunda con otro. sería nula conforme al art. 1478. Su obli-
Si se promete celebrar un contrato de gación estaría sujeta a una condición po-
sociedad, deberá individualizarse a las par- testativa dependiente de su sola voluntad.
tes, indicarse el objeto de la sociedad, el La mayor parte de la doctrina es ad-
capital de la misma y cómo debe ser apor- versa a esta tesis.42
tado, la forma de la administración, etc.
La especificación del contrato que se
promete se justifica sobradamente. La pro- 41
Alessandri, De la compraventa, t. II, Nos 2114
y sgtes.; Barros Errázuriz, ob. cit., t. III, Nº 45.
42
Claro Solar, ob. cit., t. XI, Nº 1211; Urrutia
40
R. de D. y J., t. XLV, sec. 1ª, pág. 176, y (Leopoldo), “Promesas unilaterales de venta y de
t. XLVI, sec. 1ª, pág. 906. Véanse, sin embargo, R. compraventa”, R. de D. y J., t. XVI, 1ª parte, pág. 5;
de D. y J., t. XLI, sec. 1ª, pág. 506, y Claro Solar, Silva Imperiali, La promesa de celebrar un contrato,
ob. cit., t. XI, Nº 1208. Nos 38 y sgtes.
37
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
38
Segunda Parte: Los contratos en particular
39
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
40
Segunda Parte: Los contratos en particular
bremente. Tal cosa ocurre en las ventas particulares en que se celebra o a las per-
forzadas como cuando, a instancias de sonas que intervienen. Tales son las so-
un acreedor, se venden bienes del deu- lemnidades que acompañan la venta de
dor para pagarse con el producto. bienes pertenecientes a incapaces.
Verdad es que el ejecutado vende a Las solemnidades voluntarias son las
su pesar, porque el tribunal le obliga a que establecen las partes, sea añadiéndo-
ello, a petición del acreedor. Pero, por el las a las que establece la ley, sea para ha-
hecho de obligarse, el deudor ha consen- cer solemne una compraventa que es na-
tido de antemano en las consecuencias turalmente consensual.
de la obligación, que otorga al acreedor
un derecho de prenda general sobre sus
bienes e, implícitamente, ha autorizado 1) Solemnidades legales
al acreedor para hacerlos vender, si la deu-
da no es pagada. 107. Solemnidades legales ordinarias.
El ejecutado no consiente en la venta Las solemnidades legales ordinarias con-
al tiempo en que se realiza; ha consentido sisten en el otorgamiento de escritura,
antes, al tiempo de constituirse en deudor. pública. La escritura pública, es, a la vez,
La venta forzada, pues, es una verda- requisito para el perfeccionamiento del
dera compraventa.44 contrato y el único medio de probar su
existencia. El art. 1701 previene que la
105. Por excepción la compraventa falta de instrumento público no puede
es solemne. El contrato de compraven- suplirse por otra prueba “en los actos y
ta, de ordinario consensual, suele ser contratos en que la ley requiere esa so-
solemne. El carácter excepcional de las lemnidad” y su omisión hará que los ac-
solemnidades aparece claramente de tos se miren “como no ejecutados o cele-
manifiesto en el art. 1801. brados”.
No será suficiente, entonces, que las
partes convengan en la cosa y en el pre- 108. Casos en que la ley exige escri-
cio para que el contrato se repute per- tura pública para la validez de la venta. El
fecto. Menester será, además, que se cum- art. 1801, inc. 2º, previene: “La venta de
plan las solemnidades o requisitos de los bienes raíces, servidumbres y censos,
forma que la ley prescribe. y la de una sucesión hereditaria, no se
reputan perfectas ante la ley, mientras no
106. Diversas clases de solemnidades. se ha otorgado escritura pública”.
Las solemnidades de que está revestida la a) Es solemne, pues, la compraventa
compraventa pueden ser establecidas por de bienes raíces.
la ley o por las partes contratantes. En La importancia de esta clase de bie-
otros términos, pueden ser legales o vo- nes justifica la exigencia de que la com-
luntarias. praventa debe revestirse de formas que
Las solemnidades legales ordinarias la constaten fehacientemente. Por otra
son aquellas de que por la ley está reves- parte, la tradición de los inmuebles ven-
tida la compraventa de cierta clase de bie- didos debe verificarse por la inscripción
nes, por ejemplo, los bienes raíces. en el Registro del Conservador de Bie-
Las solemnidades legales especiales nes Raíces; tal inscripción ha de hacerse
son aquellas que la ley exige para la com- mediante la exhibición de un título au-
praventa en atención a las circunstancias téntico.45
44
El art. 671 dispone que, “en las ventas forza- 45
El art. 57 del Reglamento del Conservador
das que se hacen por decreto judicial a petición de previene que, para llevar a cabo la inscripción, “se
un acreedor, en pública subasta”, el juez inviste la exhibirá al Conservador copia auténtica del título
representación legal del deudor. respectivo”.
41
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
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Segunda Parte: Los contratos en particular
43
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
44
Segunda Parte: Los contratos en particular
expresiones por escrito, se presumirá de contrato de compraventa sin que haya una
derecho que los contratantes se reservan cosa que se vende. La compraventa con-
la facultad de retractarse según los dos siste esencialmente en el cambio de una
artículos precedentes”. cosa por dinero.
Las arras en garantía, pues, constitu- Si falta la cosa vendida, la obligación
yen la regla general; para que pueda atri- del vendedor carecería de objeto; tal obli-
buírseles otro carácter es preciso un pac- gación no podría existir y, por lo mismo,
to expreso y escrito. carecería de causa la obligación del com-
prador.
118. Las arras en el Código de Co-
mercio. El Código de Comercio estable- 121. Requisitos de la cosa vendida. La
ce sobre las arras reglas diametralmente cosa vendida debe reunir los requisitos pro-
contrarias. pios del objeto de toda declaración de vo-
Las arras se presumen dadas en parte luntad: ser lícito, determinado y existir o
de prueba, salvo estipulación en contra- esperarse que exista. La cosa vendida debe
rio, y no permiten a las partes retractarse. reunir estos caracteres y, además, los que
El art. 107 del Código de Comercio son peculiares para el contrato de com-
dispone: “La dación de arras no importa praventa. Tales requisitos son cuatro:
reserva del derecho de arrepentirse del a) debe ser comerciable;
contrato ya perfecto, a menos que se hu- b) debe ser singular y determinada;
biere estipulado lo contrario”. Y el art. 108 c) debe existir o esperarse que exis-
del mismo Código añade: “La oferta de ta, y
abandonar las arras o de devolverlas do- d) no debe pertenecer al comprador.
bladas no exonera a los contratantes de
la obligación de cumplir el contrato per-
fecto o de pagar daños y perjuicios”. 1) La cosa vendida debe ser comerciable
45
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
46
Segunda Parte: Los contratos en particular
128. Venta de la cosa que dejó de exis- sarcirá los perjuicios al comprador de
tir al tiempo del contrato. La inexisten- buena fe”.
cia de la cosa al tiempo del contrato sin
que se espere que llegue a existir produ- 130. Venta de cosa futura o que se
ce consecuencias diversas, según que fal- espera que exista. Cosa futura es aquella
te total o parcialmente. que no existe al tiempo del contrato, pero
a) Si la cosa no existe en absoluto, no se supone que existirá a posteriori.
hay ni puede haber compraventa. La compraventa, en tal caso, se en-
El art. 1814 previene: “La venta de una tiende verificada bajo la condición sus-
cosa que al tiempo de perfeccionarse el pensiva de que la cosa llegue a existir;
contrato se supone existente y no existe, fallida la condición, o sea, si la cosa no
no produce efecto alguno”. llega a existir, la compraventa no se ha-
Es indiferente que comprador y ven- brá perfeccionado.
dedor supieran o ignoraran que la cosa El art. 1813 se refiere a la compra-
no existe; la falta total del objeto hace im- venta de cosa futura y dispone que “la
posible que el contrato se perfeccione. venta de cosas que no existen, pero se
b) Si la cosa existe sólo parcialmente, espera que existan, se entenderá hecha
el contrato es viable. Pero como no existe bajo la condición de existir”.
íntegramente la cosa vendida y el compra- Esta especie de compraventa es muy
dor no podrá obtener probablemente una común en la vida de los negocios. A com-
satisfacción total, el inc. 2º del art. 1814 le pra a B 1.000 quintales de trigo de la
otorga un derecho opcional: “Si faltaba próxima cosecha de su fundo; la compra-
una parte considerable de ella al tiempo venta existirá a condición de que se cose-
de perfeccionarse el contrato, podrá el che trigo y no habrá venta si el fundo
comprador a su arbitrio desistir del con- nada produce.
trato, o darlo por subsistente, abonando
el precio a justa tasación”. 131. Venta de la suerte. La compra-
Existe jurídicamente el contrato; pero venta de cosa futura es, como se ha di-
toca al comprador decidir sí desiste o per- cho, condicional. Suele, sin embargo,
severa en él, y en este último caso, le asis- adoptar un carácter diverso.
te el derecho de que se reajuste debida- El art. 1813 dispone que no se repu-
mente el precio. tará condicional en contrato, subordina-
Estos derechos competen sólo al com- do a la condición de que la cosa llegue a
prador si la cosa faltaba “en una parte existir, cuando se estipule lo contrario o
considerable”, o sea, en parte importan- “por la naturaleza del contrato aparezca
te o digna de consideración. que se compró la suerte”.
Lo vendido, en tal caso, no es la cosa
129. Consecuencias de la mala fe del que se espera que exista, sino la suerte o
vendedor. La buena o mala fe del com- esperanza.
prador y vendedor, entendiendo por tal No obsta para que la venta sea per-
su conocimiento o ignorancia de la inexis- fecta, por lo tanto, que la cosa no llegue
tencia de la cosa, no influye en la validez a existir y que se frustren las previsiones
del contrato. de las partes.
Pero tiene considerable importancia La no existencia de la cosa no influye
para otros efectos. Si el vendedor supo en la validez del contrato, sino en el pro-
que la cosa no existía en todo o parte vecho que las partes reportarán de él, de
debe reparar los perjuicios al comprador modo que si no llega a existir el compra-
que lo ignoraba. dor experimentará sencillamente una pér-
El art. 1814, inc. 3º, prescribe: “El que dida.
vendió a sabiendas lo que en el todo o Es clásico el ejemplo de Pothier de
en una parte considerable no existía, re- esta especie de compraventa. Si un pes-
47
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
cador vende por determinado precio los dor se obliga a entregar la cosa, a procu-
peces que saque en su red, el compra- rar al comprador la posesión tranquila o,
dor debe pagar el precio convenido, aun- aún, a hacerle propietario de la cosa, nada
que no saque ninguno; lo vendido no obsta para que la convención sea válida.51
fueron los peces mismos, sino el azar de Puede el vendedor contraer la obli-
la pesca. gación de hacer al comprador propieta-
La venta de la suerte, pues, no es con- rio de una cosa que no le pertenece; la
dicional, sino que pura y simple. El con- ejecución de la obligación será posible
trato, en esta hipótesis, es eminentemen- en virtud de un arreglo entre el vende-
te aleatorio. dor y el dueño de la cosa.
48
Segunda Parte: Los contratos en particular
49
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
56
Baudry-Lacantinerie, ob. cit., t. III, Nº 500 y 144. Realidad y seriedad del precio.
sgtes. Que el precio sea real o serio significa
50
Segunda Parte: Los contratos en particular
que exista efectivamente una suma de di- quieren la determinación del objeto de
nero que se pague a cambio de la cosa. todo acto o declaración de voluntad
No es real el precio simulado o fin- (art. 1461).
gido; no es serio el precio cuando es Tres reglas fundamentales rigen la
irrisorio. materia:
La realidad o seriedad del precio debe a) la determinación del precio puede
existir tanto en relación a la voluntad de hacerse por acuerdo de las partes;
las partes, como en relación con la cosa b) el precio puede también ser deter-
que se reputa equivalente. minado por un tercero, y
En relación con la voluntad de las par- c) la determinación del precio no
tes, el precio real y serio significa que se puede dejarse al arbitrio de una de las
tenga efectivamente la intención de pa- partes.
garse por el comprador y de exigirse por
el vendedor. 147. Determinación del precio por las
Con relación a la cosa vendida el pre- partes. La forma normal de determinar
cio no será real o serio cuando exista en- el precio es el acuerdo de las partes. El
tre ambos tal desproporción que resulte art. 1808, inc. 1º, establece: “El precio de
puramente ilusorio. la venta debe ser determinado por los
contratantes”.
145. Precio justo y precio vil. Pero si Esta determinación se hará regular-
el precio debe ser real y serio, no es me- mente en el contrato; pero no hay incon-
nester que sea justo. veniente para hacer la determinación a
Precio justo es el que equivale al va- posteriori, sobre las bases señaladas en el
lor de la cosa, en oposición a precio vil contrato. Gozan las partes de amplia li-
que no refleja tal equivalencia. bertad para determinar la manera como
El precio vil o insuficiente no impor- ha de fijarse el precio. El artículo citado
ta que la compraventa carezca de precio; en su inc. 2º añade que “podrá hacerse
la vileza del precio no excluye la existen- esta determinación por cualesquiera me-
cia del contrato. dios o indicaciones que lo fijen”.
El precio vil es un precio serio. El Como una aplicación de esta regla el
vendedor ha contratado para recibir efec- inc. 3º del art. 1808 agrega, todavía: “Si
tivamente ese precio. se trata de cosas fungibles y se venden al
Por excepción, la desproporción de corriente de plaza, se entenderá el del día
valores entre la cosa y el precio, que oca- de la entrega, a menos de expresarse otra
siona una lesión patrimonial al vendedor, cosa”.
cuando es enorme, influye en la suerte En este caso, el precio no se ha de-
del contrato.57 terminado en el contrato, pero se ha fi-
jado una base para su determinación.
Para que se aplique la disposición es me-
3) El precio debe ser determinado nester: a) que se trate de cosas fungi-
bles, y b) que expresamente se vendan
146. Determinación del precio. La al precio de plaza.
determinación del precio es el señala- El art. 139 del Código de Comercio estable-
miento de la precisa cantidad que el ce una importante excepción. Si bien, en prin-
comprador debe pagar por la cosa com- cipio, no hay compraventa cuando las partes no
prada. están acordes en la cosa y en el precio, verifica-
Esta exigencia es el resultado de la da la entrega “se presumirá que las partes han
aplicación de las reglas generales que re- aceptado el precio corriente que tenga en el día
y lugar en que se hubiere celebrado el contra-
to” y si hubiere diversidad de precios en el mis-
mo día y lugar, “el comprador deberá pagar el
57
Véanse los Nos 245 y sgtes. precio medio”.
51
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
De esta manera, hay compraventa, a pesar El art. 1447, inc. 4º, establece que exis-
de no haberse convenido en el precio, siempre ten incapacidades particulares “que con-
que se entregue la cosa vendida. sisten en la prohibición que la ley ha im-
puesto a ciertas personas para ejecutar
148. Determinación del precio por un ciertos actos”.
tercero. La fijación del precio puede ha- En esta ocasión interesan solamente
cerla un tercero; puesto que su mandato estas incapacidades particulares o prohi-
arranca de la voluntad de las partes, se biciones.
considera como si ellas mismas hubieran
hecho la determinación. 150. Clasificación de las incapacida-
El art. 1809 dispone: “Podrá asimis- des. Las incapacidades especiales del con-
mo dejarse el precio al arbitrio de un trato de compraventa pueden ser dobles
tercero; y si el tercero no lo determinare, o simples.
podrá hacerlo por él cualquiera otra per- A ciertas personas les está vedado en
sona en que se convinieren los contra- absoluto celebrar el contrato de compra-
tantes; en caso de no convenirse, no ha- venta: se les prohíbe comprar y vender. A
brá venta”. otras personas les está solamente prohi-
El contrato, en tal caso, es condicio- bido comprar o vender.
nal, sujeto a la condición de que el terce- Las incapacidades, pues, pueden ser
ro efectúe la determinación del precio. de comprar, de vender y de comprar y
vender.
5. CAPACIDAD PARA CELEBRAR EL
CONTRATO DE COMPRAVENTA 1) Incapacidades de comprar y vender
149. Reglas generales. El art. 1445 es- 151. Compraventa entre cónyuges. El
tablece que para que una persona se obli- art. 1796 proclama enfáticamente que “es
gue a otra por un acto o declaración de nulo el contrato de compraventa entre
voluntad es menester “que sea legalmen- cónyuges no separados judicialmente”.
te capaz” y el art. 1446 añade que “toda La nulidad afecta, por tanto, al con-
persona es legalmente capaz, excepto trato de compraventa que celebren los
aquellas que la ley declara incapaces”. cónyuges casados en el régimen nor-
Para la compraventa, como para todo mal de matrimonio o bajo el régimen
contrato, la capacidad es la regla general de separación de bienes, aunque fuere
y la incapacidad constituye la excepción. total.
Dispone el art. 1795, en efecto: “Son há- Solamente es lícito celebrar entre sí
biles para el contrato de venta todas las el contrato de compraventa a los cónyu-
personas que la ley no declara inhábiles ges separados judicialmente.
para celebrarlo o para celebrar todo con- Los motivos de esta prohibición pue-
trato”. den resumirse de este modo:
a) Son incapaces para celebrar el con- a) La ley prohíbe las donaciones irre-
trato de compraventa, en primer térmi- vocables entre cónyuges y por medio de
no, las personas afectas a una incapaci- un contrato de compraventa simulado o
dad general para contratar. hecho a vil precio se burlaría fácilmente
Tales son los dementes, los pródigos la prohibición.
interdictos, los sordos o sordomudos que b) Los cónyuges podrían, mediante
no pueden darse a entender claramente, una venta simulada, sustraer sus bienes
los menores de edad (art. 1447). de la persecución de los acreedores.
b) Son incapaces, además, aquellas per-
sonas afectas a ciertas incapacidades parti- 152. Compraventa entre el padre y el
culares del contrato de compraventa. hijo sujeto a patria potestad. El art. 1796
52
Segunda Parte: Los contratos en particular
declara igualmente nulo el contrato de art. 1797 dice: “Se prohíbe a los admi-
compraventa “entre el padre o madre y nistradores de establecimientos públicos
el hijo sujeto a patria potestad”. vender parte alguna de los bienes que
La disposición tiene por objeto pro- administran, y cuya enajenación no está
teger al hijo, regularmente falto de expe- comprendida en sus facultades adminis-
riencia, y evitar al padre o madre el con- trativas ordinarias; salvo el caso de ex-
flicto entre el deber de cautelar los presa autorización de la autoridad com-
intereses del hijo y su propio interés. petente”.
a) La prohibición rige para el contra- La disposición, que se relaciona con
to de compraventa entre el “hijo sujeto a las atribuciones de los funcionarios pú-
patria potestad” y su padre o madre. blicos, es impropia del Código Civil. El
Con arreglo al artículo 243, la patria funcionario debe obrar dentro de la ór-
potestad es el conjunto de derechos y de- bita de sus atribuciones y no puede eje-
beres que corresponden al padre o ma- cutar sino los actos para que está expre-
dre sobre los bienes de sus hijos no eman- samente facultado.
cipados. El artículo 244 dispone que la El art. 7º de la Constitución Política
patria potestad será ejercida por el padre previene que ninguna magistratura, nin-
o la madre o ambos conjuntamente se- guna persona, ni grupo de personas, ni
gún convengan en acuerdo suscrito por aun a pretexto de circunstancias extraor-
escritura pública o acta extendida ante dinarias, puede atribuirse otra autoridad
cualquier oficial del Registro Civil, que o derechos “que los que expresamente se
se subinscribirá al margen de la inscrip- les hayan conferido en virtud de la Cons-
ción de nacimiento del hijo dentro de titución o las leyes” y que “todo acto en
los treinta días siguientes a su otorgamien- contravención a este artículo es nulo”.
to. A falta de acuerdo, al padre toca el
ejercicio de la patria potestad.
De este modo, en otros términos, se 3) Incapacidades para comprar
prohíbe el contrato de compraventa en-
tre el hijo y el padre o madre a cuya pa- 154. Prohibición a los empleados
tria potestad se encuentra sometido. públicos. Prescribe el art. 1798 que “al
b) Sin embargo, es válido entre el hijo empleado público se prohíbe comprar los
de familia y el padre o madre el contrato bienes públicos o particulares que se ven-
de compraventa, cuando verse sobre bie- dan por su ministerio”.
nes que forman parte del peculio profe- Para que obre la prohibición es con-
sional o industrial del primero. siguientemente menester: a) que quien
El art. 251 previene que “el hijo se vende sea un funcionario público, y b)
mirará como mayor de edad para la ad- que la venta se efectúe por su ministerio,
ministración y goce de su peculio profe- esto es, en el ejercicio de sus funciones.
sional o industrial, sin perjuicio de lo dis- Rige la prohibición “aunque la venta
puesto en el art. 254”. se haga en pública subasta”.
Respecto de los bienes que forman este Diversas disposiciones legales han ampliado
peculio, el hijo no está sometido a la patria el alcance de la prohibición.
potestad; pero la venta de estos bienes, si Así, el art. 22 del Código de Minería contie-
se tratare de inmuebles, debe ser autoriza- ne también prohibiciones similares.
da por el juez, con conocimiento de causa.
155. Prohibición a los jueces y fun-
cionarios del orden judicial. El art. 1798
2) Incapacidades para vender prohíbe comprar “a los jueces, abogados,
procuradores o escribanos los bienes en
153. Prohibición a los administrado- cuyo litigio han intervenido, y que se ven-
res de establecimientos públicos. El dan a consecuencia del litigio”. La prohi-
53
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
bición rige aunque la venta se verifique los, sino con arreglo a lo prevenido en el
en subasta pública. título De la administración de los tutores y
La ley exige, pues, para que se apli- curadores”.
que la prohibición: a) que el comprador Se ocupa de esta materia el art. 412.
sea alguna de las personas señaladas; Hace la disposición una marcada diferen-
b) que las cosas se vendan a consecuen- cia entre bienes muebles e inmuebles del
cia de un litigio, y c) que las personas pupilo:
referidas hayan intervenido en el litigio. a) El guardador no puede comprar
Pero el Código Orgánico de Tribuna- los bienes muebles del pupilo “sino con
les ha ampliado considerablemente el autorización de los otros tutores o cura-
campo de la prohibición. Dispone el dores generales, que no estén implicados
art. 321: “Se prohíbe a todo juez com- de la misma manera, o por el juez en
prar o adquirir a cualquier título para sí, subsidio”.
para su mujer o para sus hijos, las cosas o b) En cambio, la compra de bienes
derechos que se litiguen en los juicios de raíces del pupilo está radicalmente veda-
que él conozca. Se extiende esta prohibi- da a los guardadores. El art. 412, inc. 2º,
ción a las cosas o derechos que han deja- dispone que “ni aun de este modo –con
do de ser litigiosos, mientras no hayan autorización de los guardadores o del
transcurrido cinco años desde el día en juez– podrá el tutor o curador comprar
que dejaron de serlo; pero no compren- bienes raíces del pupilo”.
de las adquisiciones hechas a título de La prohibición se hace extensiva al
sucesión por causa de muerte, si el ad- cónyuge del tutor o curador, a sus des-
quirente tuviere respecto del difunto la cendientes, ascendientes, etc.
calidad de heredero abintestato”.
La disposición se aplica a los fiscales, 157. Incapacidad de los mandatarios,
defensores, relatores, secretarios y recep- síndicos y albaceas. Finalmente, el
tores (art. 481 del C. Orgánico). art. 1800 prescribe: “Los mandatarios, los
Entre las disposiciones del Código Civil y del síndicos de los concursos, y los albaceas,
Código Orgánico de Tribunales se perciben hon- están sujetos en cuanto a la compra de
das diferencias que conviene destacar: las cosas que hayan de pasar por sus ma-
a) El art. 1798 prohíbe comprar los bienes nos en virtud de estos encargos, a lo dis-
que se venden a consecuencia del litigio, como puesto en el art. 2144”.
los bienes embargados en un juicio ejecutivo. Sin embargo, conviene examinar se-
El art. 321 del Código Orgánico prohíbe la
paradamente la situación de mandatarios,
compra de cosas o derechos que se litiguen, aun-
que no se vendan a consecuencia del litigio, y síndicos y albaceas.
subsiste la prohibición hasta por cinco años, des- a) El art. 2144 dispone: “No podrá el
de que dejaron de tener carácter litigioso. mandatario por sí ni por interpuesta per-
b) La disposición del Código Orgánico no sona, comprar las cosas que el mandante
se aplica a los abogados y procuradores, quienes, le ha ordenado vender, ni vender de lo
en consecuencia, pueden adquirir cosas o dere- suyo al mandante lo que éste le ha orde-
chos litigiosos, con tal que no se vendan a con-
nado comprar, si no fuere con aproba-
secuencia del litigio.
Está permitido a abogados y procuradores el ción expresa del mandante”.
pacto de cuota litis, esto es, aquel en que el clien- La disposición abarca dos situaciones
te cede una parte alícuota de sus derechos liti- diversas:
giosos, en pago de la defensa y servicios que 1) No puede el mandatario comprar
aquéllos se obligan a prestarle. bienes de propiedad del mandante, cuya
venta se le ha encomendado.
156. Incapacidad de los tutores y Por lo tanto, nada obsta para que el
curadores. El art. 1799 dispone: “No es mandatario compre bienes del mandan-
lícito a los tutores y curadores comprar te, diversos de aquellos que se le confió
parte alguna de los bienes de sus pupi- vender.
54
Segunda Parte: Los contratos en particular
55
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
blecer su precio total sea menester pesar- cio, señalaren día para el peso, cuenta o
las, contarlas o medirlas. medida, y el uno o el otro no compare-
A vende a B el trigo que tiene en su cieren en él, será éste obligado a resarcir
bodega, a razón de $ 46 el quintal. al otro los perjuicios que de su negligen-
La venta se encuentra perfecta; las par- cia resultaren; y el vendedor o compra-
tes han convenido en la cosa y en la ma- dor que no faltó a la cita podrá, si le
nera de fijar el precio que consistirá en conviniere, desistir del contrato”.
pesar, contar o medir las cosas vendidas. Las partes disponen de estas acciones
El art. 1821, inc. 1º, dispone: “Si se porque el contrato tiene existencia jurídica.
vende una cosa de las que suelen vender- Tales acciones, en suma, se reducen a pedir
se a peso, cuenta o medida, pero señala- el cumplimiento del contrato o su resolu-
da de modo que no pueda confundirse ción, con indemnización de perjuicios.59
con otra porción de la misma cosa, como
todo el trigo contenido en cierto grane- 160. Venta a prueba o al gusto. La
ro, la pérdida, deterioro o mejora perte- compraventa, en general, se perfecciona
necerá al comprador, aunque dicha cosa desde que las partes están acordes en la
no se haya pesado, contado ni medido; cosa y en el precio. La venta a prueba o
con tal que se haya ajustado el precio”. al gusto constituye una excepción.
b) Supóngase, ahora, que se vende El art. 1823 dispone: “Si se estipula que
una cosa que es preciso contar, pesar o se vende a prueba, se entiende no haber
medir para determinarla. contrato mientras el comprador no decla-
A vende a B 100 de las 500 toneladas ra que le agrada la cosa de que se trata, y
de trigo que tiene en bodega, al precio la pérdida, deterioro o mejora pertenece
de $ 1.000 la tonelada. entre tanto al vendedor. Sin necesidad de
Se conoce el precio que es de $ 100.000; estipulación expresa se entiende hacerse
la operación de pesaje va encaminada a a prueba la venta de todas las cosas que se
determinar la cosa vendida. Puesto que acostumbra vender de ese modo”.
la venta no recae sobre todo el trigo en El contrato no se perfecciona sino
bodega, dicha operación es indispensa- cuando el comprador encuentra la cosa
ble para saber qué parte del trigo es la de su personal agrado, con la lógica con-
vendida. secuencia de que, entre tanto, la pérdi-
La venta se encuentra igualmente per- da, deterioro o mejora pertenece al ven-
fecta; pero los riesgos serán de cargo del dedor.
comprador desde que las cosas hayan sido La venta es a prueba o al gusto:
pesadas, contadas o medidas. a) cuando expresamente lo convienen las
El art. 1821, inc. 2º, expresa: “Si de partes, y b) cuando las cosas vendidas son
las cosas que suelen venderse a peso, cuen- de aquellas que se acostumbre vender de
ta o medida, sólo se vende una parte in- este modo, aunque no medie una expre-
determinada, como diez fanegas de trigo sa estipulación.60
de las contenidas en cierto granero, la El comprador puede renunciar a la facultad
pérdida, deterioro o mejora no pertene- de gustar las cosas. Habrá renuncia, por ejemplo,
cerá al comprador, sino después de ha- cuando aparece claramente que el comprador ha
berse ajustado el precio y haberse pesa-
do, contado o medido dicha parte”.
c) La operación de peso, cuenta o 59
El art. 1822 dispone que el contratante que
medida determina solamente de cargo de acudió a la cita “podrá” desistir del contrato, “si le
quién son los riesgos; pero el contrato se conviniere”; si no lo desea o no le conviene, podrá
encuentra perfecto. obviamente pedir su cumplimiento.
60
En verdad, no es propiamente venta al gusto
Esta conclusión es indudable en mé- aquella en que las partes estipulan expresamente la
rito de lo que dispone el art. 1822: “Si facultad del comprador de probar la cosa y recha-
avenidos vendedor y comprador en el pre- zarla si no le agrada. Tal es la venta al ensayo.
56
Segunda Parte: Los contratos en particular
57
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
dueño al comprador; le conferirá sólo los sesión legal y material de la cosa. La trans-
derechos transferibles del vendedor y tra- ferencia del dominio se opera como con-
dente (art. 682) y le dará la posesión de secuencia de que el vendedor debe dar
la cosa (art. 683). al comprador la posesión, haciéndole la
a) El art. 1815 proclama la validez de tradición de la cosa vendida. La adquisi-
la venta de cosa ajena; vendida la cosa ción del dominio se producirá consecuen-
ajena, el vendedor cumplirá su obligación cialmente, a condición de que el vende-
entregándola, poniéndola a disposición dor sea dueño.
del comprador para que la goce útil y
pacíficamente. El comprador no adquiri- 165. Forma de la entrega. La entrega
rá el dominio por la muy sencilla razón de la cosa vendida se efectúa de acuerdo
de que el vendedor no era dueño. con las disposiciones que rigen la tradi-
Cierto es que la venta de cosa ajena ción.
deja naturalmente a salvo los derechos El art. 1824, inc. 2º, dispone: “La tra-
del propietario. Pero mientras éste no re- dición se sujetará a las reglas dadas en el
clame y haga valer sus derechos de due- Título VI del Libro II”. Será menester dis-
ño, ningún cargo puede formular el com- tinguir, por lo tanto, si se trata de bienes
prador al vendedor puesto que el derecho muebles o inmuebles.
del dueño no le turba en el goce de la a) La tradición de los bienes muebles
cosa comprada. se verifica significando una de las partes
b) Por consiguiente, carece el com- a la otra que le transfiere el dominio y
prador del derecho para pedir la resolu- figurando la transferencia de alguna de
ción del contrato, pretextando que el ven- las maneras que señala el art. 684.
dedor no le ha hecho dueño de la cosa. La tradición de los bienes muebles
Así se ha fallado.61 por anticipación, como las maderas y los
Por otra parte, la acción resolutoria frutos de los árboles, se verifica en el mo-
carece, en este caso, de un objetivo prác- mento de la separación del inmueble.
tico; por su intermedio el comprador per- b) La tradición de los bienes raíces,
seguiría la abolición del contrato y la res- en general, se efectúa por la inscripción
titución de lo que hubiere pagado. del contrato de compraventa en el Regis-
Este resultado se obtiene por la ac- tro de Propiedades del Conservador de
ción de saneamiento de la evicción. Pri- Bienes Raíces.
vado el comprador de todo o parte de la La regla tiene excepciones:
cosa comprada por sentencia judicial, el 1) La tradición del derecho de servi-
contrato quedará abolido en el hecho, y dumbre se verifica por escritura pública
el comprador tiene derecho a que se le en que el tradente exprese constituirlo y
indemnice, indemnización que compren- el adquirente aceptarlo (art. 698). Sin
de, en primer término, la restitución del embargo, la servidumbre de alcantarilla-
precio. do en predios urbanos debe inscribirse
c) En nuestro derecho, siguiendo la (Ley Nº 6.977).
tradición romana, el vendedor se obliga, 2) La tradición de las minas debe ha-
pues, a proporcionar al comprador la po- cerse por la inscripción en el Registro de
Propiedad del Conservador de Minas
(arts. 92, 101, 178 del C. de Minería).
61
Pothier resume claramente estas ideas: “Por
esto es que si alguno me ha vendido de buena fe 166. Obligación de entregar material-
una heredad que no le pertenecía, pero que me mente la cosa. La cosa vendida debe ser
ha puesto en posesión de la misma, aunque yo des- puesta materialmente a disposición del
cubra después que no sea su dueño, no tengo nin-
guna acción en su contra, en tanto no sea turba- comprador; no se entiende cumplida la
do por otra persona”. Traité du contrat de vente, obligación del vendedor por el hecho de
t. III, Nº 48. inscribirse el título del inmueble en el
58
Segunda Parte: Los contratos en particular
registro del Conservador, aunque median- 1) que la cosa no haya sido entregada.
te la inscripción adquiera legalmente el Para que sea posible al vendedor re-
comprador la posesión de la cosa. tener la cosa es obviamente indispensa-
La posesión legal de la cosa, si no va ble que la tenga aún en su poder.
aparejada de su tenencia material, no 2) que el comprador no haya pagado
brinda al comprador las ventajas que per- el precio.
sigue del contrato. Como el derecho de retención es una
La falta de entrega real o material au- garantía para el vendedor, encaminada a
toriza al comprador para reclamarla o asegurar el pago del precio, no se justifi-
para pedir la resolución del contrato de ca que el vendedor resista la entrega, si
compraventa.62 éste ha sido cancelado.
Sin embargo, aunque el comprador
167. Época en que debe efectuarse la no haya pagado el precio, no puede el
entrega. La entrega de la cosa vendida vendedor retener la cosa vendida si aquél
debe efectuarse en la época estipulada; a está “pronto” a pagarlo.
falta de estipulación, la entrega es exigi- El pago que el comprador ha hecho
ble inmediatamente de celebrado el con- o está pronto a verificar debe ser íntegro
trato. para que pueda reclamar la entrega de la
El art. 1826, inc. 1º, establece: “El ven- cosa. Si no ha pagado o está llano a pa-
dedor es obligado a entregar la cosa ven- gar el precio en su totalidad, podrá el
dida inmediatamente después del contra- vendedor retener la cosa vendida.
to, o a la época prefijada en él”. 3) que no se haya fijado plazo para el
La época de la entrega, que no es el pago.
resultado de una expresa estipulación, Si se convino un plazo para el pago
puede resultar de las circunstancias del del precio, las partes han postergado vo-
contrato. Así, en la venta de un producto luntariamente el cumplimiento de la obli-
agrícola en verde, la entrega no podrá gación del comprador; la falta de pago
verificarse antes de la cosecha. El plazo no autoriza al vendedor para retener la
para la entrega, en este caso, es tácito. cosa.
b) Pero aunque se haya convenido
168. Derecho de retención del vende- un plazo para el pago del precio, puede
dor. Sin embargo el vendedor tiene dere- el vendedor retener la cosa, cuando se
cho a retener la cosa vendida en ciertas vea en peligro de perderlo como conse-
circunstancias; no está obligado, enton- cuencia de una disminución considera-
ces, a entregar la cosa y carece el com- ble de la fortuna del comprador.
prador del derecho de reclamarla: El art. 1826, inc. 4º, expresa: “Pero si
a) En primer término, no está obliga- después del contrato hubiere menguado
do el vendedor a entregar la cosa cuan- considerablemente la fortuna del compra-
do el comprador no ha pagado o no está dor, de modo que el vendedor se halle
dispuesto a pagar el precio. en peligro inminente de perder el pre-
El art. 1826, inc. 3º, en efecto, dispo- cio, no se podrá exigir la entrega aunque
ne: “Todo lo cual se entiende si el com- se haya estipulado plazo para el pago del
prador ha pagado o está pronto a pagar precio, sino pagando, o asegurando el
el precio íntegro o ha estipulado pagar a pago”.
plazo”. Como la facultad de retener el pre-
Para que el vendedor goce de este cio tiende a asegurar el pago, cesa esta
derecho legal de retención es menester: facultad del vendedor cuando el compra-
dor lo cauciona de alguna manera eficaz.
62
R. de D. y J., t. XXVII, I, pág. 1905. Véase
Repertorio de Legislación y Jurisprudencia Chile- 169. Lugar de la entrega. A falta de
nas a propósito del art. 1824. disposiciones especiales, rigen para de-
59
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
terminar el lugar de la entrega las reglas al comprador, a menos que se haya esti-
generales de los arts. 1587, 1588 y 1589. pulado entregar la cosa al cabo de cierto
La entrega, pues, en primer término, tiempo o en el evento de cierta condi-
debe hacerse en el lugar convenido. En ción; pues en estos casos no pertenece-
defecto de estipulación y si la cosa vendi- rán los frutos al comprador, sino vencido
da es una especie o cuerpo cierto, la en- el plazo, o cumplida la condición. Todo
trega se hará en el lugar en que se en- lo dicho en este artículo puede ser modi-
contraba al tiempo del contrato; si se trata ficado por estipulaciones expresas de los
de cosas genéricas, deben entregarse en contratantes”.
el domicilio del deudor al tiempo de la a) Pertenecen al comprador, pues, los
venta, salvo que las partes dispongan, de frutos naturales pendientes al tiempo del
común acuerdo, otra cosa. contrato, esto es, los que se encontraren
aún adheridos a la cosa fructuaria
170. Gastos de la entrega. Los gastos (art. 645).
del pago son de cargo del deudor No debe el comprador ninguna in-
(art. 1571); por lo tanto, serán de cargo demnización al vendedor por los gasos
del vendedor los que demande la entre- hechos para producirlos: tales gastos se
ga en el lugar debido. En cambio, incum- han tenido ciertamente en cuenta para
birán al comprador los gastos en que sea la fijación del precio.
menester incurrir para transportar la cosa Concordante con esta regla y para evi-
ya entregada. tar posibles dificultades, el art. 1829 ex-
El art. 1825 prescribe: “Al vendedor presa: “La venta de una vaca, yegua u
tocan naturalmente los costos que se hi- otra hembra comprende naturalmente la
cieren para poner la cosa en disposición del hijo que lleva en el vientre o que ama-
de entregarla, y al comprador los que se manta; pero no la del que puede pacer y
hicieren para transportarla después de alimentarse por sí solo”.
entregada”. b) Igualmente pertenecen al compra-
dor los frutos, tanto naturales como civi-
171. Qué comprende la entrega. El les, que la cosa vendida produzca des-
pago debe hacerse bajo todos respectos pués de celebrado el contrato.
al tenor de la obligación y el acreedor no El art. 1816 modifica, en verdad, las
está obligado a recibir cosa diversa de la reglas de los arts. 646 y 648, que dispo-
que se le debe, ni aun a pretexto de ser nen que los frutos naturales y civiles de
de igual o mayor valor la ofrecida una cosa pertenecen a su dueño. El com-
(art. 1569). prador no hace suyos los frutos desde que,
Para la compraventa rige esta regla en virtud de la tradición, se convierte en
fundamental que reproduce el art. 1828: propietario, sino desde la celebración del
“El vendedor es obligado a entregar lo contrato.
que reza el contrato”. La regla del art. 1816 tiene tres ex-
La cosa vendida debe ser entregada cepciones:
con sus accesorios y frutos. 1) cuando las partes han señalado un
plazo para la entrega porque los frutos
172. Frutos de la cosa vendida. La pertenecen al vendedor, en tal caso, has-
cosa vendida debe ser entregada al com- ta el vencimiento del plazo.
prador con aquellos frutos que, según la 2) cuando la cosa debe entregarse
ley, le pertenecen. Decide el art. 1816 cuá- cumplida una condición, porque los fru-
les son los frutos que pertenecen a uno u tos pertenecerán igualmente al vendedor
otro contratante: “Los frutos naturales, hasta que la condición prevista se cum-
pendientes al tiempo de la venta, y todos pla, y
los frutos, tanto naturales como civiles que 3) cuando las partes han estipulado
después produzca la cosa, pertenecerán cláusulas especiales. en cuyo caso los fru-
60
Segunda Parte: Los contratos en particular
61
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
pueden surgir dificultades con motivo de 176. Efectos de la venta con relación
que la cabida real sea mayor o menor a la cabida. En la venta hecha con rela-
que la expresada en el contrato y que ción a la cabida podrá plantearse una de
tales dificultades no pueden plantearse si estas dos cuestiones: que la cabida real
la venta se hace sin tomar en cuenta la del predio sea mayor o menor que la ca-
superficie o cabida del predio. bida declarada en el contrato.
Importa precisar, por lo tanto, cuán- a) Si la cabida real, esto es, la superfi-
do se entiende vendido un predio con cie que realmente mide el predio, es ma-
relación a la cabida y cuándo como espe- yor que la expresada en el contrato, podrá
cie o cuerpo cierto. ser poco o mucho mayor. Naturalmente las
El art. 1831, inc. 2º, expresa que se consecuencias son diferentes.
vende con relación a la cabida, “siempre Pero el legislador ha debido señalar
que ésta se exprese de cualquier modo una pauta exacta. Considera que la cabi-
en el contrato” y el inciso final añade da real es mucho mayor cuando el pre-
que “en todos los demás casos se enten- cio del sobrante excede de la décima par-
derá venderse el predio o predios como te del precio de la verdadera cabida.
un cuerpo cierto”. Por ejemplo, se venden 1.000 m2 en
Pero no es exacto que la venta sea $ 1.000.000 a razón de $ 1.000 el m2 la ca-
hecha en relación a la cabida cada vez bida real del predio resulta ser de 1.050
que se exprese en el contrato; si la cabi- m2. El precio del exceso es de $ 50.000 y el
da se indica como un dato meramente precio de la cabida real es de $ 1.050.000,
ilustrativo, la cosa debe entenderse ven- el sobrante no alcanza a la décima parte.
dida como cuerpo cierto. En este caso, el vendedor tendrá de-
En líneas generales, la venta se en- recho a que se le aumente proporcional-
tiende efectuada con relación a la cabi- mente el precio. El art. 1832, inc. 1º, es-
da siempre que: a) la cabida se exprese tablece: “Si se vende el predio con
en el contrato; b) el precio se fije con relación a su cabida, y la cabida real fue-
relación a ella, y c) las partes no renun- re mayor que la cabida declarada, deberá
cien a las acciones resultantes de que la el comprador aumentar proporcional-
cabida real sea diversa de la que reza el mente el precio”.
contrato. En el mismo ejemplo propuesto, su-
El art. 1831, inc. 3º, expresa: “Es indi- póngase que la cabida real es de 1.200
ferente que se fije directamente un pre- m 2; el precio del exceso sería de
cio total, o que éste se deduzca de la ca- $ 200.000 y el precio de la cabida real
bida o número de medidas que se de $ 1.200.000. El exceso es superior a
expresa, y del precio de cada medida”. la décima parte.
Y en el inc. 4º añade: “Es asimismo En esta hipótesis, queda al arbitrio
indiferente que se exprese una cabida to- del comprador desistir del contrato o au-
tal o las cabidas de las varias porciones de mentar el precio proporcionalmente. El
diferentes calidades y precios que conten- art. 1832 previene que la regla de su pri-
ga el predio, con tal que de estos datos mera parte no rige en el caso de que “el
resulte el precio total y la cabida total”. precio de la cabida que sobre, alcance a
En cambio, un predio se entiende ven- más de una décima parte del precio de
dido como cuerpo cierto cada vez que: la cabida real; pues en este caso podrá el
a) la cabida no se exprese en el contrato, comprador, a su arbitrio, o aumentar pro-
y b) las partes mencionen la cabida, pero porcionalmente el precio o desistir del
expresa o tácitamente declaren que es un contrato; y si desiste, se le resarcirán los
dato puramente ilustrativo y que no ha- perjuicios según las reglas generales”.
cen cuestión por los defectos de ella. b) Si la cabida real es menor que la
Comúnmente se expresa en el con- declarada en el contrato, del mismo
trato que la venta se hace ad corpus. modo, podrá ser poco o mucho menor.
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Segunda Parte: Los contratos en particular
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Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
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Segunda Parte: Los contratos en particular
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Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
defensa. En otras palabras, es menester que Sufrirá el comprador una evicción to-
el vendedor sea citado de evicción. tal, por ejemplo, cuando siendo ajena la
Por lo tanto, para que el vendedor cosa vendida, el dueño la reivindica; y
esté obligado al saneamiento se requiere: parcial si un tercero reclama sobre ella
a) que el comprador se vea expuesto un derecho de usufructo o servidumbre.
a sufrir evicción de la cosa comprada, y
b) que el vendedor sea citado de evic- 190. Necesidad de una sentencia
ción. judicial. Puesto que la evicción es una
derrota judicial del comprador, supone
187. Concepto de la evicción. La evic- un proceso y una sentencia que le despo-
ción es el resultado de una derrota judi- sea total o parcialmente de la cosa.
cial sufrida por el comprador. Se siguen de lo dicho diversas conse-
En efecto, el art. 1838 dispone: “Hay cuencias que importa destacar:
evicción de la cosa comprada cuando el a) Los reclamos extrajudiciales que
comprador es privado del todo o parte terceros formulen al comprador, preten-
de ella, por sentencia judicial”. diendo derechos sobre la cosa, no hacen
Pero el concepto que resulta de esta exigible la obligación de saneamiento.
disposición es incompleto. La privación Dichos reclamos podrán inspirar al
que sufra el comprador debe provenir de comprador un justo temor de verse pri-
una causa anterior a la celebración del vado del todo o parte de la cosa; pero
contrato de compraventa. este temor sólo autoriza para suspender
El art. 1839 expresa que “el vendedor el pago del precio, en los términos que
es obligado a sanear al comprador todas señala el art. 1872.67
las evicciones que tengan una causa ante- b) El abandono voluntario que haga
rior a la venta, salvo en cuanto se haya el comprador al tercero, de todo o parte
estipulado lo contrario”. de la cosa, no obliga al vendedor al sa-
De este modo, la evicción es la priva- neamiento.
ción que experimenta el comprador de Sin embargo, puede darse el caso de
todo o parte de la cosa comprada, en que se produzca la evicción sin una sen-
virtud de una sentencia judicial, por cau- tencia judicial, como claramente resulta
sa anterior a la venta. de lo dispuesto en el art. 1856. La citada
disposición establece que el plazo de pres-
188. Elementos de la evicción: enun- cripción de la acción de saneamiento se
ciación. De lo anteriormente dicho se des- contará desde la fecha de la sentencia o,
prenden los elementos de la evicción: “si ésta no hubiere llegado a pronunciar-
a) que el comprador sea privado de se”, desde que se restituye la cosa.
todo o parte de la cosa vendida; Pero el caso previsto es aquel en que
b) que esta privación tenga lugar por el vendedor, citado al juicio, acepta la de-
una sentencia judicial, y manda y se allana a la evicción y el com-
c) que la privación provenga de una prador, reconociendo igualmente la jus-
causa anterior a la compraventa. ticia de las pretensiones del tercero,
restituye la cosa.
189. Privación total o parcial. Lo que El vendedor, en suma, acepta dar por
constituye esencialmente la evicción es la evicto al comprador, sin necesidad de fa-
privación que experimenta el comprador llo judicial.
de todo o parte de la cosa. c) Solamente está obligado el vende-
La evicción puede ser, por lo tan- dor al saneamiento de las turbaciones de
to, total o parcial. Cualquiera que sea derecho de que el comprador sea vícti-
la magnitud de la turbación que sufra
el comprador tiene derecho al sanea-
miento. 67
Véase el Nº 227.
66
Segunda Parte: Los contratos en particular
ma, esto es, aquellas que provengan de es menester que tenga noticia del juicio
derechos que terceros pretendan tener que amenaza con privarle total o parcial-
sobre la cosa. mente de la cosa.
Las turbaciones de derecho se tradu- Por este motivo, el art. 1843 dispone:
cen en el ejercicio de una acción en con- “El comprador a quien se demanda la
tra del comprador. cosa vendida, por causa anterior a la ven-
No debe el vendedor ninguna garan- ta, deberá citar al vendedor para que com-
tía en razón de las turbaciones de hecho parezca a defenderla”.
que sufra el comprador, aunque impor- La falta de citación exonera totalmen-
ten un despojo; no está obligado a defen- te de responsabilidad al vendedor. “Si el
derle y menos a indemnizarle porque ta- comprador omitiere citarle, y fuere evic-
les turbaciones no provienen de una ta la cosa, el vendedor no será obligado
insuficiencia del derecho del vendedor al saneamiento” (art. 1843, inc. 3º).
sobre la cosa vendida.
El comprador, por lo tanto, debe re- 193. Forma y oportunidad de la
peler por sí solo las agresiones que con- citación. El art. 1843, inc. 2º, prescribe
sistan en vías de hecho.68 que la citación de evicción “se hará en
el término señalado por el Código de
191. La evicción debe tener una cau- Enjuiciamiento”. El Código de Procedi-
sa anterior a la venta. El art. 1839 exige, miento Civil, en efecto, reglamenta la
perentoriamente, que la causa de la evic- citación de evicción en el Título V del
ción sea anterior a la celebración del con- Libro III.
trato de compraventa: “El vendedor es a) La citación debe solicitarse por el
obligado a sanear al comprador todas las comprador y para que el juez la ordene
evicciones que tengan una causa anterior “deberán acompañarse antecedentes que
a la venta, salvo en cuanto se haya estipu- hagan aceptable la solicitud” (art. 584,
lado lo contrario”. inc. 2º, del C. de P. Civil).
El art. 1843 insiste en que el compra- b) La citación debe hacerse “antes de
dor debe citar de evicción al vendedor, la contestación de la demanda” (art. 584,
cuando se le demanda la cosa “por causa inc. 1º, del C. de P. Civil).
anterior a la venta”. c) Decretada la citación, el juicio se
Las evicciones motivadas por causas paraliza por el plazo de diez días, si el
posteriores a la venta las soporta exclusi- citado reside en el departamento en que
vamente el comprador. El vendedor es se sigue el juicio; si reside en otro depar-
por completo extraño a la evicción. tamento o fuera del territorio nacional,
Las partes, sin embargo, pueden con- el plazo de diez días se aumenta como el
venir otra cosa. emplazamiento para contestar demandas
(art. 585 del C. de P. Civil).
192. Citación de evicción. Para que d) Vencidos estos plazos sin que el
el vendedor acuda en defensa del com- demandado haya hecho practicar la cita-
prador y quede obligado a indemnizarle, ción, podrá pedir el demandante que se
declare caducado el derecho de aquél
para exigirla, o que se le autorice para
68
El art. 1930 distingue expresamente entre
turbaciones de hecho y de derecho. Si el arrenda- llevarla a efecto, a costa del demandado
tario es turbado en el goce “por vías de hecho de (art. 585, inc. 2º, del C. de P. Civil).
terceros, que no pretenden derecho a la cosa arren- e) Practicada la citación, las personas
dada”, debe perseguir, en su propio nombre, la re- citadas de evicción dispondrán del térmi-
paración de los daños; si es turbado por terceros no de emplazamiento que corresponda
“que justifiquen algún derecho sobre la cosa arren-
dada”, podrá, en su caso, exigir una disminución para comparecer al juicio, suspendiéndo-
del precio o la terminación del contrato, con in- se entre tanto el procedimiento (art. 586
demnización de perjuicios. del C. de P. Civil).
67
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
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Segunda Parte: Los contratos en particular
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Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
Dispone el art. 1848: “Si el menor va- mero transcurso del tiempo” (art. 1847,
lor de la cosa proviniere de deterioros de Nº 5º).
que el comprador ha sacado provecho, El aumento de valor de las cosas pue-
se hará el debido descuento en la restitu- de provenir: a) de causas naturales o del
ción del precio”. simple transcurso del tiempo, y b) de me-
joras introducidas por el comprador.
201. Pago de las costas del contrato. a) Para determinar en qué términos
La indemnización comprende, asimismo, debe pagar el vendedor los aumentos de
las costas legales del contrato de venta valor de la cosa que provienen de causas
que hubieren sido satisfechas por el com- naturales o del transcurso del tiempo, es
prador” (art. 1847, Nº 2º). preciso distinguir si ha tenido buena o
Conviene recalcar que la prestación mala fe.
se refiere sólo a las costas “legales” del 1) Si el vendedor está de buena fe,
contrato y en cuanto el comprador las “el aumento de valor debido a causas na-
hubiere pagado. turales o al tiempo, no se abonará en lo
que excediere a la cuarta parte del pre-
202. Pago de frutos. Debe el vende- cio de la venta” (art. 1850).
dor indemnizar al comprador “del valor Suponiendo que el precio de la venta
de los frutos, que el comprador hubiere haya sido de $ 1.000 el vendedor sólo es-
sido obligado a restituir al dueño; sin per- tará obligado a pagar el aumento de va-
juicio de lo dispuesto en el art. 1845” lor hasta $ 250.
(art. 1847, Nº 3º). El pago de los frutos 2) Si el vendedor está de mala fe, debe
debe hacerse por el vendedor en la me- abonar el total del aumento de valor de
dida en que el comprador deba restituir- la cosa.
los al dueño de la cosa. La obligación del El art. 1850 dispone que la antedicha
comprador de restituir los frutos depen- limitación no tiene lugar en caso “de pro-
de de su buena o mala fe y se regula por barse en el vendedor mala fe, en cuyo
las reglas de las prestaciones mutuas del caso será obligado a pagar todo el au-
título De la reivindicación. mento de valor, de cualesquiera causas
No debe el vendedor los frutos poste- que provenga”.
riores a la fecha en que el vendedor se b) En cuanto a los aumentos de valor
allanó a la evicción y percibidos durante que provengan de mejoras, el art. 1849
la secuela del juicio que el comprador se dispone: “El vendedor será obligado a re-
empeñó en seguir adelante. Tal es el al- embolsar al comprador el aumento de
cance de la referencia al art. 1845. valor que provenga de las mejoras nece-
sarias o útiles hechas por el comprador,
203. Pago de las costas del juicio. La salvo en cuanto el que obtuvo la evicción
indemnización comprende, también, “las haya sido condenado a abonarlas. El ven-
costas que el comprador hubiere sufrido dedor de mala fe será obligado aun al
a consecuencia y por efecto de la deman- reembolso de lo que importen las mejo-
da” (art. 1847, Nº 4º). ras voluptuarias”.
No se incluyen las costas en que el De este modo, es preciso distinguir
comprador haya incurrido defendiéndo- nuevamente si el vendedor está de buena
se, después que el vendedor se allanó al o mala fe.
saneamiento. 1) El vendedor de buena fe debe abo-
nar el aumento de valor resultante de las
204. Pago del aumento de valor de la mejoras necesarias y útiles que hizo el
cosa. Comprende la indemnización, por comprador y que no le hayan sido abo-
último, “el aumento de valor que la cosa nadas por el que obtuvo la evicción.
evicta haya tomado en poder del com- 2) El vendedor de mala fe debe re-
prador, aun por causas naturales o por el embolsar aun las mejoras voluptuarias.
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ha reglamentado los efectos entre las par- c) En caso de haberse dado arras, el
tes y respecto de terceros de la resolu- vendedor tiene derecho “para retener las
ción del contrato de compraventa por in- arras, o exigirlas dobladas” (art. 1875,
cumplimiento de la obligación del inc. 1º).
comprador de pagar el precio. Estos efec- d) Tiene el vendedor derecho para
tos, en gran parte, son la aplicación de que el comprador le indemnice los dete-
los principios generales que regulan los rioros que haya experimentado la cosa.
efectos de la condición resolutoria cum- Para estos efectos se considerará al
plida, con algunas importantes modifica- comprador como poseedor de mala fe,
ciones.71 “a menos que pruebe haber sufrido en
su fortuna, y sin culpa de su parte, me-
230. Efectos entre las partes. Resuelto noscabos tan grandes que le hayan he-
el contrato, las partes tienen derecho a cho imposible cumplir lo pactado”
que se las restituya al estado anterior a su (art. 1875, inc. 3º).72
celebración. Con tal objeto, el compra- e) En fin, le asiste al vendedor el de-
dor debe al vendedor determinadas pres- recho de demandar la indemnización de
taciones: los perjuicios que el incumplimiento del
a) Tiene derecho el vendedor, en pri- contrato le haya ocasionado (art. 1873).
mer término, a que se le restituya la cosa.
El art. 1487 previene que cumplida la Por su parte, el vendedor debe reali-
condición resolutoria deberá restituirse zar ciertas prestaciones en favor del com-
lo que se hubiere recibido bajo tal condi- prador:
ción. a) El comprador tiene derecho “para
b) El vendedor tiene igualmente de- que se le restituya la parte que hubiere
recho a que se le restituyan los frutos pagado del precio” (art. 1875, inc. 2º).
que el comprador hubiere percibido b) Tiene igualmente derecho para
mientras tuvo la cosa en su poder. Los que se le abonen las mejoras, reputándo-
frutos deben restituirse íntegramente si sele, para estos efectos, como poseedor
el comprador no pagó ninguna parte del de mala fe.
precio o en proporción a la parte insolu- Debe el vendedor, por lo tanto, abo-
ta del mismo. narle las mejoras necesarias; no tiene de-
El art. 1875 establece que el vende- recho ni a las mejoras útiles ni voluptua-
dor tiene derecho “para que se le restitu- rias, y podrá llevarse sólo los materiales de
yan los frutos, ya en su totalidad, si nin- dichas mejoras, siempre que pueda sepa-
guna parte del precio se le hubiere rarlos sin detrimento y que el vendedor
pagado, ya en la proporción que corres- rehúse pagarle el precio que tendrían una
ponda a la parte del precio que no hu- vez separados (arts. 809, 909, 910 y 912).
biere sido pagada”. Sin embargo, el comprador será re-
Por regla general, cumplida la condi- putado de buena fe si probare que su
ción, no se deben los frutos percibidos fortuna, sin culpa suya, ha sufrido me-
en el tiempo intermedio, salvo que la ley, noscabos tan considerables que le hi-
el testador, el donante o los contratantes, cieron imposible cumplir el contrato
según los varios casos, hayan dispuesto lo (art. 1875, inc. 3º).
contrario (art. 1488). Cuando la resolu-
ción tiene lugar por falta de pago del 231. Efectos respecto de terceros. La
precio, la regla general se altera y el com- resolución del contrato no afecta a terce-
prador debe restituir los frutos en la for- ros de buena fe. El art. 1876 aplica al con-
ma indicada.
72
Con arreglo al art. 906, el poseedor de bue-
na fe no es responsable de los deterioros, sino en
71
Véase “De las obligaciones”, Nos 146 y sgtes. cuanto se hubiere aprovechado de ellos.
78
Segunda Parte: Los contratos en particular
74
Contra, Alessandri, ob. cit., t. II, Nos 1803 y
73
Véase “De las obligaciones”, Nos 151 y sgtes. sgtes.
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249. Pérdida de la cosa por el com- Como prescripción del corto tiempo,
prador. Para que proceda la rescisión con arreglo al art. 2524, la prescripción
por lesión enorme es preciso que la cosa de la acción rescisoria corre contra toda
no haya perecido en poder del compra- clase de personas.
dor.
En efecto, el art. 1893 previene: “Per- 252. Irrenunciabilidad de la acción
dida la cosa en poder del comprador no rescisoria. La ley proclama que la acción
habrá derecho por una ni por otra parte rescisoria es irrenunciable. Autorizar la
para la rescisión del contrato”. renuncia importaría abolir la acción: “La
La disposición se explica porque res- ley no habría prestado sino un socorro
cindido el contrato deberá restituirse la inútil e ilusorio al desgraciado y al opri-
cosa. Esta restitución se torna imposible mido”.79
cuando la cosa ha perecido. El art. 1892 previene: “Si se estipulare
que no podrá intentarse la acción resciso-
250. Enajenación de la cosa por el ria por lesión enorme, no valdrá la estipu-
comprador. Ninguno de los contratantes lación; y si por parte del vendedor se ex-
podrá pedir la rescisión de la venta “si el presare la intención de donar el exceso,
comprador hubiere enajenado la cosa” se tendrá esta cláusula por no escrita”.
(art. 1893, inc. 2º).
La rescisión de la venta por causa de 253. Efectos de la rescisión por le-
lesión difiere sustancialmente, pues, de sión enorme. El objeto de la acción res-
la rescisión del mismo contrato por otras cisoria es invalidar la compraventa. Sus
causas; por regla general, la nulidad judi- efectos son los propios de la nulidad; en
cialmente declarada da acción contra ter- suma, el vendedor recobrará la cosa y el
ceros (art. 1689). comprador el precio pagado por ella.
Sin embargo, en caso de que el com- Pero la rescisión por lesión enorme
prador haya enajenado la cosa “por más tiene una interesante modalidad. La res-
de lo que había pagado por ella”, “podrá cisión se funda en la inicua despropor-
el primer vendedor reclamar este exceso, ción entre las prestaciones de compra-
pero sólo hasta concurrencia del justo va- dor y vendedor. El restablecimiento del
lor de la cosa, con deducción de una dé- equilibrio de tales prestaciones desagra-
cima parte” (art. 1893, inc. 2º). via a las partes, y de este modo desapare-
Por ejemplo, A vende a B en $ 1.000 cen sus motivos de queja.
una cosa cuyo justo precio es de $ 2.200 Si la víctima de la lesión ha sido el ven-
y B, a su turno, la vende en $ 2.500. A dedor, podrá el comprador hacer subsistir
tiene derecho a reclamar el exceso de el contrato aumentando el precio. Si al con-
$ 300. Pero si B vende en $ 4.500 no ten- trario, la víctima ha sido el comprador, pue-
drá derecho al total de la diferencia por- de hacer lo mismo el vendedor restituyen-
que ésta tiene como límite el justo precio do parte del precio excesivo.
con deducción de una décima parte y que Los efectos de la rescisión serán di-
asciende a $ 1.980. versos, pues, según que el demandado
opte por evitar que el contrato se rescin-
251. Prescripción de la acción resci- da o por aceptar la rescisión.
soria por lesión enorme. Por último, para
que proceda la rescisión por lesión enor- 254. Efectos si el demandado opta por
me es preciso que se deduzca la acción evitar la rescisión. El comprador y el ven-
correspondiente en tiempo oportuno. dedor, víctimas de lesión enorme, tienen
El art. 1896 dispone: “La acción res-
cisoria por lesión enorme expira en cua-
tro años, contados desde la fecha del con- 79
Expresiones del ilustre Portalis, citadas por
trato”. Alessandri, ob. cit., t. II, Nº 2031.
85
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
derecho para pedir la rescisión del con- $ 1.000; en el segundo, por lo que vale
trato. $ 1.000 habrá pagado, a la postre, $ 1.100.
Pronunciada la rescisión, nace para
los contratantes el derecho de enervar el 255. Frutos y expensas. El compra-
fallo, aumentando el precio el compra- dor o el vendedor deben abonar frutos e
dor o restituyendo parte del mismo el intereses, pero sólo desde la fecha de la
vendedor. demanda. “No se deberán intereses o fru-
El art. 1890 establece: “El comprador tos sino desde la fecha de la demanda”,
contra quien se pronuncia la rescisión, expresa el inc. 2º del art. 1890, esto es,
podrá a su arbitrio consentir en ella o por el tiempo comprendido entre el con-
completar el justo precio con deducción trato y la iniciación del juicio.
de una décima parte; y el vendedor, en el La disposición añade que no podrá
mismo caso, podrá a su arbitrio consen- “pedirse cosa alguna en razón de las ex-
tir en la rescisión o restituir el exceso del pensas que haya ocasionado el contrato”.
precio recibido sobre el justo precio au-
mentado en una décima parte”. 256. Efectos si el demandado consien-
a) Debe observarse, en primer térmi- te en la rescisión del contrato. La resci-
no, que la facultad del comprador o ven- sión de la venta, en principio, da dere-
dedor demandados de aceptar o evitar la cho a las partes a ser restituidas al mismo
rescisión pueden ejercerla “a su arbitrio”. estado en que se hallarían si no se hubie-
El demandante no puede pedir sino ra celebrado el contrato nulo, con algu-
la rescisión del contrato. nas importantes limitaciones:
b) La opción del demandado nace a) El vendedor debe restituir la cosa
una vez fallado el pleito y declarada la y el comprador el precio, con intereses y
nulidad. La facultad de optar compete al frutos, pero sólo desde la demanda.
comprador o al vendedor “contra quien b) Las partes no están obligadas a pa-
se pronuncia la rescisión”. gar las expensas del contrato.
c) Fija la ley la cantidad que debe c) El art. 1894 expresa: “El vendedor
pagar el demandado para evitar la resci- no podrá pedir cosa alguna en razón de
sión. los deterioros que haya sufrido la cosa;
No están obligados el comprador y el excepto en cuanto el comprador se hu-
vendedor a completar el primero el justo biere aprovechado de ellos”.80
precio ni a restituir el segundo el exceso d) La rescisión de la venta por lesión
sobre el precio justo. El comprador debe enorme no afecta a los terceros adqui-
pagar y el vendedor restituir una décima rentes. Si la cosa se ha enajenado por el
parte menos. comprador, no hay derecho para pedir la
De este modo, si el justo precio es rescisión del contrato.
$ 1.000 y el vendedor ha recibido $ 400, el e) La rescisión no afecta tampoco a
comprador debe completar $ 900, que es los terceros en cuyo favor hubiere consti-
el justo precio menos una décima parte. tuido el comprador algún derecho real.
Y si el justo precio es $ 1.000 y el com- El art. 1895 dispone: “El comprador que
prador ha pagado $ 2.500, no debe el ven- se halle en el caso de restituir la cosa,
dedor restituir $ 1.500; como el justo pre- deberá previamente purificarla de las hi-
cio debe aumentarse en una décima parte potecas u otros derechos reales que haya
y así aumentado asciende a $ 1.100, debe constituido en ella”.
restituir como exceso sólo $ 1.400. La disposición deja en claro que las
En uno y otro caso, comprador y ven- hipotecas y demás derechos reales no se
dedor obtienen una ventaja del 10% so-
bre el justo precio que la ley reputa legí-
tima. En el primer caso, el comprador 80
Se aplica al comprador la regla del art. 906,
habrá pagado $ 900 por lo que vale dictada para el poseedor vencido de buena fe.
86
Segunda Parte: Los contratos en particular
extinguen de pleno derecho por la resci- justo precio de ella a la fecha del contra-
sión del contrato.81 to se mirará como el precio que paga
por lo que recibe en cambio”.
III. LA PERMUTA
IV. LA CESIÓN DE DERECHOS
257. Definición. Define el art. 1897
el contrato de permuta: “La permutación 259. División de la materia. La cesión
o cambio es un contrato en que las par- de derechos lato sensu es el traspaso de
tes se obligan mutuamente a dar una es- un derecho por acto entre vivos.
pecie o cuerpo cierto por otro”. Trata el Título XXV del Libro IV, en
La definición no es exacta. No sólo sucesivos párrafos, de tres materias dife-
es permuta el contrato en que se cambia rentes: 1) de la cesión de créditos perso-
una cosa por otra; lo es el cambio de una nales; 2) de la cesión del derecho de he-
cosa por otra y dinero, “si la cosa vale rencia, y 3) de la cesión de derechos
más que el dinero” (art. 1794). litigiosos.
El trueque de cosas genéricas no es De este modo, la denominación del
permuta; constituye un contrato innomi- título no es exacta; sugiere que se trata-
nado. rá, de un modo general, de la cesión de
toda clase de derechos.
258. La permuta se rige por las reglas En verdad, se ocupa de la cesión de
de la compraventa. Se aplican al contra- ciertos créditos o derechos personales; no
to de permuta las reglas que rigen la com- trata de la cesión de los derechos reales
praventa. sino sólo del de herencia, y de la cesión
a) Por regla general, el contrato de de derechos litigiosos que, naturalmen-
permuta es consensual. De acuerdo con te, pueden ser reales o personales.
el art. 1898, “el cambio se reputa perfec-
to por el mero consentimiento”.
b) Por excepción la permuta es so- 1. CESIÓN DE CRÉDITOS PERSONALES
lemne cuando “una de las cosas que se
cambian o ambas sean bienes raíces o de- 260. Concepto de créditos persona-
rechos de sucesión hereditaria”. En tal les. La expresión “créditos personales” es
caso, “para la perfección del contrato ante redundante. Los créditos son necesaria-
la ley, será necesaria escritura pública” mente personales en el sentido de que
(art. 1898). sólo pueden reclamarse de quienes por
c) Las cosas que no pueden venderse un hecho suyo o por disposición de la ley
tampoco pueden permutarse (art. 1899, han contraído la obligación correlativa
inc. 1º). (art. 578).
d) No son hábiles para celebrar el Ha querido significar el legislador con
contrato de permuta “las personas que la expresión “créditos personales” cierto
no son hábiles para el contrato de venta” tipo de créditos en que se encuentra pre-
(art. 1899, inc. 2º). cisamente determinado el acreedor, de-
El art. 1900 concluye: “Las disposicio- nominados, por lo mismo, “nominativos”.
nes relativas a la compraventa se aplica-
rán a la permutación en todo lo que no 261. Créditos nominativos, a la orden
se oponga a la naturaleza de este contra- y al portador. En principio, todos los cré-
to; cada permutante será considerado ditos son transferibles, excepto aquellos
como vendedor de la cosa que da, y el que tienen un carácter personalísimo.
Pero la manera de efectuar la cesión
varía según la forma del título de que
81
Alessandri, ob. cit., t. II, Nos 2023 y 2024. consta el crédito. Desde este punto de
87
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
vista los créditos pueden ser nominativos, 263. Naturaleza jurídica de la cesión.
a la orden o al portador. La ubicación en el Libro IV, entre la per-
Créditos nominativos son aquellos en muta y el arrendamiento, sugiere que la
que se indica con toda precisión la per- cesión de derechos es un contrato.
sona del acreedor y que no son pagade- Pero un atento examen conduce a
ros sino precisamente a la persona desig- una conclusión diversa. En suma, la ce-
nada. sión es la tradición de los derechos per-
Tal es, por ejemplo, el crédito del ven- sonales o créditos.
dedor contra el comprador por el precio a) Por de pronto, el art. 1901 estable-
de la compraventa. ce la forma como se perfecciona la ce-
Créditos a la orden son aquellos en sión, entre cedente y cesionario, “a cual-
que al nombre de la persona del titular quier título que se haga”.
se antepone la expresión “a la orden” u La disposición deja en claro que la
otra equivalente. cesión requiere un título y que éste pue-
Tales créditos son pagaderos a la per- de adoptar diversas formas. Un crédito
sona designada o a quien ésta ordene o puede cederse, en efecto, a título de com-
designe. Las letras de cambio, los paga- praventa, de permuta, de donación, de
rés y cheques adoptan generalmente esta aporte en sociedad.
forma. b) El art. 1907, por su parte, regla-
Por último, créditos al portador son menta la responsabilidad que contrae el
aquellos en que no se designa la persona cedente en la cesión “a título oneroso”.
del acreedor o llevan la expresión “al por- Con ello queda en evidencia, una vez más,
tador”. que es menester un título, que también
De esta clase de créditos son los bille- puede ser gratuito, caso en que el ceden-
tes de banco, los bonos hipotecarios, los te no contrae las responsabilidades que
cheques en que no se han borrado las señala la disposición citada.
palabras “al portador”. c) En fin, el art. 1901 reproduce casi
literalmente la regla del art. 699: “La tra-
262. El Código Civil rige sólo la ce- dición de los derechos personales que un
sión de créditos nominativos. El Código individuo cede a otro se verifica por la
ha reglamentado únicamente la cesión de entrega del título hecha por el cedente
créditos nominativos. al cesionario”.
El art. 1908 prescribe: “Las disposi-
ciones de este título no se aplicarán a 264. Formalidades de la cesión. Las
las letras de cambio, pagarés a la or- formas requeridas para la eficacia de la
den, acciones al portador y otras espe- cesión deben ser enfocadas desde un do-
cies de transmisión que se rigen por el ble ángulo: entre las partes y respecto de
Código de Comercio o por leyes espe- terceros. Perfecta la cesión entre las par-
ciales”. tes, aún puede no estarlo respecto del
La cesión de los créditos a la orden deudor cedido y de terceros.
se verifica mediante endoso (art. 164 del
C. de Comercio) que es un escrito pues- 265. Perfeccionamiento de la cesión
to al dorso de la letra de cambio y demás entre las partes. El solo acuerdo de vo-
documentos a la orden por el cual se luntades o, lo que es igual, el solo con-
transfiere el dominio del documento o, trato, no es suficiente para que se perfec-
más bien dicho, del crédito de que da cione la cesión.
constancia (artículos 17 y siguientes de Como no se concibe la entrega del
la Ley Nº 18.092). crédito, cosa incorporal, el legislador la
Los documentos al portador se ceden ha reemplazado por la entrega del título.
“por la mera tradición manual” (art. 164 Por este motivo, el art. 1901 dispone:
del C. de Comercio). “La cesión de un crédito personal, a cual-
88
Segunda Parte: Los contratos en particular
quier título que se haga, no tendrá efec- a) El deudor podrá pagar válidamen-
to entre el cedente y el cesionario sino te al cedente;
en virtud de la entrega del título”. b) Los acreedores del cedente podrán
En virtud de esta entrega del título, embargar el crédito que se reputa perte-
el cesionario se convierte, frente al ce- necerle.
dente, en titular del crédito. En suma, mientras no medien la no-
Al efectuarse la entrega deberá ano- tificación o aceptación, la cesión es ino-
tarse en el documento mismo el traspaso ponible al deudor y a terceros.
del derecho, con designación del nom-
bre del cesionario y bajo la firma del ce- 268. Formas de perfeccionarse la ce-
dente (art. 1903). sión respecto del deudor cedido y de
terceros. El art. 1902 dispone: “La cesión
266. Cesión de créditos que no cons- no produce efecto contra el deudor ni
tan por escrito. La entrega del título su- contra terceros, mientras no ha sido no-
pone que el crédito cedido conste por tificada por el cesionario al deudor o acep-
escrito. ¿La imposibilidad de efectuar la tada por éste”.
entrega importa que no pueden cederse Importa destacar que los requisitos
los créditos que no constan por escrito? que señala el art. 1902 no son copulati-
Una respuesta afirmativa dejaría sus- vos. Basta la notificación del deudor o la
traídos del comercio una apreciable can- aceptación del mismo.
tidad de derechos personales, contrarian-
do el espíritu general de la legislación. 269. Notificación del deudor. La ce-
En tal caso, la escritura de cesión en sión se perfecciona respecto de terceros
que se especifique el crédito servirá de y del propio deudor, en primer término,
título que habrá de entregarse al cesio- por la notificación de éste:
nario.82 a) La notificación del deudor ha de
ser judicial. Debe efectuarse personalmen-
267. Perfeccionamiento de la cesión te, previa resolución judicial. El art. 47
respecto del deudor y terceros. La entre- del Código de Procedimiento Civil pre-
ga del título deja perfecta la cesión entre viene que esta forma de notificación se
las partes, esto es, entre el cedente y el empleará “siempre que la ley disponga
cesionario. que se notifique a alguna persona para la
Para que la cesión se perfeccione res- validez de ciertos actos”.
pecto del deudor cedido y de terceros, es b) La iniciativa de la notificación del
menester que se notifique al deudor o deudor corresponde al cesionario. El ce-
éste acepte la cesión. sionario está primordialmente interesado
Mientras no intervenga la notificación en que la notificación se practique y, ade-
o aceptación, para el deudor y terceros más, tiene el título del crédito que le ha
el titular del crédito continúa siendo el sido entregado por el cedente.
cedente. No hay inconveniente para que se co-
El art. 1905 establece que “en gene- meta este encargo al cedente que, en tal
ral, se considerará existir el crédito en caso, se reputará como un representante
manos del cedente respecto del deudor y del cesionario.
terceros”. c) La notificación debe practicarse cum-
La misma disposición prevé dos con- pliendo con los requisitos generales de toda
secuencias particulares de este principio notificación personal; además, deberá cum-
general: plir con lo dispuesto en el art. 1903: “La
notificación debe hacerse con exhibición
del título, que llevará anotado el traspaso
82
Barros Errázuriz, ob. cit., t. III, Nº 138. Véa- del derecho con la designación del cesio-
se, también, R. de D. y J., t. XLIII, I, pág. 113. nario y bajo la firma del cedente”.
89
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Segunda Parte: Los contratos en particular
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Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
Se explica, de este modo, que el Có- Ambos contratos son consensuales, bi-
digo lo reglamente in extenso. laterales, onerosos y conmutativos; requie-
Algunas formas del contrato, por su ren ambos, como elementos esenciales,
excepcional importancia, han adquirido cosa, precio y consentimiento de las par-
una personalidad propia, como sucede tes contratantes; en fin, en ambos contra-
con el contrato de trabajo. tos una parte se obliga a entregar una cosa
Otras formas, como el contrato de y a procurar a la otra un goce tranquilo y
transporte, se encuentran principalmen- útil, respondiendo del saneamiento de la
te reglamentadas por el Código de Co- evicción y de los vicios redhibitorios.
mercio. Median entre ambos contratos, sin
embargo, fundamentales diferencias:
293. Caracteres generales del contra- a) La compraventa es un título trans-
to. Difícil resulta enunciar preceptos ge- laticio de dominio porque naturalmente
nerales por las hondas diferencias que sirve para transferirlo; seguida de la tradi-
existen entre un arrendamiento y otro: ción, conduce al comprador a la adquisi-
a) El arrendamiento, en sus diversas ción del dominio, a condición de que el
formas, es un contrato consensual. Se per- vendedor y tradente sea propietario. En
fecciona por el solo consentimiento de todo caso, el comprador adquirirá la po-
las partes, acordes en el precio y en la sesión de la cosa. El arrendamiento, en
cosa, obra o servicio. cambio, es un título de mera tenencia.
b) El arrendamiento es, asimismo, un El arrendatario no adquiere el domi-
contrato bilateral, oneroso, conmutativo. nio, ni siquiera la posesión de la cosa
Ambos contratantes contraen mutuas arrendada, puesto que no la tiene como
obligaciones, se gravan en beneficio recí- señor o dueño, sino que reconociendo
proco y sus prestaciones se miran como un dominio ajeno.
equivalentes. b) El goce de la cosa que el vendedor
se obliga a procurar al comprador es un
goce definitivo y perpetuo.
1. ARRENDAMIENTO DE COSAS Entre tanto, el goce que el arrenda-
dor debe conceder al arrendatario es
1) Ideas generales necesariamente temporal y, al cabo de
terminado el goce, la cosa debe ser res-
294. Concepto. El arrendamiento de tituida.
cosas es el contrato en que una de las
partes se obliga a conceder el goce de 296. El arrendamiento de cosas y el
una cosa y la otra a pagar por este goce derecho de usufructo. Tanto en el arren-
un determinado precio. damiento de cosas como en el derecho
La parte que confiere el goce de la de usufructo se concede a una persona
cosa se denomina arrendador y la que la facultad de gozar de una cosa ajena.
debe pagar el precio, arrendatario (art. Pero la capital diferencia entre am-
1919). bos derechos es consecuencia de que el
El arrendatario de predios urbanos usufructo es un derecho real, mientras
recibe la denominación particular de in- que el derecho resultante para el arren-
quilino (art. 1970), y el arrendatario de datario es un derecho personal.
predios rústicos, la particular denomina- Tiene el usufructuario un derecho
ción de colono (art. 1979). real de goce que no impone al nudo pro-
pietario ninguna obligación correlativa,
295. Diferencias entre el arrendamien- como no sea la de dejar gozar al usufruc-
to de cosas y la compraventa. Ofrece el tuario, esto es, no turbarle en el ejercicio
arrendamiento de cosas una notable se- de su derecho. El arrendatario, en cam-
mejanza con la compraventa. bio, tiene un crédito contra el arrenda-
96
Segunda Parte: Los contratos en particular
dor para que le proporcione el goce de advertir, sin embargo, que tales solemni-
la cosa; su rol es activo: hacer gozar a su dades no son exigidas por la ley en consi-
acreedor, el arrendatario. deración al contrato en sí mismo, sino
en atención a la calidad de las personas
que lo celebran.
2) Elementos del contrato Así, para dar en arrendamiento los
bienes raíces de la mujer, por más de cin-
297. Enunciación. El arrendamiento co años si son predios urbanos y por más
requiere, como elementos esenciales, un de ocho si se trata de predios rústicos, el
acuerdo de voluntades sobre la cosa y el marido necesita el consentimiento de la
precio: consensus, res, pretium. mujer (art. 1756). Análoga regla rige para
arrendar la mujer administradora de la
a) El consentimiento sociedad conyugal los bienes del marido
298. El arrendamiento de cosas es (art. 1761).
consensual. El arrendamiento de cosas es
consensual y se perfecciona por el solo 300. Solemnidades voluntarias. Pueden
consentimiento de las partes acerca de la las partes estipular las solemnidades que
cosa y el precio. juzguen convenientes y dar al contrato,
No es menester un acto escrito para en consecuencia, un carácter solemne.
que el contrato se repute perfecto. Pero Consagra el art. 1921 una regla aná-
el otorgamiento del contrato por escrito loga a la señalada para la compraventa:
reviste una gran importancia práctica: “Si se pactare que el arrendamiento no
a) Un acto escrito, por de pronto, fa- se repute perfecto mientras no se firme
cilita la prueba del contrato. Con arreglo escritura, podrá cualquiera de las partes
a las normas generales no podrá probar- arrepentirse hasta que así se haga, o has-
se por testigos si el precio excede de dos ta que se haya procedido a la entrega de
unidades tributarias. la cosa arrendada”.
b) Es de gran conveniencia práctica Como lógica consecuencia de que el
que el contrato se otorgue por escritura contrato no se encuentra perfecto, las par-
pública y, aun, que se inscriba en el Regis- tes tienen el derecho de retractarse. Pue-
tro Conservatorio de Bienes Raíces. El de hacerse uso de esta facultad hasta que
art. 53 del Reglamento del Conservador se otorgue la escritura prevista o hasta
de Bienes Raíces señala el arrendamiento que, a pesar de no haberse otorgado la
entre los títulos que pueden inscribirse. escritura, se haya verificado la entrega de
De esta manera las partes pueden dis- la cosa.
poner de un título ejecutivo para recla- Si en el arrendamiento se otorgan
mar compulsivamente el cumplimiento de arras se observarán las mismas reglas que
sus mutuas obligaciones. Además, en caso en la compraventa.86
de enajenarse la cosa, los adquirentes que-
darán obligados a respetar el arriendo; b) La cosa arrendada
deben respetarlo aun los acreedores hi- 301. Requisitos de la cosa arrendada.
potecarios cuando el arrendamiento se La cosa debe reunir los requisitos gene-
encuentra inscrito con anterioridad a la rales del objeto de toda declaración de
inscripción de la hipoteca.85 voluntad: ser lícito, determinado y existir
o esperarse que exista.
299. Solemnidades especiales del Dada la naturaleza especial del con-
contrato. Suele el arrendamiento estar trato de arrendamiento, la cosa arrenda-
revestido de solemnidades legales. Cabe da no debe ser consumible.
85
Véase el Nº 356. 86
Véanse los Nos 114 y sgtes.
97
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
El art. 1916 establece una regla ge- nero, ya en frutos naturales de la cosa
neral: “Son susceptibles de arrendamien- arrendada” (art. 1917).
to todas las cosas corporales o incorpo- En caso de pagarse el precio con fru-
rales, que pueden usarse sin consumirse; tos de la cosa, puede fijarse una cantidad
excepto aquellas que la ley prohíbe determinada o una cuota o parte alícuo-
arrendar, y los derechos estrictamente ta de los de cada cosecha. Esta última
personales, como los de habitación y forma de pago del precio es frecuente
uso”. en el arrendamiento de predios rústicos
De este modo, pueden arrendarse los y recibe la denominación de aparcería,
bienes raíces y muebles, las cosas corpo- vulgarmente llamada mediería.
rales e incorporales. Por ejemplo, puede El precio puede fijarse en una canti-
arrendarse un derecho de usufructo dad alzada o en una cantidad periódica.
(art. 793); el derecho derivado del con- “Llámase renta cuando se paga periódi-
trato de arrendamiento es también sus- camente” (art. 1917, inc. 2º).87
ceptible de arrendarse mediante un sub-
arriendo (art. 1946). 303. Forma de determinar el precio.
Solamente no son susceptibles de El art. 1918 dispone que el precio puede
arrendamiento: a) las cosas cuyo arrien- fijarse “de los mismos modos que en el
do la ley prohíbe; b) los derechos perso- contrato de venta”.
nalísimos, y c) las cosas consumibles de En consecuencia, el precio puede fi-
las que no puede hacerse un uso acorde jarse por las partes o por un tercero; no
con su naturaleza sin que se destruyan, puede dejarse al arbitrio de una de las
puesto que es esencial que la cosa debe partes.
ser restituida al término del contrato. La determinación del precio puede
El art. 1916 concluye que puede arren- hacerse “por cualesquiera medios o indi-
darse la cosa ajena. El arrendatario de caciones que lo fijen” (art. 1808, inc. 2º).
buena fe, esto es, el que ignoraba la cir-
cunstancia de ser ajena la cosa, “tendrá
acción de saneamiento contra el arren- 3) Obligaciones del arrendador
dador, en caso de evicción”.
El arrendamiento, por cierto, no em- 304. Enunciación. El arrendador se
pece al dueño de la cosa. obliga, como expresa la definición del
art. 1915, a conceder al arrendatario el
c) El precio goce de la cosa arrendada.
Tal es, en verdad, la única obligación
302. Caracteres del precio. Como en que el arrendador contrae. Pero esta obli-
la compraventa, el precio debe ser real o gación de hacer gozar al arrendatario, por
serio y determinado. el término del contrato, es compleja y se
El precio, por tanto, no habrá de ser descompone en varias obligaciones que
fingido o simulado ni irrisorio. El arren- señala el art. 1924.
damiento degeneraría en un contrato gra- Con arreglo a la citada disposición
tuito. legal, el arrendador es obligado:
La determinación del precio es una 1º. A entregar al arrendatario la cosa
exigencia que fluye de los principios ge- arrendada;
nerales. La cantidad a que asciende el 2º. A mantenerla en el estado de ser-
precio puede ser incierta con tal que en vir para el fin del arrendamiento;
el contrato se fijen normas o se conten-
gan datos que sirvan para determinarlo.
Pero mientras en la compraventa el 87
Vulgarmente se suelen llamar canon; pero
precio debe consistir en dinero, en el la expresión canon designa, en verdad, el rédito
arrendamiento “puede consistir ya en di- que se paga en el censo.
98
Segunda Parte: Los contratos en particular
3º. A librar al arrendatario de toda trega, deben observarse las reglas gene-
turbación o embarazo en el goce de la rales:
cosa. a) La entrega deberá verificarse en la
época señalada por las partes y, a falta de
a) Obligación de entregar la cosa estipulación, inmediatamente después de
305. La obligación de entregar es de celebrado el contrato.
la esencia del contrato. La obligación de b) La entrega se hará, en primer tér-
entregar la cosa arrendada es de la esen- mino, en el lugar convenido; en el silen-
cia del contrato de arrendamiento. Sólo cio de las partes, la entrega se verificará
mediante la entrega puede el arrendata- en el lugar en que se encontraba la cosa
rio lograr el goce que persigue. al tiempo del contrato o en el domicilio
Las demás obligaciones son de la na- del arrendador, según se trate de cosas
turaleza del contrato y susceptibles de ser específicas o genéricas (arts. 1587, 1588
alteradas convencionalmente. Así, podrá y 1589).
estipularse que incumbirá al arrendata-
rio hacer las reparaciones de toda índole 308. Estado en que debe entregarse
necesarias para mantener la cosa en esta- la cosa. La cosa debe entregarse en esta-
do de servir o que el arrendador no está do de servir para el fin para que fue arren-
obligado a librar al arrendatario de tur- dada. De otro modo el arrendatario no
baciones o embarazos en el goce. podrá obtener el adecuado goce de la
cosa que se propuso al contratar.
306. Forma de la entrega. El art. 1920 Por consiguiente, son de cargo del
previene que la entrega de la cosa arren- arrendador las reparaciones de todo gé-
dada “podrá hacerse bajo cualquiera de nero que sea menester efectuar antes de
las formas de tradición reconocidas por que el arrendatario entre a gozar de la
la ley”. cosa.
La disposición no es exacta. La entre- El arrendatario debe efectuar ciertas
ga de la cosa corporal mueble arrendada reparaciones cuya necesidad se hace pre-
podrá hacerse por cualquiera de los me- sente durante el arrendamiento; proba-
dios de efectuar la tradición que señala blemente se han hecho necesarias por su
el art. 684. Si se da en arrendamiento un culpa o de las personas por quienes res-
crédito, habrá de entregarse el título. ponde. Pero ninguna responsabilidad ló-
Pero cuando la cosa arrendada es un gicamente le cabe para tomar a su cargo
inmueble, la entrega obviamente no po- las reparaciones que se hacen necesarias
drá verificarse por medio de la inscrip- por causas anteriores al goce, ya que su
ción del título en el Registro del Conser- necesidad no puede serle imputable por
vador. La entrega a que se obliga al ningún motivo.
arrendador es la entrega material de la
cosa que permite al arrendatario gozarla. 309. Garantía por los vicios de la
La inscripción por medio de la cual cosa. La obligación de entregar la cosa
se hace la tradición de los inmuebles su- se habrá cumplido imperfectamente si
pone un título translaticio de dominio y adolece de vicios o defectos que no per-
el arrendamiento es un título de mera mitan obtener de ella el provecho a que
tenencia. está naturalmente destinada.
La entrega del inmueble se verifica La existencia de estos vicios hace res-
poniéndolo materialmente a disposición ponsable al arrendador, en términos que
del arrendatario o, simbólicamente, en- dependen de su magnitud o importancia
tregándole, por ejemplo, las llaves. y de su conocimiento por las partes:
a) Si el mal estado o calidad de la
307. Tiempo y lugar de la entrega. cosa “impide hacer de ella el uso para
En cuanto al tiempo y lugar de la en- que ha sido arrendada”, tiene derecho el
99
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
arrendatario para pedir la terminación del gación del arrendador acarrea las conse-
contrato de arrendamiento. cuencias que son comunes a todo incum-
Puede ejercitar este derecho sea que plimiento. Es indispensable averiguar la
el arrendador conociese o no el mal esta- causa determinante del incumplimiento,
do o calidad de la cosa al tiempo de con- esto es, si se debe al hecho o culpa del
tratar, y aun en el caso de haber empeza- arrendador o a un caso fortuito.
do a existir el vicio después del contrato, En efecto, el art. 1925 previene que si
pero sin culpa del arrendatario (art. 1932). el arrendador se pone en la imposibilidad
b) En cambio, cuando el mal estado de entregar la cosa, por hecho o culpa suya,
o calidad de la cosa impide parcialmente o de sus agentes o dependientes, “el arren-
el goce o la cosa se destruye en parte, “el datario tendrá derecho para desistir del con-
juez decidirá, según las circunstancias, si trato, con indemnización de perjuicios”.
debe tener lugar la terminación del arren- Tiene el arrendatario los derechos in-
damiento, o concederse una rebaja del dicados aunque el arrendador haya creí-
precio o renta” (art. 1932, inc. 2º). do equivocadamente y de buena fe que
c) Además del derecho de pedir la ter- podía arrendar la cosa.
minación del arrendamiento o la rebaja Pero carece el arrendatario del de-
del precio en su caso, suele el arrendata- recho de demandar indemnización de
rio tener derecho a que se le indemnicen perjuicios y sólo puede demandar la ter-
los perjuicios, cuando el vicio de la cosa minación del contrato, cuando tuvo co-
ha tenido una causa anterior al contrato. nocimiento de la imposibilidad del
La indemnización comprende sólo el arrendador de entregar la cosa o ella
daño emergente; pero si el vicio era co- proviene de fuerza mayor o caso fortui-
nocido del arrendador al tiempo del con- to (art. 1925, inc. 2º).
trato o tal que debió preverlo o por su
profesión conocerlo, “se incluirá en la in- 312. Mora en el cumplimiento de la
demnización el lucro cesante” (art. 1933, obligación de entregar. Prevé el art. 1926
inc. 2º). las consecuencias de la mora del arren-
d) No tiene el arrendatario derecho dador en el cumplimiento de la obliga-
a indemnización de perjuicios: 1) si con- ción de entregar la cosa arrendada.
trató a sabiendas del vicio y no se obligó La mora del arrendador, debida al
el arrendador a sanearlo; 2) si el vicio hecho o culpa suyos o de sus agentes o
era tal que no pudo ignorarlo sin grave dependientes, da derecho al arrendata-
negligencia de su parte, y 3) si renunció rio a demandar indemnización de per-
a la acción de saneamiento por el vicio, juicios.
designándolo (art. 1934). Pero si a consecuencia de la mora se
disminuye considerablemente para el
310. Arrendamiento de una cosa a va- arrendatario la utilidad del contrato, sea
rias personas. Prevé la ley el caso de que por haberse deteriorado la cosa o por ha-
el arrendador haya arrendado la cosa a ber cesado las circunstancias que lo moti-
diversas personas y adopta análogo crite- varon, podrá el arrendatario demandar
rio que en la compraventa: “Si se ha arren- la terminación del contrato con derecho
dado separadamente una misma cosa a para que, además, se le resarzan los per-
dos personas, el arrendatario a quien se juicios sufridos (art. 1926, inc. 2º).
haya entregado la cosa será preferido; si
se ha entregado a los dos, la entrega pos-
terior no valdrá; si a ninguno, el título b) Obligación de mantener la cosa en
anterior prevalecerá” (art. 1922). estado de servir para el fin del
arrendamiento
311. Incumplimiento de la obligación 313. Contenido de esta obligación.
de entregar. El incumplimiento de la obli- Debe el arrendador entregar la cosa en
100
Segunda Parte: Los contratos en particular
estado de servir. Pero no basta con que la nos que la noticia no hubiere podido dar-
cosa sea inicialmente apta; la obligación se en tiempo;
del arrendador de procurar al arrendata- c) que el arrendador no haya tratado
rio el goce de la cosa se prolonga por el de hacerlas oportunamente, y
tiempo de duración del arrendamiento. d) que el arrendatario pruebe la nece-
En suma, debe entregarla en estado de sidad de las reparaciones de que se trata.
servir y mantenerla o conservarla en este
estado. 315. Mejoras útiles. Prevé la ley la
El art. 1927 previene: “La obligación suerte de las mejoras útiles introducidas
de mantener la cosa arrendada en buen por el arrendatario, entendiendo por ta-
estado consiste en hacer durante el arrien- les las que aumentan el valor venal de la
do todas las reparaciones necesarias, a ex- cosa (art. 909, inc. 2º).
cepción de las locativas, las cuales corres- El arrendador es obligado a reembol-
ponden generalmente al arrendatario”. sar el costo de las mejoras útiles, siempre
Con todo, el arrendador deberá efec- que haya consentido en que se efectúen
tuar aun las reparaciones locativas, si los “con la expresa condición de abonarlas”
deterioros que las han hecho necesarias (art. 1936).
provienen de caso fortuito o mala calidad De este modo, para que el arrendata-
de la cosa arrendada (art. 1927, inc. 2º). rio tenga derecho a reclamar el pago de
Las estipulaciones de las partes pue- las mejoras útiles es preciso: a) que el
den alterar estas reglas (art. 1927, inc. 3º). arrendador le haya autorizado para efec-
tuarlas y b) que se haya comprometido
314. Reparaciones necesarias. Son expresamente a pagarlas.
reparaciones necesarias las indispensables En caso de que las mejoras no se hu-
para mantener la cosa en estado de ser- bieren efectuado en las condiciones apun-
vir para el objeto para que se la arrendó. tadas, “el arrendatario podrá separar y
Toca al arrendador efectuarlas; pero llevarse los materiales, sin detrimento de
puede, en determinadas circunstancias, la cosa arrendada; a menos que el arren-
efectuarlas el arrendatario por cuenta del dador esté dispuesto a abonarle lo que
arrendador. valdrían los materiales considerándolos
El art. 1935 prescribe: “El arrendador separados” (art. 1936).
es obligado a reembolsar al arrendatario El derecho del arrendatario de sepa-
el costo de las reparaciones indispensables rar y llevarse los materiales se encuentra
no locativas, que el arrendatario hiciere limitado, pues, por el derecho que se otor-
en la cosa arrendada, siempre que el arren- ga al arrendador de pagar su valor y ha-
datario no las haya hecho necesarias por cerlos suyos. En otros términos, el arren-
su culpa, y que haya dado noticia al arren- datario goza del derecho de separar y
dador lo más pronto, para que las hiciese llevarse los materiales a condición de que
por su cuenta. Si la noticia no pudo darse el arrendador no esté dispuesto a pagar
en tiempo, o si el arrendador no trató de su valor.
hacer oportunamente las reparaciones, se
abonará al arrendatario su costo razona- c) Obligación de librar al arrendatario
ble, probada la necesidad”. de toda turbación en el goce
Por consiguiente, el derecho del
arrendatario para que se le reembolse el 316. Contenido de la obligación. No
costo de las reparaciones necesarias re- sólo debe el arrendador procurar al arren-
quiere: datario el goce de la cosa, sino que este
a) que el arrendatario no las haya he- goce ha de ser tranquilo o pacífico.
cho indispensables por su culpa; Por este motivo, tiene el arrendador
b) que haya dado pronta noticia al la obligación de garantizar al arrendata-
arrendador para que las efectúe, a me- rio de las turbaciones de que éste sea víc-
101
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
tima de parte de terceros y con muchísi- En caso de que las reparaciones sean
mo mayor razón debe abstenerse de tur- de tal entidad que la turbación resulte
barle él mismo. considerable, podrá el arrendatario de-
De esta manera, la obligación de li- mandar la terminación del contrato. En
brar al arrendatario de toda turbación en efecto, añade la disposición citada: “Y si
el goce de la cosa arrendada se descom- estas reparaciones recaen sobre tan gran
pone en dos obligaciones: parte de la cosa, que el resto no aparezca
a) Obligación del arrendador de no suficiente para el objeto con que se tomó
turbar al arrendatario, y en arriendo, podrá el arrendatario dar
b) Obligación del arrendador de ga- por terminado el arrendamiento” (art.
rantizar al arrendatario de turbaciones de 1928, inc. 3º).
terceros. A las acciones señaladas, encamina-
das a pedir una rebaja del precio o la
317. Obligación de no turbar el arren- terminación del arriendo, puede sumar-
dador al arrendatario. Debe abstenerse se la de indemnización de perjuicios.
el arrendador de turbar al arrendatario Tendrá el arrendatario derecho a que
en el goce de la cosa. Cualquiera turba- se le indemnicen perjuicios:
ción que sea obra del arrendador o de a) Si las reparaciones provienen de cau-
personas a quienes éste pueda vedarla, sa que ya existía al tiempo del contrato,
da derecho al arrendatario a reclamar in- desconocida del arrendatario, pero que el
demnización de perjuicios (art. 1929). arrendador conoció o era tal que tuviese
Pero el legislador se ha ocupado, en antecedentes para temerla o por su profe-
especial, de las turbaciones que proven- sión conocerla (art. 1928, inc. 4º), y
gan de mutaciones en la forma de la cosa b) Si las reparaciones han de dificul-
o de la ejecución de trabajos en ella. tar el goce por mucho tiempo, de manera
En efecto, el art. 1928, inc. 1º, dispo- que no pueda subsistir el contrato de arren-
ne: “El arrendador en virtud de la obliga- damiento sin grave molestia o perjuicio
ción de librar al arrendatario de toda tur- para el arrendatario (art. 1928, inc. 5º).
bación o embarazo, no podrá, sin el
consentimiento del arrendatario, mudar 318. Obligación de sanear las turba-
la forma de la cosa arrendada, ni hacer ciones que sean obra de terceros. Las tur-
en ella obras o trabajos algunos que pue- baciones de que el arrendatario puede
dan turbarle o embarazarle el goce de ella”. ser víctima de parte de terceros son de
Pero podrá suceder que la cosa nece- hecho y de derecho.
site urgentes reparaciones. Las consecuen- Turbación de hecho es la que provie-
cias son diversas según la magnitud de ne de vías de hecho de terceros que no
tales reparaciones y la medida en que em- pretenden derechos sobre la cosa arren-
baracen o turben el goce. dada. Turbación de derecho es aquella que
Si tales reparaciones causan una tur- se produce por vías de derecho, esto es,
bación de poca importancia, debe sopor- por las acciones que terceros entablen ale-
tarlas el arrendatario, pero le asiste el de- gando derechos sobre la cosa arrendada.
recho de pedir una rebaja del precio o
renta. El art. 1928, inc. 2º, previene: “Con 319. Turbaciones de hecho. Las tur-
todo, si se trata de reparaciones que no baciones de hecho, resultantes de la eje-
puedan sin grave inconveniente diferir- cución de actos materiales que no impor-
se, será el arrendatario obligado a sufrir- tan pretensión de ningún derecho, no
las, aun cuando le priven del goce de imponen al arrendador ninguna respon-
una parte de la cosa arrendada; pero ten- sabilidad.
drá derecho a que se le rebaje entre tan- El arrendatario, por los medios de que
to el precio o renta, a proporción de la disponga, debe repeler esta clase de agre-
parte que fuere”. siones que le turban el goce.
102
Segunda Parte: Los contratos en particular
103
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
104
Segunda Parte: Los contratos en particular
Cada vez que se pone término al datario se dedica indica claramente que
arrendamiento por culpa del arrendata- su intención no podía ser otra que insta-
rio, debe éste pagar los perjuicios que lar su fábrica en el local arrendado.
resulten para el arrendador. En caso de controversia, toca al juez
Esta indemnización comprende, espe- decidir cuál es el destino que debe dar el
cialmente, el pago de la renta por el tiem- arrendatario a la cosa, tomando en cuen-
po que falte hasta el día en que desahu- ta las variadas circunstancias del caso.
ciando hubiera podido hacer cesar el La infracción de esta obligación del
arriendo, o en que el arriendo hubiera arrendatario da derecho al arrendador a
terminado sin desahucio. pedir la terminación del arrendamiento,
Para liberarse de este pago el arrenda- con indemnización de perjuicios. El
tario podrá proponer, bajo su responsabi- art. 1938, inc. 2º, dispone: “Si el arrenda-
lidad, otra persona idónea que le sustitu- tario contraviene a esta regla, podrá el
ya por el tiempo que falte, prestando fianza arrendador reclamar la terminación del
u otra seguridad competente (art. 1945). arriendo con indemnización de perjui-
cios, o limitarse a esta indemnización, de-
b) Obligación de usar de la cosa según jando subsistir el arriendo”.
los términos o el espíritu del contrato
327. Forma de usar la cosa. El dere- c) Obligación de cuidar de la cosa como
cho de gozar de la cosa no es ilimitado un buen padre de familia
para el arrendatario. Por la inversa, debe 328. Grado de cuidado que debe em-
encuadrarse dentro de ciertos límites. plear el arrendatario. Puesto que el arren-
La forma del goce será, en primer damiento es un contrato que beneficia a
término, la que las partes convengan ex- las partes recíprocamente, el arrendata-
presamente. A falta de estipulación, el rio, con arreglo a los principios genera-
goce del arrendatario deberá ajustarse a les, es responsable de la culpa leve.
la presunta intención de los contratantes El art. 1939 ratifica esta conclusión:
y al natural destino de la cosa. “El arrendatario empleará en la conser-
El art. 1938 previene sobre el particu- vación de la cosa el cuidado de un buen
lar: “El arrendatario es obligado a usar padre de familia”. Por ejemplo, expresa
de la cosa según los términos o espíritu Pothier, el arrendatario de una viña de-
del contrato; y no podrá en consecuen- berá cultivarla, abonarla, fumigarla y ac-
cia hacerla servir a otros objetos que los tuar, en suma, como un cuidadoso viña-
convenidos, o, a falta de convención ex- tero cultivaría su propia viña.
presa, aquellos a que la cosa es natural-
mente destinada, o que deban presumir- 329. Sanción del incumplimiento de
se de las circunstancias del contrato o de esta obligación. El incumplimiento de la
la costumbre del país”. obligación del arrendatario de cuidar de
De esta manera, por ejemplo, el arren- la cosa como un buen padre de familia le
datario de una casa habitación no puede hace responsable de los perjuicios que su
instalar en ella un comercio o el arrenda- conducta ocasione: “y aun tendrá dere-
tario de un caballo de silla, destinarlo a cho el arrendador para poner fin al arren-
arrastrar un vehículo. damiento, en el caso de un grave y culpa-
El uso que el arrendatario debe dar a ble deterioro” (art. 1939, inc. 2º).90
la cosa resulta, a menudo, del espíritu Por lo tanto, la sanción que el incum-
del contrato, de la presunta intención de plimiento trae consigo depende de la
las partes. El arrendamiento a un fabri- magnitud de la infracción. Solamente la
cante de un local destinado anteriormente infracción grave autoriza al arrendador
a almacén, supone un tácito acuerdo para
variar su uso: la actividad a que el arren- 90
Véanse los arts. 1972 y 1979.
105
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
para pedir la terminación del arriendo, arrendador debe efectuar las reparacio-
entendiéndose por tal aquella que oca- nes necesarias no locativas y aun éstas si
siona en la cosa un serio deterioro.91 La los deterioros que las han hecho indis-
infracción leve sólo puede ser fundamen- pensables provienen de fuerza mayor o
to para una demanda de perjuicios. caso fortuito, o de mala calidad de la cosa.
El arrendatario es responsable no sólo Pero, aparte de estos casos de excep-
de su propio hecho o culpa, “sino de la ción, toca al arrendatario efectuar las re-
de su familia, huéspedes y dependientes” paraciones de esta índole. “El arrendata-
(art. 1941). rio es obligado a las reparaciones locativas”,
dispone el inc. 1º del art. 1940.
330. Cesión y subarriendo. Conse- Son reparaciones locativas las que tie-
cuencia de la obligación de cuidar de la nen por objeto subsanar aquellos deterio-
cosa es la prohibición que la ley impone ros que son una consecuencia normal del
al arrendatario de subarrendar o ceder goce que el arrendatario tiene de la cosa.
el arriendo, a menos que se le autorice El art. 1940, inc. 2º, precisa el concep-
expresamente para ello. to: “Se entienden por reparaciones locati-
El art. 1946 dispone: “El arrendatario vas las que, según la costumbre del país,
no tiene la facultad de ceder el arriendo son de cargo de los arrendatarios, y en ge-
ni de subarrendar, a menos que se le haya neral las de aquellas especies de deterioro
expresamente concedido; pero en este que ordinariamente se producen por cul-
caso no podrá el cesionario o subarren- pa del arrendatario o de sus dependientes,
datario usar o gozar de la cosa en otros como descalabros de paredes o cercas, al-
términos que los estipulados con el arren- bañales y acequias, rotura de cristales, etc.”.
datario directo”.
El subarrendamiento y la cesión del e) Obligación de restituir la cosa
arriendo son cosas diversas. arrendada
Subarrendar es dar en arrendamien-
to la cosa que se tiene a título de arren- 332. Carácter temporal del goce del
datario. arrendatario. El goce del arrendatario es
En el subarriendo hay dos arrenda- necesariamente temporal; por consiguien-
mientos superpuestos; el subarrendador se te, debe restituir la cosa al arrendador al
encuentra doblemente obligado y asume término del contrato.
una doble calidad: de arrendatario en el Consagra el art. 1947 esta obligación
primer contrato y de arrendador en el se- del arrendatario, esencial en el contrato:
gundo, respecto del subarrendatario. “El arrendatario es obligado a restituir la
Ceder el arriendo, en cambio, es trans- cosa al fin del arrendamiento”.
ferir a un tercero el derecho de goce que
del contrato de arrendamiento deriva 333. Estado en que debe restituir la
para el arrendatario. cosa. El arrendatario debe restituir la cosa
El cesionario ocupa el lugar del ceden- “en el estado en que le fue entregada”
te y se crea una relación directa entre el (art. 1947, inc. 2º).
cesionario y el arrendador. Por consiguien- Pero, como se comprende, el goce de
te, la cesión es una operación de efectos la cosa suele causar un natural desgaste o
más radicales que el subarrendamiento. menoscabo. Por este motivo, la disposi-
ción añade que en la restitución debe
d) Obligación de efectuar las tomarse en cuenta “el deterioro ocasio-
reparaciones locativas nado por el uso y goce legítimos”.
Es probable que las partes hayan de-
331. Concepto y alcance de esta obli- jado constancia del estado en que se en-
gación. El art. 1927 previene que el contraba la cosa; en tal caso, no surgirán
dificultades acerca de cómo debe efec-
91
R. de D. y J., t. XLIII, I, pág. 551. tuarse la restitución.
106
Segunda Parte: Los contratos en particular
107
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
2º. Por la expiración del tiempo esti- del servicio a que la cosa se destina, y c)
pulado para la duración del arriendo; cuando el tiempo es determinado por la
3º. Por la extinción del derecho del costumbre del país.
arrendador, y En tales casos, la expiración del tér-
4º. Por sentencia judicial, en los ca- mino pone fin automáticamente o ipso
sos que la ley ha previsto. jure al contrato, sin que sea menester un
A las causales apuntadas es menester aviso previo o una expresa declaración
añadir otras como el desahucio, la cir- de voluntad de las partes.
cunstancia de necesitar el arrendador de El art. 1954 previene: “Si en el con-
la cosa para efectuar reparaciones en ella, trato se ha fijado tiempo para la dura-
etc. ción del arriendo, o si la duración es de-
terminada por el servicio especial a que
a) Destrucción de la cosa se destinó la cosa arrendada, o por la
338. Pérdida total de la cosa arrenda- costumbre, no será necesario desahucio”.
da. La pérdida o destrucción de la cosa
debe ser total. Destruida íntegramente la 340. Contrato por tiempo indetermi-
cosa no podrá en lo sucesivo el arrenda- nado. Si no se ha fijado un tiempo para
dor procurar al arrendatario el goce de la duración del arriendo, o éste no resul-
la misma; el arrendatario, a su vez, que- ta de la naturaleza del servicio o de la
dará liberado de la obligación de pagar costumbre, el contrato durará indefini-
el precio; su obligación carece de causa. damente mientras las partes no expresen
Tanto da que la pérdida sea fortuita su voluntad de ponerle fin.
o culpable, solamente que la destrucción Arrendador y arrendatario deben dar-
total y culpable de la cosa hará responsa- se mutuo aviso de su intención de no
ble al arrendatario de los consiguientes perseverar en el contrato. Este aviso pre-
perjuicios. El art. 1945 establece que la vio se denomina desahucio.
terminación del arrendamiento por cul- El art. 1951 dispone sobre el particu-
pa del arrendatario le obliga a esta in- lar: “Si no se ha fijado tiempo para la du-
demnización y, especialmente, al pago de ración del arriendo, o si el tiempo no es
la renta por el tiempo que falte hasta la determinado por el servicio especial a que
expiración del plazo estipulado o hasta se destina la cosa arrendada o por la cos-
que, mediante el desahucio, hubiera po- tumbre, ninguna de las dos partes podrá
dido cesar el contrato. hacerlo cesar sino desahuciando a la otra,
Si la destrucción es solamente parcial, esto es, noticiándoselo anticipadamente”.
el juez debe decidir si tendrá lugar la ter- Cuando se haya fijado plazo obligato-
minación del arriendo o se concede al rio sólo para una de las partes, aquella a
arrendatario una rebaja del precio o ren- que el plazo no obliga deberá desahuciar
ta (art. 1932, inc. 2º). a la otra parte para hacer cesar el arrien-
do.
b) Expiración del tiempo estipulado Tal es la regla del art. 1953: “Si se ha
fijado tiempo forzoso para una de las par-
339. Contrato por tiempo determina- tes y voluntario para la otra, se observará
do. El contrato de arrendamiento, como lo estipulado, y la parte que puede hacer
reiteradamente se ha dicho, es por su cesar el arriendo a su voluntad, estará sin
esencia temporal; pero su duración pue- embargo sujeta a dar la noticia anticipa-
de ser determinada o indeterminada. da que se ha dicho”.
Se entiende que es determinado el
tiempo de duración del contrato de arren- 341. El desahucio. Sus formas. El
damiento: a) si las partes han convenido desahucio es el aviso anticipado que una
expresamente un término; b) cuando el de las partes da a la otra de su voluntad
tiempo es determinado por la naturaleza de poner fin al contrato.
108
Segunda Parte: Los contratos en particular
Este aviso, que debe darse con cierta La regla se encuentra sobradamente
anticipación, tiende a precaver los per- justificada. Se supone con fundamento
juicios que a las partes ocasionaría el tér- que el desahuciado ha debido adoptar
mino inopinado del arrendamiento. medidas en previsión de la terminación
Es el desahucio un acto unilateral; la del arrendamiento, tales como buscar otro
aceptación de la parte a quien se dirige arrendatario el arrendador u otra cosa
carece de importancia. susceptible de ser arrendada el arrenda-
Puede el desahucio ser judicial o ex- tario.
trajudicial (art. 588 del C. de P. Civil).
El desahucio extrajudicial podrá ser 343. Anticipación con que debe darse
verbal o escrito. el desahucio. Ha cuidado el legislador de
Pero el desahucio extrajudicial tiene reglamentar minuciosamente la anticipa-
serios inconvenientes. En efecto, dado ción con que debe darse el desahucio.
verbalmente, no podrá probarse por tes- El art. 1951, inc. 2º, establece esta re-
tigos cuando la cuantía del contrato sea gla fundamental: “la anticipación se ajus-
superior a 2 UTM; otorgado por escrito, tará al período o medida de tiempo que
el documento queda en poder del desa- regula los pagos”.
huciado y la parte que dio el desahucio De este modo, si el arriendo es a tan-
no puede contar con dicho documento to por mes o año, el desahucio debe dar-
para acreditar que formuló oportuna- se con un mes o un año de anticipación.
mente el aviso. Para precisar con exactitud cuándo
El desahucio judicial, como su nom- debe entenderse terminado el contrato,
bre lo indica, es el que se da por medio el art. 1951, inc. 3º, dispone: “El desahu-
de una notificación judicial. El art. 588 cio empezará a correr al mismo tiempo
del Código de Procedimiento Civil dispo- que el próximo período”.
ne que el desahucio judicial se efectuará Por ejemplo, si el arriendo es por me-
notificando al arrendador o arrendatario ses, la renta pagadera el 1º de cada mes y
el arrendador o el arrendatario se pro-
el decreto con que el juez manda poner
ponen ponerle fin el 1º de abril, el aviso
en conocimiento de uno u otro la noticia
deberá darse antes del 1º de marzo; dado
anticipada a que se refiere el art. 1951
el 20 de febrero, correrá desde el 1º de
del Código Civil.
marzo.
Notificado de desahucio, el desahuciado dis-
pone de un plazo de diez días para oponerse. En 344. Momento en que se extingue el
caso de no deducirse oposición, habrá de dictar-
se sentencia que dé lugar al desahucio y fije día
contrato. Cuando el contrato se ha cele-
para la restitución de la propiedad. Si se dedu- brado por un tiempo determinado, obvia-
ce oposición, se citará a las partes a un compa- mente se extingue cuando expira dicho
rendo, a que concurrirán con sus medios de término. Si es procedente el desahucio, el
prueba, para que expongan lo conveniente a sus contrato termina en el momento en que
derechos (arts. 589 y 590 del C. de P. Civil). expira el plazo del mismo.
Como lógica consecuencia, hasta esa
342. Irrevocabilidad del desahucio. El época, subsiste el derecho del arrenda-
desahucio es irrevocable; no obstante que dor de percibir el precio o renta. Si el
se trata de un acto unilateral de voluntad arrendatario restituye anticipadamente la
del arrendador o del arrendatario, no es cosa deberá, no obstante, pagar la renta
posible que uno u otro se retracten uni- hasta el fin del contrato.
lateralmente. Tal es la norma del art. 1955: “Cuan-
El art. 1952 previene: “El que ha dado do el arrendamiento debe cesar en vir-
noticia para la cesación del arriendo no tud del desahucio de cualquiera de las
podrá después revocarla, sin el consenti- partes, o por haberse fijado su duración
miento de la otra parte”. en el contrato, el arrendatario será obli-
109
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
gado a pagar la renta de todos los días tiempo que el de tres meses en los pre-
que falten para que cese, aunque volun- dios urbanos y el necesario para utilizar
tariamente restituya la cosa antes del últi- las labores principiadas y coger los fru-
mo día”. tos pendientes en los predios rústicos,
sin perjuicio de que a la expiración de
345. Tácita reconducción. Supóngase este tiempo vuelva a renovarse el arrien-
que terminado el contrato de arrenda- do de la misma manera”.
miento, el arrendatario continúa deten- Para que tenga lugar la excepción pre-
tando la cosa, sin protesta del arrenda- vista en la disposición indicada es preci-
dor. De esta situación de hecho no se so, por lo tanto:
sigue como consecuencia que las partes a) que la cosa arrendada sea inmue-
hayan entendido prorrogar el contrato. ble;
El Código Civil no admite, sino en b) que el arrendatario conserve la te-
términos muy restringidos, la tácita re- nencia de la cosa, y
conducción, esto es, la renovación del c) que el arrendatario haya pagado,
contrato por el hecho de que el arrenda- con el beneplácito del arrendador, la ren-
tario retenga la cosa con la aparente ta correspondiente a un período poste-
anuencia del arrendador. rior a la extinción del contrato, o las
El art. 1956, inc. 1º, establece el prin- partes hayan ejecutado otros hechos de-
cipio general: “Terminado el arrenda- mostrativos de su inequívoca intención
miento por desahucio, o de cualquier otro de perseverar en el arriendo.
modo, no se entenderá en caso alguno La reconducción importa la celebra-
que la aparente aquiescencia del arren- ción de un nuevo contrato de arrenda-
dador a la retención de la cosa por el miento, en las mismas condiciones que
arrendatario, es una renovación del con- el anterior; se mantendrá idéntico el pre-
trato”. cio y las demás modalidades del contra-
Para que se entienda renovado el to, pero variará su duración.
arriendo es preciso que las partes así lo Cualquiera que haya sido la duración
convengan expresamente. Y, como una del arriendo que terminó, el nuevo arren-
lógica consecuencia de que el contrato damiento durará hasta tres meses si el
no se entiende renovado, el arrendador bien arrendado es urbano, y hasta que
puede reclamar en cualquier tiempo la puedan recogerse los frutos pendientes y
restitución de la cosa. aprovecharse las labores realizadas, si se
El art. 1956 añade: “Si llegado el día trata de un predio rústico.
de la restitución no se renueva expresa-
mente el contrato, tendrá derecho el 347. Suerte de las cauciones en caso
arrendador para exigirla cuando quiera”. de tácita reconducción. Puesto que el
contrato que liga en lo sucesivo a las par-
346. Casos en que tiene lugar la táci- tes es un nuevo contrato, se extinguen
ta reconducción. Por excepción acepta las cauciones constituidas por terceros
el Código la reconducción tácita: “Con para la seguridad de las obligaciones de-
todo, si la cosa fuere raíz y el arrendata- rivadas del primero.
rio con el beneplácito del arrendador La renovación, en otros términos, no
hubiere pagado la renta de cualquier es- afecta a los terceros; éstos no quedarán
pacio de tiempo subsiguiente a la termi- obligados sino a condición de que acce-
nación, o si ambas partes hubieren ma- dan al nuevo contrato.
nifestado por cualquier otro hecho El art. 1957 dispone, en efecto: “Re-
igualmente inequívoco su intención de novado el arriendo, las fianzas como las
perseverar en el arriendo, se entenderá prendas o hipotecas constituidas por ter-
renovado el contrato bajo las mismas con- ceros, no se extenderán a las obligacio-
diciones que antes, pero no por más nes resultantes de su renovación”.
110
Segunda Parte: Los contratos en particular
111
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
112
Segunda Parte: Los contratos en particular
sucesor del arrendador debe respetar el citada norma del art. 1962, están obliga-
arriendo, subsiste el contrato; obviamen- dos a respetar el arriendo:
te el arrendatario no tiene derecho a re- a) Todo aquel a quien se transfiere el
clamar perjuicios. derecho del arrendador a título gratuito;
En principio, el sucesor no está obli- b) Todo aquel a quien se transfiere a
gado a respetar el arrendamiento; en título oneroso el derecho del arrendador,
otros términos, por regla general, la ex- si el arrendamiento ha sido celebrado por
tinción del derecho del arrendador pone escritura pública, exceptuados los acree-
fin al arriendo. dores hipotecarios;
Piénsese que el sucesor es un extraño c) Los acreedores hipotecarios, si el
al contrato de arrendamiento, a quien, arrendamiento se ha otorgado por escri-
por lo tanto, no afectan sus estipulacio- tura pública, inscrita con anterioridad a
nes. Por otra parte, el derecho del arren- la inscripción hipotecaria.
datario para gozar de la cosa es de carác-
ter personal y sólo puede ejercitarse 357. Sucesores a título gratuito. De-
contra quien contrajo la obligación co- ben respetar el arriendo los sucesores a
rrelativa de procurárselo, esto es, el arren- título gratuito, esto es, los herederos, le-
dador. gatarios y donatarios del arrendador
Todavía más, el adquirente de los de- (art. 1962, Nº 1º).93
rechos del arrendador, cuando le sucede Los herederos deben respetar el con-
a título singular, no queda ligado por los trato porque representan a su causante y
actos de su causante que no se refieran le suceden en todos sus derechos y obli-
al derecho mismo.92 gaciones transmisibles (art. 1097).
De tales consideraciones resulta evi- En cuanto a los legatarios y donata-
dente el derecho del adquirente para ex- rios deben respetar el arriendo porque
peler al arrendatario. Pero poderosísimas de otro modo se crearía para su causante
razones de orden económico han induci- una embarazosa situación, como conse-
do al legislador a temperar el rigor de cuencia de la indemnización de perjui-
los principios. cios que debería pagar al arrendatario;
En efecto, en determinados casos el no es justo que se imponga esta respon-
sucesor del arrendador debe respetar el sabilidad al autor de la liberalidad y la
arriendo. El arrendamiento es oponible única manera de ponerle a cubierto de
al adquirente, del mismo modo que una ella es obligar a los sucesores a respetar
servidumbre, usufructo o hipoteca cons- el arriendo.
tituidos por su causante.
Queda el arrendatario a cubierto de 358. Sucesores a título oneroso. Los
que se le expulse por extinguirse el dere- causahabientes a título oneroso deben res-
cho del arrendador, y seguro en el goce petar el arriendo siempre que conste por
de la cosa por el tiempo convenido para escritura pública (art. 1962, Nº 2º).
la duración del arrendamiento. Constituido por escritura pública, consta
Para evitar un fraude fácil de come- el contrato de un modo fehaciente y tiene
ter, la ley permite sólo en casos califica-
dos oponer el arriendo a los adquiren- 93
El artículo 1962 Nº 1 expresa que no está
tes. Tales son los casos que señala el obligado a respetar el contrato todo aquel a quien
art. 1962. se transfiere el derecho del arrendador por un tí-
tulo lucrativo. No debe llamar a equívocos la voz
356. Casos en que el sucesor debe “lucrativo”; esta expresión se mira desde el punto
respetar el arriendo. De acuerdo con la de vista del cesionario, y el título es lucrativo para
el arrendador cesionario, cuando no ha pagado
ningún precio por la cesión. Por eso, está obligado
a respetar el arrendamiento el arrendador que ha
92
Véase el Nº 28. recibido el contrato, a título gratuito.
113
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
una fecha cierta. Los adquirentes quedan un adquirente a título oneroso y para él
en situación de conocerlo y de efectuar la rige la regla del Nº 2º del art. 1962.
adquisición de la cosa arrendada a sabien- La Ley General de Bancos dispone que,
das de la existencia del contrato. tratándose de subastas judiciales de inmue-
Por este motivo, pese a que el arrenda- bles efectuadas conforme al procedimien-
miento es un contrato consensual, tiene to que establece esa ley (esto es, cuando
considerable importancia que se le revista se trata de inmuebles hipotecados para cau-
de la solemnidad de la escritura pública. cionar “créditos hipotecarios con letras de
La regla no rige para los acreedores crédito”), el subastador no estará obliga-
hipotecarios. do a respetar los arrendamientos que la
afecten, salvo que el arrendamiento esté
359. Caso de los acreedores hipote- otorgado por escritura pública, inscrita en
carios. Una regla especial rige para los el Conservador de Bienes Raíces con an-
acreedores hipotecarios. Deben respetar telación a la hipoteca (art. 106).
el arriendo siempre que conste de escri-
tura pública, “inscrita en el Registro del 360. Cláusula de no enajenar la cosa
Conservador antes de la inscripción hi- arrendada. Reglamenta el art. 1964 los
potecaria” (art. 1962, Nº 3º). efectos del pacto que celebren el arren-
El arrendatario de bienes raíces po- dador y el arrendatario de no enajenar
drá requerir por sí solo la inscripción de el primero la cosa arrendada.
la escritura de arrendamiento. Por de pronto, la estipulación no im-
Por consiguiente, para que los acree- pide al arrendador enajenar y, en verdad,
dores hipotecarios deban respetar el poco importa al arrendatario que la cosa
arriendo es menester: se enajene, con tal que el adquirente debe
a) que conste por escritura pública; respetar el arriendo.
b) que se encuentre inscrito en el Re- Por este motivo, el art. 1964 dispo-
gistro del Conservador, y ne: “El pacto de no enajenar la cosa
c) que la inscripción del arriendo sea arrendada, aunque tenga la cláusula de
anterior a la inscripción de la hipoteca. nulidad de la enajenación, no dará de-
Inscrito el arriendo con anterioridad recho al arrendatario sino para perma-
a la hipoteca, los acreedores hipotecarios necer en el arriendo, hasta su termina-
han podido tener cabal conocimiento de ción natural”.
su existencia y calcular la influencia del
contrato en la eficacia de la garantía. Un 361. Embargo de la cosa arrendada.
arriendo que debe respetarse, a largo pla- El embargo trabado por el acreedor o
zo y por una renta módica, influye decisi- acreedores del arrendador sobre la cosa
vamente en el valor comercial del inmue- arrendada no pone fin al arriendo.
ble, desvalorizándolo. El art. 1965, inc. 2º, prescribe que “si
La regla del Nº 3º del art. 1962 se re- se adjudicare la cosa al acreedor o acree-
fiere a los acreedores hipotecarios que se dores, tendrá lugar lo dispuesto en el
adjudiquen la finca hipotecada para ha- art. 1962”.
cerse pago de sus créditos. De este modo, si la cosa embargada
Si la finca es subastada a instancias de lo ha sido a instancias de un acreedor
un acreedor hipotecario, y la adquiere un hipotecario que se la adjudica, debe res-
tercero, deberá éste respetar el arriendo petar el arriendo inscrito con anteriori-
que conste de escritura pública aunque dad a la hipoteca; si el subastador es otro
no se encuentre inscrito con anterioridad acreedor que no goce del derecho de hi-
a la hipoteca.94 El tercero subastador es poteca, habrá de respetar el arriendo que
conste por escritura pública, aunque no
se haya inscrito o su inscripción sea pos-
94
R. de D. y J., t. XXVI, II, pág. 35. terior a la hipotecaria.
114
Segunda Parte: Los contratos en particular
Mientras se realiza la subasta, el con- 364. Caso en que deben hacerse re-
trato subsiste “y se sustituirán el acreedor paraciones en la cosa arrendada. Expira
o acreedores en los derechos y obligacio- el arrendamiento cuando la cosa arren-
nes del arrendador” (art. 1965, inc. 1º).95 dada necesita de reparaciones que impi-
El Código de Procedimiento Civil, en su dan total o parcialmente el goce del arren-
art. 454, se ha ocupado más en detalle de esta datario.
materia. “Cuando la cosa embargada se halle en El art. 1966 dispone: “Podrá el arren-
poder de un tercero que se oponga a la entrega dador hacer cesar el arrendamiento en
alegando el derecho de gozarla a otro título que todo o parte cuando la cosa arrendada
el de dueño, no se hará alteración en este goce necesita de reparaciones que en todo o
hasta el momento de la enajenación, ejerciendo
parte impidan su goce, y el arrendatario
mientras tanto el depositario sobre la cosa los
mismos derechos que ejercía el deudor”. tendrá entonces los derechos que le con-
Y añade el inciso 2º: “Lo cual se entiende sin ceden las reglas dadas en el art. 1928”.
perjuicio del derecho que corresponda al tene- En otras palabras, el arrendador pue-
dor de la cosa embargada para seguir gozándo- de poner fin al contrato; pero el arren-
la aun después de su enajenación”. datario, a su vez, tiene derecho a que se
le rebaje proporcionalmente el precio o
renta y, eventualmente, a que se le in-
d) Otras causas de extinción del
demnicen los perjuicios sufridos.
arrendamiento
En cambio, está vedado al arrenda-
362. Sentencia judicial de terminación dor poner término al contrato a pretexto
del arriendo. Expira el contrato “por sen- de que necesita para sí la cosa.
tencia de juez en los casos que la ley ha El art. 1967 dice al respecto: “El arren-
previsto” (art. 1950, Nº 4º). dador no podrá en caso alguno, a menos
Así ocurre cuando por infracción de de estipulación contraria, hacer cesar el
las diversas obligaciones que para las par- arrendamiento a pretexto de necesitar la
tes derivan del arrendamiento, se pronun- cosa arrendada para sí”.
cia por el juez la terminación del contrato.
Del mismo modo, terminará por sen- 365. Arrendamiento de bienes de sus
tencia de juez cuando se declara judicial- representados hecho por el padre, ma-
mente nulo o rescindido el contrato. dre, marido o guardador. El padre, ma-
dre, marido y guardador no pueden
363. Insolvencia del arrendatario. La arrendar los bienes de sus hijos, mujer o
insolvencia del arrendatario suele poner pupilos sino por un cierto tiempo.
fin al arriendo. Tiene derecho el arren- El artículo 1969 dispone que los
dador para “dar por concluido el arren- arrendamientos hechos por tutores o cu-
damiento” y para que el arrendatario le radores, por el padre o madre como ad-
indemnice los perjuicios, según las reglas ministradores de los bienes del hijo, o
generales (art. 1968). por el marido o la mujer como adminis-
Pero los acreedores del arrendatario, tradores de los bienes sociales y del otro
interesados en la subsistencia del contrato, cónyuge, se sujetarán (relativamente a
podrán sustituirse al arrendatario, rindien- su duración después de terminada la tu-
do caución a satisfacción del arrendador.96 tela o curaduría, o la administración pa-
Por este motivo, el art. 1968, inc. 1º, terna o materna, o la administración de
expresa que “la insolvencia declarada del la sociedad conyugal), a los arts. 407,
arrendatario no pone necesariamente fin 1749, 1756 y 1761.
al arriendo”. El art. 407 dispone que el tutor o
curador no podrá dar en arrendamien-
to por más de cinco años los bienes ur-
95
Véase “De las obligaciones”, Nº 448. banos del pupilo, ni por más de ocho
96
Ídem. los bienes rústicos, ni por más tiempo
115
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
del que falte al pupilo para llegar a la a) Predios de cabida superior a 1 hec-
mayor edad. Y el inc. 2º agrega: “Si lo tárea y que tengan aptitud agrícola, ga-
hiciere no será obligatorio el arrenda- nadera o forestal, o estén destinados a
miento para el pupilo o para el que le este tipo de explotación.
suceda en el dominio del predio, por el b) Inmuebles fiscales.
tiempo que excediere de los límites aquí c) Viviendas que se arrienden por tem-
señalados”. poradas no superiores a 3 meses, por pe-
La regla es aplicable, según el art. 255, ríodos continuos o discontinuos, siempre
al arrendamiento de los bienes del hijo que lo sean amobladas y para fines de
de familia. descanso o turismo.
De este modo, el arrendamiento se d) Hoteles, residenciales y estableci-
extingue por la llegada de los plazos in- mientos similares, en las relaciones deri-
dicados, aunque se haya estipulado un vadas del hospedaje.
término mayor. e) Estacionamientos de automóviles y
Análoga limitación se impone al ma- vehículos, y
rido para arrendar los bienes de la mu- f) Las viviendas regidas por la Ley
jer, sin su autorización; los contratos que Nº 19.281, esto es, aquellas arrendadas bajo
el marido celebre, con infracción de lo la modalidad del contrato de leasing inmo-
dispuesto en el art. 1756, regirán sólo por biliario (arriendo con opción de compra).
los plazos que la ley permite.
368. Naturaleza jurídica del contrato.
Es consensual, no obstante lo cual, en
6) Reglas particulares al arrendamiento de aquellos contratos que no consten por
predios urbanos escrito, se presumirá que la renta será la
que declare el arrendatario (art. 20).
366. Disposiciones aplicables. El Acorde con lo anterior, el artículo
arrendamiento de predios urbanos está 19 dispone que “son irrenunciables los
sometido a las reglas generales del arren- derechos que esta ley confiere a los
damiento de cosas y a las especiales que arrendatarios”, resabio éste de la legis-
se consignan en el párrafo 5º del Título lación exageradamente proteccionista y
XXVI, denominado “Reglas particulares dirigista que rigió en el país hasta el
relativas al arrendamiento de casas, alma- año 1982.
cenes y otros edificios”.
Rige igualmente la materia la Ley 369. Pago de la renta. En caso de
Nº 18.101, que pasamos a tratar a conti- mora los pagos o devoluciones se reajus-
nuación. tan según la variación de la unidad de
fomento entre la fecha en que debieron
367. Ámbito de aplicación. El con- realizarse y aquella en que definitivamente
trato de arrendamiento de bienes raí- se hagan.
ces urbanos, se regirá por las disposi- En materia de intereses, éstos se cal-
ciones especiales de esta ley y, en lo no culan sobre la suma primitivamente adeu-
previsto en ella, por el Código Civil dada, más el reajuste de que trata el inci-
(art. 1º). so primero del artículo 21.
Se aplica a los bienes raíces urbanos, En caso de negativa de recibir la ren-
esto es: ta, el arrendatario puede optar o por el
a) Los ubicados dentro del radio ur- pago por consignación del Párrafo 7º
bano respectivo. del Título XIV del Libro IV del Código
b) A las viviendas ubicadas fuera del Civil, o bien, podrá depositar esa suma
radio urbano, siempre que su superficie en la unidad del Servicio de Tesorerías
no exceda de 1 hectárea. que corresponda a la ubicación del in-
No se aplica: mueble.
116
Segunda Parte: Los contratos en particular
370. No hay límite para pactar la renta tad del arrendatario de subarrendar, sal-
de arrendamiento. Cabe recordar que la vo estipulación en contrario, en cuyo caso
Ley Nº 18.101, derogó el D.L. Nº 964 de el arrendatario podrá poner término an-
1975, que establecía límites para la deter- ticipado al contrato sin la obligación de
minación de la renta. La Ley Nº 18.101, pagar la renta por el período que falte.
en cambio, no establece tales limitaciones d) Se entiende que los demás casos,
(y por ello en artículo transitorio, se fijó no señalados en los artículos 3º, 4º y 5º
un máximo equivalente al 11% del avalúo de la Ley Nº 18.101, rigen las normas ge-
fiscal para los contratos celebrados duran- nerales del Código Civil en materia de
te los 4 años siguientes a la publicación de desahucio y restitución. Tal sería el caso
la ley, esto es, hasta el año 1986. de los arrendamientos de inmuebles a pla-
zo fijo que exceden de un año.
371. Desahucio y restitución. La ley
distingue en esta materia, según la dura- 372. Abandono del inmueble efectua-
ción del plazo del contrato. do por el arrendatario, sin restituirlo al
a) Contratos en que el plazo del arrenda- arrendador. Era muy común que los
miento se haya pactado mes a mes y en los de arrendatarios hicieran abandono del in-
duración indefinida: el desahucio dado por mueble arrendado, lo que obliga al arren-
el arrendador sólo podrá efectuarse judi- dador a tramitar igualmente el juicio es-
cialmente o mediante notificación perso- pecial previsto en la Ley Nº 18.101. Por
nal efectuada por un notario. ello, la Ley Nº 19.866 agregó un inciso 2º
En estos casos el plazo de desahucio al art. 6º, disponiendo que si el arrenda-
será de dos meses, contado desde su no- tario abandonare el inmueble sin resti-
tificación, y se aumentará en un mes por tuirlo al arrendador, éste podrá solicitar
cada año completo que el arrendatario al juez de letras competente que se lo
hubiera ocupado el inmueble. Dicho pla- entregue, sin forma de juicio, con la sola
zo más el aumento no podrá exceder, en certificación del abandono por un minis-
total, de seis meses. tro de fe. Dicho funcionario levantará acta
El arrendatario desahuciado podrá del estado en que se encuentre el bien
restituir el bien raíz antes expirar el pla- raíz al momento de su entrega al arren-
zo establecido en este artículo y, en tal dador y remitirá copia de ella al tribunal.
caso, estará obligado a pagar la renta de
arrendamiento sólo hasta el día de la res- 373. Plazo del contrato y subarrenda-
titución. mientos. Si el plazo del contrato es supe-
b) Contrato de plazo fijo que no exceda de rior a 1 año, se entiende implícita la facul-
un año: el arrendador sólo podrá solici- tad de subarrendar, salvo estipulación en
tar judicialmente la restitución del inmue- contrario (art. 5º), lo que modifica lo dis-
ble y, en tal evento, el arrendatario ten- puesto en el art. 1946 del Código Civil.
drá derecho a un plazo de dos meses,
contado desde la notificación de la de- 374. Aplicación de la ley. Todo lo dis-
manda. puesto en esta ley respecto de los arren-
También en estos casos el arrendata- dadores y arrendatarios se aplicará en su
rio podrá restituir el inmueble antes de caso a los subarrendadores y subarrenda-
expirar el plazo de restitución y sólo es- tarios (art. 22).
tará obligado a pagar la renta de arren-
damiento hasta el día en que aquélla se 375. Prohibición de ejercer la acción
efectúe. nuevamente. Si se declarare sin lugar el
c) Contratos de arrendamiento de in- desahucio o la restitución, el actor no po-
muebles, pero sólo destinados a la habi- drá intentar nuevamente tales acciones
tación y con plazo fijo superior a un año: sino transcurrido seis meses desde que
se entenderá siempre implícita la facul- haya quedado ejecutoriada la sentencia
117
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
de rechazo, a menos que se funden en que excede los propósitos de este Manual.
hechos acaecidos con posterioridad a la Cabe hacer presente que aun cuando la
fecha de presentación de la demanda. ley establece que el procedimiento será
verbal, en realidad se trata de uno escri-
376. Terminación del contrato por turado, pero concentrado, en que el tri-
el no pago de la renta. Recordemos que bunal de oficio o a petición de parte, pue-
la resolución del contrato, por incum- de decretar los medios probatorios que
plimiento de las obligaciones de las par- estime pertinentes.
tes (prevista en el art. 1489 del Código
Civil) toma el nombre de “terminación” 378. Aplicación de multas (art. 24):
en los contratos de tracto sucesivo, ya Serán sancionados con multas de 1 a 60
que no es posible ni pertinente volver a unidades de fomento, que impondrá el
las partes al estado en que estaban antes juez, a beneficio fiscal:
de contratar. 1) El arrendatario que incurriere en
En el arrendamiento, la terminación falsedad en la declaración, sea acerca de
puede pedirse por falta de pago de la la existencia o no de subarrendatarios, o
renta, o por incumplimiento por el arren- de sus nombres;
datario de alguna otra obligación. 2) El subarrendador que, habiendo
El art. 10 de la ley dispone que en percibido las rentas de subarriendo, no
cuanto se pida la restitución por falta de pagare la renta del arrendamiento y a
pago de la renta, en este caso se aplican consecuencias de ello el subarrendatario
los arts. 1977 y 611 C.P.C. La primera re- fuese lanzado del inmueble.
convención se practica con la notificación 3) El arrendador que injustificada-
de la demanda y la segunda en la audien- mente se negare a otorgar al arrendata-
cia de contestación. Al ejercitarse la ac- rio la autorización para abandonar el in-
ción de terminación, podrán deducirse mueble y retirar sus muebles, o el recibo
también, conjuntamente, la de cobro de que acredite el pago de la renta de arren-
las rentas insolutas en que aquélla se fun- damiento.
de y las de pago de consumos de luz,
energía eléctrica, gas, agua potable y de 379. Derecho legal de retención
riego; gastos por servicios comunes y de (art. 9º); este derecho debe impetrarse en
otras prestaciones análogas que se adeu- la audiencia y el Tribunal lo resuelve en
den, quedando comprendidas en la ac- la sentencia definitiva.
ción las de igual naturaleza a las reclama-
das que se devenguen durante la tramita- 380. Normas sobre los subarrendata-
ción del juicio y hasta que la restitución rios. Para que a los subarrendatarios les
o el pago se efectúe. sean oponibles lo obrado y la sentencia
recaída en los juicios de desahucio, de
377. Procedimiento. La ley establece restitución o de terminación del arren-
un procedimiento especial para tramitar damiento por falta de pago de la renta
los juicios de la Ley Nº 18.101 que versen seguidos contra el arrendatario, les debe-
sobre desahucio, terminación, restitución rá ser notificada la demanda o deberán
por expiración del plazo, por extinción haberse apersonado a la causa.
del derecho del arrendador; por indem- En los juicios de terminación del
nización de perjuicios u otros que versen arrendamiento por falta de pago de la
sobre las demás cuestiones derivadas de renta seguidos contra un subarrendador,
estos contratos. los subarrendadores podrán pagar al de-
El art. 8º dispone que el procedimien- mandante, antes de la dictación de la sen-
to será verbal y quedará regido por las tencia de primera instancia, las rentas
normas procesales que se establecen en adeudadas por el arrendatario. Si así lo
los numerales de ese artículo, cuestión hicieren, enervarán de este modo la ac-
118
Segunda Parte: Los contratos en particular
ción y tendrán derecho a ser reembolsa- ción con los derechos eventuales de pró-
dos de ellas por el subarrendador, con rroga del contrato y de compra preferen-
más el interés corriente a contar de su te del predio por el arrendatario, que se
pago, o a imputarlas a las rentas más in- entenderán extinguidos.
mediatas; todo ello, sin perjuicio de las En lo previsto por el D.L. Nº 993, se
indemnizaciones que correspondan. aplican las disposiciones del Código Ci-
vil. El art. 11 del Decreto Ley Nº 993 así
381. Notificación a empresas de ser- lo dispone expresamente.
vicio. Se puede hacer notificar la deman-
da a las empresas de suministro (gas, elec- 416. Ámbito del Decreto Ley Nº 993.
tricidad, etc.) y en ese caso el demandado Rige al contrato de arrendamiento y cual-
será el único responsable del pago de los quiera otra convención que tenga por ob-
consumos. jeto la explotación por terceros de un
predio rústico, así como las aparcerías o
382. Ejecución del fallo. Lanzamien- medierías (art. 1º del D.L. Nº 993).
to: en estos juicios y en los de comodato Para estos efectos, se entiende por pre-
precario, el juez de la causa, decretado el dio rústico el que define el art. 1º de la
lanzamiento, podrá suspenderlos en ca- Ley Nº 16.640, sobre Reforma Agraria, o
sos graves y calificados, por un plazo no sea, “todo inmueble susceptible de uso
superior a 30 días.97 agrícola, ganadero o forestal, sea com-
prendido en zonas rurales o urbana”.
El Decreto Ley Nº 993 no se aplicará,
7) Reglas particulares al arrendamiento sin embargo:
de predios rústicos a) al arriendo de predios rústicos en
el radio urbano si su supercabida es infe-
415. Disposiciones aplicables. El Có- rior a una hectárea. El contrato se sujeta-
digo Civil sometió el contrato de arren- rá, en tal evento, a la legislación sobre
damiento de bienes raíces rústicos a las arrendamiento de predios urbanos;
normas generales del arrendamiento de b) al arrendamiento de terrenos fis-
cosas y a las especiales del Párrafo 7º, ti- cales, y
tulado “Reglas particulares relativas al c) a los contratos de aparcería o me-
arrendamiento de predios rústicos”. diería a que se refiere el art. 8º de la Ley
Desde hace tiempo que el arrenda- Nº 17.729.
miento de predios rústicos ha estado re-
gulado por leyes especiales. Actualmen- A) Arriendo de predios rústicos en el
te, esta materia está regida por el D.L. Decreto Ley Nº 993
Nº 964 de 1975.
Este último cuerpo legal derogó el a) Elementos del contrato
anterior, al igual que sus modificaciones 417. Forma y prueba del contrato. El
anteriores (art. 20 del D.L. Nº 993); pero contrato de arrendamiento podrá cons-
el artículo único transitorio previene que tar por escritura pública o privada; si re-
los contratos vigentes a la fecha de la pu- viste la forma privada, requerirá la pre-
blicación del Decreto Ley,98 continuarán sencia de dos testigos, mayores de
rigiéndose por el Decreto con Fuerza de dieciocho años.
Ley Nº 9 y por las disposiciones anterio- Pero, al igual que el arrendamiento
res al mismo, salvo en lo que dice rela- de predios urbanos, el contrato no es so-
lemne; la omisión de la escritura no obsta
97
Los números 383 a 414 han sido eliminados
a su plena eficacia y ésta tiene, por tanto,
por falta de vigencia. un significado solamente probatorio.
98
Publicado en el Diario Oficial de 25 de abril Si no se pacta por escrito, el contrato
de 1975. se regirá por las disposiciones que regu-
119
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
120
Segunda Parte: Los contratos en particular
pierde por caso fortuito. La disposición 424. Subarriendo y cesión del arren-
establece: “El colono no tendrá derecho damiento. El art. 7º del Decreto Ley
para pedir rebaja del precio o renta, ale- Nº 993 reitera la regla general del
gando casos fortuitos extraordinarios, que art. 1946 en orden a que el arrendatario
han deteriorado o destruido la cosecha”. no puede subarrendar ni ceder el arrien-
Se ha apartado el Código de su modelo fran- do, sin autorización del arrendador, con
cés, más liberal para el arrendatario. El arrenda- el añadido de que debe serle otorgada
dor es obligado a soportar una disminución pro- por escrito.103
porcional del precio cuando, por caso fortuito
sobreviniente, antes que los frutos se separen, ha 425. Obligación de usar de la cosa
perdido el colono la mitad, a lo menos, de la co- conforme a los términos y espíritu del
secha, salvo que la pérdida se encuentre compen-
sada con el éxito de cosechas anteriores (arts.
contrato. Señala la ley algunas normas
1769 a 1773 del C. francés). especiales para precisar, a falta de una
estipulación expresa, los términos en que
423. Obligación de cuidar de la debe gozar de la cosa el arrendatario de
cosa. Debe el colono gozar de la finca un predio agrícola.
como un buen padre de familia. a) Debe el colono conservar los árbo-
La infracción de esta obligación da les y bosques y circunscribir el goce de
derecho al arrendador “para atajar el mal ellos a los términos convenidos.
uso o la deterioración del fundo, exigien- A falta de estipulación, se limitará el
do al efecto fianza u otra seguridad com- colono a usar del bosque para los objetos
petente, y aun para hacer cesar inmedia- que conciernan al cultivo y beneficio del
tamente el arriendo en casos graves” fundo mismo, pero no podrá cortarlo
(art. 1979 del C. C.). para la venta de madera, leña o carbón
Nuevamente la ley atiende a la mag- (art. 1980).
nitud de la infracción. Solamente la in- b) No podrá el colono derribar los
fracción grave autoriza para pedir la ter- árboles para aprovechar el lugar que ocu-
minación del contrato de arrendamiento; pan para plantar o sembrar, a menos que
las infracciones de poca importancia sólo así se haya expresado en el contrato
facultan al arrendador para hacer cesar (art. 1981).
el mal uso o deterioro y exigir una cau-
ción adecuada.102 426. Obligación de restituir la cosa.
El art. 8º del Decreto Ley Nº 993 aña- Ha previsto la ley cómo ha de efectuarse
de que el arrendatario estará siempre la restitución cuando el predio rústico se
obligado a dar cumplimiento a todas las arrienda con una dotación de animales.
obligaciones contractuales, legales o re- Las normas son supletorias de la volun-
glamentarias sobre protección y conser- tad de las partes.
vación de los recursos naturales existen- Establece el art. 1884 una norma im-
tes dentro del predio objeto del contrato portante. Las utilidades de los ganados y
y de todos aquellos que sirvan para su aun los ganados mismos pertenecen al co-
explotación. lono, “con la obligación de dejar en el pre-
Por su parte, el art. 1982 dispone que dio, al fin del arriendo, igual número de
el colono procurará que no se usurpe cabezas de las mismas edades y calidades”.
parte alguna del terreno arrendado y De este modo, el arrendatario se hace
será responsable de su omisión de avisar dueño de los animales y los riesgos son
al arrendador, siempre que le hayan sido de su exclusiva cuenta. El arriendo, en
conocidos la extensión y linderos de la suma, constituye un título translaticio de
heredad. dominio.
102
Véase el Nº 329. 103
Véase el Nº 330.
121
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
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Segunda Parte: Los contratos en particular
123
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
de venta, dice relación con los riesgos de la obra, salvo que el vicio sea de aquellos
la cosa. El art. 1996 dispone: “Por consi- que el artífice por su oficio ha debido
guiente, el peligro de la cosa no pertene- conocer, o que conociéndolo no haya
ce al que ordenó la obra sino desde su dado aviso oportuno (art. 2000, Nº 3º).
aprobación, salvo que se haya constituido
en mora de declarar si la aprueba o no”. 449. Fijación del precio. Conforme a
De este modo, si la cosa perece, el las reglas generales, no hay compraventa
artífice pierde no solamente la materia, ni arrendamiento si las partes no han con-
sino que el precio de su trabajo. venido en el precio o, a lo menos, señala-
Los riesgos se invierten si el que encar- do las normas para determinarlo. Uno y
gó la obra se constituye en mora de expre- otro contrato sólo se perfeccionan cuan-
sar si la acepta o rechaza. Es ésta una apli- do las partes están acordes en la cosa y en
cación de la regla del art. 1481, inc. 2º, que el precio.
reputa cumplida la condición si deja de En los contratos de confección de
cumplirse por hecho del deudor. obra material, la ley se aparta de estos
principios. El art. 1997 dispone: “Si no se
448. La confección de obra material ha fijado precio se presumirá que las par-
y el arrendamiento. Si el que encarga la tes han convenido el que ordinariamen-
obra proporciona la totalidad o la parte te se paga por la misma especie de obra,
principal de la materia, el contrato es de y a falta de éste por el que se estimare
arrendamiento. equitativo a juicio de peritos”.
El arrendamiento de obra se sujeta a La fijación pericial del precio requie-
las reglas generales del arrendamiento, sal- re que las partes no lo hayan convenido y
vas algunas normas especiales (art. 1996, no sea posible recurrir a normas consue-
inc. 5º). tudinarias que sirvan para determinarlo.
El problema de los riesgos se plantea de
diversa manera. La pérdida de la materia 450. Fijación del precio por un
recae sobre el dueño, esto es, la persona tercero. Las partes pueden confiar a un
que ordenó la obra (art. 2000, incs. 1º y 2º). tercero la fijación del precio. Prevé la ley
a) Sin embargo, el artífice será res- que el tercero fallezca antes o después
ponsable “cuando la materia perece por de ejecutada la obra:
su culpa o por culpa de las personas que a) Cuando el tercero fallezca antes
le sirven” (art. 2000, inc. 2º). de la ejecución de la obra, “será nulo el
b) Pero el artífice, aunque la cosa pe- contrato”.
rezca sin culpa suya o de sus dependien- b) Si el fallecimiento sobreviene des-
tes, pierde su trabajo, o sea, “no podrá el pués de haberse procedido a la ejecución
artífice reclamar el precio o salario”, sal- de la obra, “se fijará el precio por peritos”
vo las excepciones legales (art. 2000, inc. (art. 1998).
3º). En este sentido, el artífice comparte
los riesgos con el que encargó la obra. 451. Obligaciones de las partes. El
c) El riesgo es íntegramente de cargo contrato es bilateral y engendra, por con-
del que ordenó la obra, esto es, pierde la siguiente, obligaciones recíprocas.
materia y debe pagar el precio, en los El que encarga la obra contrae sus-
casos siguientes: tancialmente dos obligaciones: a) pagar
1) Si la obra ha sido reconocida y el precio, y b) declarar si aprueba o re-
aprobada (art. 2000, Nº 1º). chaza la obra.
2) Si la cosa no ha sido reconocida y El artífice contrae la obligación de eje-
aprobada por mora del que encargó la cutar la obra fiel y oportunamente.
obra (art. 2000, Nº 2º), y
3) Si la cosa perece por un vicio de la 452. Obligación de pagar el precio. El
materia suministrada por el que encargó precio debe pagarse en la forma conveni-
124
Segunda Parte: Los contratos en particular
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Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
126
Segunda Parte: Los contratos en particular
siste, hasta por cinco años subsiguientes obligaciones laborales y previsionales que
a la entrega, si el edificio perece o ame- afecten a los contratistas en favor de los
naza ruina por alguna de las causas si- trabajadores de éstos. También respon-
guientes: derá de iguales obligaciones que afecten
a) Por vicios o defectos de la cons- a los subcontratistas, cuando no pudiere
trucción; hacerse efectiva la responsabilidad a que
b) Por vicio del suelo que el empre- se refiere el inciso siguiente.
sario o las personas empleadas por él ha- En los mismos términos, el contratista
yan debido conocer en razón de su ofi- será subsidiariamente responsable de obli-
cio, y gaciones que afecten a sus subcontratis-
c) Por vicio de los materiales (art. 2003, tas, en favor de los trabajadores de éstos.
Nº 3). En todo caso, la norma no se aplica a
Si los materiales fueron suministrados los casos de construcción de edificios por
por el que encargó la obra, sólo es res- un precio único prefijado, cuando el que
ponsable el empresario cuando adolez- encargue la obra sea una persona natural.
can de vicios que debió por su oficio co- El art. 64 bis del mismo Código esta-
nocer, o que conociéndolos no dio aviso blece algunos derechos para el dueño de
oportuno (art. 2000, inc. final). la obra, empresa o faena, a ser informa-
El artículo 18 de la Ley General de do por los contratistas sobre el monto y
Urbanismo y Construcciones (establece estado de cumplimiento de las obligacio-
responsabilidades para los proyectistas, nes laborales y previsionales.
constructores, subcontratistas, etc. adicio- En todo caso, el dueño de la obra,
nales a las del artículo 2003 del Código empresa o faena, o el contratista en su
Civil. caso, podrá pagar por subrogación al tra-
El plazo de cinco años se cuenta des- bajador o institución previsional acree-
de la entrega de la obra; pero el art. 19 dora.
de la Ley General de Urbanismo y Cons-
trucciones precisa que la prescripción co- 465. Responsabilidad de los arquitec-
rrerá “desde la fecha de la recepción de- tos. El art. 2004 dispone: “Las reglas 3ª, 4ª
finitiva de la obra por la Dirección de y 5ª del precedente artículo, se extienden
Obras Municipales”. a los que se encargan de la construcción
de un edificio en calidad de arquitectos”.
464. Responsabilidad subsidiaria del El arquitecto, además, es específica-
que encargó la obra. El art. 2003, Nº 5, mente responsable de los vicios o errores
establece que los artífices y obreros que de los planos, que naturalmente redun-
han contratado directamente con el que dan en un vicio de construcción, en con-
encargó la obra por sus respectivas pa- formidad al art. 18 en la Ley Penal de
gas, se mirarán como contratistas inde- Urbanismo y Construcción.
pendientes y tendrán acción directa con-
tra el dueño. En cambio, “si han contra-
tado con el empresario, no tendrán 3. ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS
acción contra el dueño sino subsidiaria- INMATERIALES
mente, y hasta concurrencia de lo que
éste deba al empresario”. 466. Generalidades. Arrendamiento
La responsabilidad, pues, es subsidiaria de servicios inmateriales es el de aque-
y limitada a lo que el dueño deba al em- llos en que predomina la inteligencia so-
presario en el momento de la demanda. bre el esfuerzo puramente manual.
Pero el art. 64 del Código del Traba- La ley distingue tres clases de arren-
jo ha modificado esta norma: damiento de esta especie:
El dueño de la obra, empresa o faena a) Servicios aislados en que predomi-
será subsidiariamente responsable de las na la inteligencia sobre la obra de mano;
127
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
b) Servicios que consisten en una lar- que suponen largos estudios, o a que está
ga serie de actos, y unida la facultad de representar y obli-
c) Servicios prestados por profesiona- gar a otra persona respecto de terceros”.
les. Los servicios de profesiones a que está
unida la facultad de representar y obli-
467. Obra intelectual aislada. La pri- gar ante terceros constituyen un verda-
mera clase de arrendamiento de servicios dero mandato.
inmateriales es aquel que consiste en la Pero, generalmente, los profesionales
ejecución de una obra “en que predomi- carecen de esta facultad. El abogado, el
na la inteligencia sobre la obra de mano” ingeniero, el médico no representan a su
(art. 2006). cliente; la representación que suele te-
Ejemplos de tales obras son una com- ner el primero, no la tiene en virtud de
posición literaria o musical, o la correc- su profesión, sino del poder que se le
ción tipográfica de un impreso. confiera.
Son aplicables a esta forma de arren- Estos servicios se sujetan primeramen-
damiento las normas de los arts. 1997, te a las reglas del mandato y subsidiaria-
1998, 1999 y 2002 relativos a la confec- mente a las del arrendamiento de servi-
ción de una obra material y que se refie- cios.
ren a la fijación del precio; a los perjui-
cios que deben resarcir las partes en caso
de incumplimiento; a la facultad del que 4. ARRENDAMIENTO DE TRANSPORTE
encargó la obra de poner término al con-
trato mediante el pago de los gastos, del 470. Generalidades. El arrendamien-
valor del trabajo realizado y de la ganan- to de transporte “es un contrato en que
cia que habría reportado a la otra parte; una parte se compromete, mediante cier-
a las consecuencias de la indebida ejecu- to flete o precio, a transportar o hacer
ción del trabajo. transportar una persona o cosa de un pa-
raje a otro” (art. 2013, inc. 1º).
468. Servicios que consisten en una La persona que se encarga de trans-
larga serie de actos. El art. 2007 dispone: portar se llama generalmente acarreador
“Los servicios inmateriales que consisten y, según el medio de hacer el transporte,
en una larga serie de actos, como los de recibe las denominaciones particulares de
los escritores asalariados para la prensa, arriero, carretero, barquero, naviero
secretarios de personas privadas, precep- (art. 2013, inc. 2º). El Código de Comer-
tores, ayas, histriones y cantores, se suje- cio denomina porteador al que se encar-
tan a las reglas especiales que siguen”. ga de transportar por tierra, ríos o canales
Los servicios de estas personas les dan navegables (art. 166 del C. de Comercio).
regularmente la calidad de empleados La persona que encarga el transporte
particulares. Las disposiciones de los arts. se llama consignante (art. 2013, inc. 4º),
2008, 2009, 2010 y 2011, en tal caso, se cargador, o remitente (art. 166 del C. de
deben considerar derogadas por el Códi- Comercio).
go del Trabajo. La persona a quien se envía la merca-
dería se llama consignatario (art. 2013,
469. Ser vicios profesionales. El inc. 4º).
art. 2012 previene: “Los artículos prece- El contrato de transporte se rige prin-
dentes se aplican a los servicios que se- cipalmente por el Código de Comercio.
gún el art. 2118 se sujetan a las reglas del El art. 171 de este Código establece que
mandato, en lo que no tuvieren de con- sus disposiciones son aplicables a toda cla-
trario a ellas”. se de porteadores, “inclusas las personas
Esta última disposición se refiere a que se obligan ocasionalmente a condu-
“los servicios de las profesiones y carreras cir pasajeros o mercaderías”.
128
Segunda Parte: Los contratos en particular
Las disposiciones del Código Civil son El art. 2017 dispone que el precio de
subsidiarias o supletorias (art. 2021). la conducción de una mujer “no se au-
menta por el hecho de parir en el viaje,
471. Obligaciones del acarreador. Tie- aunque el acarreador haya ignorado que
ne el acarreador las siguientes obligacio- estaba encinta”.
nes: c) Por último, debe reparar los daños
a) En primer lugar, tiene la obligación ocasionados “por hecho o culpa del pasa-
de presentarse a recibir la carga o pasaje- jero o de su familia o sirvientes, o por el
ros en el lugar y tiempo estipulados. vicio de la carga” (art. 2018).
b) Está obligado el acarreador, en se-
guida, a efectuar el transporte. El art. 2016 473. Muerte de las partes. El falleci-
dispone: “El acarreador es obligado a la miento del acarreador o del pasajero no
entrega de la cosa en el paraje y tiempo pone fin al contrato de transporte.
estipulados”. Sus obligaciones se transmiten a los
De esta obligación sólo puede eximir- respectivos herederos (art. 2020).
se probando fuerza mayor o caso fortui-
to; pero no será excusa suficiente el caso
fortuito “que pudo con mediana pruden- VI. EL CENSO
cia o cuidado evitarse” (art. 2016, inc. 2º).
c) Finalmente, está obligado el acarrea- 474. Concepto. El art. 2022 dispone:
dor a velar por las personas o cosas que “Se constituye un censo cuando una per-
transporta. sona contrae la obligación de pagar a otra
Por lo mismo, es responsable de los un rédito anual, reconociendo el capital
daños que sufran las personas “por la mala correspondiente, y gravando una finca
calidad del carruaje, barco o navío en suya con la responsabilidad del rédito y
que se verifica el transporte” (art. 2015, del capital”.
inc. 1º). El rédito se denomina censo o canon;
Es responsable, asimismo, “de la des- la persona que le debe se llama censuario y
trucción y deterioro de la carga”, salvo el acreedor censualista (art. 2022, inc. 2º).
estipulación en contrario, o que se prue- Redujo el Código a una sola las diver-
be vicio de la carga o caso fortuito sas clases de censo –consignativo, enfitéu-
(art. 2015, inc. 2º). tico, reservativo– que reglamentaba la le-
El acarreador responde de su hecho gislación española.
propio y del de sus agentes o sirvientes La reglamentación de la institución
(art. 2015, inc. 3º). muestra el manifiesto disfavor con que la
Las obligaciones impuestas al acarrea- ha mirado el legislador.107
dor corresponden igualmente al empre-
sario de transportes, como responsable 475. Breve síntesis histórica. En los
de la idoneidad y buena conducta de las primeros años de la República, ya la le-
personas que emplea (art. 2014). gislación patria intentó abolir las vincula-
ciones que entrababan la libre enajena-
472. Obligaciones del cargador o ción de los bienes.
consignante. Por su parte, el consignan- La Constitución Política de 1828 dispuso en
te tiene las siguientes obligaciones: su art. 126: “Quedan abolidos para siempre los
a) Tiene el cargador la obligación de
presentar los pasajeros y carga para su
transporte, so pena de pagar la mitad del 107
El Mensaje expresa, después de una breve
precio o flete (art. 2019, inc. 1º). síntesis en que se consignan las novedades más sa-
lientes introducidas en la materia: “Si por este me-
b) Le incumbe igualmente la obliga- dio se consiguiese desalentar la imposición de
ción de pagar el precio o flete del trans- capitales a censo, se habría logrado indirectamen-
porte (art. 2018). te un gran bien”.
129
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
mayorazgos y todas las vinculaciones que impi- culaciones no cobrados durante diez años con-
den el enajenamiento libre de los fundos. Sus secutivos.
actuales poseedores dispondrán de ellos libre- Por último, la Ley Nº 5.466, de 31 de agos-
mente, excepto de la tercera parte de su valor, to de 1934, dispuso que los intereses pagados por
que se reserva a los inmediatos sucesores, quie- el Fisco por concepto de censos redimidos en
nes dispondrán de ella con la misma libertad”. arcas fiscales, estarían sujetos sólo a los graváme-
Esta drástica disposición encontró resisten- nes que afectaran a los bonos de la Deuda Inter-
cia en la época. Por esto, más conciliadora de na del Estado.
los intereses de los sucesores, la Constitución de
1833 dispuso en su art. 153: “Las vinculaciones, 476. Constitución de censo. Aunque
de cualquiera clase que sean, tanto las estable- ubicado entre los contratos, puede no te-
cidas hasta aquí como las que se establecieron,
no impiden la libre enajenación de las propie-
ner el censo un origen contractual.
dades sobre que descansan, asegurándose a los El art. 2023 dispone que el censo pue-
sucesores llamados por la respectiva institución, de constituirse por testamento, por do-
el valor de las que se enajenaren. Una ley par- nación, venta o de cualquier otro modo,
ticular arreglará el modo de hacer efectiva esta equivalente.
disposición”. Pero, cualquiera que sea su origen, el
La ley prevista sólo llegó a dictarse el 14 de censo debe constar por escritura pública,
julio de 1852 y estableció el procedimiento para
exvincular o hacer alienables los bienes.
inscrita en el correspondiente Registro
Para este fin, la ley dispuso que debía pro- del Conservador de Bienes Raíces. El
cederse a la tasación de los inmuebles que se tra- art. 2027 prescribe: “La constitución de
taba de exvincular; el valor de la tasación se im- un censo deberá siempre constar por es-
pondrá a censo, al cuatro por ciento, sobre la critura pública inscrita en el competente
misma finca o sobre estas otras que garantizaren Registro; y sin este requisito no valdrá
suficientemente el pago del canon. En el censo como constitución de censo; pero el obli-
así establecido se sucedería según las reglas de
la respectiva fundación. Constituido el censo, el
gado a pagar la pensión lo estará en los
poseedor de la finca podía disponer de ella con términos del testamento o contrato, y la
entera libertad. obligación será personal”.
El Código Civil, consecuente con esta ley, La falta de los requisitos indicados,
dispuso en su art. 747: “Los inmuebles actual- pues, trae como consecuencia que el cen-
mente sujetos al gravamen de fideicomisos per- so no exista como derecho real; solamen-
petuos, mayorazgos o vinculaciones, se converti- te se genera un crédito en favor del pre-
rán en capitales acensuados, según la ley o leyes
especiales que se hayan dictado o se dicten al
tendido censualista para reclamar el pago
efecto”. de la pensión señalada en el respectivo
A poco de entrar en vigencia el Código, se testamento, compraventa o donación, de
dictó la ley de 21 de julio de 1857, complemen- carácter puramente personal.
taria de la de 1852, para entregar al libre comer-
cio todos los predios sujetos a una prohibición 477. Elementos o requisitos del
perpetua de enajenar, no comprendidos en la ley censo. El censo requiere tres elementos
de 1852.
Las leyes de 24 de septiembre de 1896 y de
fundamentales:
21 de octubre del mismo año, para procurar in- a) un capital que se entregue o reco-
gresos al erario nacional, dispusieron que todos nozca;
los propietarios de censos podrían redimirlos, b) un rédito que debe pagarse, y
enterando en arcas fiscales la mitad del valor del c) una finca gravada en garantía del
capital impuesto, obligándose el Fisco a pagar el rédito y del capital.
rédito correspondiente.
La ley de 31 de agosto de 1898 estableció
que las cantidades percibidas por el Fisco por la
478. Capital acensuado. Es indispensa-
redención de censos se aplicarían a la amortiza- ble que exista un capital acensuado. Pero
ción extraordinaria de la deuda pública. no es preciso que este capital se entregue al
La Ley Nº 4.448, de 31 de octubre de 1928, censuario; basta con que éste lo reconozca.
autorizó para ingresar a fondos generales de la El art. 2025 dispone: “El capital debe-
Nación los réditos de censos, capellanías y vin- rá siempre consistir o estimarse en dine-
130
Segunda Parte: Los contratos en particular
ro. Sin este requisito no habrá constitu- a) La acción real se dirige contra el
ción de censo”. poseedor actual de la finca acensuada
Pretende el legislador, de este modo para demandar el pago de los cánones
que sea perfectamente conocido el valor devengados antes o después de la adqui-
del capital que grava la finca; sólo así pue- sición del inmueble.
de satisfacerse el propósito de que el cen- El art. 2033 expresa claramente esta
suario pueda redimirlo cuando le con- idea: “La obligación de pagar el censo
venga y establecerse la relación que, de sigue siempre al dominio de la finca acen-
acuerdo con la ley, debe mediar entre el suada, aun respecto de los cánones de-
rédito y el capital. vengados antes de la adquisición de la
finca”.
479. El rédito. Es igualmente indis- Perseguido el actual poseedor para el
pensable que se establezca una pensión, pago de cánones anteriores a la adquisi-
rédito o canon que debe pagar el cen- ción del inmueble, le queda a salvo la
suario al censualista. acción de saneamiento contra quien haya
a) El rédito debe consistir necesaria- lugar, esto es, el derecho de que se le
mente en dinero. El art. 2028 establece: reembolse lo pagado por cánones ante-
“No podrá estipularse que el canon se pa- riores a la adquisición.
gue en cierta cantidad de frutos. La in- b) La acción personal se dirige con-
fracción de esta regla viciará de nulidad la tra el censuario, aunque no esté en pose-
constitución de censo”. sión de la finca, para el cobro de los cá-
b) Establece la ley una necesaria rela- nones devengados mientras la poseyó.
ción entre el capital y el canon. “La ra- c) El censuario es obligado al pago
zón entre el canon y el capital no podrá del capital y de los cánones devengados
exceder de la cuota determinada por la antes de la adquisición de la finca acen-
ley. El máximum de esta cuota, mientras suada sólo con la finca misma. Trátase,
la ley no fijare otro, es un cuatro por pues, de una obligación “real”.108
ciento al año” (art. 2026). d) En cambio, “al pago de los cáno-
c) El censuario debe pagar el canon nes vencidos durante el tiempo que ha
por anualidades, “de año en año”, salvo estado en posesión de la finca, es obliga-
que en el acto constitutivo se señale otro do con todos sus bienes” (art. 2034).
período de pagos (art. 2032). e) Estas reglas son aplicables aunque
la finca se haya desvalorizado considera-
480. La finca acensuada. Por último, blemente, o “se hubiere hecho totalmen-
debe existir una finca en que se funde o te infructífera” (art. 2035, inc. 1º).
imponga el censo. Pero el censuario se descargará de
El censo recae necesariamente sobre toda responsabilidad pagando los cáno-
los bienes inmuebles por su naturaleza. nes vencidos y poniendo la finca a dispo-
El art. 2024 prescribe: “No se podrá cons- sición del censualista, en el estado en que
tituir censo sino sobre predios rústicos o se hallare (art. 2035, inc. 2º).
urbanos, y con inclusión del suelo”. Si por dolo o culpa grave del censua-
rio pereciere o se hiciere infructífera la
481. Obligación de pagar el censo o finca, será responsable de los perjuicios
canon. El censuario tiene la obligación (art. 2035, inc. 3º).
obvia de pagar el canon correspondiente f) No vale en la constitución del cen-
y, como el censo es un gravamen real, so el pacto de no enajenar la finca, “ni
esta obligación pesa igualmente sobre el otro alguno que imponga al censuario
actual poseedor de la finca. más cargas que las expresadas en este tí-
Dispone el censualista de dos accio-
nes para reclamar el pago: una acción
real y una acción personal. 108
Véase “De las obligaciones”, Nº 283.
131
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
tulo”, dice el art. 2031. “Toda estipulación art. 2030 deja en claro que “no podrá obli-
en contrario se tendrá por no escrita”. garse al censuario a redimir el censo den-
tro de cierto tiempo” y es nula toda esti-
482. Causas de extinción del censo. El pulación en contrario.
censo se extingue por diversas causas, de c) La redención del censo debe ser
las que unas merecen apenas ser enun- total: “el censo no podrá redimirse por
ciadas, mientras que otras requieren un partes” (art. 2040).
más atento examen. d) Para redimir el censo es menester
El censo se extingue: que el censuario se encuentre al día en
a) Por el abandono de la finca que el pago de los cánones. El art. 2039 ex-
hace el censuario al censualista, confor- presa: “El censuario que no debe cáno-
me al art. 2035, cuando la finca hubiere nes atrasados, puede redimir el censo
perdido mucha parte de su valor o se cuando quiera”.
hubiere hecho infructífera.
b) Por la destrucción completa de la 485. Prescripción. Se extingue también
finca acensuada, “entendiéndose por des- el censo por la prescripción extintiva.
trucción completa la que hace desapare- El art. 2042 dispone: “La acción per-
cer totalmente el suelo” (art. 2041, inc. sonal del censualista prescribe en cinco
1º). Reapareciendo el suelo, aunque en años; y expirado este tiempo, no se po-
parte, revivirá todo el censo; pero nada drá demandar ninguna de las pensio-
se deberá por pensiones del tiempo in- nes devengadas en él, ni el capital del
termedio (art. 2041, inc. 2º). censo”.
c) Por la redención del censo, y De este modo, si el censualista deja
d) Por la prescripción. de percibir el canon por espacio de cin-
co años, se extingue su acción. La ley deja
483. Redención del censo. La reden- claramente establecido que se extingue
ción del censo se encuentra definida en la acción para cobrar no sólo los cánones
el art. 2038: “La redención del censo es devengados más de cinco años atrás, sino
la consignación del capital a la orden del todos los que se han devengado en este
juez, que en consecuencia lo declarará espacio de tiempo, aunque no hayan
redimido”. transcurrido cinco años desde que se hi-
La declaración judicial debe inscribir- cieron exigibles.
se en el Registro del Conservador de Bie- Prescriben tanto las pensiones deven-
nes Raíces; con esta inscripción el censo gadas como el capital mismo del censo.
se extingue por completo y la propiedad Es menester tener presente que si el censo
queda libre de gravamen. no se ha constituido por escritura pública inscri-
El censualista deberá constituir un ta, la acción puramente personal contra el obli-
nuevo censo con el capital consignado. gado a pagar la pensión prescribirá, de acuerdo
con las reglas generales, en diez años.
484. Caracteres de la redención del Asimismo, el derecho de reclamar del Fisco
el pago de las pensiones correspondientes a cen-
censo. La redención del censo presenta
sos redimidos en arcas fiscales se extingue si hu-
los siguientes caracteres que merecen des- biere dejado de cobrarse durante diez años con-
tacarse: secutivos (art. 1º de la Ley Nº 4.448). Pero en
a) Por de pronto, la facultad de redi- este caso tampoco hay censo, sino simplemente
mir el censo es irrenunciable. El art. 2029 un crédito contra el Fisco.
dispone que “todo censo, aun estipula-
do con la calidad de perpetuo, es redi- 486. División del censo. La división
mible”. del censo es la distribución del grava-
b) Además, es una facultad conferida men entre las diversas hijuelas en que se
al censuario a quien no puede obligarse divide la finca acensuada. La división de
a redimir el censo contra su voluntad. El la finca debe operarse necesariamente
132
Segunda Parte: Los contratos en particular
133
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
134
Segunda Parte: Los contratos en particular
Esta presunción no podrá ser desvir- El art. 2052 dispone: “Cuando por el
tuada sino por disposiciones expresas del orden de sucesión hubieran de caber a
acto constitutivo. una misma persona dos censos, y uno de
De este modo, si se llama al goce del ellos, según su constitución, fuere incom-
censo a los dos hijos mayores de Juan, con patible con el otro, la persona en quien
exclusión de un tercero, sólo la descenden- ambos recaigan, con cualesquiera palabras
cia de los dos llamados formará línea y la que esté concebida la cláusula de incom-
del tercero quedará para siempre excluida. patibilidad, tendrá la facultad de elegir el
que quiera, y se entenderá excluida para
494. * siempre del otro, personal y representati-
vamente; y en este otro se sucederá según
495. Hijos concebidos antes del matri- el respectivo acto constitutivo, como si di-
monio. Como en el censo tiene importan- cha persona no hubiese existido jamás”.
cia la edad de las personas, el art. 2049 ha
establecido una regla especial. Concurrien-
do hijos concebidos o nacidos en matrimo- VII. LA SOCIEDAD
nio con hijos nacidos antes del matrimo-
nio de sus padres, se contará la edad de 1. GENERALIDADES
estos últimos desde el día del matrimonio.
Concurriendo entre sí hijos nacidos 498. Disposiciones aplicables. Tratan
antes del matrimonio, se contará la edad de la sociedad el Título XXVIII del Códi-
de cada uno de ellos desde el día de su go Civil, el Código de Comercio (Título
nacimiento. VII del Libro II), el Código de Minería
La aplicación de esta regla puede traer (Título XII) y diversas leyes especiales.
como consecuencia que el hijo menor, El Código Civil establece ciertas nor-
excluya al hijo mayor, cuyos padres se ca- mas básicas generales, aplicables a toda
saron más tarde. especie de sociedad y reglamenta, en es-
pecial, un tipo determinado: la sociedad
496. Concurrencia de hermanos ge- colectiva civil.
melos. Como en el mismo grado prefiere Las sociedades colectivas mercantiles se
el de más edad, tiene importancia deci- rigen por las disposiciones del Código de
dir cuál es mayor de los dos hermanos Comercio; les son igualmente aplicables las
que nacen de un mismo parto. normas del Código Civil, particularmente
Preferirá aquel de los gemelos que las que rigen las causas de su disolución.
haya nacido primero; pero si no pudiere Las sociedades anónimas se encuen-
saberse la prioridad de los nacimientos, tran íntegramente regidas por el Código
“se dividirá entre ellos el censo por par- de Comercio y leyes especiales.110
tes iguales, y en cada una de ellas se su- El art. 2064 establece que “las socie-
cederá al tronco en conformidad al acto dades civiles anónimas están sujetas a las
constitutivo” (art. 2051). mismas reglas que las sociedades comer-
ciales anónimas”.111
497. Censos incompatibles. Son in-
compatibles los censos que una persona 110
Entre las leyes especiales aplicables se encuen-
no puede gozar conjuntamente. tra la Ley Nº 18.046 sobre Sociedades Anónimas.
En caso de incompatibilidad, podrá 111
Entre las leyes especiales sobre esta materia,
optarse por aquel que el interesado de- particular mención cae hacer de la Nº 19.857 que
see, y respecto de los otros se entenderá autoriza el establecimiento de empresas individuales
excluido para siempre. de responsabilidad limitada, esto es, la facultad de toda
persona natural para constituirse en empresario in-
dividual, con una suerte de patrimonio de afecta-
* El número 494 ha sido eliminado por falta ción que queda limitadamente responsable de las
de vigencia. (Nota del actualizador.) obligaciones del giro. La empresa individual, cons-
135
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
Las sociedades de responsabilidad li- mas normas que las sociedades anónimas
mitada se rigen por la Ley Nº 3.918, de 14 comerciales. Sus estatutos deben otorgar-
de marzo de 1923, y, en lo no previsto en se por escritura pública; además, deben
ella y en el pacto social, les son aplicables publicarse en el Diario Oficial e inscribir-
las reglas establecidas para las sociedades se en el Registro de Comercio.
colectivas (art. 4º de la Ley Nº 3.918). Son igualmente solemnes las socieda-
des civiles de responsabilidad limitada. Se
499. Caracteres del contrato de socie- constituyen por escritura pública, cuyo
dad. El contrato de sociedad es bilateral, extracto se ha de inscribir en el Registro
oneroso y conmutativo. Además es un con- de Comercio y publicarse en el Diario
trato regularmente consensual e intuito per- Oficial.
sonae, caracteres que conviene considerar. Las sociedades comerciales son siem-
a) Por regla general la sociedad es pre solemnes.
un contrato consensual, que se perfec- b) La sociedad es un contrato intuito
ciona por el solo consentimiento de las personae, esto es, la consideración de la
partes. persona de los socios es determinante de
Los socios se obligan a “poner algo su celebración.
en común”, esto es, a efectuar un aporte. La comunidad de intereses que gene-
No es menester para que la sociedad se ra el contrato de sociedad supone una
perfeccione la entrega del aporte porque, recíproca confianza entre los socios que
en tal caso, la sociedad revestiría los ca- encuentra diversas manifestaciones.
racteres de un contrato real. Por este motivo, por ejemplo, la so-
La entrega del aporte es el cumpli- ciedad termina normalmente por la muer-
miento de la obligación fundamental que te de uno de los socios y está vedado a
los socios contraen de poner en común éstos incorporar a un tercero a la socie-
los bienes que deben integrar el capital dad sin el consentimiento de los restan-
de la sociedad. tes socios.
En el hecho, no obstante, las socieda- Este carácter no es común a toda cla-
des de alguna importancia se otorgan por se de sociedades. En las sociedades anó-
escrito y, aun, por escritura pública; sólo nimas la persona de los socios es indife-
de este modo se constituirá, prácticamen- rente; son sociedades de capital. Como
te, la sociedad en que e aporten bienes lógica consecuencia, la muerte de un so-
inmuebles para que sea posible su ins- cio no disuelve la sociedad y éstos pue-
cripción en el Registro del Conservador den ceder a quien les plazca su interés
de Bienes Raíces. en la compañía.
Sin embargo, son solemnes las socie-
dades civiles anónimas, sujetas a las mis- 500. La sociedad es una persona jurí-
dica distinta de los socios. El art. 2053, inc.
tituida únicamente por una sola persona natural, 2º, declara enfáticamente: “La sociedad for-
tiene la calidad de persona jurídica con patrimonio pro- ma una persona jurídica distinta de los
pio distinto al del titular. socios individualmente considerados”.112
Estas entidades son siempre de carácter comer- La personalidad jurídica de la socie-
cial y están sometidas al Código de Comercio cual- dad se genera, regularmente, sin inter-
quiera que sea su objeto; la ley las faculta para
realizar toda clase de operaciones civiles y comercia- vención de la autoridad pública; adquie-
les, excepto las reservadas por la ley a las sociedades re esta personalidad por el ministerio de
anónimas. De este modo, no hay inconveniente para la ley, por el mero hecho de formarse.
que se constituya una de estas empresas, para reali-
zar actividades netamente de carácter civil.
El estudio particular de estas empresas, llama-
das por su sigla “EIRL”, excede los límites de esta 112
De este modo el Código ha resuelto las vi-
obra, y es una materia más bien propia del Dere- vas controversias de la doctrina francesa acerca de
cho Comercial y del derecho tributario. la personalidad jurídica de las sociedades civiles.
136
Segunda Parte: Los contratos en particular
Por excepción, hay sociedades que re- nidad; median entre ambas instituciones,
quieren autorización pública, como es el sin embargo, diferencias profundas.
caso de las empresas bancarias (art. 27 a) La sociedad, por de pronto, difiere
de la Ley General de Bancos). de la comunidad en cuanto a su origen.
a) Como consecuencia de la persona- Como elemento esencial, la sociedad
lidad jurídica, las sociedades tienen un requiere el consentimiento de los socios,
patrimonio propio, distinto del patrimo- mientras que el consentimiento de los co-
nio personal de los socios. muneros no es esencial en la comunidad.
Los bienes que los socios aportan a la Suele la comunidad tener su origen
sociedad dejan de pertenecerles y pasan a en un acuerdo de voluntades, como cuan-
ser del dominio social. Por este motivo los do varias personas adquieren un bien en
acreedores personales de los socios no pue- común; pero las más de las veces se for-
den hacer efectivos sus créditos en el pa- mará la comunidad sin que intervenga el
trimonio de la sociedad (art. 2096). consentimiento de los comuneros, aun-
Durante la vigencia de la sociedad, que provenga de un hecho voluntario.
los socios tiene sólo un crédito contra la Los herederos que aceptan la herencia
sociedad para reclamar su parte en los ejecutan un acto voluntario, pero la co-
beneficios de los negocios sociales. munidad resultante no proviene de un
b) La sociedad tiene una voluntad acuerdo de voluntades encaminado a
propia, que es, normalmente, de la ma- crearla.
yoría de los socios. La sociedad, en suma, es un contra-
El art. 2054 establece: “En las delibera- to; la comunidad, un cuasicontrato.113
ciones de los socios que tengan derecho a b) La sociedad es una persona jurídi-
votar, decidirá la mayoría de votos, compu- ca diversa de los socios considerados in-
tada según el contrato, y si en éste nada se dividualmente; los bienes sociales no per-
hubiere estatuido sobre ello, decidirá la ma- tenecen a los socios sino que a la sociedad.
yoría numérica de los socios. Exceptúanse No constituye la comunidad, en cam-
los casos en que la ley o el contrato exigen bio, una persona jurídica; los bienes comu-
unanimidad, o conceden a cualquiera de nes pertenecen a los socios pro indiviso.
los socios el derecho de oponerse a los otros”. c) La sociedad es poderoso factor de
Toda modificación sustancial del con- progreso económico, de desarrollo de la
trato debe ser acordada unánimemente, riqueza pública y privada. Por este moti-
salvo que el contrato mismo estatuya otra vo el legislador la protege y fomenta.
cosa (art. 2054, inc. 3º). La comunidad es un estado pasivo que
c) La sociedad tiene un nombre pro- el legislador mira con desagrado porque
pio o razón social. entraba el progreso económico; por este
No reglamenta el Código Civil el nombre de motivo repudia los pactos tendientes a
las sociedades. perpetuarla.
En cambio, el Código de Comercio previe-
ne que, en las sociedades colectivas comerciales,
la razón social se forma con la enunciación del 113
El Código de Minería, sin embargo, en sus
nombre de todos los socios o de alguno de ellos, arts. 173 y siguientes, reglamenta un tipo de socie-
con la agregación de las palabras “y compañía” dad que no tiene un origen contractual, sino que
(art. 365 del C. de Comercio). proviene del hecho que se inscriba un pedimento
En las sociedades de responsabilidad limita- o una manifestación formulada en común por dos
da la razón social se forma con el nombre de uno o más personas, o por el hecho de que, a cualquier
o más de los socios o una referencia al objeto so- otro título, se inscriba cuota de una concesión mi-
cial, para terminar con la palabra “limitada” nera que estaba inscrita a nombre de una sola per-
(art. 4º de la Ley Nº 3.918). sona, nace una sociedad minera que, por el solo
ministerio de la ley, forma una persona jurídica”.
La ley reglamenta el nombre, capital y demás ele-
501. Sociedad y comunidad. La socie- mentos que conforman el estatuto de estas “socie-
dad tiene cierto parentesco con la comu- dades legales mineras”.
137
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
138
Segunda Parte: Los contratos en particular
139
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
servicio o trabajo”. A falta de estipula- cios y en las pérdidas debe calcularse “so-
ción ¿cuál será su participación en los bre el resultado definitivo de los nego-
beneficios? cios sociales”. Tal es la regla fundamental
Como resulta inaplicable la regla que del art. 2070, inc. 2º.
hace la participación proporcional al apor- De aquí se sigue una doble consecuen-
te, no cabe otra solución equitativa sino cia:
que la determinación la efectúe el juez. a) Los negocios en que la sociedad
En efecto, el art. 2069 dispone que “si sufre pérdidas deben compensarse con
uno de los socios contribuyere solamente aquellos en que reporta beneficios
con su industria, servicio o trabajo, y no (art. 2070, inc. 2º).
hubiere estipulación que determine su cuo- b) La distribución de las utilidades y
ta en los beneficios sociales, se fijará esta pérdidas no se entenderá ni respecto de la
cuota en caso necesario por el juez”. gestión de cada socio, ni respecto de cada
El Código de Comercio, en cambio, estable- negocio en particular (art. 2070, inc. 1º).
ce una regla diversa y manifiestamente injusta: El resultado definitivo de los nego-
“el socio industrial llevará en las ganancias una cios de la sociedad no puede conocerse
cuota igual a la que corresponda al aporte más sino cuando ésta tenga fin. Pero es obvio
módico” (art. 383 del C. de Comercio). que los socios, capitalistas o industriales,
no se resignarán a esperar, a menudo va-
rios años, para percibir los beneficios que
3) Contribución a las pérdidas persiguen. Generalmente, por esto, en la
práctica, se aplicarán las cuotas de bene-
511. Forma de la contribución. El pro- ficios o pérdidas a los resultados del ba-
pósito de obtener beneficios y de com- lance anual.
partirlos suele frustrarse y resultar de las Puede resultar, como consecuencia de
operaciones sociales una pérdida que los esta práctica, que el socio gire en exceso
socios deben igualmente compartir. sobre lo que le corresponda en definiti-
Los socios contribuirán a las pérdidas va. En tal caso, el socio que reciba a cuen-
en la forma prevista en el contrato. A ta mayor cantidad de beneficios de los
falta de estipulación debe hacerse la dis- que le correspondan según el resultado
tribución de las pérdidas “a prorrata de definitivo de las operaciones, devolverá
la división de los beneficios” (art. 2068). el exceso.
En otras palabras, en defecto de esti- Sin embargo, los socios comanditarios
pulación, los socios deben concurrir a las no estarán obligados a colacionar los di-
pérdidas en la misma forma en que parti- videndos que hayan recibido de buena fe
cipan de los beneficios, esto es, a prorra- y los accionistas de sociedades anónimas
ta de sus aportes. en caso alguno estarán obligados a devol-
En cuanto al socio industrial, el ver a la caja social las cantidades que hu-
art. 2069 dispone que “si ninguna estipu- bieren percibido a título de beneficio.
lación determinare la cuota que le quepa
en las pérdidas, se entenderá que no le
cabe otra que la de dicha industria, tra- 4) Intención de formar sociedad
bajo o servicio”.
513. La affectio societatis. La doctrina
El art. 383 del Código de Comercio, ocupán-
dose de las sociedades mercantiles, declara que señala un último elemento del contrato
al socio industrial no le cabe soportar parte al- de sociedad: la affectio societatis. Las par-
guna en las pérdidas. Es un error: el socio indus- tes deben contratar con el propósito de
trial pierde su trabajo. asociarse, con la intención de formar so-
ciedad.
512. Regla del art. 2070. La parte que Este elemento diferencia al contrato
a cada socio corresponde en los benefi- de sociedad de otros contratos, por ejem-
140
Segunda Parte: Los contratos en particular
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Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
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Segunda Parte: Los contratos en particular
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Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
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Segunda Parte: Los contratos en particular
se haya ordenado otra cosa en el título maciones urgentes. Podrá llevarlas a cabo,
de su mandato”. en tal caso, a condición de que sean “tan
Si el título de su mandato prescribe urgentes que no le hayan dado tiempo
que los administradores obrarán de con- para consultar a los consocios” (art. 2078,
suno, no podrán actuar separadamente inc. 2º).
“ni aun a pretexto de urgencia” (art. 2076, Concurriendo los requisitos apunta-
inc. 2º). dos, se considerará al administrador que
las efectúa como oficioso de la sociedad.120
530. Facultades de los administrado-
res. Las facultades de los administrado- 531. Efectos de los actos del adminis-
res serán las que las partes hayan señala- trador. El administrador, como se ha di-
do; debe el administrador ceñirse a los cho, debe ceñirse a los términos de su
términos de su mandato. mandato y, en su defecto, a las normas
A falta de estipulación que fije las atri- legales.
buciones del administrador, “se entende- Como es lógico, solamente los actos
rá que no le es permitido contraer a nom- ejecutados por el administrador dentro
bre de la sociedad otras obligaciones, ni de la órbita de sus atribuciones obligan a
hacer otras adquisiciones o enajenacio- la sociedad; los actos que ejecute exce-
nes, que las comprendidas en el giro or- diéndose de sus facultades obligan perso-
dinario de ella” (art. 2077). nalmente al administrador.
El objeto de la sociedad determina Tal es la regla del art. 2079: “En todo
las atribuciones del administrador, por- lo que obre dentro de los límites legales
que obviamente debe entenderse que los o por poder especial de sus consocios,
socios han querido dotarle de todas aque- obligará a la sociedad; obrando de otra
llas facultades que sean conducentes a la manera, él solo será responsable”.
realización de los fines sociales. La disposición aplica, lisa y llanamen-
Corresponde al administrador cuidar te, las reglas generales del mandato.121
de la conservación, reparación y mejora
de los bienes que forman el capital de la 532. Obligación de rendir cuenta. Para
sociedad, actos típicos de administración. que los socios excluidos de la administra-
En cambio, no le es lícito dar en ción tomen conocimiento de la marcha
prenda los bienes sociales, ni hipoteca- de los negocios sociales, los administra-
rios, ni alterar su forma, aunque las alte- dores deben rendir cuenta de su gestión
raciones le parezcan convenientes (art. en la época prefijada o, a lo menos, una
2078, inc. 1º). vez al año.
Concordante con estas ideas, el art. 395 del El art. 2080 les impone esta obliga-
Código de Comercio dispone: “Los administra- ción y la época en que deben cumplirla:
dores delegados representan a la sociedad judi- “El socio administrador es obligado a dar
cial y extrajudicialmente; pero si no estuvieren cuenta de su gestión en los períodos de-
investidos de un poder especial, no podrán ven- signados al efecto por el acto que le ha
der ni hipotecar los bienes inmuebles por su na- conferido la administración, y, a falta de
turaleza o su destino, ni alterar su forma, ni tran-
sigir, ni comprometer los negocios sociales de
esta designación, anualmente”.
cualquiera naturaleza que fueren”.
Sin embargo, el art. 396 añade: “Las altera- 533. Administración por todos los
ciones en la forma de los inmuebles sociales que socios. La administración que, en caso
el administrador hiciere a vista y paciencia de los de no haberse conferido a uno o más,
socios, se entenderán autorizadas y aprobadas corresponde a todos los socios, está suje-
por éstos para todos los efectos legales”. ta a las mismas reglas antes indicadas.
Pero podrá ocurrir que los bienes so- 120
Véase el Nº 615.
ciales requieran alteraciones o transfor- 121
Véase el Nº 614.
145
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
Los socios tendrán las facultades que al socio administrador que efectúa inno-
se hayan mutuamente otorgado y, en su vaciones o alteraciones tan urgentes que
defecto, no podrán contraer otras obliga- no dan tiempo para consultar a los con-
ciones, ni hacer otras adquisiciones o ena- socios.
jenaciones que las que correspondan al En cambio, la disposición se refiere
giro ordinario de la sociedad. solamente a los inmuebles, mientras el
Sin embargo, el art. 2081 consigna al- art. 2078 prohíbe a los socios administra-
gunas reglas aplicables al caso en que la dores alterar la forma “de los objetos que
administración corresponda a todos los forman el capital fijo de la sociedad”.
socios:
a) Cualquiera de los socios tiene de-
recho a oponerse a los actos de los de- 5. OBLIGACIONES DE LOS S OCIOS
más, mientras esté pendiente su ejecu-
ción o no hayan producido efectos legales 534. Distinción. Los párrafos 5º y 6º
(art. 2081, Nº 1º). del Título XXVIII se denominan “De las
Cabe preguntarse si el derecho de obligaciones de los socios entre sí” y “De
veto de un socio es absoluto, de manera las obligaciones de los socios respecto de
que el acto no puede ejecutarse o si, por terceros”.
el contrario, prevalece el criterio de la No es exacta la denominación del pá-
mayoría. rrafo 5º, puesto que no se refiere propia-
Razones de orden práctico, por de mente a obligaciones entre los socios en
pronto, aconsejan el segundo criterio que que unos asuman el papel de acreedores
adopta el Código de Comercio. y otros de deudores.
Las obligaciones de que se ocupa el
En efecto, el art. 389 prescribe que la opo-
sición suspende provisoriamente la ejecución del
párrafo 5º son obligaciones de los socios
acto o contrato proyectado, hasta que la mayo- para con la sociedad y de la sociedad para
ría numérica de los socios califique su convenien- con los socios.
cia o inconveniencia. El art. 390 añade que el De este modo dintinguiremos: a) obli-
acuerdo de la mayoría obliga a la minoría sólo gaciones de los socios para con la socie-
cuando recae sobre actos de simple administra- dad; b) obligaciones de la sociedad para
ción o sobre disposiciones comprendidas en las con los socios, y c) obligaciones de los
operaciones designadas en el contrato social. Si
no se produce mayoría, los socios deberán abs-
socios respecto de terceros.
tenerse de ejecutar el acto en proyecto.
b) Cada socio podrá servirse para su 1) Obligaciones de los socios para con la
uso personal de las cosas que forman el sociedad
haber social con tal que las emplee se-
gún su destino ordinario, y sin perjuicio 535. Enunciación. Las obligaciones
de la sociedad y del justo uso de los otros que el contrato impone a los socios para
(art. 2081, Nº 2º). con la sociedad son tres:
c) Cada socio tiene derecho para obli- a) Obligación de efectuar el aporte
gar a los otros a que hagan con él las prometido;
expensas necesarias para la conservación b) Obligación de sanear la evicción
de las cosas sociales (art. 2081, Nº 3º). del cuerpo cierto aportado, y
d) Ninguno de los socios podrá ha- c) Obligación de cuidar, como un
cer innovaciones en los inmuebles que buen padre de familia, los intereses so-
dependan de la sociedad sin el consenti- ciales.
miento de los otros (art. 2081, inc. 4º).
No consulta la ley, esta vez, una ex- a) Obligación de efectuar el aporte
cepción como la consignada en el inc. 2º 536. El aporte es obligación esencial
del art. 2078, que reputa agente oficioso de la sociedad. En virtud del contrato
146
Segunda Parte: Los contratos en particular
de sociedad los socios estipulan poner de los bienes aportados, esto es, un dere-
algo en común, se obligan a efectuar un cho de usufructo.
aporte. Las relaciones entre el socio que ha
El carácter esencial de esta obligación efectuado esta clase de aporte y la socie-
aparece destacado nítidamente en el dad serán las que median entre el nudo
art. 2055: “no hay sociedad, si cada uno propietario y el usufructuario.
de los socios no pone alguna cosa en co- Sin embargo es menester tener pre-
mún”. sente que en el usufructo de cosas fungi-
Los aportes deben efectuarse en la bles “el usufructuario se hace dueño de
forma y tiempo convenidos. El art. 2087 ellas” (art. 789).
previene que “a ningún socio podrá exi-
girse aporte más considerable que aquel 540. Riesgos de la cosa aportada. El
a que se haya obligado”. problema de los riesgos de la cosa apor-
Si una mutación de las circunstancias tada se plantea en términos diversos se-
determina que no pueda obtenerse el ob- gún la forma del aporte:
jeto de la sociedad sin elevar el monto de a) “Si se aporta la propiedad, el peli-
los aportes, “el socio que no consienta gro de la cosa pertenece a la sociedad
en ello podrá retirarse, y deberá hacerlo según las reglas generales, y la sociedad
si sus consocios lo exigen”, termina el queda exenta de la obligación de resti-
art. 2087. tuirla en especie” (art. 2084, inc. 1º).
La negativa del socio de elevar su apor- La sociedad debe soportar los dete-
te no puede ser causa de que se frustren rioros de la cosa aportada y la pérdida
los fines de la sociedad. que experimente por caso fortuito. El so-
cio, entre tanto, no ve disminuidos sus
537. Aportes en propiedad y en derechos en la sociedad.
usufructo. El art. 2082 dispone: “Los El riesgo, en suma, lo soporta la so-
aportes al fondo social pueden hacerse ciedad.
en propiedad o en usufructo. En uno y b) Cuando se aporta el usufructo, “la
otro caso los frutos pertenecen a la socie- pérdida o deterioro de la cosa, no imputa-
dad desde el momento del aporte”. bles a culpa de la sociedad, pertenecerán
Las consecuencias que derivan de la al socio que hace el aporte” (art. 2084, inc.
forma del aporte revisten considerable 2º). Los riesgos son de cargo del socio.
importancia. Esta aseveración, con todo, no es bien
exacta. Los riesgos son de cargo del so-
538. Aporte en propiedad. El apor- cio en el sentido de que, pereciendo la
te es en propiedad cuando el socio se cosa fortuitamente, la sociedad queda li-
obliga a transferir a la sociedad el domi- berada de la obligación de restituirla cuan-
nio de los bienes aportados. La socie- do se disuelva. Pero, desde otro punto de
dad, en tal caso, es un título translaticio vista, los riesgos son de la sociedad por-
de dominio. que perderá su derecho de usufructo.
Verificada la tradición, conforme a las Más exactamente, pues, los riesgos son
reglas generales, la sociedad se hace due- del socio y de la sociedad; cada cual per-
ña de los bienes aportados. derá el derecho que le pertenece: el so-
Para cumplir el aporte, los inmuebles cio la nuda propiedad y la sociedad el
aportados deberán inscribirse, a nombre usufructo.
de la sociedad, en el Registro de Propie- El socio conservará su derecho mien-
dades del Conservador de Bienes Raíces. tras dure la sociedad, puesto que ha cum-
plido su obligación de otorgarle el usu-
539. Aporte en usufructo. El aporte fructo del bien aportado.122
es en usufructo cuando el socio se obliga
a otorgar a la sociedad solamente el goce 122
Baudry-Lacantinerie, ob. cit., t. III, Nº 774.
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Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
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Segunda Parte: Los contratos en particular
La posición del socio frente a la so- Tiene el socio obligación de velar por
ciedad se asemeja a la del vendedor fren- el interés social; por lo mismo, la socie-
te al comprador. dad y no el socio se beneficia con la acti-
Nuestro Código ha omitido señalar los efec- vidad que éste despliegue.
tos de la evicción.
El Código francés, en su art. 1845, ha preci- 546. Caso del socio que es acreedor
sado que el socio debe una garantía a la socie- de un deudor de la sociedad. Una terce-
dad del mismo modo que el vendedor al com- ra aplicación del principio consigna el
prador. art. 2092. Establece la disposición: “Si un
La solución en nuestro derecho debe ser
socio que administra es acreedor de una
necesariamente la misma.
persona que es al mismo tiempo deudo-
c) Obligación de cuidar los intereses ra de la sociedad, y si ambas deudas fue-
sociales ren exigibles, las cantidades que reciba
en pago se imputarán a los dos créditos a
543. Contenido de esta obligación. Los prorrata, sin embargo de cualquiera otra
socios deben velar por los intereses de la imputación que haya hecho en la carta
sociedad, como un buen padre de familia. de pago, perjudicando a la sociedad”.
En resumen, en el cumplimiento de Por ejemplo: A debe a un socio
esta obligación, los socios deben antepo- $ 50.000, $ 100.000 a la sociedad y paga
ner los intereses de la sociedad a su inte- $ 30.000 al primero. La suma pagada debe
rés personal. prorratearse y corresponderán a la socie-
Tiene esta obligación diversas aplica- dad y al socio $ 20.000 y $ 10.000 respec-
ciones que conviene examinar. tivamente, puesto que el crédito social
alcanza el doble que el crédito del socio.
544. Indemnización de los perjuicios La solución es aplicable aunque el
causados a la sociedad. Por de pronto, socio, en el recibo que otorgue, haya im-
“todo socio es responsable de los perjui- putado el pago a su propio crédito. Tal
cios que aun por culpa leve haya causado imputación es improcedente porque sa-
a la sociedad” (art. 2093). crifica el interés de la sociedad al inte-
Añade el art. 2093 que les está veda- rés del socio.
do a los socios compensar estos perjui- Pero, a la inversa, el socio puede sa-
cios con los provechos que su industria crificar su interés en aras del interés de
haya procurado a la sociedad. La razón la sociedad. Por este motivo, el art. 2092,
es obvia: el socio es deudor de la socie- en su inc. 2º, agrega: “Y si en la carta de
dad por los perjuicios que le haya causa- pago la imputación no fuere en perjuicio
do, pero la sociedad no es deudora del de la sociedad, sino del socio acreedor,
socio por el provecho que le haya pro- se estará a la carta de pago”.
porcionado la actividad de éste. Pero estas reglas deben entenderse sin
No cabe la compensación porque el perjuicio de la facultad del deudor de
socio y la sociedad no son recíprocamen- hacer la imputación del pago (art. 2092,
te deudores. inc. 3º). En otros términos, el deudor po-
drá imputar el pago a la deuda que elija.
545. El producto de la actividad de los
socios cede en exclusivo provecho social. 547. Caso del socio que recibe ínte-
El art. 2091 consagra otra importante apli- gra su cuota de un crédito social, perma-
cación del principio general: “Los produc- neciendo impagos sus consocios. En fin,
tos de las diversas gestiones de los socios el art. 2090 establece una última aplica-
en el interés común pertenecen a la socie- ción del principio: “Si un socio hubiere
dad; y el socio cuya gestión ha sido lucra- recibido su cuota de un crédito social, y
tiva, no por eso tendrá derecho a mayor sus consocios no pudieren después obte-
beneficio en el producto de ella”. ner sus respectivas cuotas del mismo cré-
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Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
dito, por insolvencia del deudor o por La regla es sólo aplicable a las socie-
otro motivo, deberá el primero comuni- dades de personas. No rige para las so-
car con los segundos lo que haya recibi- ciedades anónimas.
do, aunque no exceda a su cuota y aun- Pero no requiere el socio consenti-
que en la carta de pago la haya imputado miento de los otros para asociar a un ter-
a ella”. cero en la parte que a él corresponde en
Más exactamente, la disposición debió la sociedad. En tal caso, se formará entre
decir que el socio debe integrar al fondo el socio y el tercero una nueva sociedad,
común lo que reciba en pago para, de “una sociedad particular” relativa a la par-
este modo, compartirlo con sus consocios. te del socio antiguo en la primera socie-
dad (art. 2088).124
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Segunda Parte: Los contratos en particular
552. Contratos que el socio celebra a 554. Forma en que los socios respon-
nombre de la sociedad. Por de pronto, den por las deudas sociales. Los socios
para que el socio se entienda que obra responden de las deudas sociales a pro-
en nombre de la sociedad es preciso que rrata de su interés en la sociedad.
lo declare expresamente o que resulte de El inc. 1º del art. 2095 dispone: “Si la
un modo inequívoco de las circunstan- sociedad colectiva es obligada respecto de
cias del contrato. De otro modo se en- terceros, la totalidad de la deuda se divi-
tiende que actúa en su propio nombre. dirá entre los socios a prorrata de su in-
En caso de duda debe considerarse terés social, y la cuota del socio insolven-
que el socio contrata en su nombre pri- te gravará a los otros”.
vado (art. 2094, inc. 2º). La responsabilidad de los socios es,
Para precisar los efectos del acto eje- pues, ilimitada; no queda circunstancia-
cutado por el socio, en nombre de la so- da a sus aportes. Pero dicha responsabili-
ciedad, es menester averiguar si ha obra- dad no es solidaria, salvo estipulación en
do con poder bastante. contrario.
a) El socio que actúa invocando el El art. 2095, inc. 2º, establece que “no
nombre de la sociedad y con un poder se entenderá que los socios son obliga-
suficiente, obliga a la sociedad. El socio, dos solidariamente o de otra manera que
personalmente, no contrae ninguna obli- a prorrata de su interés social, sino cuan-
gación, es un simple intermediario. do así se exprese en el título de la obliga-
b) Si el socio contrata en nombre de ción, y ésta se haya contraído por todos
la sociedad, pero sin poder bastante, “no los socios o con poder especial de ellos”.
la obliga a terceros sino en subsidio, y En las sociedades colectivas comercia-
hasta concurrencia del beneficio que ella les la regla es diferente; los socios son
hubiere reportado del negocio” (art. 2094, ilimitada y solidariamente responsables de
inc. 3º). todas las obligaciones legalmente contraí-
En otros términos, las obligaciones das bajo la razón social y les está vedado
recaen sobre el socio; la sociedad sólo se todo pacto que tienda a abolir dicha res-
obliga subsidiariamente y su obligación ponsabilidad solidaria (art. 370 del C. de
queda limitada al monto del beneficio que Comercio).
reciba.
Las reglas del art. 2094 son aplicables Diversa es la responsabilidad de los socios en
otros tipos o clases de sociedad.
aunque haya un socio exclusivamente en- a) En las sociedades anónimas, los socios
cargado de la administración (art. 2094, “sólo son responsables por sus respectivos apor-
inc. 4º). tes” (art. 1º de la Ley Nº 18.046).
b) En las sociedades en comandita, la res-
553. Efectos de las obligaciones con- ponsabilidad de los socios gestores es la misma
traídas con terceros. El contrato válida- que incumbe a los socios colectivos; los socios
mente celebrado por los socios obliga a comanditarios “se obligan solamente hasta con-
currencia de sus aportes” (art. 2061, inc. 3º).
la sociedad. c) En fin, en las sociedades de responsabili-
Todos los bienes sociales, raíces o dad limitada los socios responden hasta concu-
muebles, presentes o futuros, con la ex- rrencia de sus aportes, “o de la suma a que más
cepción de los inembargables, quedan de éstos se indique” (art. 2º de la Ley Nº 3.918).
afectos al cumplimiento de estas obliga-
ciones. 555. Situación de los acreedores de
Pero, además del patrimonio social, los socios. Los acreedores de la socie-
los socios comprometen su propio patri- dad, como se ha dicho, pueden perse-
monio. Es de la esencia de la sociedad guir los bienes sociales y los bienes de
colectiva que los socios respondan con los socios que, a prorrata de sus aportes,
sus bienes personales de las obligaciones responden ilimitadamente de las deudas
de la sociedad. sociales.
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b) Cuando por acuerdo de los so- Pero la sociedad puede continuar con
cios, al constituirse la sociedad, se convi- el incapaz; ejercerá sus derechos en la
no que continuaría con los herederos sociedad su representante legal.
del difundo o sólo con los socios sobre-
vivientes. 568. Insolvencia sobreviniente de un
socio. La insolvencia sobreviniente, del
565. Efectos de la estipulación de con- mismo modo que la incapacidad, pone
tinuar la sociedad con exclusión de los fin a la sociedad.
herederos del socio difunto. La estipula- Pero podrá continuar la sociedad con
ción de que continuará la sociedad, pero el socio fallido y, en tal caso, los acreedo-
sólo entre los socios sobrevivientes, impi- res ejercerán sus derechos en las opera-
de la disolución de la sociedad; ésta con- ciones sociales (art. 2106, inc. 2º).
tinúa con la obligación de pagar a los
herederos el haber que correspondía a 569. Acuerdo unánime de los socios.
su causante. La común voluntad de los socios que
Los herederos tiene derecho a recla- dio vida a la sociedad puede ponerle
mar lo que tocaba al socio difunto, “se- término.
gún el estado de los negocios sociales al El art. 2107 dispone: “La sociedad po-
tiempo de saberse la muerte”; no les cabe drá expirar en cualquier tiempo por el
ninguna participación en las utilidades o consentimiento unánime de los socios”.
pérdidas posteriores “sino en cuanto fue-
ren consecuencia de las operaciones que 570. Renuncia de cualquiera de los
al tiempo de saberse la muerte estaban socios. El art. 2108 establece que “la so-
ya iniciadas” (art. 2105, inc. 1º). ciedad puede expirar, también, por la re-
Habitualmente se estipula que el ha- nuncia de uno de los socios”.
ber de los herederos del socio premuer- La renuncia de un socio pone fin a la
to se determinará de acuerdo con los re- sociedad, sin que sea menester expresar
sultados del último balance de los causa, cuando la sociedad tiene una du-
negocios sociales. ración ilimitada. Por el contrario, si la
sociedad se ha pactado por cierto tiempo
566. Efectos de la estipulación de que o para la realización de un determinado
continúe la sociedad con los herederos negocio, no es admisible la renuncia sino
del socio difunto. La estipulación de que por causa justificada.
continuará la sociedad con los herederos a) Cuando la sociedad se ha pactado
del socio fallecido, en principio, da dere- por un tiempo fijo o para un negocio de
cho a todos los herederos para incorpo- duración limitada, no será lícito a los so-
rarse a la sociedad. cios renunciar sino por alguna de las dos
Se excluye solamente a aquellos he- siguientes causas: 1) en virtud de autori-
rederos que por la edad, u otra calidad zación conferida en el contrato, y 2) por
hayan sido expresamente excluidos en la causa grave.
ley o el contrato (art. 2105, inc. 2º). El art. 2108 establece, en efecto, que
Los herederos que no tengan la libre “no tendrá efecto la renuncia, si por el
administración de sus bienes “concurri- contrato de sociedad no se hubiere dado
rán a los actos sociales por medio de sus la facultad de hacerla, o si no hubiere
representantes legales” (art. 2105, inc. 3º). grave motivo”.
Son motivos graves, que justifican la
567. Incapacidad sobreviniente de un renuncia, la inejecución de las obligacio-
socio. Expira la sociedad por la incapaci- nes de otro socio, la pérdida de una admi-
dad sobreviniente, por ejemplo, si uno nistrador inteligente que no puede reem-
de los socios es declarado en interdicción plazarse entre los socios, la enfermedad
por demencia. habitual del renunciante que le inhabilite
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Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
para las funciones sociales, el mal estado cio aguardar para retirarse el momento
de sus negocios por circunstancias impre- oportuno (art. 2112, inc. 2º).
vistas, u otros de igual importancia Cuando la renuncia es intempestiva,
(art. 2108, inc. 2º). continuará la sociedad “hasta la termina-
b) Si la sociedad se pacta por tiempo ción de los negocios pendientes, en que
ilimitado, se entiende que dura toda la fuere necesaria la cooperación del renun-
vida de los socios, pero éstos tienen la ciante” (art. 2112, inc. 1º).
facultad de renunciar (art. 2065). Los efectos de la renuncia intempes-
La renuncia no importa sólo el retiro tiva son los mismos señalados para la re-
del socio renunciante; trae consigo la nuncia de mala fe (art. 2112, inc. 3º).
completa disolución de la sociedad.
572. Retiro de hecho de un socio. Pue-
571. Requisitos de la renuncia. La re- de ser que el socio no formule una re-
nuncia de uno de los socios pone térmi- nuncia sino que, de hecho, se retire de la
no a la sociedad siempre que concurran sociedad.
los siguientes requisitos: El art. 2113 establece que las reglas
a) Que se notifique a los socios. que rigen la renuncia son aplicables “al
El art. 2109, inc. 1º, previene: “La re- socio que de hecho se retira de la socie-
nuncia de un socio no produce efecto dad sin renuncia”.
alguno sino en virtud de su notificación
a todos los otros”. 573. Efectos de la disolución de la
Sin embargo, cuando la administra- sociedad. Disuelta la sociedad, es menes-
ción de la sociedad se ha confiado a uno ter proceder a su liquidación, esto es, “a
o varios de los socios, “la notificación al la división de los objetos que componen
socio o socios que exclusivamente admi- su haber” (art. 2115, inc. 1º).
nistran se entenderá hecho a todos” Las normas que el Código señala para
(art. 2109, inc. 2º). la partición de los bienes hereditarios son
Los socios que no han sido notifica- aplicables a la liquidación de la sociedad.
dos pueden, a su elección, aceptar la re- Tal es la regla del art. 2115, inc. 2º:
nuncia o dar por subsistente la sociedad “Las reglas relativas a la partición de los
en el tiempo intermedio, según mejor les bienes hereditarios y a las obligaciones
convenga (art. 2109, inc. 3º). entre los coherederos, se aplican a la di-
b) Que se haga la renuncia de buena fe. visión del caudal social y a las obligacio-
Entiéndese que renuncia de mala fe nes entre los miembros de la sociedad
el socio que lo hace “por apropiarse de disuelta, salvo en cuanto se opongan a
una ganancia que debía pertenecer a la las disposiciones de este título”.
sociedad” (art. 2111, inc. 1º). En consecuencia, serán aplicables las
Los demás socios, en tal caso, podrán reglas relativas a la designación del liqui-
obligar al renunciante a partir con ellos dador, a la forma de distribución de los
las utilidades del negocio o a soportar bienes, a la garantía que se deben los
exclusivamente las pérdidas. partícipes en caso de evicción, etc.
Asimismo, podrá excluírsele de toda
participación en los beneficios sociales y 574. Efectos de la disolución respec-
obligársele a soportar su cuota en las pér- to de terceros. La disolución de la socie-
didas (art. 2111, inc. 2º). dad no es oponible a terceros sino en los
c) Que la renuncia no sea intempes- siguientes casos:
tiva (art. 2110). a) Cuando la sociedad ha expirado
Se entiende que renuncia intempesti- por la llegada del plazo prefijado para la
vamente el socio que lo hace “cuando su duración del contrato;
separación es perjudicial a los intereses b) Cuando se ha dado noticia de la
sociales” (art. 2112, inc. 1º). Debe el so- disolución por medio de tres avisos pu-
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Segunda Parte: Los contratos en particular
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Segunda Parte: Los contratos en particular
mandato. Si obrando de este modo, com- primer término, por acuerdo de las par-
pra el mandatario un bien raíz para el tes, anterior o posterior al contrato. Pue-
mandante, no es posible cuestionar la va- de determinarse, asimismo, “por la ley, la
lidez de la compra porque el mandato costumbre o el juez” (art. 2117, inc. 2º).
no conste de escritura pública. c) La circunstancia de ser el manda-
c) El art. 2123 establece que el man- to remunerado influye en la responsabi-
dato es regularmente consensual. Ello no lidad del mandatario. Responsable de la
obstante, dispone que no se admitirá en culpa leve, “esta responsabilidad recae
juicio la prueba testimonial, sino confor- más estrictamente sobre el mandatario re-
me a las reglas generales, aludiendo a las munerado” (art. 2129, inc. 2º).
limitaciones de los arts. 1708, 1709 y 1710,
y tampoco la escritura privada, cuando las 581. El mandato es un contrato
leyes exigen instrumento auténtico, hacien- bilateral. El mandato remunerado es, ob-
do alusión, esta vez, a la norma del viamente, un contrato bilateral.
art. 1701, que previene que la falta de ins- Pero también es bilateral el mandato
trumento público no puede suplirse por gratuito. Se obliga el mandatario a cum-
otra prueba, en los actos o contratos en plir el encargo y a rendir cuentas de su
que la ley requiere esa solemnidad. gestión y el mandante, a su vez, contrae
La disposición establece que es de ri- la obligación de proveerle de los medios
gor la forma pública cuando la ley exige necesarios para el desempeño de su co-
que el mandato conste de esta manera. metido.
Hace falta un texto legal expreso que dis- El mandante, además, puede resultar
ponga que el mandato se constituya por obligado por circunstancias posteriores,
escritura pública. Se altera el sentido de con motivo de la ejecución del contrato,
la norma cuando se la hace decir que se por ejemplo, a reembolsar al mandatario
requiere la forma pública cuando la ley los anticipos que haya hecho y los perjui-
no la requiere para el mandato sino para cios que haya sufrido, sin culpa, por cau-
el acto encomendado.129 sa del mandato.
580. El mandato es oneroso por su
582. El mandatario obra por cuenta y
naturaleza. De acuerdo con los términos
del art. 2117, “el mandato puede ser gra- riesgo del mandante. Es rasgo caracterís-
tuito o remunerado”, esto es, oneroso. tico y esencial del mandato que el man-
a) El mandato es generalmente one- datario obre “por cuenta y riesgo” del
roso; el mandante debe pagar una remu- mandante.
neración al mandatario, aunque no me- El mandatario gestiona el negocio en-
die una expresa estipulación. comendado como algo ajeno, de manera
Tal conclusión resulta claramente del que serán para el mandante los benefi-
art. 2158, Nº 3º, que señala como una de cios que la gestión reporte y soportará
las obligaciones del mandante la de pa- las pérdidas, como si tal gestión la reali-
gar al mandatario la remuneración esti- zara personalmente.
pulada o “usual”.130 Esto es evidente cuando el mandata-
b) La remuneración del mandatario, rio representa al mandante. El acto eje-
denominada honorario, se determina, en cutado por el mandatario compromete
sólo el patrimonio del mandante. La ges-
129
Véase Stitchkin, ob. cit., Nº 80, págs. 154 y tión del mandatario convierte al mandan-
sgtes. te en acreedor o deudor; personalmente
130
Se ha fallado que el mandato es oneroso, aquél no se obliga para con terceros ni
salvo que se convenga su gratuidad: R. de D. y J., los obliga para con él.
t. XXXIV, I, pág. 435. El Código francés, en su
art. 1986, dispone que “el mandato es gratuito si no Pero aunque el mandatario obre en
hay convención contraria”, esto es, da una solución nombre propio y no invista la represen-
diametralmente contraria. tación del mandante, en definitiva será
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Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
éste quien reciba los beneficios y sufra dante, intentar acciones posesorias, inte-
las pérdidas y, en suma, no obstante, obra- rrumpir las prescripciones, contratar las
rá por cuenta y riesgo del mandante.131 reparaciones de las cosas que administra,
comprar los materiales necesarios para el
583. Mandato y representación. La cultivo o beneficio de tierras, minas o fá-
representación, en cambio, no es de la bricas que se le hayan confiado.
esencia del mandato. El encargo que consiste en la ejecu-
En el desempeño de su cometido, el ción de un hecho material, como cons-
mandatario puede obrar a su propio nom- truir un camino, levantar un muro, no
bre y, en tal evento, no representa al man- constituye un mandato sino un contrato
dante; para ello es indispensable que lo de arrendamiento de servicios o de con-
haga en nombre del mandante, con arre- fección de obra material.
glo al art. 1448; y el art. 2151 agrega que
obrando nomine proprio no le obliga res- 585. Ser vicios profesionales. El
pecto de terceros. art. 2118 establece que “los servicios de
El mandato confiere al mandatario la las profesiones y carreras que suponen
facultad de representar al mandante; se largos estudios, o a que está unida la fa-
le entiende facultado para obligarle di- cultad de representar y obligar a otra per-
rectamente, y como dicha facultad no re- sona respecto de terceros, se sujetan a las
quiere de una especial mención, ha de reglas del mandato”.
concluirse que la representación es de la No ha calificado la ley la naturaleza
naturaleza del mandato.132 de estos servicios; ha dispuesto única-
Si el mandatario obra a su propio nom- mente que se “sujetan a las reglas del
bre, se obliga él y no obliga al mandante. mandato”.
Pero como pese a las apariencias el man- A tales servicios serán igualmente apli-
datario actúa por cuenta ajena, sus rela- cables, en su caso, las normas del arren-
ciones con el mandante se rigen por las damiento de servicios o del contrato de
reglas del mandato. Para los terceros, el trabajo.
mandatario es el titular de los derechos
emergentes del acto realizado; frente al 586. Actos jurídicos a que es aplica-
mandante, continúa siendo mandatario. ble el mandato. En principio, todos los
La doctrina francesa denomina a este actos jurídicos pueden ser ejecutados por
mandatario que es tal pero no aparenta medio de mandatarios.
serlo, mandatario prête nom. La regla tiene muy contadas excep-
ciones. La más calificada de estas excep-
ciones la constituye el testamento; el
2. REQUISITOS DEL MANDATO art. 1004 establece perentoriamente que
“la facultad de testar es indelegable”.
584. Objeto del mandato. El encar-
go que constituye el objeto del mandato 587. El negocio no debe interesar sólo
debe consistir en la ejecución de actos al mandatario. El mandato se celebra co-
jurídicos. múnmente en interés exclusivo del man-
Se comprueba este aserto si se exami- dante.
nan las facultades que el mandato con- Si el negocio es de mutuo interés para
fiere naturalmente al mandatario: pagar el mandante y el mandatario, del man-
las deudas y cobrar los créditos del man- dante y de un tercero, o de un tercero
exclusivamente, “habrá verdadero man-
dato”. En caso de que el mandante obre
131
Stitchkin, “El mandato civil”, Nº 32, págs. 60 sin autorización del tercero mediará en-
y sgtes. tre ambos un cuasicontrato de agencia
132
Stitchkin, ob. cit., Nº 198, págs. 499 y sgtes. oficiosa (art. 2120).
160
Segunda Parte: Los contratos en particular
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Segunda Parte: Los contratos en particular
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El arrendamiento es un acto normalmente
1) Obligación de cumplir el mandato
de administración; pero, celebrado por un largo
plazo, importa un acto de disposición. Véanse los 599. Ejecución del mandato. Aunque
arts. 407 y 1757. el Código no lo haya dicho expresamen-
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Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
te, es obvio que el mandatario debe cum- te a los términos del mandato, cumplir
plir el mandato, ejecutar el encargo que un encargo manifiestamente perjudicial
se le ha confiado. para su comitente.
Toda vez que de la inejecución del b) Si el mandatario se encuentra im-
mandato se siga un perjuicio para el man- posibilitado para actuar de acuerdo con
dante, tendrá derecho para que el man- las instrucciones del mandante, no está
datario le indemnice.136 obligado “a constituirse agente oficioso”,
o sea, a realizar el encargo de una mane-
600. El mandatario debe ceñirse a los ra equivalente; “le basta tomar las provi-
términos del mandato. Debe el manda- dencias conservativas que las circunstan-
tario, en la ejecución del mandato, con- cias exijan” (art. 2150, inc. 1º).
formarse a los términos en que le fue En otros términos, la imposibilidad
conferido. de obrar según las instrucciones recibi-
El art. 2131 establece esta regla: “El das permite al mandatario excusarse de
mandatario se ceñirá rigorosamente a los cumplir el encargo, con tal que adopte
términos del mandato, fuera de los casos las medidas de conservación necesarias
en que las leyes le autoricen para obrar para que no sufran menoscabo los inte-
de otro modo”. reses del mandante.
Solamente los actos que el mandatario Con todo, el art. 2150, inc. 2º, añade:
ejecute dentro de los límites del mandato “Pero si no fuere posible dejar de obrar
obligan al mandante (art. 2160, inc. 1º). sin comprometer gravemente al mandan-
Para que se entienda que el mandata- te, el mandatario tomará el partido que
rio se ciñe a las instrucciones del man- más se acerque a sus instrucciones y que
dante, debe emplear los medios que el más convenga al negocio”.
mandante ha querido que se empleen No le bastará, en tal caso, con adop-
para lograr los fines del mandato. tar providencias conservativas; deberá el
El art. 2134 dispone: “La recta ejecu- mandatario cumplir el encargo.
ción del mandato comprende no sólo la Toca al mandatario probar las circuns-
sustancia del negocio encomendado, sino tancias, constitutivas de fuerza mayor o
los medios por los cuales el mandante ha caso fortuito, que le imposibiliten para
querido que se lleve a cabo”. llevar a efecto las órdenes del mandante
(art. 2150, inc. 3º).
601. Excepciones. La regla tiene ex- c) La recta ejecución del mandato,
cepciones; suele la ley autorizar al man- como se dijo, comprende los medios por
datario para que no se ciña estrictamen- los que el mandante ha querido que se
te a los términos del mandato, bien lleve a cabo.
porque las instrucciones recibidas resul- Pero tales medios pueden resultar in-
tan impracticables, bien porque de su ri- adecuados. En tal caso, podrá el manda-
gurosa aplicación se puede seguir un daño tario apartarse de sus instrucciones al res-
al mandante. pecto y “emplear medios equivalentes, si
a) En efecto, el art. 2149 dispone que la necesidad obligare a ello y se obtuvie-
el mandatario “debe abstenerse de cum- re completamente de ese modo el objeto
plir el mandato cuya ejecución sería ma- del mandato” (art. 2134, inc. 2º).
nifiestamente perniciosa al mandante”. d) Por último, el art. 2148 consagra
En consecuencia, no puede el man- una regla justa: “Las facultades concedi-
datario, a pretexto de ceñirse estrictamen- das al mandatario se interpretarán con al-
guna más latitud, cuando no está en situa-
ción de poder consultar al mandante”.
136
El Código francés, en su art. 1991, declara
expresamente que el mandatario debe cumplir el
mandato, so pena de indemnizar los perjuicios que 602. Pluralidad de mandatarios. La
resulten de su inejecución. pluralidad de mandatarios plantea la cues-
164
Segunda Parte: Los contratos en particular
tión de averiguar en qué términos divi- El art. 2145, en efecto, dispone: “En-
den entre ellos la gestión del mandato. cargado de tomar dinero prestado po-
Desde luego si el mandante ha previs- drá prestarlo él mismo al interés desig-
to la forma en que debe dividirse la ges- nado por el mandante, o a falta de esta
tión, se estará a la voluntad del mandante. designación, al interés corriente; pero
Pero si el mandante no ha expresado facultado para colocar dinero a interés,
su voluntad, podrán los mandatarios divi- no podrá tomarlo prestado para sí sin
dir entre ellos la gestión, a menos que el aprobación del mandante”.
mandante haya dispuesto que deberán c) Sin la expresa autorización del
obrar de consuno. mandante, no es lícito al mandatario “co-
El art. 2127 previene: “Si se constitu- locar a interés dineros del mandante”
yen dos o más mandatarios, y el mandan- (art. 2146, inc. 1º).139
te no ha dividido la gestión, podrán divi- En caso de colocar el dinero del man-
dirla entre sí los mandatarios; pero si les dante a un interés superior al designado
ha prohibido obrar separadamente, lo que por éste, debe el mandatario abonárselo,
hicieren de este modo será nulo.137 “salvo que se le haya autorizado para apro-
piarse el exceso” (art. 2146, inc. 2º).
603. Prohibiciones impuestas al man- d) Con tal que no se aparte de los
datario en la ejecución del mandato. En términos del mandato, puede el mandata-
sucesivas disposiciones, el Código estable- rio aprovecharse de las circunstancias para
ce importantes prohibiciones impuestas realizar el encargo con mayor beneficio y
al mandatario. menor gravamen para el mandante.
a) Se prohíbe al mandatario comprar Pero se le prohíbe apropiarse lo que
para sí lo que el mandante le ha ordena- exceda el beneficio o disminuya el grava-
do vender y vender de lo suyo al man- men designado por el mandante (art.
dante lo que se le ha ordenado comprar. 2147, inc. 1º).
Teme el legislador que el mandatario En cambio, “si negociare con menos
sacrifique el interés del mandante en aras beneficio o más gravamen que los desig-
de su propio interés y ha establecido esta nados en el mandato, le será imputable
prohibición de comprar y vender.138 La la diferencia” (art. 2147, inc. 2º).
prohibición no es absoluta; la compra o
la venta son viables con la aprobación del 604. Responsabilidad del mandatario.
mandante. El mandatario debe emplear en la ejecu-
El art. 2144 dispone: “No podrá el ción del mandato la diligencia de un buen
mandatario, por sí ni por interpuesta per- padre de familia. El art. 2129 dispone: “El
sona, comprar las cosas que el mandante mandatario responde hasta de la culpa
le ha ordenado vender, ni vender de lo leve en el cumplimiento de su encargo”.
suyo al mandante lo que éste le ha orde- Las circunstancias del mandato, sin
nado comprar, si no fuere con aproba- embargo, influyen para agravar o atenuar
ción expresa del mandante”. la responsabilidad del mandatario. La in-
b) Puede el mandatario prestar dine- dicada responsabilidad “recae más estric-
ro al mandante que le ha encargado to- tamente sobre el mandatario remunera-
mar dinero prestado, al interés fijado o, do” y será menos estricta “si el mandatario
en su defecto, al interés corriente. ha manifestado repugnancia al encargo,
Pero le está vedado, a la inversa, to- y se ha visto en cierto modo forzado a
mar para sí el dinero cuya colocación el aceptarlo, cediendo a las instancias del
mandante le ha confiado, a menos que mandante” (art. 2129, incs. 2º y 3º).
medie la autorización de éste.
139
Véase, entre tanto, el art. 406 que obliga al
137
Mejor dicho, es inoponible al mandante. tutor o curador a prestar el dinero ocioso del pu-
138
Véase el Nº 157. pilo.
165
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
166
Segunda Parte: Los contratos en particular
do hacerlo, y los actos del delegado obli- que haya percibido por este concepto, así
gan al mandante. como las rentas que dejó de percibir por
El art. 7º del Código de Procedimien- descuido o negligencia.
to Civil dispone que el procurador pue-
de delegar el mandato “obligando al man- 610. Suerte de las especies metálicas
dante, a menos que se le haya negado que el mandatario tiene por cuenta del
esta facultad”. mandante. Debe el mandatario restituir
al mandante las especies metálicas que
tuviere en su poder, por cuenta del man-
2) Obligación de rendir cuentas dante.
El art. 2153 previene que tales espe-
608. Rendición de cuentas. “El man- cies “perecen para el mandatario aun por
datario es obligado a dar cuenta de su fuerza mayor o caso fortuito, salvo que
administración”, dispone el art. 2155. estén contenidas en cajas o sacos cerra-
La obligación de rendir cuentas se jus- dos y sellados sobre los cuales recaiga el
tifica porque el mandatario no obra por accidente o la fuerza o que por otros me-
su cuenta, sino por cuenta del mandan- dios inequívocos pueda probarse incon-
te.140 El mandante debe ser enterado de testablemente la identidad”.
la forma como se han gestionado sus ne- El mandatario es, en verdad, deposi-
gocios. tario de los dineros del mandante; por
Las partidas importantes de la cuenta tratarse de un depósito irregular, a me-
deben ser documentadas, si el mandante nos que se encuentren en sacos o cajas
no ha relevado al mandatario de esta obli- cerradas y selladas, se hace dueño de es-
gación (art. 2155, inc. 2º). tos dineros, con cargo de restituir otro
Puede el mandante relevar al manda- tanto (art. 2221).
tario de la obligación de rendir cuentas; La fuerza mayor o caso fortuito no
pero no queda por ello exonerado de los extinguen esta obligación de género o,
cargos que contra él justifique el man- en otros términos, las cosas perecen para
dante (art. 2155, inc. 3º). el mandatario.
167
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
por el saldo de sus cuentas debe, gene- 614. El mandatario debe obrar a nom-
ralmente, intereses legales.141 bre del mandante. Ante terceros, con
quienes contrata, el mandatario no re-
presenta al mandante y no le obliga, por
5. OBLIGACIONES DEL MANDANTE consiguiente, sino a condición de obrar
en su calidad de tal mandatario.
612. Enunciación. Las obligaciones del El art. 2160 es concluyente: el man-
mandante emanan del contrato mismo o dante debe cumplir las obligaciones que
de circunstancias posteriores, derivadas de “a su nombre” contraiga el mandatario.
su ejecución; estas últimas, en consecuen- Ya lo había dicho el art. 1448: lo que una
cia, pueden o no llegar a existir. persona ejecuta “a nombre de otra”, es-
Estas obligaciones son: tando debidamente facultada, produce
1. Cumplir las obligaciones contraí- iguales efectos que si el representado hu-
das por el mandatario; biera actuado él mismo.
2. Proveer al mandatario de lo nece- Por su parte, el art. 2151 establece que
sario para cumplir el mandato; el mandatario puede obrar a su propio
3. Indemnizarle de los gastos y per- nombre y, en tal caso, “no obliga respec-
juicios en que haya incurrido por causa to de terceros al mandante”.
del mandato, y El mandatario que obró a su propio
4. Pagar la remuneración convenida nombre se obliga personalmente a terce-
o usual. ros y el mandante no contrae obligacio-
nes. Pero en sus relaciones con el man-
dante, el mandatario se reputará haber
1) Cumplimiento de las obligaciones obrado por cuenta de aquél; a ello se
contraídas por el mandatario obligó al aceptar el mandato.
En consecuencia, deberá rendir cuen-
613. El mandante debe cumplir las tas de su gestión, y además, el mandante
obligaciones que contraiga el mandatario, puede exigirle que le ceda las acciones
a su nombre, dentro de los límites del que le competan contra terceros con quie-
mandato. El art. 2160, inc. 1º, dispone: nes contrató en su propio nombre.
“El mandante cumplirá las obligaciones
que a su nombre ha contraído el manda- 615. El mandatario debe obrar dentro
tario dentro de los límites del mandato”. de los límites del mandato. Otra condi-
La disposición es una lógica conse- ción es menester para que el mandante se
cuencia de la representación que el man- obligue y deba cumplir las obligaciones
datario inviste; los actos que ejecute se contraídas a su nombre por el mandata-
reputan actos del mandante. rio: que éste obre dentro de los límites
Dos condiciones han de reunirse para del mandato.
que el mandante quede colocado en la En cuanto excede de tales límites, ca-
necesidad de cumplir las obligaciones con- rece de poder y, por lo mismo, no obliga
traídas por el mandatario: a) que el man- al mandante.
datario obre a nombre del mandante, y Pero el mandante puede aceptar las
b) que actúe dentro de los límites del obligaciones contraídas por el mandata-
mandato. rio, fuera de los límites del mandato, me-
diante una ratificación. El art. 2160, inc.
2º, dispone que “será, sin embargo, obli-
gado el mandante si hubiere ratificado
expresa o tácitamente cualesquiera obli-
141
En virtud del artículo 19 de la Ley Nº 18.010
(D. Of. 27 de junio de 1981) las referencias a los in- gaciones contraídas a su nombre”.
tereses legales deben entenderse efectuadas a los in- Expresa será la ratificación que se
tereses corrientes. (N. del E.) hace en términos formales. Es tácita la
168
Segunda Parte: Los contratos en particular
ratificación que resulta de la ejecución límites del mandato por causa de una im-
de actos del mandante que importen su periosa necesidad.
inequívoco propósito de apropiarse de lo El art. 2122 dispone: “El mandatario
hecho por el mandatario. que ejecuta de buena fe un mandato nulo
o que por una necesidad imperiosa sale
616. Efectos de la extralimitación del de los límites de su mandato, se convier-
mandato. Establecido que el mandatario te en un agente oficioso”.
que se extralimita no obliga al mandante
para terceros, cabe averiguar si resulta él 618. Ejecución parcial del mandato. El
mismo obligado personalmente. mandatario debe ejecutar íntegramente el
En principio, el mandatario tampoco encargo. ¿Y si lo ejecuta parcialmente?
se obliga personalmente o, como dice el La ejecución parcial del mandato no
art. 2154, “no es responsable a terceros”. obliga al mandante, sino en cuanto del
Para que el mandatario responda ante cumplimiento del encargo reportare be-
terceros es menester que concurra algu- neficio. El art. 2161 dispone: “Cuando por
na de las dos siguientes circunstancias: los términos del mandato o por la natu-
a) que se haya obligado personalmente raleza del negocio apareciere que no de-
(art. 2154, Nº 2º); o b) que no les haya bió ejecutarse parcialmente, la ejecución
dado suficiente conocimiento de sus po- parcial no obligará al mandante sino en
deres (art. 2154, Nº 1º). cuanto le aprovechare”.
a) Quedará el mandatario responsa- Además, el mandatario deberá indem-
ble a terceros si ha asumido esta respon- nizar al mandante los perjuicios que la
sabilidad, por ejemplo, para el caso de ejecución parcial le irrogare (art. 2161,
que el mandante no ratifique lo obrado inc. 2º).
fuera de los límites del mandato.
b) La circunstancia de no dar a cono-
cer debidamente a terceros sus poderes 2) Provisión de lo necesario para cumplir
ha podido inducir a éstos a creer que los el mandato
límites del mandato no eran sobrepasa-
dos. Es justo que el mandatario responda 619. Provisión de fondos. Con arre-
de las consecuencias de un error que le glo a lo prevenido en el Nº 1 del art. 2158,
es imputable. el mandante es obligado “a proveer al
Nada puede reprocharse al mandata- mandatario de lo necesario para la ejecu-
rio que ha dado a conocer sus poderes; ción del mandato”.
los terceros han tenido ocasión de perca- De este modo, si encarga al mandata-
tarse de la insuficiencia de los poderes rio la realización de una compra, deberá
del mandatario y probablemente contra- el mandante proveerle de los dineros ne-
taron en la esperanza de una ratificación cesarios para pagar el precio.
del mandante. No está obligado el mandatario a em-
plear recursos propios en el cumplimien-
617. Casos en que el mandatario se to del encargo. La falta de provisión de
convierte en agente oficioso. En deter- fondos autoriza al mandatario para desis-
minadas circunstancias el mandatario se tir del encargo (art. 2159).142
convierte en un agente oficioso.
a) Se convierte en un agente oficioso 142
El art. 272 del C. de Comercio dispone:
el mandatario que ejecuta de buena fe “Cuando la comisión requiera provisión de fondos,
un mandato nulo. La buena fe ha de con- y el comitente no la hubiere verificado en cantidad
sistir, en este caso, en la ignorancia del suficiente, el comisionista podrá renunciar su en-
cargo en cualquier tiempo o suspender su ejecu-
mandatario de que es nulo el mandato. ción, a no ser que se hubiere obligado a anticipar
b) Asimismo se convierte en un agen- las cantidades necesarias al desempeño de la comi-
te oficioso el mandatario que excede los sión bajo una forma determinada de reintegro”.
169
Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
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Segunda Parte: Los contratos en particular
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Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
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Segunda Parte: Los contratos en particular
b) hacer en favor del mandante lo gal) los administra el marido, y que los
que puedan y lo que las circunstancias frutos de estos bienes los perciba la so-
exijan. ciedad conyugal, que es administrada por
Las omisiones en que incurran al res- el marido. Es natural a sus funciones que
pecto los harán responsables de los per- este administrador de bienes, en ejerci-
juicios que, por tal motivo, sufran los ne- cio de su cargo, pueda revocar los man-
gocios del mandante (art. 2170). datos otorgados por su mujer. Pero la ley
exige que lo haga expresamente, esto es,
631. Quiebra o insolvencia del man- no basta el hecho del matrimonio.
dante o mandatario. La insolvencia y con Hacemos hincapié en que el art. 2171
mayor motivo la quiebra del mandatario se refiere sólo a los bienes de la mujer
pone fin al mandato; no merece confian- que administra el marido. Así, por ejem-
za como gestor de negocios ajenos quien plo, no afecta a los bienes del patrimonio
no ha sido capaz de gestionar los propios. reservado (art. 150) ni a los que pueda la
En cuanto al mandante que se en- mujer haberse reservado su administración
cuentra en la misma situación, estará im- en las capitulaciones matrimoniales.
pedido para cumplir las obligaciones del
mandato o, como en el caso de quiebra, 634. Cesación de las funciones en
la administración de sus bienes pasa al cuyo ejercicio se otorgó el mandato. Ter-
Síndico de Quiebras (art. 61 de la Ley de mina el mandato por el hecho de cesar
Quiebras). las funciones del mandante, si el manda-
to ha sido otorgado en el ejercicio de
632. Interdicción del mandante o del tales funciones.
mandatario. La interdicción hace incapaz Se comprende que si el mandante
al mandante y al mandatario. cesa en las funciones en cuyo desempe-
Se comprende que si el mandatario ño otorgó el poder se extinga el manda-
no puede administrar sus propios bienes, to. De otro modo, las funciones en que
tampoco podrá administrar los ajenos.143 el mandante cesó, en verdad, se prolon-
Por lo que toca al mandante interdicto, garían en el mandatario.
la administración de sus bienes corres-
ponde a un curador; además, como no 635. Falta de uno de los mandatarios
puede administrar sus bienes personal- conjuntos. A las causales que señala el
mente, es lógico que tampoco pueda ha- art. 2163 debe añadirse la falta de uno
cerlo por intermedio de un mandatario. de los mandatarios cuando éstos son va-
rios y deben obrar de consuno.
633. Matrimonio en régimen de so- El art. 2172 previene: “Si son dos o
ciedad conyugal de la mujer mandataria. más los mandatarios y por la constitución
El art. 2171 dispone que si la mujer ha del mandato están obligados a obrar con-
conferido un mandato antes del matri- juntamente, la falta de uno de ellos por
monio, subsiste el mandato; pero el ma- cualquiera de las causas antedichas pon-
rido podrá revocarlo a su arbitrio siem- drá fin al mandato”.
pre que se refiera a actos o contratos
relativos a bienes cuya administración co- 636. Actos ejecutados por el mandata-
rresponda a éste. rio después de expirado el mandato. Los
Lo anterior es consecuencia del he- actos ejecutados por el mandatario, des-
cho que los bienes propios de la mujer pués que el mandato ha tenido fin, no
casada (en régimen de sociedad conyu- obligan al mandante, no le son oponibles.
Tal es la regla general. Este principio
143
Recuérdese la excepción que establece la tiene excepciones que encuentran su fun-
ley, cuando el mandatario es un menor o una mu- damento en la buena fe de los terceros
jer casada, en su art. 2128. con quienes el mandatario contrata.
173
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Segunda Parte: Los contratos en particular
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Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones
Estos derechos y acciones han quedado in- derse o renunciarse (art. 334) y la obliga-
dividualizados en los escritos fundamentales del ción de darlos no es compensable con
pleito. los créditos que el alimentante tenga con-
tra el alimentario (art. 335).
Pero los arts. 336 y 337 dejan en cla-
3. OBJETO DE LA T RANSACCIÓN ro que las reglas indicadas son aplicables
sólo a las pensiones alimenticias futuras
644. El objeto de la transacción debe que se deban por ley. Son comerciables,
ser comerciable. Cuando el art. 2447 dis- por tanto, las pensionas forzosas atrasa-
pone que para transigir se requiere ser das y las pensiones alimenticias volunta-
capaz de disponer, implícitamente esta- rias, atrasadas o futuras.
ble que los objetos comprendidos en la Concordante con estas normas, el
transacción deben ser susceptibles de dis- art. 2451 dispone: “La transacción sobre
posición. alimentos futuros de las personas a quie-
Por consiguiente, no son susceptibles nes se deban por ley, no valdrá sin apro-
de transacción las cosas que no están en bación judicial; ni podrá el juez aprobar-
el comercio. Tal es la regla general; la ley la, si en ella se contraviene a lo dispuesto
hace de ella diversas aplicaciones. en los arts. 334 y 335”.
Autoriza el legislador la transacción
645. Transacción sobre acciones que porque es útil poner fin o precaver litigios
nacen de un delito. El art. 2449 dispone: sobre alimentos; pero debe ser autorizada
“La transacción puede recaer sobre la ac- judicialmente. El juez prestará su autori-
ción civil que nace de un delito; pero sin zación a condición de que no encubra una
perjuicio de la acción criminal”. La dis- cesión, renuncia o compensación.
posición claramente significa que no se La disposición es aplicable sólo a los
puede transigir sobre la acción penal de- alimentos futuros y forzosos.
rivada del delito.
648. Transacción sobre derechos aje-
646. Transacción sobre el estado nos o inexistentes. El art. 2452 estable-
civil. Otra consecuencia del principio ge- ce que “no vale la transacción sobre de-
neral se consigna en el art. 2450: “No se rechos ajenos o sobre derechos que no
puede transigir sobre el estado civil de existen”.
las personas”. a) Es indudable que no puede ser vá-
De este modo, no puede transigirse lida la transacción que recae sobre dere-
sobre el estado de matrimonio o sobre la chos inexistentes porque carecería de ob-
calidad de hijo (lo que no obsta a que el jeto.
demandado se allane a la demanda). No b) No es propiamente nula, en cam-
puede haber transacción porque no es po- bio, la transacción sobre derechos ajenos;
sible que las partes se hagan concesiones solamente no empece al verdadero titu-
recíprocas en materias de estado civil. lar del derecho.
Es menester tener presente, sin em-
bargo, que la aplicación de esta norma
presenta, a menudo, arduas dificultades; 4. NULIDAD DE LAS T RANSACCIONES
es difícil discernir entre el estado civil
mismo y los derechos que de él emanan 649. Principios generales. La transac-
porque media entre ambos una íntima ción es nula por las causas que general-
conexión. mente invalidan los contratos.
En el título de la transacción el Códi-
647. Transacción sobre el derecho de go se ha ocupado de la nulidad produci-
alimentos. El derecho de alimentos es in- da por dolo o violencia y, muy especial-
comerciable. No puede transmitirse, ce- mente, por error.
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Véase J. Ramón Gutiérrez, “Estudio sobre los
testamentos”, R. de D. y J., t. XV, 1ª parte, pág. 178. 146
Baudry-Lacantinerie, ob. cit., t. III, Nº 1003.
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