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Por sus destinatarios es el ordenamiento que regula las relaciones entre los Estados.
Conjunto de normas jurídicas que regulan las relaciones entre los sujetos de la
comunidad internacional.
Sujetos:
Los más importantes son los E que tienen plena capacidad en el derecho de gentes,
son legiferantes ya que crean el DI a través de los tratados y la costumbre y son al
mismo tiempo agentes de ese derecho, teniendo la facultad de hacerlo cumplir.
Objeto:
Funciones legislativas:
Creación de normas por los tratados y la costumbre, son los modos típicos de
creación del D primitivo, descentralizado. Luego de las GM hubo una tendencia a
crear normas generales a través de tratados multilaterales, algunos que comprenden
un gran número de E. Proceso de codificación de las Naciones Unidas: los tratados
son válidos para las partes, pero adquieren generalidad cuando un número importante
de E los incorporan (tratados normativos). La costumbre crea normas generales a
través de la práctica observada durante cierto tiempo y consagrada por la opinio juris
(aceptación generalizada de una práctica internacional como norma obligatoria para
la CI) La Conferencia de las NU sobre el derecho del mar, crea normas que fueron
costumbre al mismo tiempo que sus textos entran en vigencia por un tratado
multilateral (Montego Bay)
Funciones judiciales:
El 1º son las normas jurídicas internacionales que son válidas para todos los sujetos
del DI, derecho consuetudinario, es casi imposible que las normas de un tratado
valgan para todos los E de la CI. Es el derecho de la CI entera. El 2º se aplica al
derecho vigente para una comunidad particular, creada por un tratado o por una
costumbre regional, especial o bilateral, estas normas carecen de validez universal y
solo son válidas para ciertos E. Kelsen: el 1º nos las normas potencialmente
obligatorias para todos los E si se cumplen las condiciones en las cuales aquellas
pueden ser obligatorias. Y las particulares cuyas normas obligan directamente a cierto
nº de sujetos del DI e indirectamente para todos.
La soberanía estatal: no hay sobre los E que componen la CI alguna forma de poder
superior. Igualdad jurídica de los E, se encuentran en un mismo plano.
Equilibrio de poder: la pluralidad de E requiere que ninguno adquiera hegemonía
sobre los demás, se celebran alianzas cuando alguno la adquiría o amenazaba.
Tratado de Utrecht, mediante el cual los borbones españoles no pueden aliarse con
los franceses. Los progresos en la comunicación marítima permitió ensanchar los
límites, se consolida la actividad diplomática y se instituyó el principio de libertad de
los mares. No había una prohibición legal a las guerras, pero sí surgen
reglamentaciones en su conducción y en la neutralidad.
El Directorio europeo, con la tetrarquía (alianza entre Austria, Gran Bretaña, Prusia y
Ruisa, luego se agrega Francia) gobernaban las potencias influenciadas por la Santa
Alianza (Austria, Prusia y Rusia) que se empeñaban en mantener el principio de
legitimidad (que los tronos correspondan a las personas que señala la ley de sucesión
monárquica) lo que les dio Do. A la intervención. Gran Bretaña fue reticente debido a
que no le convenía a sus intereses comerciales la reconquista de las colonias
Españolas, coincidiendo con el Presidente Monroe. Canning anunció el
reconocimiento de las repúblicas sudamericanas independizadas en 1825. El
concierto europeo era reunido cuando surgía alguna cuestión de importancia en el
continente, unas 5 o 6 potencias se arrogaban la representación de todos, como por
ejemplo en el caso de la secesión de Bélgica respecto de Holanda o la intervención
militar a Creta. Las grandes potencias conservaron la primacía en cuando a la
convocatoria, conducción y negociaciones. Se utilizó la presión política como
demostraciones navales, bloqueos pacíficos para imponer recomendaciones, otro
mecanismo fue la garantía colectiva, que garantizó la neutralidad de Bélgica
(protocolo de Londres). En 1830 la revolución liberal de Francia puso al trono a
Felipe de Orleáns y tomaba fuerza el principio de las nacionalidades, la Santa Alianza
forma un bando con intereses opuestos a los de Gran B. Y Francia. 1848 los
movimientos nacionalsocialista y socialistas promueven revoluciones. Se unifica
Italia y un año más tarde Alemania. Las guerras de Crimea y la franco prusiana
enfrentan a las potencias, se rompe el consenso del concierto europeo. Guerra
1814/18, enfrentamiento de 2 bandos, Alemania, Austria y Turquía contra Francia,
Gran B. Y Rusia, luego se incorpora Italia. Revolución Rusa y aparición de la URSS.
En el DI hubo desarrollos importantes como la libre navegación de los ríos
internacionales, contra el tráfico de esclavos, las jerarquías de las misiones
diplomáticas, la abolición del corso, la conducción de la guerra en el mar. Las
Conferencias de Las Hayas marcan el principio de codificación mediante tratados
multilaterales; se agruparon 26 países en convenios sobre la solución pacífica de las
controversias, leyes y usos de la guerra terrestre y la aplicación del Convenio de
Ginebra sobre la guerra marítima. En la 2º convención por iniciativa de EEUU y con
44 E, se establece el arbitraje obligatorio, se crea el tribunal internacional de Presas y
se llega a acuerdos sobre la guerra terrestre, la neutralidad y la guerra marítima. Los
servicios públicos administrativos forman la institucionalización de la CI con la
creación de la Unión Telegráfica Internacional, la Unión Postal Internacional, la
protección a la propiedad industrial, literaria y artística, la unión para el transporte
internacional por ferrocarril, la oficina internacional de Salud pública, comisiones
fluviales, todos estos funcionan a través de una asamblea periódica y un secretariado
permanente.
La CPJI y la OIT (trabajo): se agrega a los medios para la solución pacífica el arreglo
judicial, interpretaba y aplicaba el DI. El balance de la SN: EEUU no accedió a la
organización por no ratificar el Tratado, Alemania y Rusia en principio excluidas
luego ingresan para luego retirarse como Japón. No fue efectivo el sistema de
sanciones descentralizadas, el uso legítimo de la fuerza quedó supeditado al
sometimiento previo de arbitraje. La dinámica internacional del Eje (Italia, Alemania
y Japón) sobrepasó la capacidad de la SN.
Las Naciones Unidas, se crean al terminar la 2º GM, en San Francisco (1945) donde
se aprobó la Carta de las NU. El objetivo primordial es el mantenimiento de la paz y
seguridad internacional. Su estructura es compleja, con organismos especializados
como la FAO (alimentación y agricultura), UNESCO, OIT, OMS, FMI, BIRF (banco
mundial), UIT (telecomunicaciones), OACI (aviación civil I), OMM, OIEA, UPU.
También hay organizaciones muy relacionadas y otras regionales, como la
Organización de E americanos, la unión europea, la liga árabe, la unidad africana, las
del sudeste asiático, E centroamericanos, ALADI, NAFTA (tratado de libre
comercio).
Durante de la Guerra fría la CI quedó dividida en dos según sus ideologías y políticas
y la inminente guerra real. Afortunadamente se llegaron a algunos entendimientos,
como los de desarme y la prohibición parcial de ensayos nucleares, la no
proliferación de estos, y la limitación de armas estratégicas como también los misiles
de corto y mediano alcance.
Teorías formalistas:
Voluntaristas:
Las normas jurídicas son producto de la voluntad humana, por lo tanto las del DI
derivan de la voluntad de los E. Esta voluntad creadora debe ser autónoma. Tienen
una concepción absoluta de su soberanía exterior, incompatible con obligaciones
impuestas por alguna voluntad o instancia superior.
Teorías normativistas:
La norma pacta sunt servanta sirve para dar fundamento a los tratados pero no a la
costumbre, este principio es consuetudinario y da validez a las obligaciones nacidas
de los tratados porque se formó en la CI la costumbre de que deben ser cumplidos.
Una norma hipotética fundamental sería “que los E se comporten como lo han venido
haciendo”. La costumbre es un hecho creador de derecho que se expresa mediante
una norma (no jurídica ni perteneciente al derecho positivo) que es hipotética que
cierra lógicamente el ciclo y da validez a la última norma de la pirámide del derecho
positivo internacional.
Iusnaturalismo:
Fundamento del DI: el derecho positivo forma parte de un sistema en el que la ley
divina es fundamento último. Grocio: el derecho natural consiste en principios de la
recta razón que no hacen ver si una acción es honesta o no, según esté o no de
acuerdo con la naturaleza. Pacta sunt servanta es un principio de derecho natural.
Neo-iusnaturalismo:
Le Fur:
La norma pacta sunt servanta no es suficiente para fundamentar el DI, sino que hay
un orden público internacional cuyo contenido está dado por los principios generales
del Derecho.
Objetivismo:
Las normas jurídicas son obligatorias por ser impuestas por las necesidades sociales,
su contenido es necesario.
Duguit:
Las normas jurídicas forman parte de las normas sociales, las que dan origen a
sanción y coacción por su incumplimiento son las jurídicas que se forman cuando un
grupo de individuos que forman la sociedad advierten que tales normas son tan
esenciales para la vida en sociedad que la fuerza se hace necesaria para sancionar su
incumplimiento. La coacción debe ser justa (juicio de valor). En el orden
internacional, las normas responden a una necesidad intersocial.
Las que sostienen una separación e independencia del DIP respecto de los órdenes
internos y los que afirman que el DI y los derechos internos forman un solo orden
jurídico.
Teoría dualista:
Separación completa de los dos órdenes. Diferencias en: los fundamentos (en el
Derecho interno es la voluntad de un solo E y en el DI es la voluntad común de varios
E); sujetos (Derecho interno son los individuos, en el DI son los E) y en la relación
(Derecho interno, de subordinación y DI de coordinación).
Transformar el DI en interno:
Para que una norma de DI sea aplicable a un individuo debe ser dictada una ley
interna con el mismo contenido que el tratado.
Anzilotti:
Las normas internacionales no pueden influir sobre el valor obligatorio de las normas
internas y viceversa. En la práctica internacional, la ley interna que esté en
contradicción con una obligación internacional del E que la adoptó no es nula, sino
que sigue vigente, de todas formas acarrea responsabilidad del E en el plano
internacional. No puede haber entre el DI y el Derecho interno conflictos, si reenvíos
y recepciones.
Teoría monista: Kelsen.
Práctica internacional:
En algunos casos se necesita una ley interna que posibilite la ejecución de los
tratados, esto se debe a la naturaleza del tratado que necesita que sea reglamentado
por el PE y completados por leyes internas. (Tratados programáticos)
El Reino Unido:
EEUU:
Alemania:
Las reglas generales del DIP son parte del derecho federal, ellas prevalecen sobre las
leyes y producen en forma inmediata derechos y deberes para los habitantes del
territorio federal.
Italia:
Francia:
La constitución Argentina:
En el ámbito internacional:
El sistema normativo establecía que los tratados debían estar en conformidad con los
principios de derecho público establecidos en la CN (27) y que la C, las leyes y los
tratados internacionales son la ley suprema de la Nación (31). La jurisprudencia
anterior al caso Ekmejián determinaba que ni el art. 31 ni el 100 atribuían
superioridad a los tratados respecto de las leyes del Congreso por lo tanto en caso de
conflicto se aplica el principio “ley posterior deroga ley anterior” esto podía llegar a
generar alguna responsabilidad internacional por incumplimiento del principio pacta
sunt servanta. En 1980 se incorpora la Convención de Viena con los principios de
parta sunt servanta aplicables a los tratados internacionales, la prohibición de alegar
el D interno para justificar el incumplimiento de un T y como excepción, en caso de
violación de una norma fundamental de D interno relativa a la competencia para
celebrar tratados. En el caso Ekmejián la Corte cambia su jurisprudencia sosteniendo
que el tratado internacional es prioritario a la ley fundamentándose en el D
constitucional que considera a los T internacionales orgánicamente federales por lo
tanto no pueden ser derogados por una ley del Congreso y en el DI ya que Argentina
al ser parte de la Convención de Viena no puede alegar su D interno para justificar el
incumplimiento de un T. El caso Fibracca reitera la doctrina del caso Ekmejián
aclarando que los tratados tienen primacía sobre el D interno una vez salvaguardados
los principios de D público constitucionales. El en art. 27 del la Convención cuando
se refiere a D interno incluye las leyes y a la CN
El art. 31 hace una clasificación entre los T con jerarquía constitucional y los que son
meramente supralegales.
D. Convenios internacionales celebrados por las provincias en virtud del art. 124: El
E argentino les concede competencia en materia internacional, pero están sujetados a
tres condiciones: no deben ser incompatibles con la política exterior de la N, no
deben afectar las competencias federales de la N y no deben afectar el crédito
público. El congreso debe tomar conocimientos de estos T. En este tema se plantean
ciertas dudas como si el E central se debe responsabilizar por el incumplimiento,
quién establece la incompatibilidad del convenio con la política exterior de la N o si
afectan al crédito público (al tener que responsabilizarse)
En el caso de los acuerdos simples que se celebran sin la aprobación del Congreso y
se ratifican con posterioridad, ¿las provincias pueden hacer uso de este modo? Si no
requieren de la aprobación del Congreso N estarían estos tratados reputados como ley
suprema de la N.
La CSJ entiende que le tribunal debe velar porque la buena fe que rige la actuación
del E N en el orden internacional para el fiel cumplimiento de las obligaciones
emanadas de los T y que no se vea afectada la CN. La reforma del 94 introduce
grandes cambios al esquema normativo.
Materiales:
Formales:
Procedimientos técnicos de creación de normas jurídicas internacionales.
La corte tiene una función que es decidir conforme al derecho internacional las
controversias que le sean sometidas aplicando:
El artículo estipula cuáles son las fuentes del DI y no sólo las que la Corte debe tener
en cuenta. Todos los Estados Miembros de las NU son ipso facto miembros del
Estatuto de la Corte y vinculados por sus disposiciones. Los Estados no miembros de
la ONU lo han aceptado con vistas a ser autorizados a que la Corte entienda las
diferencias en las que estén implicados. El artículo 38 no agota la enumeración de
fuentes formales en el DI actual.
Las normas emanadas de dichas fuentes pueden tener una jerarquía relativa, la que les
da su posición en el tiempo o su generalidad
“la ley posterior deroga la anterior”, por lo tanto entre una norma consuetudinaria que
no constituya una norma imperativa del derecho internacional y una posterior de un
tratado que se le opone, prevalece la posterior. La relación entre un tratado
multilateral y una costumbre posterior que se oponga a él es más compleja. Si todos
los miembros del tratado dejan de cumplirlo, puede aquél caer en desuso y ser
abandonado. Si todos los miembros adoptan una nueva costumbre que se opone al
tratado, las reglas de la costumbre sustituirán a las del tratado a las que se
contraponen.
Entre una norma general y otra más particular aplicable al caso predomina la
particular. También una norma del DI ha de tener primacía sobre otra que no lo sea y
entre normas imperativas la posterior deroga la anterior, por más que sea un caso
raro.
En cuanto a las fuentes auxiliares (jurisprudencia y doctrina), no son consideradas en
el art. 38 como fuentes principales de derecho pero sirven para ayudar a la Corte a
determinar la interpretación de las normas emanadas de las fuentes principales (no
para ser utilizadas como única base ora dar solución a un caso.)
La costumbre internacional
Definición:
La segunda parte del art.38 nos pone en presencia de los dos elementos que se
asignan a la costumbre: la práctica y la opinio juris.
El elemento material: “Una práctica que pueda ser sustrato de una costumbre se
constituye por el comportamiento uniforme de los sujetos del DIP en ciertas
situaciones, o sea por la repetición constante de conductas de aquellos sujetos durante
un período de tiempo.” Las costumbres se originan entre Estados pero los organismos
internacionales pueden participar en configurarlas.
La generalidad: es relativo a las costumbres universales, ya que en las regionales solo
se exige la adhesión de los miembros de la región. También es una noción flexible.
Elemento Psicológico:
La nueva costumbre:
La costumbre universal:
No está definido el momento en que una costumbre particular pasa a ser universal,
esto se debe a la descentralización del DI, no hay un órgano legislativo central que lo
ejercito, sin embargo la CIJ, la AGNU y la doctrina son consideradas como sus
boceras. Sus declaraciones son las que decide que una costumbre llegó a ser universal
y esto se debe a que la CI toma conciencia de la generalidad de una cierta práctica,
sin embargo todavía falta la declaración que la consagra públicamente costumbre
universal.
La novedad de la costumbre:
El restatement of the foreign relations law of the United States: el E disidente que lo
expresa durante el proceso de desarrollo no está obligado por la regla de derecho, aún
después de su maduración. Esto se apoya en dos fallos, el de derechos de asilo y el de
las pesquerías. La objeción debe realizarse en el proceso de formación cuando el
consentimiento es necesario. Si esta costumbre llega a ser universa, ya no se requiere
el consentimiento de los E, aún de los no participantes y la regla les será impuesta.
Clasificación de tratados:
Son bilaterales aquellos en los que participan dos sujetos y multilaterales los
celebrados por 3 o más.
Son abiertos aquellos a los que se puede acceder sin haber participado de la
negociación y cerrados aquellos que no admiten nuevos miembros sin que ello
implique la celebración de un nuevo tratado.
En buena y debida forma son los que siguen un proceso complejo (se negocia, se
adopta el texto único, se firma y ratifica) y los tratados en forma simplificada que
normalmente son bilaterales, tienen la ventaja de ser una forma rápida que va de
acuerdo a la intensificación de las relaciones internacionales.
Tratados contratos y normativos: los 1º expresan una voluntad de una parte que es
distinta y complementaria de la voluntad de la otra (comprar/vender) y los 2º
traducen una voluntad común expresada en normas generales. Los tratados leyes no
obligan a 3º E no miembros. Ambos crean normas aunque los 1º solo normas
individuales.
Celebración:
A. Firma: obliga cuando el tratado estipula expresamente que la firma tendrá ese
efecto o cuando los negociadores hayan convenido en él (12.1). A pesar de que el
tratado todavía no entró en vigencia nace la obligación de abstenerse de actos en
virtud de los cuales se frustre el objeto y fin de este.
Reservas:
Regla de unanimidad:
En la SN las reservas debían ser aceptadas por la totalidad de los E parte para que
fuera incorporada al tratado. Era una modificación del texto ya que la regla hacía
prevalecer la integridad del tratado y que el texto sea el mismo para todos.
La regla panamericana:
El Consejo Directivo de la Unión Panamericana adopta reglas que se impusieron en
la práctica: 1. Un tratado estará en vigor en la forma en que fue firmado entre
aquellos países que lo firmen sin reservas y el lo términos originales. 2. Entrará en
vigor entre los gobiernos que ratifiquen con reservas y los firmantes que acepten las
reservas en la forma modificada. 3. No estará en vigor entre un E que haya ratificado
con reservas y otro que no las acepte. Favorece la participación de E al permitir a los
reservantes incorporarse sí algún otro E las acepta.
Objeción a la reserva:
Basta que un solo E acepte la reserva para que el reservante forme parte del tratado.
Si otro E quiere que el tratado no entre en vigencia entre él y el reservante debe
indicarlo expresamente.
Subsistemas:
Ciertos tratados de interés general exigen la aceptación de todas las partes de una
reserva, ya sea por el número reducido de E o por el objeto y fin que implica su
íntegra aplicación por las partes como condición esencial.
Entran en vigor en la forma y fecha que en ellos se indique, o como lo acuerden los E
negociadores, a falta de indicaciones, cuando haya constancia del consentimiento
expresado por los E negociadores en obligarse.
El tratado obliga a las partes y debe ser cumplido de buena fe. Pacta sunt servanta.
1. Cláusula expresa: uno de los tratados establece que está subordinado a otro anterior
o posterior. Se sigue lo dicho en el tratado.
2. Todas las partes de uno también lo son del otro: si las disposiciones son
incompatibles rige el segundo (lex posterior deroga lex anterior)
Entre los E que sean partes de ambos sucede lo mismo que en el caso anterior. Entre
un E que sea parte en ambos tratados y otro que lo sea solo de uno de ellos, rige el
tratado que tienen en común. Si la celebración del 2º tratado por parte de un E que es
parte de ambos implica una violación de los derechos del E o de los E que no son
partes del 1º, puede aplicarse el art. 60 sobre la terminación de un tratado a la
suspensión de su aplicación como consecuencia de la violación o el art. 73 respecto a
la responsabilidad del E en ambos. SI implica una modificación se aplica el 41.
Interpretación:
Existen tres criterios interpretativos:
Los tratados deberán interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya
de atribuirse a los términos del tratado en el contexto de éstos y teniendo en cuenta su
objeto y fin. Se dará a un término un sentido especial si consta que tal fue la intención
de las partes.
Todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretación del tratado o de la
aplicación de sus disposiciones y toda práctica ulterior seguida de la aplicación del
tratado. El tratado nada dice al respecto pero son de aplicación las normas vigentes al
momento de la celebración del tratado.
Si discrepan los textos en algunos puntos en las diferentes versiones y no hay un texto
que prevalezca o acuerdo de las partes fuera del tratado y las discrepancias de sentido
no pueden resolverse aplicando las reglas de los art. 31 y 32 se adoptará el sentido
que mejor concilie esos textos habida cuenta del objeto y el fin del tratado.
Solo hay nulidad cuando la violación de normas internas es de tal carácter que
cualquier E de buena fe no puede ignorarlas. Es la que prevaleció.
A. Error: cuando se refiere a un hecho o una situación (no al derecho) las condiciones
son: haber sido tenido por supuesto que el E que lo alega en el momento de la
celebración y haber constituido una base esencial en su consentimiento en obligarse.
Son las normas imperativas del DI que protegen intereses esenciales de la CI, no
admiten su derogación por pactos en contrario.
Hay que diferenciar las obligaciones de los E para con la CI en su conjunto y las que
nacen respecto de otros E. Las 1º conciernen a todos los E y dada la importancia de
los derechos que están en juego se consideran un interés jurídico en la protección de
dichos derechos, son obligaciones erga omnes.
Obligaciones imperativas:
No todas las obligaciones erga omnes son imperativas, pero todas las normas
imperativas son erga omnes. Las normas imperativas generales son las aceptadas y
reconocidas como tales por la CI en su conjunto, no admiten acuerdos en contrario y
solo pueden ser modificadas por una norma ulterior de igual carácter.
Por temor a que los E no cumplan las obligaciones invocando normas imperativas
que no tengan criterios precisos de identificación se establece la jurisdicción
obligatoria de los casos relativos a la interpretación o aplicación de los art. 53 y 64 (si
surge una nueva norma imperativa del DIG el tratado que esté en oposición se
convierte en nulo y terminará.
Efectos de la nulidad:
La nulidad es subsanable en los casos del art. 45: si la causal fue la violación de una
norma interna, por error, dolo y corrupción de los representantes.
Enmienda:
Demás E se rigen por el original. Entre los E que aceptaron y los que no aceptaron
rige el original.
Los E que son parte luego de la aprobación de la enmienda, a menos que manifiesten
una intención diferente, se regirán con los E que la aceptaron por el texto modificado
y con los demás por el original.
Modificación:
Afecta solo a algunas partes que la acordaron entre ellas en un tratado multilateral y
en cláusulas en sus relaciones mutuas. Ej.: en un tratado de integración para
adaptarlas mejor a una subregión. Podrán hacerlo si el tratado lo prevee o si no hay
una prohibición. No debe afectar el disfrute de derechos o el cumplimiento de
obligaciones de las demás partes ni ser incompatible con el objeto y fin del tratado.
En los términos del tratado o en cualquier momento por la voluntad común de todas
las partes. Es tácito cuando todas las partes celebran un tratado sobre la misma
materia incompatible con el anterior.
Terminación total o parcial: podrá ser parcial cuando las cláusulas son separables en
cuanto a su aplicación y no constituyen una base esencial de su consentimiento en
obligarse y la continuación del resto no es injusta. En caso de violación por coacción
o por oposición a una norma ius cogens la terminación es total.
Renuncia o retiro:
Debe demostrarse que infiere de la naturaleza del tratado, de un tratado de límites no
puede denunciarse o retirarse.
Se puede pedir la revisión cuando se cumplen los requisitos: ser imprevisto, de gran
importancia, estar en relación con las circunstancias existentes cuando fue celebrado,
alterar el alcance de las obligaciones que faltan cumplir y ser base esencial del
consentimiento en obligarse. No se permite la denuncia unilateral, si no es aceptada
por el resto se aplica el art. 33 (carta onu) sobre la solución pacífica de las
controversias y si no a la conciliación obligatoria del anexo.
Violación:
Suspensión de un tratado:
Las partes quedan exentas de cumplir las obligaciones por un período de tiempo,
casas: voluntad de las partes. En los tratados multilaterales la suspención entre
algunos está sujeta a condiciones; que esté previsto en el tratado, si no lo está, que no
afecte el goce de derechos o cumplimiento de obligaciones de los otros E que no
participan de la suspención. Por una violación grave.
La conferencia de Viena establece (76) que el depositario puede ser uno o más E, uno
organización internacional o el principal funcionario administrativo de ella. El
registro de los tratados respondió, en la era de la SN, a la preocupación de Wilson por
los efectos nocivos de la diplomacia secreta. En el Pacto de la SN, el tratado no tiene
fuerza obligatoria hasta que ser registrado.
Capitulo VIII: Principios generales del derecho. Fuentes auxiliares. Otras fuentes
Los voluntaristas ponen en duda que se puedan aplicar en forma autónoma, pero
existe la costumbre internacional que considera a los principios generales del derecho
con aplicación supletoria. No son fuentes formales ya que no constituir un
procedimiento de creación de normas, sino que son una reserva de conceptos
jurídicos, fuente material, elementos exteriores al DI pero no al derecho mismo.
La CIJ las aplica en forma supletoria cuando n hay una norma convencional o
consuetudinaria aplicable al caso. Para Kelsen estas lagunas no existen, si hay una
norma que ampara las pretensiones de una parte, la sentencia le es favorable, si no
hay una norma la controversia se resuelve en su contra. Los jueces podrían dictar
sentencias injustas porque el caso no fue previsto por el legislador. Nuestro art. 16 del
CC, dice que si una cuestión civil no puede resolverse ni por las palabras ni por el
espíritu de la ley se atenderá a los principios de leyes análogas y si aún la cuestión
fuese dudosa, se resolverá por los principios generales del derecho.
Travaux prèparatoires:
La jurisprudencia:
El art. 59 del estatuto de la CIJ “la decisión de la Corte no es obligatoria sino para las
partes en litigio y respecto del caso que ha sido decidido” no tiene vigencia el sistema
de precedentes del common law. En el DIP, la jurisprudencia tiene ciertas
características como el hecho de que no existen muchas líneas jurisprudenciales que
consoliden una determinada interpretación, debido al reducido nº de casos en
comparación con el D interno. Hay una diferencia entre las sentencias de la CIJ y la
de los tribunales arbitrales, que no son tenidos en cuenta. La CIJ trata de mantener
coherencia en sus decisiones sobre casos similares y cuando se aparte de lo que dijo
con anterioridad demuestra que existen circunstancias que la justifican.
La doctrina:
Otras fuentes:
La equidad:
Si las partes así lo convienen, no teniendo en cuenta las normas del DI eventualmente
aplicables.
Actos unilaterales:
De los E:
Los que se refieren a un tratado o a una costumbre internacional no interesan por no
crear obligaciones ni derechos ni normas, sino que es el tratado o costumbre el que
les da nacimiento. Los autónomos producen efectos jurídicos por sí mismos y son:
La personalidad jurídica
Son los más importantes, tienen personalidad originaria y además de ser sujetos
también son legiferantes, crean las normas jurídicas y de su voluntad se derivan los
demás sujetos en el plano internacional. Pueden tener personalidad plena, capacidad
ilimitada para ejercer derechos y asumir obligaciones, cuando son soberanos. Los
demás sujetos tienen limitaciones en su capacidad de hecho y de derecho.
Iglesia Católica:
Orden religiosa con capacidad muy restringida, tiene sede en Roma, goza del derecho
de legación activo y pasivo y concierta tratados internacionales, es miembro de una
organización intergubernamental en Bélgica. Tiene una embajada en Arg.
Ciertos grupos se conducen contra E, sería de materia exclusiva del derecho interno si
no afectaran intereses o valores de la CI o de E en particular. Lo común de ambos es
que la personalidad jurídica se crea durante la beligerancia y termina con esta.
Comunidad beligerante:
Formados en las luchas por la independencia o para derrotar un régimen impuesto por
la fuerza por una minoría racista (Sudáfrica) o contra la ocupación foránea
(Palestina). La AGNU les exige que hayan sido reconocidos por la organización
regional en que se encuentre el territorio colonial. Tienen ventajas internacionales
como la de recibir ayuda armada, se los reconocen como representantes legítimos del
pueblo y son observadores en organismos de la familia de las Naciones Unidas.
El individuo:
La población
Está compuesta por nacionales (sobre los cuales el E tiene una supremacía personal
originada por la nacionalidad que permite ejercer su poder aunque no estén en el
territorio) y por extranjeros (sobre los que ejerce una supremacía territorial por el
hecho de que se encuentran dentro del ámbito en el que ejerce su soberanía) que
habitan de forma permanente en su territorio.
Territorio
Ámbito en el cual ejerce una competencia general (intenta satisfacer las necesidades
de la población, soc. Perfecta) y exclusiva porque excluye la competencia de otro E o
sujeto internacional en su territorio, salvo cuando existe la extraterritorialidad o la
intervención permitida. La CIJ en el asunto del Canal de Corfú declara que la
exclusividad debe ser respetada por los otros E.
Gobierno
El DI exige que el gobierno sea efectivo y que ejerza las potestades del E en el
territorio y sobre la población. La forma de gobierno no es relevante.
Soberanía
La inmediatez
El E federal:
E una sola persona ante el DI, los E miembros aceptaron una Constitución que
consagra la unidad. El poder central tiene jurisdicción sobre los E miembros y sobre
la población de estos.
Confederación:
Agrupa E que mantienen su personalidad internacional completa, hay varias
personas. El órgano central es una dieta, corporación ante la cual los E miembros se
representan por enviados diplomáticos, este poder central es reducido, se limita a
funciones comunes y parciales en la defensa y representación exterior, son frágiles y
por lo general es un tránsito a la federación.
El E soberano es la única persona plena ante el derecho de gentes, los que poseen
parcialmente personalidad:
Protectorados y E Vasallos:
Tienen personalidad en las competencias que no forman parte del tratado que
establece el protectorado o vasallaje y en la medida que las 3º potencias reconocen
dichos tratados.
Mandatos:
La tutela comprende a los territorios que estaban bajo el mandato de la SN, los
separados de los vencidos en la 2º GM, los colocados voluntariamente bajo tutela que
hasta entonces ejercía su propia soberanía. En el art. 76 se establecen las
obligaciones: promover el progreso político, económico y educacional, hacer respetar
los D. Humanos fundamentales y capacitar a la población para su propio gobierno o
independencia.
E y territorios neutralizados:
Reconocimiento de E:
Panorama actual:
El E que reconoce es al mismo tiempo guardián de sus intereses u agente del DI, son
inevitables que las consideraciones políticas influyan en el acto positivo del
reconocimiento o en su rechazo, sin embargo esto no afecta la naturaleza legal. Si se
acepta como declarativo, no hay posibilidad de someterlo a condiciones, los E se
limitan a probar la existencia de un hecho con efectos jurídicos. Si un E es absorbido
por otro, el retiro del reconocimiento se puede realizar de forma tácita reconociendo
al E en su nueva situación o expreso como en el caso de la desaparición del Reino de
Nápoles con la unificación italiana. Para los E de Europa oriental, en la Unión
soviética y Yugoslavia, el reconocimiento se otorgaría si contaban con base
democrática y se comprometían a respetar obligaciones internacionales derivadas de
la carta de la ONU, Acta de Helsink y de París; también ciertos compromisos en
materia de derecho humanos, derechos de las minorías, inviolabilidad de las
fronteras, desarme y no proliferación nuclear. Al caso de Yugoslavia se le agregó la
necesidad de un informe previo y la prohibición de adoptar nombres que escondan
reivindicaciones territoriales.
Según las circunstancias de cada caso. Se tiene en cuenta cuando hay una separación
respecto de un E anterior, independencias de colonias. El nuevo E debe reunir las
condicioens y ofrecer cierta expectativa de estabilidad, es recomendable esperar a que
la metrópoli reconozca la independencia o haya abandonado la lucha o no tenga
posibilidad de continuarla con éxito. En otros casos el reconocimiento ayudó a
acelerar la descolonización como el caso de Guinea Bissau, reconocida cuando
Portugal aún controlaba parte de su territorio.
Reconocimiento de gobiernos;
Doctrina de Tobar:
Doctrina de Estrada:
Efectos:
Los atributos básicos del E son oponibles erga omnes, la soberanía territorial del E no
reconocido debe ser respetada. Un efecto importante es el cambio en su situación
política, el reconocimiento como E independientes por la unión europea (parte) de
algunas repúblicas formadas de la antigua Yugoslavia, transforma una guerra civil en
una internacional con la ación de Servia Montenegro, que hubiera sido una defensa al
orden constitucional pero fue considerada una agresión en donde se consideró la
intervención de 3º E. Un E no reconocido no puede litigar en los tribunales del E que
no lo reconocen ni se le otorgaría el exequatur y ejecución de sentencias, tampoco
podría reclamar o hacer efectivo su derecho sobre el territorio de aquel E.
La guerra civil puede ser reconocida por 3º E por el comercio y para la protección de
sus súbditos o intereses. El reconocimiento de la beligerancia cuando se cumplen las
condiciones del DI.
Capitulo X: Espacios jurisdiccionales de los E. Sucesión de E.
Territorio del E:
Soberanía territorial:
Plenitud:
Exclusividad:
Los E ejercen los poderes (L,E,J) a través de sus propios órganos, la igualdad
soberana de los E prohibe a los demás inmiscuirse en el ejercicio interno de tales
poderes. La CIJ no admitió en el asunto del estrecho de Corfú, que la eventual
violación del DI por Albania autorizara al Reino Unido a ejercer un acto de fuerza en
el territorio del 1º en busca de pruebas.
Limitaciones a la exclusividad:
Arrendamiento:
Por vía convencional un E puede ceder parte de su territorio por cierto período a otro
reservándose una soberanía residual. Hong Kong fue cedido a China en
arrendamiento al Reino Unido, volvió a la soberanía plena de la Rep. Popular China
en 1997. Otro ejemplo es la cesión administrativa del Canal de panamá a EEUU.
Capitulaciones:
También hay limitaciones a la soberanía territorial en las relaciones de los E con las
organizaciones internacionales, que se establecen en el tratado constitutivo de las
organizaciones (rige para todos los E miembros) o en convenios entre la organización
y el E huésped. En ambos casos se imponen que para que la organización pueda
cumplir los fines de su Estatuto.
Territorio terrestre:
Cuando un E adquiere un territorio significa que incorpora al suyo otra parcela por
alguno de los medios del DI.
Arbitro Huber en el caso de las Islas Palmas: Las formas de adquisición son la
conquista, la ocupación y la cesión cuando el cedente tiene la facultad de disponer del
territorio. Lo mismo ocurre en la acreción, un soberano capaz de extender su
soberanía a cualquier punto que caiga en la espera de su actividad. Esto trae como
consecuencia que se desplieguen todas las funciones estatales en el territorio
adquirido. La adquisición requiere del animus domini y el efectivo ejercicio de las
competencias estatales o corpus. El título (derecho a ejercer la soberanía territorial)
garantiza que no se pierda la soberanía por el mero hecho de su no ejercicio temporal
sobre parte del territorio.
Formas originales:
Ocupación;
Isla Clipperton:
Groenlandia oriental:
1931 Noruega ocupa la porción oriental del Groenlandia aduciendo que era terra
nullius. Dinamarca sostenía su soberanía sobre toda Groenlandia desde 1721, aunque
solo había colonizado la parte occidental. El tribunal decide que Dinamarca poseía
título válido ya que el rey de Dinamarca había realizado actos de jurisdicción válidos
para todo el territorio, la legislación es una forma del ejercicio del poder soberano,
había concesiones de comercio, caza y minería hechas sobre la base de que el rey
estaba en la posición de otrogar un monopolio válido en la costa este, también había
concesiones para las líneas telegráficas y la legislación fijaba los límites del mar
territorial.
Isla de Palmas:
Situadas cerca del archipiélago de las Filipinas. EEUU alegaba que España se las
había cedido en el tratado de parís en 1898, el título español se basaba en la
contigüidad con el archipiélago de las Filipinas que por el descubrimiento cayeron
bajo su soberanía. Holanda se basó en los actos de soberanía realizados por ella desde
1700. El arbitro Huber falló a favor de Holanda, la isla estaba habitada
permanentemente y la población era lo suficientemente numerosa como para que
fuera imposible que sobre ella no se ejerzan actos de administración. Los títulos de
EEUU fueron rechazados porque España no podría haber cedido lo que no tenía.
Descubrimiento:
No crea un título definitivo, sino uno imperfecto que se completa con la ocupación
efectiva. El DI de la época declaraba que un acto de aprehensión efectiva
fundamentada en todas las formas de adquisición territorial exigía la ocupación
efctiva.
Derecho intertemporal:
Cesión:
Ocupación efectiva:
La accesión:
Para el derecho de gentes, estas regiones pueden ser objeto de apropiación por los E,
las teorías de contigüidad y de continuidad recobran impulso, teniendo en cuenta el
medio físico que dificulta la ocupación permanente.
3. El tratado del Antártico: Se realizó para excluirla del campo de la Guerra fría y
para facilitar la investigación científica. Washington dic. 1º 1959. Zona comprendida
al sur del paralelo 60º de latitud austral y dentro de ella al continente y a los hielos
adheridos a las costas. Los miembros originales son: Argentina, Australia, Bélgica,
Chile, Francia, Japón, nueva Zelanda, Noruega, Unión Sudafricana, URSS, Reino
Unido y EEUU.
Cláusula paraguas: Niega que las disposiciones del tratado puedan ser invocadas
como renuncia de las partes a sus derechos de soberanía, establece que ningún acto o
actividad que tenga lugar en la Antártida sirva de fundamento para hacer valer,
apoyar o negar cualquier reclamación de soberanía territorial ni para crear derechos
de soberanía, No se podrán ampliar las reclamaciones ya existentes ni formularse
nuevas reclamaciones.
Partes consultivas: los miembros originales y los que manifiesten interés concretando
actividades o estableciendo bases, son partes consultivas y gozan de una situación
especial. Se reúnen cada 2 años para considerar los temas relativos a la vida del
tratado y adoptan recomendaciones por unanimidad.
La cesión:
La conquista:
Prescripción adquiquisitiva:
Huber hizo predominar el despliegue pacífico de soberanía durante cierto tiempo por
encima del descubrimiento. Rousseau: si el territorio es res nullius, se aplica la
ocupación. Si es prescripción adversa (contra título anterior) hay diferentes
soluciones, o no hay protestas del anterior soberano “teoría del silencio” abandonó su
título; o se resiste y protesta en cuyo caso no hay ni abandono ni transferencia de
título. El abandono sería la verdadera razón por la cual el nuevo lo adquiere. El
principio ex injuria non oritur jus, dice que un E puede, por una violación legal
consentida por otros E, construir un derecho prescripto o histórico. Este derecho no se
fundamenta en la ilegalidad de los actos que le dan origen, sino en otro proceso
paralelo al 1º y que consiste en la inacción del antiguo soberano, que abandona su
título o permite su extinción o lo pierde por omisión de mantenerlo.
El espacio aéreo:
Los actos ilícitos contra la seguridad de la aviación. 103 E. Las figuras delictivas son
actos como la destrucción de aeronaves o actos cometidos sobre personas o bienes a
bordo o a instalaciones de los aeropuertos. Estos 3 convenios se refieren solo a
aeronaves civiles, no a las del E.
El territorio marítimo: son las aguas marítimas interiores, aguas encerradas entre la
costa y las líneas de base recta, el mar territorial, las aguas archipelágicas. Sobre estas
el E tiene potestades amplias.
La teoría:
No hay una sucesión universal por la cual el nuevo E continúa la personalidad del
antecesor con su patrimonio (bienes y deudas) esto se debe a la soberanía del E que
siempre es original, hay una ruptura con la situación jurídica del territorio y el
sucesor entra a la vida internacional como una tabula raza (la anterior situación no
existió). Esta teoría no es absoluta ya que el DI contempla situaciones especiales del
nuevo E en cuanto a los individuos y la comunidad que estos forman. Cuales son los
derechos y deberes que pasan del E predecesor al sucesor?Sucesión en materia de
tratados: Se diferencian los estados de reciente independencia de los otros casos. “Un
E sucesor cuyo territorio, inmediatamente antes de la sucesión, era territorio
dependiente de cuyas relaciones internacionales era responsable el E predecesor”. La
norma general de la costumbre es la de la tabula rasa, por la que el nuevo E no está
ligado por los tratados de su predecesor, las excepciones son los tratados territoriales
que establecen una frontera y los que crean derechos y obligaciones ligadas al
territorio (neutralización, servidumbre de tránsito). La excepción a la excepción fue
dada ante la resistencia de varios países de reciente independencia; no se aplica esta
cláusula a los casos en que la obligación vinculada al territorio es la de aceptar la
continuación de la existencia de una base militar. Los tratados multilaterales: se
puede acceder a los firmados por la antigua metrópoli que fuesen aplicables al
territorio en materia de sucesión, notificando a los otros estados miembros. Las
excepciones son cuando la aplicación al nuevo E del tratado en cuestión fuera
incompatible con su objeto y fin y cuando el tratado fuera restringido a un número de
E.
La secesión:
Fusión de Estados:
Disolución de uniones de E:
Si el E predecesor continúa existiendo, no puede ser desplazado por los nuevos, estos
deben solicitar su admisión. Si el E anterior desaparición y tenía asiento en la
organización los sucesores deben pedir su admisión. Excepción: india británica se
divide en India y Paquistán, la 1º ocupa el lugar en la ONU de la india británica y la
2º debió pedir su admisión. Rusia notifica al secretario general de la ONU que los
miembros de la comunidad de E independientes aceptó que Rusia sea la sucesora de
la antigua URSS y fue aceptada por los otros miembros de la organización; los otros
E debieron pedir el ingreso, menos Ucrania y Belarus (Bielorrusia) que ya eran
miembros. En el caso de Yugoslavia, Servia y Montenegro debieron solicitar el
ingreso ya que ninguna fue considerada como sucesora de la ex Yugoslavia.
Los que tienen sujeción al territorio, o sea bienes, derechos e intereses que en la fecha
de la sucesión de E y de conformidad con el derecho interno del E predecesor,
pertenecían a este. La CDI: conjunto de los bienes inmuebles y muebles
pertenecientes al predecesor pasan al sucesor cuando están ligados a la actividad del
E predecesor en relación con el territorio. Los bienes sin sujeción al territorio
(reservas de oro) servían a un interés público y podían deberse a los aportes del
territorio, por ello se transfieren al sucesor en una porción equitativa, por pura
equidad.
Los adquiridos por particulares bajo el orden jurídico anterior deben ser respetados
por razones de equidad. Lo mismo ocurre con los contratos de derecho público como
las concesiones de servicios públicos, aunque sujetas a cancelarse mediante la
indemnización adecuada. En el caso de los derechos públicos de los ciudadanos como
la nacionalidad no hay reglas claras del derecho consuetudinario. Estos se deben
arreglar entre el E predecesor y el sucesor para tratar de resolver las cuestiones con el
menor perjuicio para las personas si afecta sus derechos humanos fundamentales. El
E sucesor no está obligado a retener funcionarios públicos del predecesor, las
indemnizaciones y pensiones corren por cuenta del anterior soberano.
El no uso de la fuerza:
2. La guerra queda prohibida respecto a una controversia, antes de los 3 meses desde
el fallo arbitral o judicial o el informe del Consejo, que cayera sobre dicha
controversia.
1932, Argentina le propone a Brasil este pacto, que fue suscrito por estos dos E más
Chile, México, Paraguay y Uruguay, luego se incorporan otros E. En su 1º artículo
condena las guerras de agresión y propugna el arreglo pacífico de las controversias
internacionales. Entre las partes, las cuestiones territoriales deberán ser solucionadas
sin violencia y no se reconocerán los arreglos obtenidos violentamente o por
ocupación por fuerzas armadas.
El derecho de la Carta:
A. Todo el derecho sobre el uso de la fuerza está contenido en la Carta, art. 2(4) con
la excepción de legítima defensa, y que el derecho consuetudinario fuer derogado. (E
pacifistas o militarmente menores)
La escuela permisiva (Bowett) los usos limitados de la fuerza con ciertos propósitos
deben ser permitidos.
Durante los últimos años los usos de fuerza fueron calificados por los E protagonistas
como formas de legítima defensa, se amparan en la excepción, esto por otro lado nos
muestra que los E aceptan la forma amplia de interpretación.
Deben existir tres elementos. 1. Que la acción fuera respuesta a una amenaza
apremiante. 2. Que la amenaza no pudiera evitarse por otros medios. 3. Que la fuerza
utilizada fuera proporcional al peligro.
En 1837 Canadá se revela contra G. Bretaña. EEUU era neutral sin embargo
ciudadanos norteamericanos fletaron un buque que ayudó a los rebeldes y atacó
buques británicos. Este buque fue apresado por las fuerzas inglesas, lo incendiaron y
tiraron por las cataratas del Niágara. Al no haber un estado de guerra entre EEUU y
GB, el buque era de bandera neutral, GB debía probar una necesidad de defensa
propia urgente para legitimar su incursión en territorio estadounidense y que no
habían hecho nada irrazonable o excesivo por estar justificados por la necesidad de la
defensa propia.
Solo cabe la legítima defensa ante el ataque armado, cualquier forma de defensa
preventiva será ilegítima. Los permisivos aducen que el anterior derecho
consuetudinario no fue abolido por la Carta y que esta no especifica que el ataque
armado es el único caso en que cabe la legítima defensa. Los E latinoamericanos y
otros, resguardaron el derecho de sus pactos regionales a ejercer la legítima defensa
colectiva ante un ataque armado mientras el consejo de seguridad de la ONU no toma
medidas (TIAR, tratado interamericano de asistencia recíproca).
El ataque armado:
Caen dentro las invasiones del territorio de un E por unidades militares de otro, el
bloqueo naval de las costas, el ataque a sus fuerzas armadas o a sus bienes en
cualquier parte siempre que la entidad del ataque lo justifique, la prolongación de la
permanencia de una fuerza militar en otro E más allá de lo convenido, uso de
mercenarios o bandas armadas. En el caso Nicaragua la CIJ no consideró que el
apoyo de EEUU a los contras alcanzara a configurar el concepto de ataque armado
Las represalias:
Están prohibidas si implican el uso de fuerza. Los permisivos sostienen que ante las
graves deficiencias en la seguridad colectiva por las fallas en el funcionamiento del
consejo de seguridad dieron origen a una costumbre que se aparta en cierta medida de
la concepción original. El ejemplo sería si ante un ataque limitado de un E que se
retira antes que el atacado pueda oponer acción o cuando son reiterados por intervalos
el estado pude defenderse. La legítima defensa procede solo ante un ataque en
desarrollo y una vez finalizado cualquier maniobra es una represalia. Bowett sostiene
que ante una acumulación de eventos la reacción para prevenir futuros ataques
integra la noción de legítima defensa. En cambio la posición ortodoxa no autoriza en
uso de la fuerza en las represalias aun en casos de acumulación o cuando responden a
hechos de fuerza (resolución de la AGNU)
Hay dos argumentos que justificarían el ataque armado en estos casos, el atentado a la
vida de los nacionales de un E (equivale a un atentado contra ese E) y contra los
bienes, este último no tiene antecedentes recientes, en 1956 el Reino Unido lo alegó
en relación con sus acciones en el Canal de Suez destinadas a proteger la vida de sus
nacionales y también las instalaciones y bienes
Intervención humanitaria:
Para proteger a los nacionales del propio E territorial o extranjeros no nacionales del
E interviniente. Farer lo define como la amenaza o uso de fuerza de un E contra otro
con el propósito de poner fin al abuso de este último en perjuicio de sus propios
nacionales. La legalidad es dudosa, nunca fue invocada formalmente ni por India
cuando intervino Pakistán, ni por Tanzania cuando intervino en Uganda.
Las controversias pueden ser de tipo jurídico (las partes se hallan en desacuerdo
acerca de la interpretación o aplicación del derecho vigente) o de tipo político (una de
las partes busca la modificación del derecho vigente)
El art. 33 de la Carta establece que las partes en una controversia cuya continuación
sea susceptible de poner en peligro el mantenimiento de la paz y la seguridad
internacional tratarán de buscarle solución, ante todo, mediante la negociación, la
investigación, la mediación, la conciliación, el arbitraje, el arreglo judicial, el recurso
a organismos o acuerdos regionales y otros medios pacíficos de su elección. El
Consejo de seguridad, si lo estimase necesario, instará a las partes a que arreglen sus
controversias por dichos medios.
Es una obligación general impuesta por el DI que procede de una norma jus cogens.
Esto se fundamenta en el art. 2.3 de la Carta “los miembros arreglarán sus
controversias internacionales por medios pacíficos de tal manera que no se pongan en
peligro ni la paz ni la seguridad internacional ni la justicia”. Los E conservan amplia
libertad en la elección de los medios. Tienen la posibilidad de acudir a cualquier
medio que no sea la fuerza. La obligación es de sentarse a la mesa del arreglo no de
alcanzar un acuerdo, aunque la CIJ declaró que “las partes están obligadas a entablar
negociaciones a fin de lograr un acuerdo y no simplemente a proceder a una
negociación formal, sino que las negociaciones tengan sentido”
CIJ en el caso del Estatuto de Carelia oriental declara que ningún estado puede ser
obligado a someter sus controversias con otros E a la mediación, arbitraje o cualquier
otro medio sin su consentimiento, lo que no quiere decir que quede desobligado de
someterse a alguno de los medios pacíficos.
Negociación:
Buenos oficios:
Interviene un 3º (E o persona internacional) este toma la iniciativa de acercar a las
partes sin participar directamente en las negociaciones, no propone soluciones
(cónsules norteamericanos entre Arg. Y Chile, Patagonia)
Mediación:
Investigación o encuesta:
Se aplica para determinar los hechos que fueron motivo de la controversia. En 1977
se crea una comisión permanente de investigación de hechos (Convenciones de
Ginebra sobre derecho humanitario bélico) una vez que se determinan los hechos
pueden instalarse otros procedimientos para establecer la solución. (Convención
europea)
Conciliación:
Arbitraje:
Convenios de La Haya 1899 y 1907. En la edad media, el Para y el Emperador eran
los que arbitraban las disputas de los príncipes cristianos, con la formación de los
grandes E esto cayó en desuso y volvió a utilizarse a mediados del siglo pasado (Arg.
Chile)
El arbitraje pasó a ser materia para juristas especializados que nombran las partes y
cada una designa un árbitro, los neutrales son elegidos de común acuerdo.
Es una lista de juristas (4 por cada E signatario) entre los cuales los litigantes pueden
elegir para formar el tribunal, y una oficina en La Haya.
Compromiso arbitral:
El derecho aplicable:
Es determinado por las partes, puede ser el DI, un tratado particular o la equidad (no
aplicar ninguna norma sino sus propias percepciones de lo que es justo)
Procedimiento: establecido por las partes en forma directa o indirecta (el tribunal).
Hay dos fases, una escrita en donde la instrucción comprende la presentación por las
partes de memorias, contramemorias, réplicas y duplicas; y otra de audiencias orales
en donde los abogados y agentes de las partes discuten, examinan y analizan las
pruebas, Los medios de prueba más utilizados son la documental, testimonial,
pericial, dictámenes de expertos, etc. El procedimiento es flexible y poco formal, los
árbitros suelen otorgar prolongaciones a los plazos procesales y las pruebas pueden
ser admitidas hasta poco antes de la sentencia. Luego de la deliberación se dicta el
laudo arbitral que se funda en derecho como la sentencia judicial. Es vinculante para
las partes y produce efecto de cosa juzgada (solo para las partes y para ese caso) debe
cumplirse de buena fe, ante su incumplimiento cabe ejercer los mecanismos de
responsabilidad internacional. No existe un tribunal que revise la solución, sin
embargo se admiten recursos ante este:
interpretación:
Cuando surge entre las partes una controversia sobre la interpretación o alcance del
laudo. El laudo arbitral de S.M británica de 1902 sobre río encuentro y de 1965 sobre
laguna del desierto fueron objeto de este recurso y luego la sentencia fue dejada de
lado ya que las partes en el tratado de paz y amistad de 1984 se apartaron de este y
eligieron un tribunal compuesto por 3 juristas latinoamericanos (flexibilidad)
de revisión:
Una de las partes alega un nuevo hecho con posterioridad al cierre del procedimiento,
este debió ser desconocido por la parte que lo alega y por el tribunal y deberá ejercer
una influencia que sea decisiva en la sentencia. El tribunal podrá ordenar la
suspención de la sentencia hasta resolver sobre su modificación.
Arreglo judicial:
Jurisdicción contenciosa:
Competencia en todo litigio que las partes le sometan y todos los asuntos
especialmente previstos en la Carta, tratados o convenciones vigentes (36.1). Puede
ser reunida por los E miembro de las NU y por E no miembros en las condiciones que
fije el Consejo de Seguridad. La adopción de sentencia es obligatoria, de no
cumplirse el CS podrá hacer recomendaciones o dictar medidas con el objeto que se
lleve a cabo su ejecución (94). Solo se ejerce entre E y es voluntaria (34.1) el
consentimiento puede ser dado:
A. Por cláusulas opcionales (36.2). Los E en cualquier momento pueden declarar que
la reconocen como obligatoria ipso facto y sin convenio especial, respecto de
cualquier E que acepte la misma obligación. Esto de jurisdicción a todas las
controversias sobre interpretación de tratados, cuestiones de DI, existencia de todo
hecho que constituya una violación a una obligación internacional, etc. Puede hacerse
reservas. B. Por un tratado general de solución pacífica de controversias. C. Por una
cláusula compromisoria que puede ser general o particular, en un tratado sobre otra
materia.
con posterioridad:
El consentimiento puede ser otorgado incluso luego de que el asunto sea incoado en
la corte a solicitud de un E, el otro lo acepta.
Competencia personal:
La AGNU y el CS se encuentran facultados para solicitar opiniones consultivas (art.
96 de la Carta) también funcionó como tribunal de alzada en instancia consultiva del
tribunal administrativo del OIT aunque en la actualidad no lo hace.
Jurisdicción consultiva:
A solicitud de la AGNU o del CS, la CIJ puede emitir una opinión sobre cualquier
cuestión jurídica que se le plantee, la AG puede autorizar a otros órganos de la ONU
para que requieran tales opiniones cuando versen sobre cuestiones jurídicas en la
esfera de sus actividades (UNESCO, OIT, OMM, FMI, BIRF, OMS, OACI). La
jurisdicción consultiva es una cuestión delicada ya que se podría estar cubriendo un
hecho verdadero bajo la consulta abstracta, la Corte demostró un criterio flexible y no
escatimó en dar sus dictámenes. Estos carecen de obligatoriedad pero en algunos
casos son vinculantes.
Procedimiento contencioso:
La no intervención
Debido a que los E son soberanos e iguales, en sus relaciones no pueden ejercer
autoridad sobre otro. Los E no pueden intervenir en los asuntos internos o externos de
otro. (resolución 2131)
DI clásico:
El art.2 de la Carta:
“ninguna disposición de esta Carta autoriza a las NU a intervenir en los asuntos que
son esencialmente de jurisdicción interna de los E, ni obligará a los miembros a
someter dichos asuntos a procedimientos de arreglo conforme a la presente carta,
pero este principio no se opone a la aplicación de las medidas coercitivas”
La resolución 2625:
La naturaleza del principio: este principio existe en la opinio juris, se apoya en las
prácticas bien establecida y es un principio corolario del principio de igualdad
soberana de los E. (CIJ caso Nicaragua/EEUU). Respecto al carácter imperativo
(pertenencia al jus cogens) la corte no se expidió sobre el asunto.
El principio por el cual los pueblos tienen derecho a disponer de su destino no existía.
Los casos como la independencia de Bélgica y Grecia; las unificaciones de Italia y
Alemania o las combinaciones nacionales como Checoslovaquia y Yugoslavia, eran
movimientos políticos, en lo jurídico no se registraron equivalentes resultados. En el
caso de las islas Aaland (entre Finlandia y Suecia) la SN permitió que estas se
pronunciaran sobre su deseo de pertenecer a Suecia en lugar que a Finlandia, lo que
determinó el principio de libre determinación, sin embargo esto no constituía un DI
positivo.
No es de aplicación general. Las minorías que quieran separarse del E dentro del cual
están enroladas no tiene este derecho. La regla se formó sobre la base de la práctica
de las NU respecto a los pueblos coloniales que son los geográficamente separados y
étnicamente o culturalmente distintos del país que los administra, esto fue reafirmado
por la R 2625 que da al territorio de una colonia o territorio no autónomo una
condición jurídica distinta y separada de la del territorio del E que lo administra y
esta situación existirá hasta que el pueblo haya ejercido su derecho de libre
determinación. Esto sirvió para evitar que los E administradores integren los
territorios a su propio E transformando la cuestión en D interno y excluyendo el
accionar de las NU.
En la vida internacional existen secesiones, estas ocurren por vía de acuerdo como de
fuerza y los E reconocen esta condición cuando tienen garantías razonables de que el
nuevo E es viable.
Pueblos y territorios:
Principio de buena fe
Casi todas las obligaciones internacionales deben ser cumplidas por los E de buena
fe, tanto las que surjan de los tratados como las de los principios y normas generales
reconocidos del DI.
Jean Pierre Cot dice que el principio es de aplicación delicada. Mientras está en
relación con el honor de los E su aplicación se paraliza pero cuando atenúa la
coloración penal del principio, cuando se relativizan las sanciones, la buena fe
permite inducir orden a la conclusión de un tratado.
Es difícil establecer con precisión su contenido, desde que el sentido está librado a las
apreciaciones subjetivas de los E. Las medidas que se dan al juez son las ”razonable”
o “daño sensible” o el “buen paterfamilias” que le permiten al intérprete aplicar la
norma o ajustar sus rigideces al caso concreto.
En el caso de cumplimientos, puede darse el caso de que el cumplimiento sea
aparente pero que en el fondo no sea satisfactorio, es el caso de las negociaciones en
donde se dan ciertas pautas para reconocer cuando no es conducida de buena fe.
Respecto a su naturaleza moral, el principio es jurídico desde que está contenido por
una norma de este tipo y adquiere las características de heteronomía y obligatoriedad.
El derecho es un mínimo de ética y por lo tanto lo es en el contenido de sus normas
(no en la parte formal)
El derecho aplicable:
Está regido por la convención de Viena sobre las relaciones diplomáticas (1963). La
CIJ dijo que refleja el derecho consuetudinario (EEUU vs. Irán)
Altos funcionarios del E (cancilleres o jefes de E) que reciben a sus pares en el país.
Los cónsules, se relacionan con las funciones diplomáticas y se rigen por principios
parecidos.
Los órganos centrales son el jefe de E, jefe de gobierno y ministro de RREE y los
periféricos agentes diplomáticos. Los primeros obligan al E y no necesitan poderes
especiales para la representación.
Órganos centrales:
Jefe de E y de gobierno:
Exención de impuestos directos y tasas, salvo sobre bienes poseídos a título personal.
Órganos periféricos:
Misión diplomática:
Sus funciones:
Negociación: sobre las cuestiones que afecten la relación bilateral, como reclamos de
derechos o intereses económicos de los nacionales del E acreditante o el
cumplimiento de un tratado, etc.
Deberes de la Misión:
B. Entrada en funciones: desde que presenta al jefe del E receptor las cartas
credenciales. Los encargados de negocios tiene cartas de gabinete que son
presentadas ante el ministro de RREE del E receptor.
C. Acreditaciones múltiples: Puede acreditar un solo jefe de misión ante dos o más E
(embajadores concurrentes), se instalará un encargado de negocios ad interim en cada
uno de los E en que el jefe de misión no tenga su sede permanente. A la inversa, dos
o más E pueden acreditar a una única persona como jefe ante un 3º E.
Familiares de los agentes diplomáticos: los que residan en forma permanente junto al
funcionario, para gozar de las inmunidades no deben tener la nacionalidad del E
receptor. En el caso de los familiares del personal administrativo, tampoco tener
residencia permanente en este.
Criados particulares: empleados por los miembros de la misión para tareas
domésticas, los que no son de la nacionalidad del E receptor y tampoco su residencia
permanente gozan de ciertas facilidades.
Fundamento:
Teoría del interés de la función: debido a que los embajadores y otros ministros
públicos sin instrumentos necesarios para el mantenimiento de esta sociedad general,
su función no puede alcanzar el fin si no se halla provisto de todas las prerrogativas
necesarias para asegurar el éxito y le permita ejercer sus funciones con toda libertad,
seguridad y fidelidad.
Inviolabilidad diplomática:
Inviolabilidad de la sede:
Es absoluta y no admite excepción, aun ante un flagrante delito. Esta alcanza a sus
documentos, correspondencia y bienes.
Inmunidad de jurisdicción:
Inmunidad penal:
Inmunidad civil:
Renuncia a la inmunidad:
Los agentes están fuera del alcance de la potestad tributaria del E receptor, esta
alcanza a todos los impuestos o gravámenes nacionales, provinciales o municipales,
sean personales o reales, salvo los impuestos sobre inmuebles, sucesiones y
actividades profesionales o comerciales, impuestos indirectos y derechos de registro,
aranceles judiciales, hipoteca y timbre de bienes inmuebles.
Misiones especiales:
Entrada en funciones:
Personal de la misión:
Comienzo y fin:
Entra en funciones cuando toma contacto oficial con el ministerio de RREE del E
receptor o con el órgano que se hubiere convenido, sin ser necesaria la presentación
de cartas credenciales. Finaliza por mutuo consentimiento, cuando se cumple el
objetivo, por expiración del período señalado o por notificación de cualquiera de los
E.
Misiones permanentes:
Establecimientos de la misión:
Personal:
Terminación de funciones:
Privilegios e inmunidades:
Misiones de observación:
La oficina consular:
Las funciones pueden ser ejercidas por cónsules de carrera (son funcionarios del E,
enviados para permanecer durante un tiempo en la sede) o por cónsules honorarios
(son personas que residen normalmente en el E receptor que inclusive pueden tener
su nacionalidad y por su relevancia o méritos especiales adquieren la designación
consular honoraria por parte del E) Jerarquías:
Consulados generales
Consulados
Viceconsulados
Agencias consulares
Fin de las funciones: mismas causas que los de la misión diplomática y el hecho se
notifica al E receptor, este puede remover al jefe mediante la revocación del
exequatur.
Inviolabilidad de la oficina consular: más restringida que para los diplomáticos, solo
está restringida la entrada a la parte destinada para trabajo de oficina, salvo
consentimiento del titular, se presume esta en caso de incendio u otro peligro grave.
No esta prevista la exención de embargo, registro y medidas de ejecución, no goza de
inviolabilidad la residencia particular del jefe y miembros de la oficina, ni los locales,
bienes o medios de transporte.
Inviolabilidad de los miembros: no pueden ser detenidos salvo casos de delitos graves
o cuando exista una sentencia firme. No están obligados a testificar si hay relación
con la función que cumplen, si a exhibir documentos o correspondencia oficial.
Cónsules honorarios:
La exención fiscal solo se extiende a los sueldos percibidos por el cónsul honorario
en su calidad de tal.
Inmunidades del E y de sus bienes: las inmunidades de un E surgen cuando existe una
disputa sobre la cual el tribunal local tiene jurisdicción local, pero no puede ejercerla
porque una de las partes es un E soberano. La inmunidad nace de la igualdad
soberana de los E.
La actividad mercantil del E extranjero: una forma de distinguir entre los actos del E
inmune de los actos sujetos a jurisdicción, es la división entre actos comerciales y no
comerciales. La dificultad consiste en establecer cuando un acto de un E es comercial
y cuando no lo es, teniendo en cuenta que los actos de naturaleza comercial suelen
vincularse, cuando los realiza un E. Para la doctrina de la finalidad, un acto será no
comercial si persigue una finalidad pública, la compra de municiones, o de botas,
para el ejercito es un caso típico de acto comercial con finalidad pública. La doctrina
de la naturaleza establece que el carácter comercial de una actividad quedará
determinada a la naturaleza del comportamiento.
El proyecto de la CDI se inclina por el criterio de la naturaleza del acto, pero también
se tendrá en cuenta la finalidad, necesaria para la determinación del carácter no
mercantil del contrato.
Entidades a las que se aplica: tampoco es clara, Diez Velasco dice que se extiende a
los E miembros de una federación, la crítica es: si se considera parte del E, debería
reconocérseles la inmunidad de que goza este, si se estima que carecen de poder
político y no participan de las funciones soberanas del E, debería negárseles la
inmunidad.
No parece ofrecer dudas que las subdivisiones políticas de un E extranjero se
benefician de la inmunidad jurisdiccional, en tanto actúen en ejercicio del poder
público del E.
Ante quién se goza: deben quedar comprendidos no solo los tribunales judiciales,
sino también los administrativos.
La renuncia tácita: la ley 24.448 prevé solamente que los E extranjeros no podrán
invocar su inmunidad de jurisdicción, cuando fuera objeto de una demanda principal
que el E extranjero hubiere iniciado. Sin embargo, determinados actos procesales
podrían probar la intencionalidad de los E extranjeros de someterse a la jurisdicción
de los tribunales nacionales.
Un caso de amicus curiae: la ley omite que el ministerio de RREE exprese su opinión
sobre aspectos de hecho o de derecho ante el tribunal interviniente, en calidad de
amicus curiae.
Principios generales:
Tratamiento a extranjeros:
Las 2º son las que nacen de la violación de una obligación 1º; y las 1º son las que
impone primariamente el DIP a los E, consuetudinarias o convencionales. Pueden
dividirse en sectores según su contenido y constituyen la mayoría del DI positivo. Las
2º establecen obligaciones como reparar el daño producido por un hecho ilícito
(violación de obligaciones 1º), tienen formas similares en el plano general y son
típicas de responsabilidad.
Las situaciones jurídicas subjetivas son en las que se encuentra el sujeto en relación a
la norma. Por un lado el D del sujeto (subjetivo) que es víctima de la violación, de
exigir la reparación. Al derecho subjetivo violado corresponde una obligación del
autor de la violación. El E víctima puede impones una sanción, es facultativa.
1. Corriente clásica: unicidad. El E autor del hecho ilícito tiene el único deber de
reparar al E víctima, y este posee el derecho subjetivo de exigir tal reparación. La
punición es ajena.
I. Elementos subjetivos:
C) Personas que actúan de hecho por cuenta del E, o que desempeñan de hecho
prerrogativas del poder público: su conducta se atribuye al E. Ej.: Eichann, nazi
refugiado en Arg. Secuestrado por comando israelí y llevado a Israel para el
enjuiciamiento. Israel alega que fue espontáneo y que no fue informado el gobierno.
Argentina consideró que de todas formas lo aprobó solidarizándose con los autores
que habían menoscabado su soberanía. Consejo de Seguridad, señaló los peligros de
la repetición de tales actos y pidió a Israel la reparación adecuada. En general se trata
de restablecer el estatus quo ante y ofrecer reparación por el daño.
Obligación de comportamiento:
Obligaciones de resultado:
El órgano que tuvo el comportamiento asignado al E tiene que haber tenido cierta
disposición psicológica en relación con su acto, que lo hubiera realizado con
intención dolosa o negligencia culposa. Aquellas violaciones a obligaciones
internacionales hechas sin un mínimo de participación de la voluntad, están exentas
de ilicitud, como la fuerza mayor, caso fortuito, etc.
El efecto de estas causas es convertir en lícita una conducta que de otro modo sería
ilícita. El comportamiento de un E, cuando tienen lugar circunstancias de legítima
defensa, fuerza mayor o ejercicio legítimo de una sanción, no constituyen un hecho
internacionalmente ilícito, en tales circunstancias el E no tiene que observar la
obligación internacional que normalmente debería respetar, por lo tanto no hay una
violación.
Circunstancias eximentes:
Consentimientos:
Contramedidas:
Represalias, acciones que serían ilícitas sino fuera porque el hecho de que el E contra
el cual van dirigidas ha cometido anteriormente, contra el que toma la contramedida,
un hecho ilícito. Debe ser una medida legítima de acuerdo con el DI, cumpliendo
todos los requisitos que aquel establece para que sea legal, relativas al contenido,
formas y grados de responsabilidad.
Peligro extremo:
Legítima defensa:
Su empleo solo en casos en que tenga finalidad defensiva, oposición a un ataque
violento de otro sujeto; su carácter de excepción a una norma por la que reserva a una
autoridad centralizada el monopolio del uso de la fuerza. La mayoría de los autores la
facultad de invocarla como justificación, fuera del caso en que el E de que se trate
fuese objeto de una agresión armada, se rechaza. Una minoría considera que la carta
es a título de ejemplo y que se remite a la costumbre internacional.
La familia de la necesidad:
Parte general
Los hechos ilícitos producen ciertas consecuencias establecidas por el proyecto (36),
salvo en los casos y en la medida en que tales consecuencias hayan sido establecidas
por otras reglas del DI que se refieran específicamente al hecho de que se trate (37).
En el art. 3 se determina que las consecuencias jurídicas de un hecho ilícito que no
estén previstas en las disposiciones del proyecto continuarán regidas por el derecho
consuetudinario.
Limitaciones:
La cesación (41): Todo hecho ilícito es una amenaza contra la eficacia, la validez y
por ende la existencia de la norma violada, especialmente si esta es continuada. La
obligación de cesar se dirige a aquellas violaciones producidas por un hecho de
carácter continuo y su efecto es (sin perjuicio de la responsabilidad) imponer el cese
de su acción u omisión ilícita.
Indemnización por el daño causado en la medida en que no haya sido reparado por la
restitución en especie. Se aplica a todo daño económicamente evaluable que haya
sufrido el E lesionado, e inclusive los intereses y cuando proceda las ganancias no
obtenidas.
La satisfacción (45):
Es una forma autónoma o un agregado a otros modos de reparación. Cubre el daño a
la dignidad, al honor o prestigio del E (daño moral). La satisfacción puede tomar
diferentes formas según el caso, las disculpas, la indemnización nominal y si hay
violación grave de los derechos del E lesionado, una indemnización que refleje la
gravedad de la violación. Si el hecho ilícito resulta del comportamiento irregular
grave de funcionarios, corresponde al E autor tomar medidas disciplinarias contra los
responsables y si proviene de un comportamiento criminal, su castigo por sanción
penal. En ningún caso deben tener modalidades que menoscaben la dignidad del E
autor, salvo en los crímenes internacionales.
Consecuencias Procesales
Contramedidas (47):
Favorecen al R fuerte en relación con el débil ya que no existe en el DIG una forma
satisfactoria de control de su legalidad y la historia de las relaciones internacionales
está plagada de abusos (represalias). En un ordenamiento descentralizado, carente en
la mayoría de los casos de métodos de solución obligatoria de controversias, los E
recurren a medidas unilaterales de autoayuda.
Como cada E es juez de sus derechos y como no todos tienen la misma capacidad
para adoptar las contramedidas, el sistema es primitivo. El reconocimiento para
adoptarlas debe ser sometido a estrictas condiciones.
Condiciones:
Condiciones previas:
Condiciones sustantivas:
Una propuesta es que la comisión de conciliación declare en su informe final que hay
indicios racionales de que se cometió un crimen, ante esta afirmativa es obligatorio el
arbitraje.
Consecuencias: (51)
Conciliación: (56)
Particularidades: cualquiera de las partes puede convocar el procedimiento
transcurridos 3 meses de la primera solicitud de negociaciones. No requiere acuerdo
de partes para ser puesta en movimiento. La comisión de conciliación no tiene fuerza
obligatoria pero si tiene ciertos poderes como el de investigar los hechos y las partes
deberán cooperar para el ejercicio de aquellos poderes incluso en su propio territorio.
Se traza el procedimiento para la constitución de la Comisión a cargo del secretario
general de las UN.
El arbitraje: (58)
Introducción:
Alcance:
3. Siendo social la utilidad de la actividad peligrosa, no sería apropiado que los costos
solo estuvieran a cargo del operador, debe transitar al conjunto de la sociedad. El
operador aumenta el precio de su servicio para trasladar el costo de las
indemnizaciones y seguros.
La atribución de conducta al E:
El daño:
La reparación:
Hay una tendencia para que también llega a borrar las consecuencias y establecer la
situación que hubiera existido si el hecho no hubiera tenido lugar, statu quo ante.
Pero el hecho de que sea una actividad lícita la que origina el dalo trae consigo otras
posibles diferencias, como por ejemplo la posibilidad de fijar topes a la
indemnización. También el hecho de que algunos gastos de prevención se descuenten
de las indemnizaciones. La reparación no tiene la misma naturaleza en las dos
responsabilidades, cuando no hay violación a una obligación la equidad y la justicia
aconsejan llegar lo más cerca posible de la regla de Chorzow.
La Cesación:
Hay un axioma que ordena el buen uso del propio territorio para prevenir los daños
transfronterizos (obligación general de prevención). La práctica internacional y la
jurisprudencia indican la existencia de una norma consuetudinaria que hace ilícito el
daño transfronterizo producido intencionalmente o con conocimiento de su
producción, pero ni la práctica ni la jurisprudencia dan un fundamento claro a la
indemnización por actividades de riesgo.
Su fundamento teórico está en otros principios del DI, puesto que el daño no es
diferente al derecho.
El enriquecimiento sin causa: hacer soportar sobre terceros los costos externos de una
actividad peligrosa que representa los daños causados a terceros.
Los tratados. Los pagos ex gratia: hay tratados que imponen un régimen especial
sobre las actividades de riesgo, en los cuales los E descargan su responsabilidad en
los explotadores privados. En otros los E conservan una dosis de responsabilidad
subsidiaria y en otros la plena responsabilidad por ciertos daños. Los E que van a
realizar actividades peligrosas suelen pedir permiso a los posibles afectados. Hay
convenciones que establecen regímenes jurídicos para ciertas actividades como:
aviación civil, actividades nucleares, transporte de petróleo por mar, etc. La variante
con la convención sobre objetos espaciales es que en esta el E tiene una
responsabilidad absoluta por cierto tipo de daños.
El equilibrio de intereses: Crea entre las partes una obligación de por lo menos
negociar, de buena fe y tratando de contemplar los intereses de la otra parte, pero sin
que ello signifique la obligatoriedad de arribar a un acuerdo. El E de origen debe
adoptar las precauciones necesarias y consultar con los posibles E afectados para
establecer un régimen que establezca el equilibrio de intereses. Si el daño se produce
y no hay un régimen de DI particular el E de origen tiene la obligación de negociar
con los afectados respecto de las indemnizaciones por los daños causados.
Areas más allá de las jurisdicciones de los E y por ende no están sujetas a la
soberanía de ninguno de ellos, tampoco son susceptibles de apropiación. Pueden ser
utilizadas por todos y en algunos caos están bajo determinadas condiciones.
Son: alta mar y su espacio aéreo suprayacente, fondos marinos, océanos más allá de
las jurisdicciones nacionales y el espacio ultra terrestre. Algunos agregan la
Antártida.
Alta mar:
Espacio más allá de la zona económica exclusiva. Todos los E pueden practicar las 5
libertades de alta mar: navegación, pesca, asentar cables y cañerías submarinas y
sobrevuelo. También las acortadas por la Convención de Montego Bay: investigación
científica y construcción de islas artificiales y otras instalaciones permitidas por el
DI.
El derecho del espacio: Resolución de AGNU (63) t tratado (67). Es un tratado marco
que consagra los principios generales, es el marco jurídico dentro del cual han de
insertarse tratados sobre aspectos o actividades sectoriales.
Delimitación inferior: no hay un límite definido y aceptado por la CI. Las teorías
científicas indican que el espacio aéreo termina donde termina la atmósfera o el
campo de gravitación terrestre. Las funcionales la definen como la línea más arriba
de la cual las aeronaves no encuentran más sustento (99/110 Km). Otros que piensan
que se ha formado una costumbre en dónde el límite es la órbita del satélite más bajo.
Ninguna ha encontrado aceptación general.
La órbita geoestacionaria: única zona en la cual se pueden colocar satélites que sigan
el movimiento de la tierra, es un recurso limitado lo que conlleva una significación
económica y cultural. Los problemas se presentan por no estar definido el límite
inferior del espacio cósmico.
Otros principios:
Libertad de exploración y uso de este espacio, sin discriminación para todos los E.
Igualdad, cualquiera sea el grado de desarrollo de estos.
Uso con fines pacíficos, se prohibe la colocación en órbita de armas nucleares u otras
de destrucción en masa, establecer bases o fortificaciones, realizar maniobras o
ensayos militares.
Tratado de la Luna: repite los principios y agrega que cuando llegue a ser posible la
explotación de los recursos de la Luna, esta será sometida a un régimen internacional.
Proclama el libre acceso a todos los E y la necesidad de la no contaminación los
cuerpos celeste provenientes de la Tierra.
La Antártida:
Hay 7 países que reclaman la soberanía sobre territorios del continente. El tratado
antártico establece el estatus del área. Algunos son partidarios de que la Antártida sea
sometida a un régimen de espacio común internacional en el marco de ONU. En
cuanto a los espacios no reclamados, entrarían entre los territorios más allá de las
jurisdicciones nacionales. Por el Tratado del antártico los países reconocieron la
libertad de investigación científica y el turismo.
La Atmósfera:
No es espacio común porque está sujeto a la soberanía de los E, pero debido a sus
especiales características a al hecho que un daño causado en una parte de ella se
extiende a otras partes, podría ser tratado como espacio común internacional.
Ríos internacionales:
Definición:
Según el Congreso de Viena es el que atraviesa o divide los territorios de dos o más
E. Cuando atraviesa sucesivamente el territorio de más de un E se llama curso
sucesivo y cuando separa los territorios de dos E se llama río de frontera o contiguo.
Los lagos serán internacionales cuando sus riberas pertenezcan a más de un E. Se
incluye dentro del concepto de curso de agua internacional a los canales y a toda otra
vía de agua artificialmente creada que una dos o más ríos o afluentes situados en
diferentes E.
Ríos internacionalizados:
Son ríos que por su situación geográfico política, corren en todo su recorrido dentro
del territorio de un solo E, a estos ríos (a diferencia con los internacionales) no les
corresponde el régimen del DIG, sino que están sometidos a ser internacionalizados
por tratados. (Rin, Danubio, Elba, Nilo, Niger, etc.)
Navegación:
Su libre navegación no está establecida como una norma del DIG ya que a falta de un
tratado la situación no es clara. La jurisprudencia de la CPJI habla sobre la existencia
de un derecho fluvial internacional. Barberis sostiene la existencia de ciertos
principios consuetudinarios, ya que algunas cláusulas se han repetido en las distintas
convenciones y que rigen aun cuando no fuesen insertadas en los futuros tratados. En
América esta norma no es aceptada regionalmente ya que las secciones de los cursos
ubicadas en diferentes ribereños sólo están abiertas a la navegación de los otros
ribereños por imperio de tratados o concesiones unilaterales.
Declara la libertad de navegación sin discriminación para todos los E parte. No rige
esta para los buques de guerra.
En el período entre las 2 GM este principio se vio disminuido, Hitler notificó que no
reconocía como válidas las comisiones fluviales. Luego de la 2º GM y a iniciativa de
la URSS el régimen del Danubio cambió en un sentido menos favorable que antes
hacia los no ribereños.
Fallo de la CPJI sobre el asunto del río Oder: Igualdad perfecta de todos los E
ribereños en el uso de todo el curso del río y la exclusión de todo privilegio
preferencial de cualquiera de ellos con relación a los otros. Se considera a los ríos
internacionales, sus afluentes y otros elementos hidrográficos como un todo que se
denominará cuenca hidrográfica. “Área en los territorios de dos o más E en la que
todas las corrientes de agua superficial, tanto naturales como artificiales, drenan una
cuenca común y terminan en una desembocadura común o en desembocaduras
comunes.” El uso de cualquiera de las aguas en una porción de la cuenca puede
repercutir sobre los usos en otra porción del mismo sistema y si la cuenca
internacional (territorio que abarca se divide entre varios E) pueden surgir problemas
entre dichos E.
El ciclo hidrológico:
El agua que abandona la masa terrestre del globo terráqueo retorna en igual cantidad,
este proceso de desarrolla constantemente. Del agua que cae en distintas formas de
precipitación:
Infiltra en el suelo
Formar corrientes y comenzará a fluir hacia tierras más bajas (afluente a los ríos, se
termina vertiendo en lagos o en el mar)
El Río Grande y Nilo reúnen todas las características de un sistema de curso de agua
que fluyen al mar en todo o en parte por vía subterránea, con ramificaciones que
pueden distar una de otra hasta 300 KM. O bien que desaguan en lagos en ciertas
épocas del año y en el mar en otras.
“Los E del curso de agua utilizarán en sus territorios respectivos un curso de agua
internacional de manera equitativa y razonable, en particular, los E del curso
utilizarán y aprovecharán un curso de agua internacional con el propósito de lograr
una utilización óptima y sostenible y el disfrute máximo compatible con la protección
adecuada del curso de agua internacional teniendo en cuenta los intereses de los E del
curso de agua de que se trate.” El derecho de un E sobre el curso de agua es un
atributo de su soberanía pero tiene la obligación de no privar a otros E del mismo
curso de agua. Se busca el mínimo detrimento o el mínimo de necesidades
insatisfechas para cada estado del curso de agua.
1. Existe la obligación de cooperar (art.8): existe una obligación general de los E del
curso de agua, a cooperar para obtener una utilización óptima, más la protección
adecuada del curso de agua.
2. Relación de los usos entre sí: ningún uso de un curso de agua tiene en sí prioridad
sobre los otros usos, y en caso de conflicto procederá el que mejor satisfaga los
factores y principios del art.6 sobre el equilibrio de intereses, en caso de duda, aquel
uso que mejor tenga en cuenta las necesidades humanas esenciales. Los factores a
tener en cuenta son: factor geográfico, hidrográfico, climático, ecológico, económico,
conservación, aprovechamiento, etc.
3. Nuevas medidas proyectadas: cuando un E del Curso de agua proyecte una obra o
medida nueva deberá cumplir con ciertos pasos procesales:
Sin no hay acuerdo del E notificado, se llega a una consulta y eventual negociación
con vistas a lograr una solución equitativa.
La navegación:
En el período colonial, España solo permitió la navegación de los buques de su propia
bandera. En 1825 se firma el primer tratado entre Gran Bretaña y el gobierno patrio,
se otorga la libre navegación de los ríos y nación favorita. Rosas cerró los ríos
argentinos a toda la navegación extranjera. El tratado de alianza (51) entre Brasil,
EERR, Corrientes y el gobierno sitiado de Montevideo, se compromete a influenciar
en el gobierno para la libre navegación de los ríos Paraná y demás afluentes del R de
la P para todos los ribereños que se presten a la misma libertad de navegación en
aquella parte de los mencionados ríos. La libre navegación de los ríos se declara la
CN 53 en los art. 12 y 26.
10/julio/1853: entre GB, FR, EEUU, la Argentina concede por estos tratados la
libertad de navegación por los ríos Paraná y Uruguay en la parte de su curso que le
pertenece, de los buques mercantes de todas las banderas y acuerda a los
consignatario la cláusula de nación favorecida.
De la confederación con el Imperio del Brasil: En 1828 las provincias unidas firman
la paz con el Brasil y le conceden la libre navegación del Plata y sus afluentes por 15
años. En 1851 Brasil en alianza secreta con Py, convienen auxiliarse mutuamente
para obtener la libre navegación del Paraná hasta el Río de la Plata para buques de
manos Estados.
Con el Uruguay rige actualmente el tratado del Río de la Plata de 1973, que regula la
navegación, régimen jurídico del río, las jurisdicciones y límites entre E parte, la
línea de su límite exterior, la división de jurisdicciones marítimas argentina y
uruguaya, y la zona común de pesca.
Navegación:
Ambas partes tienen derecho al uso de los canales que estén en las aguas de uso
común.
Los alijos y complementos de la carga se realizarán en las zonas que fije la comisión
administrativa creada por el mismo tratado.
Argentina quería dividir el río por la mitad del canal navegable, el natural (canal del
infierno)
Uruguay quería dividirlo por la línea media del río.
Cuestiones de jurisdicción:
Lecho y subsuelo: se divide siguiendo una línea que pasa por la mitad del río
(longitud y latitud, puntos). Cada E podrá explorar y explotar, de acuerdo a las
exigencias de un aprovechamiento integral y racional del recurso, y sin causar daño
sensible, los recursos del lecho y subsuelo en su parte.
Islas: (44) las islas ya existentes y las que se formen pertenecen a una u otra parte
según donde se encuentren con respecto a la línea de división del lecho. (45) La Isla
Martín García es una excepción y tiene un régimen especial, está próxima a la costa
uruguaya pero está bajo la jurisdicción argentina, dedicada exclusivamente a la
reserva natural para la conservación y preservación de la flora y fauna autóctona.
Será cede de la comisión administradora que gozará de inmunidad de acuerdo al DIP.
Existe una formación aluvional muy próxima a la isla, Argentina sostiene su carácter
accesorio y Uruguay realza su carácter independiente. En el art. 46 se establece un
límite seco entre ambos países.
Aviso previo
Frente marítimo:
Límite lateral (70): es la línea de base recta que cierra al río de la plata, o sea la recta
imaginaria que une Punta del Este a Punta Rasa, en el cabo San Antonio. Desde el
punto medio de dicha línea parte hacia el mar, límite marítimo entre ambos países,
que sigue la equidistancia determinará por el método de costas adyacentes.
Recursos vivos del mar: En la zona de pesca común más allá de las 12 millas medidas
desde las correspondientes líneas de base costeras, las partes dentro de su cupo,
pueden conceder permisos de pesca a 3º banderas.
Comisión técnica mixta: el frente marítimo tiene su propia comisión para coordinar la
acción de las partes. Dirige todo lo relativo a los recursos vivos del mar.
1992: se firma el acuerdo sobre transporte fluvial en estos ríos, sobre el tramo
mencionado.
Art8: cláusula de la nación más favorecida con relación a 3º para E miembros del
tratado.
Art. 22 se crean órganos del acuerdo:
Asuntos aduaneros
Navegación y seguridad
Seguros
Solución de controversias
Reseña histórica:
Durante el S.XX evoluciona debido a numerosos hechos como los reclamos de los E
sobre sus aguas territoriales, la explotación intensiva de los recursos vivos y no vivos
del mar con tecnologías complejas, el establecimiento de jurisdicciones exclusivas de
pesca por los E ribereños, la extensión de la jurisdicción de los E con plataforma
continental y la preocupación por la protección del MA marino de todo tipo de
contaminación. A la costumbre y al derecho del mar clásico se le agrega la normación
sistematizada por la codificación internacional.
La codificación:
La segunda conferencia fue en 1960 que no logró resolver el tema de la extensión del
mar territorial.
Aguas interiores:
Son aguas interiores aquellas situadas en el ámbito del territorio terrestre, al interior
de la líneas de base del mar territorial. Quedan comprendidas las aguas portuarias, los
ríos más acá de la línea que cierra su desembocadura, las bahías cuando poseen aguas
interiores. Según la Convención se considera bahía toda escotadura cuya superficie
sea igual o superior a la de un semicírculo que tenga por diámetro la boca de dicha
escotadura y no supere las 24 millas marinas. También están las aguas interiores
históricas, que son aquellas que a pesar de que geográficamente no tengan tal carácter
el E costero afirmó su soberanía sobre ellas.
Es una franja de aguas adyacentes al territorio y situadas más allá de las aguas
interiores del E. Se origina esta noción para que en la práctica los E puedan ejercer
competencia por razones de seguridad y defensa, en un primer momento eran 3 millas
marinas (alcance del cañón, teoría del poderío de las armas) posteriormente
adoptaron mediante leyes internas que era de 4, 6, 10 y hasta 12 millas marinas. La
convención del mar pone punto final a las diferencias fijándola en 12 millas marinas
medidas desde las líneas de base.
La línea normal para medir la anchura del mar territorial es la línea de bajamar a lo
largo de la costa. En caso de que los E poseedores de costa con ciertas
particularidades, la línea de bajamar es desplazada por el sistema de líneas de base
recta que encuentran su fundamento en el fallo de la CIJ sobre las Pesquerías
noruegas donde sostuvo que este método se usaría para fijar el límite interno del mar
territorial de Noruega cuestionado por Gran Bretaña, debido a la geografía particular
de las costas noruegas.
Para evitar los abusos en la utilización de este sistema la Convención determina que
estas no deben apartarse de manera considerable de la dirección general de la costa y
que las extensiones de mar situadas entre estas líneas y la tierra deben estar
suficientemente ligadas al dominio terrestre para ser sometidas al régimen de aguas
interiores. No deben ser trazadas desde elevaciones que emerjan de bajamar y queden
sumergidas en alta mar. El E costero tiene la facultad de determinar las líneas de base
combinando diversos métodos (líneas de base norma, líneas de base recta) según las
circunstancias especiales.
Delimitación:
Para delimitar el mar territorial entre dos E con costas enfrentadas o adyacentes, hay
tres posibilidades:
Línea de equidistancia
Circunstancias especiales
Régimen jurídico:
La soberanía está limitada por el derecho de paso inocente de que gozan los buques
extranjeros. Se define como la navegación para atravesar el mar territorial de un E.
Hay que simplemente navegarlo sin entrar en las aguas interiores ni hacer escalas en
radas o instalaciones portuarias fuera de las aguas interiores, puede ser también que
atraviese el mar territorial para dirigirse o salir de las aguas interiores. El paso debe
ser continuo y rápido y solo podrá detenerse por incidentes ordinarios de la
navegación o por razones de fuerza mayor, dificultad grave o para prestar ayuda a
personas, navíos o aeronaves en peligro. Este derecho es para todos los buques
extranjeros, comprendidos los de guerra y submarinos, a los cuales se les exige que
naveguen emergidos y portando pabellón. Los de propulsión nuclear o que
transporten sustancias nocivas podrán ejercerlo por deberán observar las medidas
especiales.
Puede suspender el paso inocente por razones de seguridad y podrá exigir a los
buques extranjeros que utilicen las vías marítimas y los dispositivos de separación de
tráfico dispuestos para la seguridad de la navegación. No pueden imponer
gravámenes ni realizar ningún tipo de discriminación entre ellos.
El delito pueda poner en peligro la paz del país o el buen orden en el mar territorial
La intervención de las autoridades locales, hayan sido requeridas por el capitán del
buque extranjero o por el funcionario consular de ese E.
Derecho de persecución:
La zona contigua:
Adyacente al mar territorial hay una zona contigua que empieza en el límite exterior
del mar territorial, donde el E ribereño tiene ciertas facultades exclusivas pero
limitadas y de carácter funcional. Adquiere gran importancia en ciertos ámbitos
geográficos como los mares semicerrados o cuando hay islas sometidas a distintas
soberanías donde resulta imposible la existencia de un zona económica exclusiva. La
convención fija en 24 millas marinas a partir de las líneas de base utilizadas para
medir la anchura del mar territorial (12 millas desde el límite exterior de dicho mar).
El E tiene competencia para prevenir y sancionar las infracciones de sus leyes y
reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigración y sanitarios, cometidos en su
territorio o mar territorial. La convención de derecho del mar establece que esta zona
se encuentra dentro de la zona económica exclusiva: la ZEE es un área situada más
allá del mar territorial y adyacente a este. El objeto es que el E pueda garantizar la
seguridad de su territorio y la obtención de recursos financieros, potestades ajenas a
la ZEE.
Las aguas del estrecho deben formar parte del mar territorial de un E (Bósforo) o de
dos o más (Magallanes)
Régimen jurídico:
La extensión del mar territorial de las 3 millas a las 12 millas, implicaba que las
aguas de numerosos estrechos internacionales, que antes tenían franjas navegables de
alta mar, se transformaran en territoriales con la consiguiente limitación del derecho
de libre navegación, de comercio, de sobrevuelo y de tránsito de buques de guerra.
Por ejemplo Gibraltar, Hormuz, etc.
Los E ribereños pretendían aplicarles el régimen jurídico del mar territorial, mientras
que las potencias marítimas proponían un paso en tránsito para todos los buques
incluidos los que guerra, con condiciones más amplias que las establecidas para el
paso inocente.
El paso en tránsito:
Es aceptada esta tesis en la convención, en los estrechos situadas entre una parte de
alta mar o un ZEE y otra parte de alta mar o de una ZEE y define al paso en tránsito
como la libertad de navegación y sobrevuelo exclusivamente para los fines del
tránsito rápido e ininterrumpido. El paso inocente subsiste en dos casos: en los
estrechos situados entre una zona de lata mar o ZEE y el mar territorial de un E
extranjero y para los estrechos formados por una isla del propio E ribereño y el
continente, si existiere una ruta navegable alternativa de alta mar o ZEE.
Los buques deben abstenerse de toda amenaza o uso de fuerza contra la soberanía, la
integridad territorial o la independencia política de los E ribereños. La diferencia con
el paso inocente es en el paso de tránsito solo podrá ser interrumpido por caso de
fuerza mayor o dificultad grave; deberán respetarse las vías marítimas y dispositivos
de tráfico establecidos por el E ribereño de acuerdo con la reglamentación
internacional, y no podrán durante este realizar ninguna actividad de investigación
científica sin autorización del E ribereño. Las competencias de este son la facultad de
dictar reglamentos y leyes sobre la seguridad de la navegación, sobre la prevención,
control y reducción de la contaminación, la prohibición de pesca, el control aduanero,
fiscal, sanitario y de inmigración. El contenido de estas disposiciones no puede
obstaculizar o suspender el paso en tránsito.
El derecho internacional impone al E ribereño una obligación de cooperación con los
E usuarios de los estrechos internacionales, por lo demás este se aproxima más a la
libertad de navegación que al paso inocente, y hay una libertad de sobrevuelo que el
E ribereño niega en el mar territorial.
Ciertos estrechos tiene un régimen jurídico especial por acuerdos que coexisten con
las disposiciones generales de esta convención, como el del Bósforo y los
Dardanelos, el de Magallanes, el de Malaca, el de Calais y el de Torres.
La noción de E arhipelágico como una unidad geopolítica con proyección hacia los
espacios marítimos que lo rodean, surge desde el principio del proceso reciente de
codificación del derecho del mar, recién en 1960 a raíz de la independencia de varios
E archipelágicos sumada a la labor de E como Filipinas e Indonesia, este tema
adquirió creciente importancia. La Convención los define como el E constituido
totalmente por uno o varios archipiélagos y que podrán incluir otras islas; y define
archipiélago al grupo de islas, incluidas partes de islas, las aguas que las conectan y
otros elementos naturales, que estén tan estrechamente relacionados entre sí que tales
islas, aguas y elementos naturales formen una entidad geográfica, económica y
política intrínseca o que históricamente hayan sido considerados como tal. La
convención hace referencia a los E archipelágicos oceánicos y no a los costeros de un
E.
Delimitación:
Se pueden fijar líneas rectas que sigan el contorno más externo del archipiélago, a
condición de que estas líneas engloben las principales islas y comprendan una zona
donde la relación entre la superficie de aguas y la de tierras tengan una proporción
que vaya entre 1 a 1 y 9 a 1. El trazado deberá seguir la configuración general del
archipiélago, y no podrá partir de elevaciones que solo emergen en bajamar, salvo
que hayan construido en ellas instalaciones permanentes, que estén siempre sobre el
nivel del mar o que formen parte del mar territorial de una isla.
Régimen jurídico:
Las aguas encerradas por las líneas y quedan comprendidas entre las aguas interiores
y las territoriales son consideradas aguas archipelágicas. El E posee soberanía sobre
ellas, la cual se extiende al espacio aéreo situado sobre esta agua, asó como al lecho y
subsuelo, sujeta a limitaciones, como ciertos derechos preexistentes de otros E o de
paso inocente de terceras banderas a través de estas. El E puede establecer corredores
marítimos y aéreos que permitan el paso rápido e ininterrumpido de buques y
aeronaves extranjeros, el régimen es similar al derecho de paso en tránsito. Participan
de tales características E como Malasia, Indonesia, Filipinas, Cabo verde, Islas
Salomon, Santo Tome y Príncipe y Papua Nueva Guinea, entre otros. La Convención
les permite el dominio de vastas extensiones marítimas.
La zona económica exclusiva:
Extensión:
Podrá extenderse hasta las 200 millas marinas contadas desde las líneas de base
utilizadas para medir la anchura del mar territorial, teniendo en cuenta las 12 millas
del mar territorial medirá 188 millas submarinas como máximo. Se estableció
teniendo en cuenta que la mayoría de los grandes cardúmenes se encuentran cerca de
la costa y que esas aguas son las más ricas en fitoplancton, alimento básico de los
peces y que se extrae de las profundidades por las corrientes oceánicas que circulan
en las proximidades de las costas.
Régimen jurídico:
La convención la describe como una zona situada fuera del mar territorial, adyacente
a este, sujeta la régimen jurídico específico establecido por ella. Esta zona no es parte
integrante del mar territorial ya que la convención la ubica más allá, pero tocante con
su eventual pertenencia a alta mar, esta se base en que los terceros E ejercen allí las
libertades de alta mar con la única excepción de la explotación de los recursos
naturales, los E ribereños solo poseen competencias funcionales circunscriptas a una
finalidad económica, sin embargo el texto de la convención define el alta mar como
todas las partes del mar no incluidas en la ZEE, el mar territorial o en aguas interiores
de un E. La convención le otorga a esta zona una naturaleza jurídica ambigua y un
carácter sui generis, la de un nuevo espacio marítimo que no encuadra en el esquema
tradicional del derecho del mar,
Delimitación de la ZEE:
Derechos de terceros E:
Si no poseen litoral tampoco tienen ZEE propia sobre la que puedan reivindicar los
anteriores derechos, por eso la convención les reconoce el derecho de participar sobre
una base equitativa en los recursos de los E ribereños de la misma región. Para que se
admita debe existir un excedente de la captura permisible y acuerdo previo. Los E en
situación geográfica desventajosa o con características geográficas especiales son
aquellos que no pueden reivindicar una ZEE propia o que teniéndola no satisface las
necesidades económicas básicas relacionadas con la capacidad de nutrición de la
población y por lo tanto dependen de la pesca en la ZEE de otros E de la región.
La plataforma continental:
Delimitación:
La CIJ en el caso de la plataforma continental del Mar del norte, determinó que el art
6 (acuerdo, línea equidistante, línea media) tenía un carácter meramente
convencional, no consuetudinario por lo que no era obligatorio utilizar ese método,
sino que en circunstancias especiales debe realizarse la delimitación según la equidad
Frontera marítima entre Guinea y Guinea Bissau, se establece que la delimitación del
mar territorial, la ZEE y la plataforma se harán sobre la base de la equidad
Caso plataforma entre Túnez y Libia. Como primera regla se consagró el acuerdo
entre partes y se destacó el valor de la equidad
Para E con costas adyacentes o situadas frente a frente.
El alta mar
En el S.XVII quedó consagrado el principio de libertad del alta mar como una norma
consuetudinaria, esta zona se define por exclusión, o sea todas las partes del mar no
incluidas en la ZEE, en el mar territorial o en aguas interiores de un E o aguas
archipelágicas. Todos los E ribereños o sin litoral pueden hacer uso del alta mar
respetando las normas y exigencias impuestas por el orden público internacional,
pero la evolución de la CI en lo económico, estratégico y tecnológico impuso
reajustar la extensión de la concepción tradicional
Libertad de navegación
Libertad de sobrevuelo
Libertad de pesca
Libertad de navegación:
Libertad de pesca:
Especies compartidas:
Los recursos pesqueros a ambos lados del límite de las 200 millas marinas y su pesca
en alta mar por otros E, disminuye los recursos del E ribereño, la Convención, para
solucionar el problema de intereses, establece que el E costero y los E pescan en alta
mar procurarán llegar a acuerdos para la conservación de las especies.
La libertad de investigación:
El alta mar se encuentra abierto a todos los E, como asimismo a las OI competentes,
la libertad se sujeta al cumplimiento de ciertos deberes:
El alta mar debe utilizarse con fines pacíficos y por ende está vedada cualquier
actividad militar
Las investigaciones no deben afectar el medio marino, so pena que los E u OI que las
desarrollen incurran en responsabilidad internacional.
Los E u OI deberán conocer los resultados de sus investigaciones para cooperar con
otros E en la prevención y control de daños al medio marino
Poder de policía en alta mar: El orden jurídico aplicable es el del E del pabellón, en
caso de abordaje o de cualquier otro incidente de la navegación que implique
responsabilidad penal o disciplinaria para el capitán o cualquier otra persona al
servicio del buque, solo el E del pabellón o el E del cual sean nacionales las personas
tendrá jurisdicción para someterlos a un proceso, y el buque solo podrá ser apresado
por las autoridades del E del pabellón.
Competencias particulares:
Emisiones no autorizadas de radio y televisión desde alta mar: son transmisiones que
se realizan desde un buque o una instalación en alta mar, dirigidas al público en
general, en violación de las reglas internacionales, son competentes para apresar a las
personas o buques dedicados a esas tareas y someterlos a su jurisdicción: el E del
pabellón del buque, el E destinatario o afectado por esa emisión no autorizada y el E
del cual la persona que realiza esas transmisiones es nacional.
El derecho de visita: cuando exista sospecha fundada que un buque mercante en alta
mar está cometiendo alguna de las actividades ilícitas, un buque de guerra de otro
pabellón podrá someterlo al derecho de visita. También si el buque de guerra tiene
sospechas que no tiene nacionalidad o bien que es realmente de su pabellón y está
utilizando otro. El derecho de visita consiste en la verificación de la documentación y
si no es suficiente, en un examen a bordo del buque. Solo los buques de guerra tienen
esta facultad, si las sospechas son infundadas el buque será indemnizado.
Las causas de contaminación del mar son numerosas y provienen de diversas fuentes
como los desperdicios que se vierten al mar desde tierra producidos por el H (cloacas,
toxinas, desagües, desperdicios industriales con sustancias químicas destructivas)
buques cisternas averiados que derraman petróleo, pesticidas y fertilizantes, etc.
Obligación general de los E y responsabilidad:
rincipio 21 de Estocolmo:
Proclama el derecho soberano de los E de explotar sus recursos naturales con arreglo
de su política en materia de MA, pero en conformidad con su obligación de proteger
y preservar el M. Marino.
Los fondos marinos y oceánicos más allá de las jurisdicciones nacionales (la
Zona)
En 1970 la AGNU sentó el principio de los fondos marinos y oceánicos fuera de los
límites de las jurisdicciones nacionales como patrimonio común de la humanidad.
Este nuevo espacio, llamado la Zona, quedó excluido de la soberanía de los E y los
recursos que en el se encuentren deben ser explotados en interés de toda la
humanidad. Los distintos intereses son:
Los E industrializados
Los E en desarrollo
Son organizados por la autoridad y se dividen en dos sistemas diferentes, según que
la explotación sea realizada directamente por la Empresa o en asociación con la
Autoridad, los E parte, las empresas estatales o empresas privadas con patrocinio
estatal. El sistema paralelo representa un compromiso entre los países
industrializados y los en desarrollo, los 1° preferían que solamente los E con licencias
concedidas por la Autoridad pudieran encargarse de la explotación y exploración,
mientas que los 2° que se las reservara exclusivamente la empresa. Todas las
actividades desarrolladas en la Zona, así como la prevención de su monopolización,
se realizarán de acuerdo con un plan de trabajo aprobado pro el Consejo, previo
examen de la Comisión Jurídica y Técnica. La empresa por sí o en conjunto con un E
o un consorcio, será la encargada de extraer los minerales, contando con los estudios
previos. Tendrá a su disposición la tecnología que el solicitante utilice en la zona y
que le deberá transferir si la empresa determina que no puede obtener en el mercado
la misma tecnología en condiciones comerciales equitativas y razonables.
La autoridad:
La Asamblea:
Son miembros todos los E parte, es el órgano supremo de la autoridad y ante ella
responden los demás, está encargada de programar la política a seguir. Sus funciones
son: elección de los miembros del consejo, de la secretaría, del consejo de
administración y el director general de la empresa; examen de informes presentados
por el consejo y la empresa; aprobación de las reglas relativas a la explotación de los
recursos mineros y la distribución equitativa de las ventajas económicas y financieras
obtenidas, y la toma de medidas que protejan a los E en desarrollo y a los productores
terrestres, como la aprobación del presupuesto anual.
El consejo:
4 entre los E que hayan hecho las mayores inversiones en la minería oceánica
La empresa:
La secretaría:
Es competente para resolver las controversias entre los E parte, entre un E parte y la
autoridad, entre las partes e un contrato, entre la autoridad y u probable contratista,
por la denegación de un contrato. La ley aplicable serán las normas de la Convención
de Jamaica, los reglamentos y procedimientos de la autoridad, las cláusulas de los
contratos concernientes a las actividades de la Zona, vinculados al litigio. La sala no
tendrá competencia respecto del ejercicio de las facultades discrecionales de la
autoridad, las decisiones son ejecutables en los territorios de los E parte, de la misma
manera que las sentencias del tribunal supremo del E en cuyo territorio se solicite la
ejecución.
Procedimientos obligatorios
La regla general:
Cede cuando las controversias giren sobre el ejercicio por un E de sus derechos
soberanos o de su jurisdicción. La jurisdicción será obligatoria solamente si el E
ribereño fuera imputado de actuar en contradicción con los usos de la ZEE
consagrados por la convención o inversamente, cuando el que ejerce las libertades y
usos relacionados con ellas ha sido imputado de actuar en contravención con las
disposiciones de la Convención al respecto, las leyes y reglamentos del E ribereño u
otras normas del DIP. También habrá jurisdicción compulsoria cuando el E ribereño
sea imputado de actuar en contradicción con reglas y estandartes internacionales
relativos a la protección del medio marino, cuando se trata de los derechos soberanos
o de jurisdicción que la convención establece para los E ribereños; la regla se invierte
y no se aplica sino en la forma anteriormente establecida para los casos en que estén
comprometidas las libertades del mar en la ZEEE y otros usos legítimos que protege
la convención
La conciliación obligatoria:
Conclusión: