5308471482

HISTORIA
DEL
D ERECHO ROMANO

i lOAN MIQUEl

I 14-471-0~98-1
 JOANMIQUEL

HISTORIA
DEL
DERECHO ROMANO
Reimpresión de la 2" Edición,
Octubre 1995

8IBlIOTEC~
DONATIVO 11= n~nr('.~f'\

PPU
Barcelona, 1995
.8JBLlOTECA
 Dedicatoria: A los estudiantes de la Universidad de
La Laguna, y de la Universidad de Barcelona.

Primera edición, 1990

Reimpresión de la 2' Edición, Octubre 1995

Quedan rigurosamente prohibidas, sin la autorizaciÓn esaita de los titulares del Copyright. bajo las
sanciones establecidas en las leyes, la reproducción parcial o total de esta obra por cualquier medio o
procedimiento, comprendidos la reprografía y el ttatamiento informático, y la distribución de ejemplares
de ella mediante a1quiler o préSI8mO ptlblicos.

e loan Miquel

Producción: PPU, S.A.

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Man¡ués de Campo Sasrado, 16.08015 Barcelona
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Imprime: PoblasrMic, S.L. Av. Eslació, sin. La Pobla de Segur (Ueida)

 PRÓLOGO

La finalidad de los presentes

.
resúmenes ..es muy modesta:
~

servir como guión de las explicaciones de cátedra, necesaria-

mente limitadas por el tiempo. En efecto, el plan de estudios de
la licenciatura de Derecho reúne en un curso la enseñanza de la
Historia del Derecho romano y la de sus instituciones. Ahora
bien, como la asignatura «Derecho romano» tiene, entre noso-
tros, una función fundamentalmente propedeútica (servir de in-
troducción a los conceptos básicos del Derecho privado J, la
concentración en las instituciones hace que el tiempo dedicado a
la historia sea mlnimo. A esto hay que añadir que la explicación
se realiza en el primer mes de curso, momento especialmente de-
licado en que se está iniciando aún la necesaria compenetración
entre el profesor y unos alumnos que acaban de entrar en la
Universidad. Pero la enseñanza de la Historia del Derecho ro-
mano no sólo debe de suministrar el marco para la comprensión
de las instituciones, sino también llevar a la fundamental idea de
que el Derecho es producto histórico. De ah/la utilidad de su-
ministrar unos esquemas de trabajo, que ayuden al estudiante a
superar el montón de datos y que le indiquen el centro de grave-
dad de las cuestiones, objeto del examen.

9
 íNDICE
HISTORIA DEL DERECHO ROMANO

P6g.

Prólogo... . ............... ....... ... .......... 9

Introducción .......... .. . .• ". . . . . • . . . . . . . . . . . • . 15

A) ÉPOCA DEL ESTADO-CIUDAD:

EL DERECHO ROMANO ARCAICO
(hasta el primer' tercio del siglo III a.J.)

TEMA 1. Los orígenes históricos

1. La prehistoria y protohistoria de Italia . . . . . . . . . . . 19
2. La Monarquía .............. ... . .......... 26
A) La tradición ..... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
B) Crítica de la tradición .... ..... ... . . .... 27
3. La República . . .. . . .. .. . . . . .. .. .. .. .. . . . . . 30
A) La tradición ... .. .. . . . . .. .. . .. . .. .. .. . 30
B) Crítica de la tradición .. .. .. ............ 31

11
 fNo¡CE mmCE

TEMA 2. La organización constitucional TEMA 5. El principado

1. Las magistraturas .. . . ... . . ............... . 33 1. Naturaleza del Principado .. . ... .... . . ..... . . 75
2. El Senado ...... . .. . ... . ... ...... . . .. .. . . 38 2. La sucesión en el Principado . .... ... ... . .. . . . 83
3. Asambleas populares .. . ... . .. . . . . . .. .. .. . . . 40 3. La nueva administración estatal .. . . . . . . . . ...• 92
4. Principado y Cristianismo .. . .. . ... ..... . .. . . 94
~A 3. Los ius civile del estado-ciudad
l0 La tradición de las XII Tablas y su crítica . . . • . .•. 47 TEMA 6. Jus civile - ius gentium - ius honorarium
2. Contenido de las XII Tablas ... .. . .. .... . . .. . 54 l. La contraposición ius civile - ius gentium . . .... . 97
A) Derecho Procesal ...... . . . ... ... .. .. .. . 54 2. La contraposición ius civile - ius honorarium .. .. . 99
B) Derecho Penal . . .. ... . . . .. .. . ....... . . 55 3. La pluralidad de estratos jurídicos . .. .. ...... . 102
C) Derecho de Familia y Herencia . .... . . . .. . 56 TEMA 7. Lajurisprudenciaromana
D) Derecho de Cosas .. .... .... ... .... .. .. . 57 1. Los comienms de la jurisprudencia romana . • . .. .. 105
E) Derecho de Obligaciones .. . .. . .... .. . . . . 58
2 . La jurisprudencia clásica ... . . . .... . . ... .. .. . 106
F) Derecho Funerario ................ .. .. . 59 A) Primeraetapac1ásica(dell30aI.al30a.J.) . . . 107
3. La evolución del Derecho después de las XII Ta-
B) Etapa clásica alta (hasta el 130 d.J.) ..... . . 109
blas .... . . .. .. . .... .. . . . . . . .... .... .... . 59 C) Etapa clásica tardía (hasta 230 d.J.) . .... .. . 111
TEMA 8. El Derecho imperial
l . Legislación popular y senatorial en el principado .. . 113
B) ÉPOCA DEL IMPERIO UNIVERSAL: 2. Las constituciones imperiales ... .. . . . . . . . . .. . 115
DERECHO PRECLÁSICO Y CLÁSICO 3. Derechos indígenas y Derecho imperial . . . . . . . . 116
(hasta el primer tercio del siglo III d.1.)

C) EL ESTADO ROMANO TARDÍO

TEMA 4. El apogeo y crisis de la constitución republica-
, Y EL DERECHO POSTCLÁSICO
na
(hasta el Segundo tercio del siglo VI d.1.)
l. La ascensión de Roma a potencia universal ... . .. . 67
2. La administración del Imperio ...... . . .. ... . .. . 69
A) Italia ... . . . . . .... . .. . . . .. . .. .. ...... . 69 TEMA 9. La organiZación constitucional
B) Provincias ......... .. .... . ... . " .. .. . 71 1. La crisis del siglo III ...... . .... .... .. .. ... . 119
3. La crisis de la constitución republicana .... ... . 72 2. La época de la monarquía absoluta ...... .. . . . . 121
3. Cristianismo y Bajo Imperio .... . . ..• ... ..... 123

12 13
 íNDICE

TEMA 10. La evolución jurídica postclásica

~ La cOlTUpción de la literatura jurídica .. ... .... ~
c Y_.ElDerecho mmano vul&ar ... ', . .... .... d :-:-.~
3. Legislación imperial y colecciones de constitu-
ciones ................................'. . 130
4. Leyes de citas y codificaciones prejustinianeas .. 131
5. Las escuelas orientales de Derecho . . . . . . . . . . . . 134
INTRODUCCIÓN

TEMA 11. La compilación justinianea
1. La obra jurídica de Justiniano .. .... . .. . , .. .. .
2. El proceso de la codificación . .... ..... .. .. ..
3. El Digesto . ...... ...... .. .. . ....... ..... .
4. Novelas ................. ... ... ... ...... .
5. Apéndice: El Derecho Bizantino ......... .. . . .
D) LA TRADICIÓN HISTÓRICA
DEL DERECHO ROMANO
TEMA 12. Derecho romano y tradición romanística
1. Glosadores y comentaristas . .... . .. .. .. ..... .
2. La recepción ................ . .. ........ ..
3. LaJunspru
" dnClae
e ' legante ... .. .. .. ........ .
4. La escuela histórica y la pandectística ..... . . . . .
5. La dirección neohumanística . . ... . .. .. , . .... .
Lecturas recomendadas
A) Manuales de Historia de Roma ............. .
B) Manuales y Tratados de Historia del Derecho
Romano . .. , .. .... .......... ..... .. . ... .
~;~ --//
141 Aunque los fenómenos se gestan nacen y desanollan con pode-
145 ! rosa lentitud siempre' hay acontecimientos más salientes, que, a mo~·
do de hitos, penniten la separación por épocas. La periodificación
146 /
resulta imprescindible aunque lleve inherente'una limitación funda-
¡ mental: la división en períodos produce la impresión de un corte
brusco, de que el cambio se produjo repentinamente, cuando en la
realidad histórica el tránsito de una época a otra es fluido, sin solu-
ción de continuidad. Hecha esta advertencia podemos separar tres
períodos en la Historia del Derecho romano:
153
\
156 A) Época del estado-ciudad: El Derecho romano arcaico (has-
157 ta el primer tercio del sigloIlI aJ.).
159 B) Época del imperio universal : Derecho preclásico y clá-
161 sico (hasta el primer tercio del siglo III d.J.).
C) El estado romano tardío y el Derecho postclásico (hasta el
173 segundo tercio del siglo VI dJ.).
175 La razón de haber elegido esas dos cesuras (265 a.J.: primer
tercio del siglo III a.J. y 235: primer tercio del siglo 1II d.J.)

14 15
 INTRODUCCIÓN

puede encontrarse el principio de los temas 4 y 9, respectiva-

mente.
Dos grandes cuestiones presiden el estudio de cada una de
las épocas: la organización del Estado (ternas 2, 4, 5 Y 9) Y las
fuentes del Derecho (ternas 3, 6, 7, 8, 10 Y 11 del programa).
Simplificando mucho podríamos hacer gravitar estas cuestiones
en tomo a dos ideas fundamentales: 1) La organización del Esta-
do romano refleja una evolución en que Roma pasa de ser un Es- A) ÉPOCA DEL ESTADO-CJUDAD:
tado-ciudad a ser un Estado territorial. 2) El ordenamiento jurídi- EL DERECHO ROMANO ARCAICO
co romano está fonnado en una época ya avanzada por una plu-
(hasta el primer tercio del siglo JI) a.J.)
ralidad de estratos (ius civile. ius honorarium, Derecho
imperial), que han ido surgiendo sucesivamente, para superpo-
nerse unos a otros.

16
 TEMA 1

LOS ORÍGENES HISTÓRICOS

l. Prehistoria y protohistoria de Italia

La investigación moderna sobre los orígenes de Roma Ileva-

cada vez más a erÍmarcar la cuestión, arrancando de los pueblos,
que habitan en la Italia prehistórica y protohistórica.
Este problema, a su vez, va íntimamente unido a los condi-
cionamientos geográficos. Así, resalta, ante todo, el impresio-
nante contraste entre la Italia continental y la Italia mediterránea:
Por una parte, el amplio arco de los Alpes viene como a injertar
a Italia en Europa; por otra, la Italia peninsular es como un in-
menso espigón en el centro del Mediterráneo, que parece predes-
tínado a servir de vigía o, al menos de necesaria escala entre va-
rios continentes ( Sicilia en su extremo meridional se acerca a
Tunez en unos ciento cuarenta kilómetros y las costas de Italia y
Albania sólo distan en su punto más cercano unos setenta kiló-
metros). Así, cuanto más se va hacia el Sur más se acentúa el
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¡~. fu.J.- "..:.'I, "rl.:.llo ::..¡
 ÉPOCA DEL EsTADO-(:IUDAD:
contraste entre la Italia continental y la Italia mediterránea. Esta
afmnación es válida incluso para el nombre. Italia. deriva de Ui-
te/lus (novillo) y es. por tanto. reflejo de una cultura típicamente
mediterránea. la del tomo. como expusiera brillantemente AIt-
heim. Además, el nombre de Italia se aplica, en un principio,
únicamente al Bruttium (esto es, a la actual Regio Calabria y Ca-
labria) es decir, al extremo más meridional de la punta de la !Jo-
tao Italici sólo son en un principio los habitantes de esa Región.
Luego, el nombre hace fortuna, se extiende hacia el Norte y en el
año 89 a.1. se ap,lica a todos 1<>shabitantes de la Península itálica,
que luchan contra Roma reivindicando la ciudadanía romana.
Luego. a lo largo de toda la época romana se seguirá aplicando
el nombre de Italia a la Italia peninsular: Para los romanos la Ita-
lia que está al Norte de la llanura del PÓ era la Galia Cisalpina.
Orografía e hidrografía juegan también aquí un papel impor-
tante. Al Norte la impresionante mole de los Alpes, no fué nunca
un obstáculo para las sucesivas invasiones. debido a sus numero:-
sos pasos y a la orientación de sus valles.
La cadena de los Apeninos. la espina dorsal de la Italia medi-
terránea, forma un arco. que se extiende desde el Norte de Géno-
va para llegar hasta el Sur frente a las costas de Sicilia (donde la
cadena encuentra su prolongación natural). De este modo. Italia
queda dividida trasversalmente, siendo mucho más favorecida
por las condiciones climáticas la parte occidental, que la oriental.
Es. además. mucho más accesible. Dada sÍ! forma de arco, los
Apeninos, en su parte media. se encuentran cerca de la oriental
del mar Adriático y alejados de la costa occidental del mar Tirre-
no, donde se encuentra la llanura del Lacio, la más amplia (en
griego 7tA.á:tos o en latín [atus, quiere decir "amplio". Así Lacio,
es la llanura amplia) . Por lo demás, la Italia mediternínea es IÍe-
20
LOS ORfoENES HISTÓRICOS
rra ondulada. donde se alternan · pequeños llanos y colinas, que
acentúan la variedad de clima, y paisaje. Tres grandes rios nave-
gables van a ser relevantes históricamente. El más .~audaloso de
ellos, el Po, recorre la Italia septentrional de Oeste a Este. hasta
desembocar en el mar Adriático. Forma así una llanura de una
gran feracidad. pero facilmente expuesta a inundaciones. Los
otros dos rios son el Amo y el Tiber. Vierten sus aguas en el mar
Tirreno y constituyen. sobre todo el Tiber, formidables vi as de
penetración.
Es lógico que los condicionamientos geográficos se mani-
fiesten claramente en los comienws de la evolución y que, sólo,
en una fase ulterior, logren ser vencidos por d temple y la tena-
cidad del hombre. Así. el contraste entre la Italia mediterránea y
la Italia continental resplandece en ' la Prehistoria de Italia: La
Edad de Piedra es, por los vestigios que conocemos, típica y úni-
camente mediterránea Y. lógicamente. donde esos vestigios son
más claros es en el Sur de Italia y en las islas. La Edad del bron-
ce y la Edad del Hierro señalan ya la irrupción de pueblos proce-
dentes de la Europa central y , lingüísticamente, la indoeuropei-
zación de Italia. La Edad del cobre (llamada también eneolítico o
calcolítico) es un período de transición.
Ahora ya estamos en condiciones de planteamos las siguien-
tes pregunta: ¿Qué datos nos puede suministrar la Arqueología
sobre la Edad de Bronce? ¿Cuáles eran los pueblos que habita-
ban, a la sazón, en Italia? Aquí hay que distinguir: la Arqueolo:-
gía prehistórica, en realidad. dada la ausencia de testimonios es-
critos (como. por ejemplo, inscripciones), no puede decirnos casi
nada de "pueblos". La arqueología se ocupa de "culturas". no de
"pueblos". Referir las "culturas" a pueblos determinados' es otra
fase ulterior. donde intervienen tanto la antropología como la
21
,
i\POCA DEL ESTAOO-CIUDAU;
lingüística. El problema se complica notablemente ya que, como
se suele subrayar hoy, raza y cultura no coinciden necesariamen-
te, ya que una cultura puede extenderse mucho más allá de los
estrechos límites de una raza determinada.
El descubrimiento, de que aleando el cobre y el estaño el
metal resultante posee una consistencia extraordinaria supone un
hito en la prehistoria de la Humanidad. Es el inicio de la Edad
del bronce. En consonancia con esta relevancia hacen su apari-
ción en esta época en Italia dos culturas muy importantes, que se
suelen datar hacia la mitad del segundo milenio aJ .: a) La "cul-
tura terramara" y b) la "cultura apeninica". El nombre "terrama-
ra" (de "terra mama", literalmente "tierra grasa", esto es, tierra
rica en compuestos nitrogenados; en español "turbera") dice ¡>(}-
ca, ya que sólo se refiere al hecho de que tradicionalmente los
labriegos "italianos solían recoger tierra para utilizarla como abo-
no. Más expresivo es el nombre de "palafitos con empalizada".
Palafitos son construcciones sobre estacas, ubicadas al borde de
los lagos. En el calcolítico hay ya en el Norte de Italia hábitats
de este tipo. Pero las "terramanas" se constrl¡yen no al borde de
los lagos, sino en tierra fmne. Se asientan sobre ulla amplia pla-
taforma (que llega, incluso, a tener una extensión de tres hectá-
reas) de tierra sobre estacas, plataforma, que se rodea de empali-
zada y foso, que tienen por objeto servir de cont~nción a la vio'
lencia de las aguas o a la de los enemigos. Dos líneas
perpendiculares, S<?bre las que luego se trazan otras paralelas,
van a formar las "calles" de una. aldea de chozas. El hombre ya
no vive en cúevas, ni siquiera en cabañas dispersas, sino en un
núcleo preurbano, que implica la necesidad de cooperación y
una estructura social' de un cierto desarrollo. Entre sus vestigios
se han encontrado objetos de bronce y abundante cerámica. Se
22
LOS ORíGENES HISTÓRICOS
trata de hombres, que viven de la caza, de una agricultura rudi-
mentaria y, en menor medida, de la pesca. El rito funerario es el
de la incineración. Las terramaras son una cúltura típica de la
Italia Septentrional (valle del Po), aunque tiene un cierto entron-
que con los palafito.s que se conocen en la Europa CentraL La
otra "cultura" es la apenínica, mucho más dispersa, ya que se ex-
tiende a lo largo de los Apeninos. Son pueblos pastores nóma-
das, 'que practican como rito funerario la inhumación y en cuyas
tumbas se han encOntrado abundantes objetos de bronce. En su
cerámica es úpica el ánfora bicónica.
El descubrimiento del hierro marca también un momento de-
cisivo. La era del Hierro se puede datar a principios del primer
milenio a.J., o, quizá, incluso, algo después ..En Italia alcanza un
gran esplendor con la llamada cultura vilanoviana, así llamada
por encontrarse su foco de irradiación en Vilanova (uria aldea a
ocho kilometros de Bolonia). Esta cultura se encuentra en estre-
cha relación con Hallstadt (Austria), otro de los grandes centros
de la era del Hierro. Su rito funerario es, casi exclusivamente, el
de la incineración. Las urnas de bronce y arcilla se presentan en
forma de cabaña. Y aquí se ha visto un sugestivo paralelismo en-
tre el hábitat en vida del difunto y su última morada, que quizá
refleja ya una creencia en la vida ultraterrena. Las urnas cinera-
rias se entierran en los llamados "pozzi" (pozos) . Al Sur aparece
también como rito funerario la inhumación. En las tumbas se en-
cuentran ya carros de dos ruedas, comparables a los de Grecia y
Tracia.
Hasta aquí los datos de la Arqueología. Ahora bien, ¿Cuál es
su interpretación? La investigación moderna se muestra de
acuerdo en señalar, que se trata de dos fases de indoeuropeiza-
ción de Italia. Estas dos fases lienen un al.cance muy diverso: la
23
 ~POCA DELESTAOO-CIUDAD:
primera se limita a la Italia septentrional. Así no llega ni a Etru-
ria ni al Lacio. La segunda, en cambio, se extiende por toda Ita-
lia. La cultura vilanoviana se asentará en lugares, que luego se-
rán las ciudades etruscas y, además llegará al Lacio. Por otra par-
te, en los Apeninos hay una mayor movilidad espacial y
coexistencia de lo antiguo con lo nuevo. Nada extraño si se pien-
sa que se trata de pastores nómadas.
¿A qué pueblos corresponden estas culturas? Evidentemente,
hay un sustrato mediterráneo al que se van a superponer l{ls in-
vasores indoeuropeos.
A la diversidad geográfica de Italia corresponde su variedad
étnica:"Italia es un inmenso mosaico de pueblos mediterráneos e
indoeuropeos. Muchos de ellos han dado nombre a las actuales
regiones de Italia. Así, los ligures, pueblo mediterráneo, por tan-
to,de lengua no indogermánica (aunque pronto recibirá influen-
cias indogermánicas) o los itálicos, de los que ya hemos hablado.
En la segunda oleada se distinguen claramente el grupo umbro-
sabelio (del que conocemos su lengua por las llamadas Tabulae
iguvinae), del latino-falisco, de una importancia numérica mu-
cho menor. Revisten también relevancia los vénetos (llegados,
quizá, por mar, procedentes de la Iliria). El elemento indoeuro-
peo va a jugar un papel decisivo en la historia de Italia. Una pe-
queña comunidad latina ,Roma, será la que, al fmal, logrará im-
poner su poderío.
B) Tres acontecimientos señalan hacia la mitad del siglo VIII
la entrada de Italia en la protohistoria: a) La colonización griega
b) La ascensión del poder etrusco y e) La fundación de Roma.
al La colonización griega cOIlÚenza con la fundación de Cumas
24
WS ORIGENES HISTóRICOS
(al Norte de Nápoles) hacia el año 750. A partir de ahí van a
fundar, en varias oleadas, una porción de colonias en la cos-
ta meridional de Italia, que son una réplica exacta de las ciu-
dades griegas.' Su' finalidad es eIlÚnentemente comercial, pa-
cífica y no van a encontrar resistencia entre los pueblos indí-.
genas. Como la civilización griega llevaba siglos de
adelanto las consecuencias para Italia van a ser fecundas.
Las vicisitudes de esta colonización, tan fecunda, han sido
narradas con detalle por los historiadores griegos.
b) Un pueblo que había de tener gran influencia enel destino de
Roma es el misterioso pueblo etrusco, que arrancindo de la
costa al Norte del Lacio llegó a Ocupar la región comprendida
entre 108 rios Tiber Y Amo Yel mar Tirreno, dando así su nom-
bre a la Toscana (Tusci= etruscos). Su origen es un enigma, co-
mo lo es también su lenguaje, que se resiste a los repetidos in-
tentos de descifrarlo. En cuanto a su origen no había acuerdo
entre los autores antiguos: HerodolO se pronunciaba por su pro-
cedencia del Asia Menor, en tanto que Dionisio de Halicarnaso
los consideraba autóctonos. Aunque en la investigación moder-
na haya autores tan ilustres como Altheim o PallOlino, que se
pronuncian por esta segunda opinión, la primera constituye la
tesis hoy dia donúnante por estar probablemente más fundadlL
Muchos de los rasgos de los etruscos apuntan, en efecto, hacia
Oriente: la posición destacada que la mujer ocupa en la familia
y en la sociedad; los rasgos de su arte y música; el papel de la
Religión, basada en libros esotéricos, así como la costumbre de
inspeccionar las entrañas de los animales. Una inscripción de la
isla de Lernnos en el Egeo, con su lenguaje indudablemente
emparentado con el etrusco, viene a confirmar el origen orien-
tal de los etruscos.
25
 ÉPOCA DEL ESTADO-CIUDAD:
Sus tumbas, que son auténticas cámaras mortuorias y se
elevan en forma-de túmulos, presentan un lujo extraordi-
nario.
Los etnlscos alcanzaron un gran desarrollo artístico, cultural
y económico. Este desarrollo económico deriva de la fertili-
dad de su suelo, de la abundante pesca en sus costas, del co-
mercio y de su riqueza en materias primas, singularmente el
hierro. Los inmensos depósitos de escorias de hierro, que
todavia hoy pueden verse en Populonia, dan testimonio de
la actividad ininterrumpida de sus fundiciones. Con esta po-
tencia, tanto ~conómica como militar y con su ansia de po-
der parecían ser los llamados a dominar Italia. En el siglo VI
su poderío alcanza su máximo esplendor, para _' luego, de-
caer rapidamente.
e) Roma comienza a existir en esa época como una pequeña
comunidad, que forma parte de una federación de treinta
pueblos latinos (o, si se quiere tribus) y, desde luego, no tie-
ne en sus albores la importancia, que pretenden darle los es-
critores romanos.
2. La Monarquía
A) La tradición
Según el relato tradicional desde la fundación de Roma hubo
siete reyes: Rómulo, Numa Pompilio, Tulo Hostilio, Anca Mar-
cia, Tarquina el Antiguo, Servio Tulio y Tarquina el Soberbio.
26
LOS ORIGENES HISTÓRICOS
Durante el reinado de los reyes latinos hubo por parte de éstos
un esfuerzo de gobernar teniendo en cuenta el parecer del senado
y con el asentimiento del pueblo. En cambio, los reyes etruscos
(los dos Tarquinas) se habrían caracterizado por su despotismo,
que finalmente hubo de conducir a un levantamiento del pueblo
y a la exp~lsión de Tarquina el Soberbio.
B) Crftica de la tradición
Es seguro que hubo en Roma una monarquía. La existencia
de determinadas supervivencias en la época .republicana (tales
como el rex sacrorum, el interrex, la extraña y remota ceremonia
del regifugium; la fórmula quando rex comitiavil fas, así en una
inscripción de piedra perteneciente al siglo VI aparece la palabra
recei = dativo arcaico de rex etc.), la tradición y los propios ha-
llazgos arqueológicos, prueban inequívocamente este hecho.
En cuanto a la fundación de la ciudad hay que partir del dato
geográfico. Roma ocupaba, en efecto, una porción privilegiada a
orillas del Tíber, en un lugar donde éste es fácilmente vadeáble y
en una encrucijada de caminos que lo hacía paso obligado para
el comercio (los 25 kms., que separaban a Roma del mar la po-
n(an al abrigo de las incursiones de los piratas). Pues bien, los
descubrimientos arqueológicos, a más de poner de manifiesto
asentaplÍentos ininterrumpidos a partir del siglo X aJ., muestran
cambios cualitativos en los asentamientos: sobre todo hacia la
mitad del siglo VIII a.J. (es decir, coincidiendo con la fecha que
la tradición asigna a la fundación de Roma) los restos arqueoló-
gicos (viviendas y necrópolis) muestran una auténtica diferencia-
ción social por clases de riqueza. Como dice Torelli: "No es difí-
27
 ÉPOCA DEL ESTAOO-CIUDAD:
cil reconocer la aparición de una clase aristocrática y, por debajo
de ésta la formación de una estratificación social rudimentaria,
producto de las vicisitudes de los períodos precedentes que ~an
visto gestarse de manera compleja la apropiación de los Illedi~s
de producción (sobre los que hay que recoroar la profund.a deSI-
gualdad productiva), una fuerte conflictividad entr~ las div~rsas
comunidades y una necesidad de integrar en comuDldades smgu-
lares los grupos de procedencia diversa". De todas formas, más
que de "fundación de la ciudad" hoy se' suele hablar de "forma-
ción de la ciudad", pues ésta se realiza a través de un proceso de
integración de las diversas aldeas que se encuentran en las co-
linas.
En una segunda fase, la pavimentación del foro y del comi-
cio (que implica obras de desecación y canalización de una .~~a
pantanosa por medio de la cloaca máxima, y que la t~d?IClOn
atribuye a Tarquino el Antiguo) supone un momento deCISIVo en
el proceso de formación del Estado-ciudad, pues, de esta zona
(en la que surgirán una porción de templos y edificios públicos)
irradiará toda la vida pública y cuidadana de Roma.
De esta manera los descubrimientos arqueológicos han modi-
ficado la visión global de la Historia de la Roma arcaica. En
efecto mientras antes se panía de un modelo de expansión lineal
(Ro~ se va engrandeciendo paulatinamente y pasando, .sin re-
troceso de pequeño estado-ciudad a ser una gran potencIa), los
restos arqueológicos muestran a las claras cómo Roma tras haber
alcanzado un gran esplendor en la última época de la monarquía
y el primer medio siglo de la República, cae en un estancamiento
económico, social y cultural, que correspondería a grandes ras-
gos con la segunda mitad del siglo V Y todo el siglo IV ~.J. El
cuadro de las fuentes refleja bien este dualismo. Así mIentras
28
LOS ORloENES HISTÓRICOS
que poseemos una abundante tradición, confirmada muchas ve-
ces con restos arqueológicos para "la gran Roma de los Tarqui-
nos" y la primera época de la Repúblic~!. ~ !'.artir_~~,~s.?QII~­
bla~_ (mitad del,~s¡~!o.-:-v.:!] ) la tradición y' los monumentos ar-
-~ológicos se caracterizan ya por su escasez e ¡ncerteza.
También presentan muchos problemas los nombres de los re-
yes.Pero aquí hay que distinguir: nombres auténticos lo son los
de los dos Tarquinos y no sólo porque la tradición haya conser-
vado un recoeroo muy vivo de ellos, sino también por la exist-
encia de material arqueológico que viene a confirmar la tradi-
ción. De los demás nombres es difícil saber si son reales o legen-
darios. Rómulo pudiera ser como una mitificación de la persona
que fundó Roma. En cuanto a los demás nombres que aparecen
en la tradición como de reyes latinos, se ha'supuesto que para es-
clarecer el propio linaje, nada mejor que meterse en plena época
monárquica .Y que, por tanto, estos nombres serían una pura in-
vención. Sin embargo, dado que estos nonibres no corresponden
a los nombres de linaje importantes de la épQca republicana, más
bien parece 10 contrario, es decir, que los i~~ntos de falsifica-
ción pueden haber tropezado con u!la tradiciÓn ya hecha y que
pudiera bien contener nombres veroaderos.
De los nombres de los reyes se deduce que, con una ex-
cepción, no forman una dinastía, pues son nombres diferen-
tes. Pero justamente el caso de los Tarquinos es presentado
por el. relato tradicional como una usurpación. Parece, por
tanto, claro que no estamos ante una monarquía hereditaria.
Tampoco hay ninguna razón para pensar en una monarquía
adoptiva. Lo que sí se podría invocar en favor de una monar-
quía electiva es el apoyo de la tradición. Pero, ésta parece ser
un invento de los analistas.
29
 ÉPOCA DEL ESTADO-CIUDAD:
Kunkel, después de rechazar las alternativas de monarquía
hereditaria, adoptiva y electiva llega a otra conclusión, utilizando
el método de las supervivencias y, concretamente, la fonna de
designación del rex sacrorum. En realidad, el rey era revelado
por los dioses que trasmitían su voluntad a través del pontifex
rnaximus, quien los comunicaba al pueblo en el aclO formal de la
inauguratio. Eran los presagios (tales como observación del vue-
lo de las aves, entrañas de los animales, auspicios) los que per-
mitían al pontifex rnaximus (dentro de un ambiente saturado por
la superstición y las creencias mágicas) escudriñar la voluntad de
los dioses.
En cuanto a las facultades del rey se comprende bien que en
una pequeña comunidad agraria no existiera todavía una división
de funciones y que, por eso, el rey fuera tanto sumo sacerdote,
como juez supremo y, por supuesto, detentara el" más alto mando
;. militar. Su omnímodo poder constituía el imperium.
,i
3. La República
A) La tradición
Tras la expulsión del último de los Tarquinos, ocuparon el
poder dos magistrados anuales que erimer() fueron llamados
P!7JQ.le~ y, lue.!:<1, por la relación de colegialidad que les unía,
-é~n,su1es, GObernaron en Roma hasta el año 451 a.J. Mas, en
'ese año, al prepararse un cuerpo de Derecho, la Ley de las
30
LOS ORIGENES HISTÓRICOS
XII Tablas, se confía el poder del estado a una comisión de diez
personas con la misión de que redactaran las proyectadas leyes.
Completada su .Iabor en dos años y tras un frustrado intento de
volver al régimen del consulado (año 449 a.J.) asumen el poder
tribunos milit81es dotados de potestad consular (¡ribuni milirum
consulari potesrare), cuyo número de tres pronto aumentó a
seis. La refonna de las leyes Licil!ia~J>e5J¡as del año 367 aJ.,
a más de significar prácticamente el fin de las luchas entre pa-
tricios y piebeyos, trajo la vuelta al régimen consular, admi-
tiéndose ya a esta magistratura suprema a los plebeyos.
En todos eslOs cambios constitucionales se mantuvo el prin-
cipio de que sÍempre que pasara el estado por lIna situación de
peligro podrlaser n(;mbrado un dictador con plenos poderes.
B) Critica de la tradición
Hay aquí dos opiniones frente a frente:
a) La teoría de Mommsen, apegada a la tradición, que ha teni-
do amplio eco.
b) Un punto de vista, quizá menos extendido, de que hubo un
eslabón mtennedio entre la monarquía y el consulado. Para
unos (Ihne, Schewegler, Beloch) este eslabón lo sería la dic-
tadura; para otros (Hanell y sus seguidores) el paso intenne-
dio 10 habría constituido el praetor rnaximus, que ocasional-
mente aparece en fuentes, al parecer, muy antiguas.
31
.

TEMA 2

LA ORGANIZACIÓN CONSTITUCIONAL

1. Las magistraturas

A) lmperium y potestas son denominaciones que se refie-

ren al poder de los magistrados romanos; pero mientras potestas
es un ténnino amplio, que se puede aplicar a cualquier magistra-
do, sólo se puede hablar de imperium dictaroris, consulare,
praetorium, es decir, de aquellos magistrados, que como el dicta-
dor, cónsules o pretor (collega minor de los cónsules) se encuen-
tran en la cúspide de la organización constitucional.

Según cuenta la tradición a la caída de la monarquía el impe-

i\ rium del rex pasó a dos magistrados anuales: los cónsules. De es-
:1 te hecho dedujo Mornmsen la idea de un imperium de los magis-
I trados, de carácter monolítico, tan férreo y unitario, que en sí
mismo sería ilimitado, justamente por ser el sucesor directo del
poder absoluto del rey. Hay que distinguir, empero, entre el im-
perium militiae (en guerra) y el imperium domi (en paz). El im-

33
 ~POCA DEL ESTADO-CIUDAD:
,1
perium militiae es el del general en el campo de batalla y va tan
lejos que llega incluso, a ser un poder de vida y muerte sobre los
soldados (ius vitae necisque). "En casa" (domO, es decir, en Ró-
ma, el imperium se veía limitado por la anualidad, la colegiali-
dad (que implica la posibilidad de la intercessio, es decir, el de-
recho de veto del otro cónsul) y por la provocatio ad populum
(posibilidad que tendría el condenado a muerte de apelar ante los
comicios). Instituciones éstas consideradas por los romanos ca-
mogarantías de la libertad ciudadana.
La idea de que el imperium de los cónsules es ilimitado in-
trínsecamente viene a ser repetida hoy en día, una y otl"d vez, por
casi todos los autores. No obstante, Kunkel ha sometido recien-
temente a la opinión dominante a una acertada critica, resaltando
que ,la construcción de Mommsen ignora los factores políticos;"
sociales y económicos de la Roma arcaica, ya que contradice
abiertamente la estructura aristocrática (más bien diríamos oli-
gárquica) que hubo de tener el poder en la época arcaica. Parece,
en efecto, extraño que los romanos habiendo acabado con la da-
minación de los reyes, traspasaran, sin más, ese imperium, tan
ilimitado a los cónsules. Para Kunkel el pretendido carácter uni-
tario del imperium de los cónsules se explica bien, no desde una
construcción juridica abstracta (el imperium unitario centro de
gravedad del Derecho constitucional republicano~, sino atendien-
do a los factores económicos y sociales. En OIms palabras, la
reunión del poder militar, político y jurisdiccional no reposa en
la idea unitaria del imperium, sino en la estructura de una modes-
ta comunidad agraria, que todavía no necesita de una especiali-
zación de funciones.
El imperium o poder supremo de mando se reserva única-
mente a los magistrados mayores (cónsules, pretores y dictador).
34
LA ORGANIZACIÓN CONSTITUCIONAL
Todos los demás magistrados tienen un poder específico, no ge-
neral, que se llama potestas.
El imperium además del mando militar comprende:
1. El derecho a recoger los auspicios; es decir, a hacer pre-
sagios adivinando la voluntad de los dioses mediante la
observación del vuelo de las aves, observación de las en-
trañas de animales, etc.
2. Derecho de reunir al pueblo y al senado (ius agendi.cllm
populo et cum senatu).
3. La iurisdictio o facultad de "decir derecho", en el sentido
que veremos más adelante (tema 6).
4. La coercitio, poderes represivos.
5. lus edicendi, derecho a dar edictos.
B) Caracteristicas de las magistraturas romanas son la ele-
gibilidad, la anualidad (a excepción de la dictadul"d y la censura),
la colegialidad, por la cual los magistrados ocupan conjuntamen-
te el cargo (con igualdad de poderes y derecho de veto) y, por úl-
timo, la gratuidad.
C) De acuerdo con Mommsen se suelen dividir las magis-
traturas en ordinarias y extraordinarias; las ordinarias a su vez en
permanentes y no permanentes.
a) Magistraturas ordinarias y permanentes, es decir, que fun-
cionan ininterrumpidamente, son:
1. El consulado.
35
 ~POCA DEL ESTADO-CIUDAD:
.'
2. La pretura: Las L~~s)d~i.!!!as S\I,1Ctiai!. (367 a.J.), crean
alIado de los dos cónsules, como college minor, la fi-
gura del pretor. Se trata, por tanto, de una colegialidad
impar. Aunque el pretor tenía imperium, es decir, un
poder general, que no era diverso al de los cónsules,
muy pronto recibe como misión específica la de admi-
b) Un magistrado ordinario pero no pennanente era
nistrar justicia (ius dicere) y, cuando ya la expansión de
Roma ha hecho inevitable las relaciones con los extmn-
jeros, se crea, en el año 242 a.1., el llamado praetor pe-
regrinus, para dirimir las controversias que susciten en-
tre ciudadanos romanos y extranjeros, o las de los ex-
tranjeros entre sí. Ambos pretores, el urbano y' el
ti; peregrino, conservan, pues, esferas de competencia,
,",~'
perfectamente delimitadas.
¡i]
~¡
~, 3. La cuestum: Los cuestos son los ayudantes de los cón-
"~I sules. Primitivamente tenían la misión de investigar to-
do lo ' criminal (quaesrores parricidiO y después tam-
II
N' bién administrar el tesoro estatal (quaesrores aeraril).
il 4. La edilidad: El nombre de aediles viene de su misión
e)
~i primitiva de cuidar los oficios religiosos en la plebe
~I
'! (aedes = templo). Sus funciones en tiempos históricos
se resumen en las palabras cura urbis (policía de la ciu-
dad) cura annonae (cuidado del aprovh!ionamiento) y
d)
cura ludorum (organización de los juegos).
5. El tribuno de la plebe: Esta magistratura, que surgió re-
volucionariamente en las luchas entre patricios y plebe-
yos, pronto se convirtió en una pieza esencial de la
constitución romana. Aún desprovista de poder directa-
mente imperativo, el tribuno de la plebe podía vetar con
36
LA ORGANlZACIÓN CONSTITUCIONAL
su inrereessio las actuaciones de los más altos magistra-
dos. Su función esencial consistía en. proteger al ciuda-
dano desvalido (ius auxiliO y tenía el derecho de convo-
car a Ia plebe y al senado (ius agendi eum plebe el cum
senatu).
~ censor,
nombrado cada cinco años pam que ejerciera su cargo durante
18 meses. El pueblo romano lejos de actuar como una masa
amorfa, estaba agrupado en el censo, con fines militares y polí-
ticos. La principal misión de los censores era la di visión de los
ciudadanos en clases atendiendo a .su riqueza (criterio timocrá-
tico). Además se ocuparon de la protección de las costumbres
(cura morum) y después de la lex Ovinia tenían el derecho a
nombrar.senadores (Ieclio senatus). También en la administra-
ción juga~ los censores un papel importante. Revestir la cen-
sum significaba en Roma la coronación de una brillante carrera
política (eursus honorum).
Una magistnitura no ordinaria es la dictadura. Cuando el Es-
tado atravesaba por una situación de peligro, cualquier cón-
sul podía solicitar el nombramiento de un dictador, para que
ejerciera sus funciones durante seis meses. Durante este
tiempo concentraba en sí todos los poderes.
El acceso a los cargos: Hacia principios del siglo IV aJ. hay
un recrudecimiento en las luchas entre los dos estamentos,
patricios y plebeyos, como consecuencia de que la expan-
sión romana va provocando una cierta movilidad social (la
conquista de Veyes es del 396 a.J.). Los patricios se resisten
como es natural a ceder en sus privilegios estamentales pero
la amenaza, que se cierne sobre Roma (incendio de Roma
37
 ~POCA DEL ESTADO-CIUDAD:
•.
por los galos en el 387 a.J.), obligará a la concordia para po-
der subsistir. Por' eso, las luchas estamentales tienden ya rá-
pidamente a su fin con la admisión de los plebeyos al consu-
lado con las leyes Licinias Sextias del año 367 aJ. (un cón-
sul será patricio el otro plebeyo y, como contrapeso, se
reserva la pretura a un patricio también). Después de esta
conquista decisiva todo es mucho más fácil y los plebeyos
conseguirán también ser admitidos. a las demás magistratu-
ras curules: en el 356 a la dictadura, en el 351 a la censura y
en el 337 a la pretura. Como consecuencia llegarían a tener
un cierto peso en el senado ya que. en esa época este ha~ía
pasado ya a ser una asamblea compuesta por ex-magts-
trados.
2. El senado
La estructura estamental de la sociedad romana arcaica, con
el predominio de la oligarquía patricia, se refleja fielmente en la
organización del senado. El propio nombre senaru.~ indica que en
sus comienzos debió de tratarse de un consejo de ancianos (se-
nex = anciano). Pero mucho más reveladora es la denominación
palres, que se aplicaba a los senadores y que apunta claramente
el hecho de que originariamente esta corporación hubo de estar
constituida exclusivamente por patricios. Las luchas estamenta-
les vinieron a cambiar esta estructura con la admisión de los ple-
beyos a las magistraturas curules: A los antiguos patres (patri-
cios) vinieron a sumarse los conscripti ("añadidos", es decir, los
plebeyos) resultando así la forma usual de dirigirse a los senado-
38
¡:
'.
LA ORGANIZAOÓN CONSTITUCIONAL
res como palres, conscripli. Así, poco a poco, el senado se fue
convirtiendo en una asamblea de ex magistrados. que incluia
también a los plebeyos.
El senado como factor estable de la constitución romana con-
trasta con los magistrados, que canlbian de año en año, y con las
asambleas populares que sólo se reunen esporádicamente si-
guiendo la iniciativa de un magistrado con ius agendi. Las deci-
siones del senado (senatus consulta) se basan en su aucloriras
(prestigio moral, influencia) y no son, ciertamente, leyes que va-
yan dirigidas a los ciudadanos (como las que pueda elaborar ,un
!noderno Parl~ntQ, que tiene el poder legislativo),sino "indi-
caciones", que van dirigidas a los magistrados tras una consulta
en asuntos de importancia. Hasta qué punto tenga que seguir es-
tas indicaciones el magistrado correspondiente es algo que se
discute vivamente. Lo que se admite unánimemente es que el se-
nado tuvo medios indirectos de presión para doblegar a su vo-
luntad a los magistrados más reacios. Pero quizá con ello no
quede suficientemente claro el papel del senado. Efectivamente,
la grandiosa construcción de Mommsen, demasiado impregnada
por el Derecho constitucional del siglo XIX, y, sobre todo, su vi-
sión monolítica del imperium de los magistrados es lo que pro-
bablemente ha impedido la recta visión del problema. Lo que se
desprende de las fuentes es algo diverso: la constante interven-
ción del senado en los asuntos decisivos para el estado romano.
Los trabajos de Kunkel se encuentran en esta línea y vienen a
acentuar el papel predominante del senado, al menos en esta pri-
mera épOCa de la república. Es un error, siempre según Kunkel,
creer que el senado es un órgano meramente consultivo. Si, a lo-
da costa, hubiéramos de compararlo con los poderes de un mo-
derno estado más bien habría que decir que el senado es parte del
~!t'N:~~
 ~POCA DEL ESTADO·CIUDAD:
propio poder ejecutivo. El magistrado no es, en realidad, más
que el brazo ejecutor de las decisiones del senado, que es el au-
téntico cerebro.
Por eso, la lista de competencias del senado es muy variada e
incluye temas de decisiva imponancia. Así corre a su ca:.go la ct.i:
rección de la política ex.terior, l!JlgmiJ1!stragQru!.~J¡¡§f.i!1!l.n~~,.
-·erciijaaa~~la..!C~ig~ii, YiíTfinal deJ~.~poca de la_:ep.~b.ljcaJ!a
. éOñcesiÓn de mandos militares en las prov!ncias. Pero, justamen-
te será eñ·ese-~~~';to:-~ua~d~-;e-v~a im~teníe para controlar
el inmenso poder que se ha ido acumulando en .manos de genera-
les a consecuencia de las guerras exteriores, que, COmO conse-
cuencia de su duración y dificultad, exigen la concentración del
mando en un general.
3. Asambleas populares
Al contrario que en Atenas, el pueblo romano no tenía dere-
cho a reunirse por propia iniciativa. Tan sólo los titulares del im-
perium estaban facultados para convocar al pueblo y proponer
votaciones. El pueblo tampoco entraba como m~sa inarticulada,
sino que lo hacía de una fonoa ordenada. Según la fonna de
agruparse del pueblo, podemos distinguir:
a) Comilia curiala. Se runontan a los tiempos de la monarquía y
estaba compuesto por treinta curias agrupadas en tres ttibus.
Como competencias propias de estos comicios se citan el asen-
timiento a la adrogatio, es decir, a la adopción de un hijo como
40
LA ORGANIZACIÓN CONSTITUCIONAL
heredero y la llamada lex curiata de imperio, que quizás era el
acto por el que se investía de poder al soberano. Es de suponer
que se reuniera esta asamblea con ocasión de la inauguraciÓn
del rey.
b) Comina Cenruriata. La tradición, recogida por Tito Livio y
Dionisio de Halicamaso, atribuye al rey Servio Tulio un
censo de· los ciudadanos romanos, que los agruparía en cin-
co clases según su fonuna. El baremo sería el siguiente:
1.' clase: ciudadanos con más de 100.000 sextercios.
2.' clase: ciudadanos con más de 75.000 sextercios.
3.' clase: ciudadanos con más de 50.000. sextercios.
4." clase: ciudadanos con más de 25.000 sextercios.
5.' clase: ciudadanos con más de 12.000 sextercios. (según
Livio. 1 1.5(0).
Cada una de estas clases tenía la obligación de aportar un número
determinado de centurias (= unidades de combate de cien hom-
bres cada una). La aportación por clases sería la siguiente:
1.' clase: 80 centurias (40 de iuniores + 40 de seniores).
2" clase: 20 centurias (10 de·iuniores + 10 de semores).
3.' clase: 20 centurias (10 de iuniores + 10 de seniores).
4.' clase: 20 centurias (10 de iuniores + 10 de seniores).
5.' clase: 30 centurias (15 de iuniores + 15 de seniores).
Total: 170 centurias.
Estos efectivos constituían la infantería: las tres primeras
clases constituían la infantería pesada (hóplit"dS) y las dos úl-
timas, escasamente armadas;lll infantería ligera.
Constituían la caballería 18 centurias (equites) y, finalmente
cinco centurias más estaban integradas del siguiente modo:
41
 ID>ocA DEL ESTAOO-CIUDAD:
dos de obreros militares, otras dos de músicos y una última
centuria de proletarii.Total193 centurias (170 + 18+ 5).
Las centurias tienen una doble función, militar y política,
pues, son a la vez que unidades de reclutamiento del ejérci-
to, unidades votantes. El predominio de la primera clase,
junto con los equires es evidente: con sus 98 votos (80 + 18)
tienen ya asegurada la mayoría absoluta. Es más, eventual-
mente, los otrOS ciudadanos podían no llegar ni siguiera a
votar, pues la primera clase junto con los equires votaban en
primer lugar y la votación se interrumpía una vez alcanZada
la mayoría absoluta. La justificación del criterio timocrático
(predominio del criterio de la riqueza) se justifica por el
equilibrio entre obligaciones militares y derechos cívicos: la
obligación de soportar el peso del ejército halla su contra-
partida en la regulación del derecho de voto. No obstante, la
división entre ¡uniores (ciudadanos hasta 46años. que pro-
piamente participan en la campaña) y seniores (ciudadanos
desde 47 años que se encargan meramente de la defensa te-
rritorial) supone un desequilibrio en favor de estos últimos
(que, siendo inferiores en número y esfuerzo bélico. tienen,
no obstante,los mismos derechos).
-'
,.-
La critica moderna, hasta hace bien poco, no creía que esta
organización de .los comicios centuriados foera anterior al
siglo v a.J. Hoy día. en cambio, se tiende a dar crédito, en lo
fundamental, a la reforma de Servio Tulio. Cabe destacar
aquí los siguientes puntos:
1. Lo seguro es que la evaluación en sextercios no tiene
sentido en una época en que se estimaba la riqueza en
tierra y cabezas de ganado. Quizá el baremo arrancara
42
LA ORGANIZACIÓN CONSTITUCIONAL
de las dos yugadas de tierra (que, según la tradición.
asignó Rómulo a cada ciudadano) para la quinta clase y
siguiera una proporción creciente (más de dos, cuatro,
ocho, doce y dieciseis yugadas, para las clases 5.", 4.",
3.", 2." y l." respectivamente. La existencia de muchos
propietarios de más de 16 yugadas (= 4 hectáreas) ex-
plicaría la enonne cantidad de centurias (SO), que debía
aportar al ejército la primera clase.
2. También es segura la vinculación entre ordenamiento
centuriado y la táctica hoplítica. En efecto, la infantería
pesada (hóplitas) comienza a jugar un papel muy im-
portante en el progreso de la táctica militar y relega a un
segundo plano a la caballería. Lo que hay es que mien-
tras hace algunos años se tendía a atribuir la difusión
del ejército hoplftico al siglo v, hoy se sabe con bastan-
te certeza, que su introducción en Roma se debe a la úl-
tima época de la monarquía romana. Por otr~ pane, se
suele admitir hoy una influencia del ordenamiento timo-
crático griego de Salón a través de los etruscos. Desde
un punto de vista estrictamente militar los datos de las
fuentes son también bastante claros: el ¡lrmamento de
las diversas c!ases va bajando de modo que sólo las tres
primeras clases constituyen los hóplitas, en tanto que
las clases cuattay quinta están constituidas por la infan-
tería ligera. .
3. También es seguro que el reclutamiento de los 19.300
hombres (193 x 100) del ordenamiento centuriado pre-
supone una base de población de más de 100.000 perso-
nas. Ahora bien, hoy día no se considera exagerada esta
cifra en base al crecimiento de Roma en la segunda
43
 ~POCA DEL ESTAOO-CIUDAD:
,. LA OROANlZACIÓN CONSTITUCIONAL

época de la monarquía (de hecho el censo del primer scita. Estos plebiscitos plebeyos fueron equiparados a las le-
año de la República arroja según Dionisio [Ant. 5,20], yes poi" la lex Hortensia (a. 286 aJ.).
una cifra de 130.000 ciudadanos).
e) Las contiones eran asambleas no formales, en las que no te-
4. Finalmente, la expansión económica y la diversificación nían lugar votaciones, sino que eran utilizadas para comuni-
social, propia de la última época de la monarquía roma- car algo al pueblo.
na hubieron de provocar con seguridad, fuertes tensio-
nes sociales, que habrían encontrado su cauce adecuado
en la n:forma timocrática del n:y Servio Tulio: lo deci-
sivo no es ya el criterio gentilicio (la importancia de los
linajes propia de los comitia curiata), sino la riqueza,
con independencia de los vínculos familiares. Las fun~
ciones más importantes de esta asamblea eran las si-
guientes: la elección de los magistrados mayores (es de-
cir, magistrados dotados de imperium), la votación de
las leyes, la decisión sobre la paz o la guerra y los casos
de provocatio ad populum (sobre cuyos límites no se ha
puesto de acuerdo la moderna investigación).
c) Mucho más n:cientes son los comitia tributa. Aquí el pueblo
ya no estaba dividido según un criterio timocrático, sino
más democráticamente según distritos geográficos, ¡jamados
tribus, cuyo número de 20 (4 urbanas y 16 rústicas), con el
tiempo, al compás de las nuevas conquistas sociales muy
pronto pasó a 35. Como funciones esenciales de los comitia
tributa citaremos la imposición de penas pecuniarias y la
elección de magistrados menores.
ti) Concilia plebis. En las luchas estamentales del siglo v juga-
ron las asambleas de la plebe un papel decisivo. Sus atribu-
ciones más importantes eran la elección de los magistrados
plebeyos (aediles y tribuní plebís) y la votación de los plebi-

44
45
"

TEMA 3

LOS IUS e/v/u DEL ESTADO-CIUDAD

\

l. La tradición de las XII Tablas y su crítica

A) La Ley de las XII Tablas es una ley dl:.lllCdiados..del.si-

glo v antes de Jesu~~_sto, que vino a con~i!llir el fundamento.del
IUS civile. lis, en gran parte, u'.!! .n;<:'Qpi!aciºI1AS",!!S9~.Y .c.ostum-
bfes a l¡-·sazón vigentes. Su importancia se refleja en la conside·
ríiCió~ comojons omnis publici privarique iuris, (Liv. 3,34,6) o
como corpus omnis.Romani iuris (Liv. 3, 34,7).

El relato· tradicionll!,. !CCogi¡lo p<>rJi.tº~iY:!.Q, J)j()llis~!)de

Halicamaso·yPomÍ!Qnio, explica la génesis de l.asX;1I Tablas Cl}-
mo uJi- momentodecisivo en las luchlls_~!1!r~pa..lJiciºsy.Jlle1>e­
Yos. EfeCtivamente,ia ¡;i~íiC e~¡ge una equiparación con el patrio
cládo, tanto en el aspe<;tQkrídi~Q COl!l~~.•Q9Iítico, social y
eCOñómi~o~ue ~ ley~_ sean pJ!estas al alcaoce de todqs, qu.!! se
recorte el'poder de los cónsules, que cese la prohibición de con·
traer matrimonio entre miembros de ambas cla~s y que se ponga

47
 aPOCA DEL ESTADO-ClUDAD:
WS lUS elV/LE DEL ESTADO·CIUDAD

fin a la niste suerte de los deudores, es lo que constituye el con-

su mandato, están decididos a detentarlo de por vida y pronto
tenido de las pretensiones plebeyas. Estas reivindic.l!ti!nles..pi~­
inician una serie de arbitrariedades. Ese año destaca así por el
talizan el !!!!l.4~ en la propuesta c:!e.1 nibuno de la plebe ~­
despotismo más acabado. Hasta' que por fin un acontecimiento
lio Arsa de que se nombre-üñaromisión par-ª..W actaT UD C1Je1llO
acelera la caída: Apio Claudio. pontifex maximus y presidente
~1~y'~§, ~SPO~~~/la.9 a~s-ºi p.9..sjlÍ.fª-~os. Como es natural, ~I ~­
del colegio decenviral. enamorado de una hermosa joven plebe-
nado .s.e-<lP9ne_ILc;,~lUDOCión Y_~~ ,~e j)asa! ,¡¡ñQ,s hasta que se
ya, Virginia, la hace reivindicar como esclava. sirviéndose como
venza su resistencia. Pero una vez superada ésta, se envía a Ate-
instrumento de un cliente suyo. El padre de la muchacha sólo
nas y a otras ciudades griegas una embajada de tres personas con
puede salvarla de la deshonra hundiéndole un puñal en el pe-
el fin de que estudien las leyes allí vi~entes y sobre todo ~u téc-
cho. Todo el episodio concluye con una secesión de la plebe.
nica legislativa. F~~~..eLaño 451 , suspendidas las magis-
que provoca la caída de los decenviros, el suicidio de Apio
traturas ordinariaSpara evitar cualquier traba, sc:JIº'!I9!a una co-
Claudio y la vuelta al régimen consular. No obstante,. 1º~...!l.I!~­
lIli~ión_~ diez~~9!,1.as (decemviri legibus scribundis), ~l}1Jie­
v~s han redactado.A!>s tablas injustas, que. junta-
~_!!l!.Il~fi~!:'L~¡,pÍiier- SUf)I'effiO. y , a quienl:.S .~ encarga J.a
mente con las diez compuestas por la primera. comisión•.JiQ!I
re~cciQ~ 9,'!..asJ~~~. I,-!lJl!!lción.c.oncil\ru!ora-de-les dcccnvi-
promulgadas por los cónsules YalMÍQ~.!lora~ip. los restaura-
ros se cumple a satisfacciº!l_de..palFÍcios'-y,.ple.bey.us; .~obiernan
dores de la libertad. antes de partir para la guerra con ira los
"~~~~~i~~,':;' c;;~~ocando las asambleas popul3rés:' se
enemigos exteriores que amenazan Roma en esos momentos.
dejan guiar por los consejos del senado y saben resolver los con-
flictos de intereses de las dos clases, administrando justicia con B) Estudio crítico sobre el origen histórico. La cTÍtica mo-
imparcialidad. Además r~dactan die:ii .!a~I.!t~.lIe.l~ justa's, q~,~s,!>:, derna se ha propuesto separar el núcleo de verdad que la tradi-
m~l!..! l!l. a.grobación del!,~:~IQ. No obstante, al acabar el año ción contiene. de los retoques de épocas posteriores. A mi juicio.
de su mandato, esparcen el rumor de que faltan aún' dos, tablas hay un historiador antiguo a'quien corresponde la grave respon-
para completar su labor legislativa. De este modo, ~gíí¡~ 'qb~ ,~ " sabilidad de haber tejido leyenda en tomo a unos datos escuetos
nomb~una segunda comisión de decenviros, de la guc;,,rQID)a1l sobre las Doce Tablas. Ese historiador es Fabio Pictor que escri-
.¡aparté plelÍe):os:'Yaqufi~¡'~,~~s ~~~den 'de'' ~tro modo.
tres- be a fines del siglo m antes de Jesucristo. Creo que es posible
El mismo día de la toma del p~r Il:)s nue~~~ dp~,~nyi!:QUIl~ demostrar la falsificación de algunos puntos concretos.
~_s~Y-Q..lu!ll!d ~~izaL!Ü pl.!!:~lo. Cada uno de losdecenvi-
ros aparece precedido de doce lictores con la segur dentro de las
fasces. El pueblo aterrorizado comprende que, en vez de un Tar-
ti) Embajada a Atenas: Que este episodio es un invento de los
analistas es un hecho en que coinciden casi todos los autores
quinio, ahora van a gobernar diez tiranos, elegidos, para colmo
modernos. Que Atenas escapaba en pleno siglo V a.J. del
de maJes, democráticamente. Efectivamente, los decenviros,
horizonte de las experiencias constitucionales romanas es un
conjurados para no devolver el poder cuando termina el año de
hecho acertadamente destacado por Arangio-Ruiz. De modo
48
49
 ePOCA DEL ESTADO-CIUDAD:
más contundente nota Latte que la historiografía griega,
en plena época histórica, no sabe nada de esa embajada
romana.
Así pues, ese relato de la embajada ha surgido e'n una
época posterior, probablemente la de Fabio Piclor. Es la
suya una época de diplomacia y de embajadas. La lucha
entre Roma y Cartago es una lucha a escala universal, y
la diplomacia desempeña un papel fundamental a la hora
de conseguir aliados. Así, una embajada al otro confín
del mundo es un hecho corriente en la época de Fabio
Pictor. Él mismo es enviado después de la derrota de
Cannas a Delfos para consultar al orácu lo sobre lo que
hay que hacer para derrotar a los canaginenses. Téngase
en cuenta que Fabio Pictor escribe en griego y trata de
presentar a Roma ante el mundo antiguo desde una pers-
pectiva determinada. Que partiendo de una indudable in-
fluencia griega en las Doce Tablas no quiera reconocer
que Roma nada debe a la Magna Grecia resulta del todo
evidente para su época. Así podemos admitir como plau-
sible la invención de la embajada a Atenas.
b) Virginia: Entre la invención de una embajada a Atenas y la
del episodio de Viginia no parece haber relación posible. Y,
sin embargo, en Fabio Pictor se adivina una conexión muy
inmédiata. Cuando Fabio Pictor vuelve de Delfos, trae ya a
los ,romanos el remedio infalible para todos sus males. El
oráculo ha dicho: Lasciviam a vobis prohibetote.Ese "apar-
tad de vosotros la lujuria" es también la moraleja que se ex-
trae de la historieta de Virginia. No tiene nada de extraño,
pues, que Fabio Pictor inventara un modelo de castidad vir-
ginal: Virginia. ' decir que debe ser vendido trans Tiberin!, se está afirman-
50
LOS lUS CIVILE DEL ESTADO-CJUDAD
e) Apio Caudio: Un hecho muy conocido por la moderna his-
toriografía es la deformación muy frecuente de la más anti-
gua historia de Roma por parte de una familia ilustre con el
fin de desprestigiar a otra rival. AlfOldi ha demostrado con-
vincentemente que en la conocida difamación de los Cau-
dios, Fabio Pictor juega un papel fundamental.
tI) En conexión con este hecho hay que valorar el dato sobre la
panicipación de tres plebeyos en el segundo decenvirato.
Más aún, es muy posible que toda la historia del segundo
decenvirato sea una pura invención de Fabío Pictor, destina-
da a desprestigiar a los Claudios y a los plebeyos. Los fastos
parecen confmnar esta suposición, pues 'los nomores de los
nuevos decenviros son casi todos sospechosos.
e) La fecha transmitida es probablemente fidedigna. El proble-
ma se encuentra íntimamente relacionado con el de la auten-
ticidad de los fastos, que en las panes que se refiere a los
años anteriores al 300 antes de Jesucristo presentan numero-
sas interpolaciones. No obstante, la crítica es hoy bastante
conservadora. Una buena muestra nos la ofrece el reciente
libro de Wemer, que sima la fecha de compQsición de las
Doce Tablas en el año 443 antes de Jesucristo prescindiendo
por completo del segundo decenvirato legislativo. Ahora
bien, además de los fastos hay algunas prescripciones con-
cretas q!Je permiten ver cómo' la fecha que señala la tradi-
ción a las XII Tablas es digna de crédito.
1. Una de eUas es la prescripción que permite vender al deu-
dor insolvente trans Tiberim. Como un ciudadano romano
no puede ser vendido como esclavo dentro de Roma, al
51
 ~POCA DEL ESTADO-CIUDAD:
do implícitamente que la margen derecha del Tíber no
es territorio romano. La nonna se refiere, por tanto, a
una época anterior a la conquista de la ciudad etrusca de
Veyes por parte de Roma. Es decir, que la nonna debe
de ser anterior al año 396, aJ., lo cual coincide con la
fecha transmitida.
2. Otro indicio muy fuerte en favor de la antigüedad de la
Ley de las XII Tablas lo constituye la importancia con-
cedida a las artes de magia. Si en la Ley se castiga con
la muerte el encantamiento enderezado a provocar la
muerte de una persona (malum carmen incanrare), ello
quiere decir que estamos en presencia de una mentali-
dad primitiva esencialmente supersticiosa. Dígase lo
mismo respecto a delitos tales corno fruges excanrare o
el alienam segerem pellicere, que encajan además en
una comunidad agraria del estilo de la Roma del siglo V
y son, en cambio, más difícilmente concebibles en una
economía abierta al comercio exterior.
3. En el mismo ambiente hay que situar las prescripciones
funerarias. El abundante material arqueológico proce-
dente de las tumbas etruscas justifica ampliamente la
preocupación de los legisladores de las XII Tablas por
reprimir el lujo funerario excesivo.
/) En líneas generales son también dignos de crédito los fines
que la tradición asigna a la obra legislativa. Aunque Baviera
y Arangio Ruiz hayan insistidó especialmente en la contrac-
ción entre estos fines y el contenido de la Ley, es lo cierto,
que si se exceptúa la finalidad política, es decir, el intento de
limitar los poderes de los cónsules --que es probablemente
52
WSIUSClVILEDELESTAOO-CIUDAD
un invento de los analistas del siglo 1 a.J. (Licinio Macer)---,
las demás parecen responder a la realidad de los hechos. Na-
da significa que en el ámbito socill1 y económico los plebe-
yos no pudieran llevar a buen término sus reivindicaciones.
En efecto, aunque en las XII Tablas subsista la prohibición
de matrimonios mixtos y se mantenga hasta la Lex Canuleia
(445 aJ.), y aparezca vender el deudor como esclavo (Tans
Tiberim o, incluso, repartir sus miembros entre los acreedo-
res insatisfechos (parres secanro), nada obsta a que los ple-
beyos pretendieran con sus reivindicaciones terminar con
esa situación. Recuérdese que las leyes de Solón, que mues-
tran un proceso análogo al de las XII . Tablas, cristalizan
también en una prohibición de dar la propia persona en ga-
rantía.
Lo más claro resulta, desde luego, que los plebeyos preten-
díeran dar seguridad y fijeza al Derecho mediante una re-
dacción por escrito. El saber a qué atenerse constituye el
fondo de la pretensión de la aequario leges omnibus. En este
sentido, las XII Tablas significan, en cierto modo, limitar el
privilegio que tenían los pontífices al detentar el monopolio
de la jurisprudencia.
g) Otro problema grave lo constituye el de las influencias grie-
gas. A mi juicio, hay que separar tres órdenes de cuestiones:
1) la embajada a Atenas y otras ciudades griegas de cuya
credibilidad ya hemos hablado; 2) una evolución paralela a
Roma, que tiene lugar en Grecia aproximadamente dos si-
glos antes, y 3) una influencia en estilicidio sufrida por Ro-
ma de los pueblos vecinos y, singularmente, de las ciudades
dóricas de la Magna Grecia, que le permite alcanzar la ma-
durez necesaria para las XII Tablas. Roma supo asimilar la
53
 ru>ocA DEL ESTADO-CIUDAD:
superior cultura griega para producir una obra genuinamente
romana. Ese es el núcleo de verdad que tiene la noticia !!e
una embajada a algunas ciudades griegas. En cambio. tiene
el inconveniente de ocultar que esta influencia es gradual.
que ~l proceso de asimilación por parte de Roma es un pro-
ceso paulatino.
2. Contenido de las XII Tablas
La ley de las XII Tablas no ha sido directamente transmitida
sino que se nos ha conservado en fragmentos, contenidos en su
mayoría en citas de escritores latinos. El estilo es arcaico, lapida-
rio y de una impresionante plasticidad. Como la palingene~ia ~
los fragmentos se apoya en unos fundamentos totalmente hlpote-
ticos, adoptaremos una sistemática moderna.
A) Derecho Procesal
El Derecho procesal basado en el sistema de las legis acrio-
nes tiene un carácter formalista y arcaico. Las legis actiones con-
sisten en determinadas fórmulas procesales y actuaciones pres-
critas a las partes para la !!efensa !!el propio derecho. Algunas de
las acciones de ley existían antes de las XII Tablas; y otras, por
el contrario, fueron establecidas por la propia ley. El arcaísmo !!e
ésta se refleja claramente en la supervivencia de la autol!efensa
(que ha venido a cristalizar en todo un ritual procesal). y el for-
malismo en la máxima !!e que quien se equivocara en los más
54
LOS /Us eN/LE DEL ESTADO-CIUDAD
mínimo perdía el pleito (ur qui minimum erra.lset litem perderet:
Gayo, IV, I1). La Ley regulaba la citación, que tenfa un carácter
,
eminentemente privado, donde pervive también la alltoayuda; la
presencia indispensable de las partes en el proceso; la transac-
ción y la sentencia, que debe de darse antes de la puesta del sol.
B) Derecho Penal
Todo el.Derecho penal de las XII Tablas presenta un carácter
marcadamente privado. El estado interviene, para restablecer el
orden jurídico violado, únicamente allí donde el delito atente di-
rectamente contra él. Así en el caso de perduellio (alta traición),
de hostis concitacio (incitar al enemigo a que tomeannas contra
Roma), in/requentia (substraerse del censo pará evitar prestar el
servicio militar), etc.
Hay dos principios que se interfieren conStantemente en el De-
recito de las XII Tablas: el talión y la composición. El talión. que
supone un progreso frente a una venganza privada incontrolada, en
tanto afirma que la retorsión de la ofensa ha de ser proporcionada a
esa ofensa, es anterior a la composición. La Ley prescribe el talión
para el caso de lesiones graves, es decir, que dejan inútil un mient-
bro fundamental (membrun ruptum) siempre que el ofendido no
quiera aceptar la composición. En cambio, hay composiciones fijas
para las lesiones leves (os fractum) y para las iniuriae.
La Ley distingue entre homicidio voluntario y malicioso y
homicidio casual. En el primer caso, el asesino queda sometido a
la venganza privada; en el segundo. hay que hacer un derrama-
miento de sangre para aplacar a los dioses. Así, se sacrifica un
macho cabrío.
55
 ~POCA DEL ESTADO-CIUDAD:.
Hay varias clases de hurto. Las principales son el manifesrum
y el nec manifestum. Se puede dar muerte al ladrón sorprendido
in flagranri si comete el hurto de noche, o de día si se defiende.
Pero entonces hay que dar grandes voces para que acudan los ve-
cinos y puedan comprobar lo que sucede (endoploratio) . En todo
caso, se azota al ladrón y se le entrega a la víctima del huno. En
el caso del fur nec manífestus es necesario fijar previamente la
culpabili4ad de éste.
En consonancia con el carácter arcaico de la Ley, se concede
una gran importancia a las artes de magia, bien sea como delito o
prescribiéndolas a título de pena.
C) Derecho de Familia y Herencia
La familia romana era agnaticia. Por tanto, lo decisivo no era
el parentesco sanguíneo (cognarío), sino el hecho de estar some-
tidas varias personas a la patria poresros de un parerfamilias ce-
mún. Paterfamilias no significa, por tanto, "progeni.tor", sino
más bien cabeza, jefe de familia. Hay una norma que.se refiere al
modo de extinguirse la potestad sobre los filiifamilias: si un pa-
terfamilias vende tres veces sucesivamente a un hijo, éste queda
libre. de la potestad del padre. Para comprender esta norma, tan
extraña a primera vista, hay que situarse en el contexto de un
Derecho primitivo, que utiliza siempre los mismos medios para
lograr las finalidades económicosociales más diversas. Como
apunta acertadamente Kunkel, esta norma debió de tener su ori-
gen en el deseó de impedir que se explotara excesivamente la ca-
pacidad de trabajo de los hijos de familia.
·)os animales de tiro Ycarga Ylas servidumbres rústicas, es decir,
Se regula la sucesión de ab íntestato por el principio agnati-
56
ws /Us eN/LE DEL ESTADO·CIUDAD
cio. Así se separan tres círculos de herederos: 1) heredes sui, es
decir, las personas que estaban bajo la po1Cstad del difunto en el DIO-
mento de SIl muc:rtc; 2) proxlmus adgnarus, esto es, aquel que junta-
men1C con el causante estuvo alguna vez sometido a la patria potes-
ras de un patufamiJias comlÚl, y 3) gentiles, que son los pertenC-
cientes a un cúculo familiar más amplio. La sucesión ab intestato
sólo rige subsidiariamente para el caso de que no haya ningún 1CSIa-
mento, pues la Ley reconoce expresamente la posibilidad de dispo-
ner monis causa de los propios bienes.
Estas normas se aplican también a la daci6n de tutor, que es
nombrado por el difunto en su testamento o por la Ley, según el
orden sucesorio ya establecido (heredes suí, ddgnarus proximus
y gentiles).
D) Derecho de Cosas
La Ley separa la propiedad de la posesión, estableciendo el ob-
jeto sobre el que respectivamente pueden recaer. La propiedad tiene
por objeto el heredium (constituido por la casa y el huerto) y los agi
divissi el adsignati (lerreno arrebatado al enemigo y distribuido en-
tre los ciudadanos romanos). De acuerdo con el carácter rural de la
época de las xn Tablas, se regulaba, al parecer minuciosamen1C, el
derecho de vecindad. Así se establece el limes o espacio de cinco
pies, que debe de quedar libre entre dos fundos para permitir el pa-
so, y la aedo aquae pluviae arcendae.
Según su mayor o menor importancia econ6micosocial, se
agrupan las cosas en res mancipi (el fundo itálico, los esclavos,
cosas que tietten un significado primordial para la economía
 ~POCA DEL ESTAOO-{;IUDAD:
agraria) y res nec mancipi (todas las demás cosas). El régi-
men de transmisión de la propiedad se moma sobre esta dis-
tinción. Así, para transmitir la propiedad de las res mancipi,
se requiere la forma solemne de la mancipario () de la in iure
cessio, mientras que para las res nec mancipi basta· la simple
rraditio. Además existe la posibilidad de usucapir las res
mancipi, adquiridas sin cumplir las formalidades prescritas
por el ius civile y también las cosas, mancipi o nec mancipi,
adquiridas de un no propietario. El plazo es de dos años o
uno, según se trate, respectivamente, del fundo () de las demás
cosas.
E) Derecho de Obligaciones
Débito y responsabilidad se encuentran íntimamente enlaza-
dos en el Derecho moderno. En cambio, en el Derecho romano
arcaico se encontraban separados y, por ello, era imprescindible
un acto formal, generador de responsabilidad. A esta finalidad
servía el nexum, es decir, la autopignoración del deudor al acree-
dor, de modo que este adquiere un derecho de ejecución sobre el
cuerpo del deudor.: si el deudor no cumplía su obligación, el
acreedor lo podía vender rrans Tiberim (es decir, fuera del terri-
torio del estado romano), o en caso de que se tratar.!. de vanos
acreedores, podían matar al deudor y repartirse su cue!pO (parres
secanto).
Al lado del nexum se regula la sponsio, promesa de carác-
ter formal que hace surgir una obligación. Para hacerla efecti-
va la Ley introdujo la legis acrio per iudicis arbirrive postula-
rionem.
58
LOS IUS eN/LE DEL ESTADO·CIUDAD
F) Derecho Funerario
Algunas prescripciones de la Ley están destinadas a limitar
el lujo y la ostentación en los enterramientos: así la prohibición
de plañideras, la de enterrar cadáveres con objetos de oro, la de
pulir la madera destinada a la pira, elc. Su finalidad social es evi-
dente y contrasta con otras normas de policía administrativa en
la misma materia: así la prohibición de inhumar o incinérar cadá-
veres dentro del recinto de la ciudad.
El juicio sobre las XII Tablas ha oscila~o a lo largo de los si-
glos entre dos polos opuestos: sé ha exaltado esta obra como una
aportación impresionante del genio jurídico de ROl1)a o se la ha
~nigrado por encamar un primitivismo feroz. Creo más acerta-
do el primer punto de vista. Considerada con perspectiva históri-
ca, representa para su época un progreso indudable. No se ttata
ya únicamente del avance inmenso que supuso fijar el Derecho
vigente por escrito. Es la maestría, casi inconcebible en un pue-
blo joven, de una técnica legislativa puesta al servicio de la reso-
lución de un conflicto de intereses entre dos clases sociales.
3. La evolución del Derecho después de las XII Tablas
La inrerpretario de los pontífices (a la que, luego, había de
seguir la de los juristas) y las leyes votadas en las asambleas po-
pulares fueron los cauces por los que discurrió la evolución del
ius civile después de las XII Tablas.
A) El colegio de los pontífices, cO!pOración de tipo religio-
59
 ÉPOCA DEL ESTADO-CIUDAD:
so presidida por el pontifex rnaxímus, juega un papel fundamen-
tal en la vida jurídica de la Roma arcaica, donde las relaciones
entre Religión y Derecho son muy estrechas, Su labor de ínter-
pretatio del ius civile y, singulannente de las XII Tablas, fue de-
cisiva en múltiples ocasiones. En efecto, verdad es que el texto
legal queda como petrificado, inmóvil, mientras ,la vida sigue
fluyendo, pero los pontifices con una interpretación adecuada de
las circunstancias y no exenta de audacia, aunque siempre for-
malista, ,supieron amoldar la Ley de las XII Tablas a las necesi-
dades de los nuevos tiempos, creando instituciones que se apo-
yaban en la letra de la Ley, aún cuando el legislador ni remota-
mente hubiera pensado en ellas. Así, de una extraña norma de las
XII Tablas, que limitabll la facultad del padre de vender al hijo a
tres veces (probablemente, como supone Kunkel, para impedir
que se explotara excesivamente la capacidad de trabajo del hijo),
19S pontífices inventaron una complicada combinación de actos
jurídicos, tendentes en su resultado final, a la emancipación del
hijo.
Los pontifices estaban encargados de la custodia de los for-
mularios procesales y negociales, que eran secretos. En efecto,
dentro de una concepción mágica del lenguaje se comprende que
todo dependiera del empleo de la palabra exacta (tanto en las re-
laciones con los dioses como en las de los homb~s entre sí) para
que se produjera el efecto buscado. De ahí que al ser los pontífi-
ces los únicos que conocían las fórmulas para procesos y nego-
cios, los particulares tuvieron que recurrir necesariamente a
,ellos. Pero el monopolio de los pontifices tendió ya a su fin
cuando hacia el año 300 Gneo Flavio, libeno del pontifex rnaxi-
mus Apio Claudio, publicó las fórmulas mantenidas hasta enton-
ces en secreto.
60
LOS /Us eN/LE DEL ESTAlXJ-CIUDAD
B) La concepción romana de la Ley difiere profundamente
de la moderna. Lo cual no tiene nada de extraño habida cuenta
que los presupuestos políticos y culturales son diversos. Hoy día,
arrancando del dogma de la división de poderes se atribuye al
poder legislativo la facultad de elaborar leyes y se llega práctica-
mente al monopolio de la Ley en la creación del Derecho. Por
otra parte, la Ley trata de ser una regulación, lo más completa
posible, de todos los casos futuros y tiene, por tanto, carácter
abstracto.
La idea romana es completamente diversa: "Roma que es el
pueblo del Derecho no es, en cambio, el pueblo de la Ley"
(Schulz). En efecto, la Ley juega en Roma uñ'papel muy secun-
dario en la creación del Derecho. Las Leyes repuhlicanas suelen
tener una motivación muy concreta y, con frecuencia, tratan de
resolver un conflicto social determinado. Piénsese en la Ley de
las XII Tablas, que aparece como un episodio de las luchas esta-
mentales.
De todos modos, h,ay que señalar profundas diferencias entre
la Ley de las XII Tablas y las leyes republicanas posteriores. En ..¿ V/-",:,
primer lugar, la Ley de las XII Tablas es un!! Jer- data,_que pro-
viene de los decenviros a quienes previamente se ha transferido
el poder supremo y, con él la facultad de legislar. En cambio, las
leyes posteriores son leges .rO$at~, propuestas por un magistra-
do, dotado del i'¡;¡agendi, a ¡ji asamblea popular para su aproba-
ción. En' segundo lugar, la Ley de las XII Tablas, aunque tiene
un carácter fragmentario y, a pesar de partir de la base de un De-
recho consuetudinario, que, en su mayor pane, se presupone, pe-
ro no se recoge en la Ley, es considerada por los romanos como
"la fuente de todo el Derecho público y privado". En cambio,la
legislación republicana posterior es puramente coyuntural. Res-
61
 aPOCA DELESTADO-CIUDAD: LOS rus CN/LE DEL ESTADO·CIUDAD

ponde, casi siempre, a la necesidad de resolver un problema muy vulgarmente, sino el capur traslaticium de impunirate. curiosa
concreto. Resulta también frecuente la repetición monótona de cláusula por la que se garantiza la impunidad al que viole una
leyes sobre un mismo tema, lo cual es un síntoma claro de su fal- Ley antigua para seguir la nueva y que revela, a las claras, el
ta de efcc;tividad. Finalmente, la Ley de las XII Tablas ofrece un conservadurismo romano con esa idea, tan extraña para nosotros
lenguaje claro, conciso, elegante (los antiguos elogian frecuente- de la pervivencia
, del Derecho.
mente la elegantia verborum y la brevizas), que contrasta con el
estilo farragoso y pedante minuciosidad de las leyes posteriores, Entre las leyes de la época arcaica destacan: la lex Poerelia
Papiria de nexis (326 aJ.), que vino a abolir la esclavitud por ¿PPlV
que torpemente tratan de prever -por supuesto, sin conseguir-
acudas. La la Hortensia (286 aJ.) que declara vinculantes los L l¡
lo- todOs los posibles casos de violación de la norma, incluidas
plebiscitos tanto para patricios como para plebeyos. Finalmente, LA,0} r~
las formas más sutiles (fraude a la Ley). Y es que. en realidad,
interpretación literal y posibilidad de fraude a la Ley son dos fe- la ¡ex Aquilia de damno imuria dato (286 a.J.) que regula los da-
nómenosque siempre han ido de la mano. ño~ sobre las cosas (en realidad, se trata de un plebiscito, citado
como la Ley en virtud de la equiparación de léyes y plebiscitos).
Las leyes se votan en los comicios centuriados a propuesta
de un magistrado que tenga el derecho a convocar la asamblea
para someterle propuestas de Ley (ius agendi cum populo); los
plebiscitos en los concilia plebis, a propuesta del tribuno que es
quien tiene el ius agendj cum plebe. Existe la posibilidad de vo-
tar a favor de la propuesta (la cual se llama rogarío), escribiendo
entonces en la tablilla del voto V.R. (urí rogas), la posibilidad de
votar en contra, escribiendo entonces en la tablilla A.P. (anríquo
jure probo), o finalmente la posibilidad de abstenerse escribien-
do N.L. (non liquet). No existe, en cambio, la posibilidad de pro-
poner enmiendas.
Realizada la votación se publica el texto legal en unas tablas
blanqueadas (tabulae dealbatae) para general conocimiento. La
Ley consta de praescríprío, rogarío y sancrío. La praescrjprío
contiene datos tales como el nombre del magistrado proponente,
día de la votación, etc. La rogarío el texto de la Ley, el cual, al
no haber enmiendas, necesariamente coincide con la propuesta y,
finalmente, la sanctio, no es la sanción, tal como se entendería

62 63
B) ÉPOCA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
DERECHO PRECLÁSICO Y CLÁSICO
(hasta el primer tercio del siglo ID d.J.)
 v

TEMA 4

EL APOGEO Y CRISIS
DE LA CONSTITUCIÓN REPUBLICANA

1. La ascensión de Roma a potencia universal

Con el sometimiento de Italia (265 aJ.) y el comienzo de las

guerras Púnicas (264 aJ.) que significaba la entrada de Roma en la
política mundial, comienza un nuevo periodo en la histoÍia del De-
recho romano. En este punto parece estar de acuerdo la historiogm-
ffa antigua Así el historiador griego Polibio, que escribe una histo-
ría romana en el siglo D aJ., después de resaltar que arranca para su
exposición de la Historia romana de la 129 Olimpiada (= años 264-
261 aJ.), es decir, de la fecha en que los romanos cruzaron, por vez
primem, el mar desde Italia, añade: ''El punto de partida tiene que ser
una fecha ga¡eraImen!e aocptada y rccooocida, a la vez que se des-
prenda con evidencia de los acontecimientos" (Hist.- 1, 5, 4.).
Pero la ascensión definitiva de Roma a potencia universal se
realizó tras el comienzo de la segunda guerra púnica (220 a.J .).

67
 aPocA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
Roma llegó a dominar en poco más de medio siglo (220-168
aJ.) casi todo el mundo antes conocido. Este fenómeno mvo por
fuerza que incitar al esmdio de las causas de la grandeza de RI}-
ma, tema que yababía despertado, allá por el siglo JI aJ., la aten-
ción del histOriador griego Polibio. Para Polibio la causa decisiva
fue el feliz equilibrio de tres poderes en la constitución romana:
el autocrático de los cónsules; el aristocrático del Senado; y el
democrático del pueblo. Un problema diverso es el de si los f(}-
manos concibieron desde un principio dominar el mundo. Vien-
do la consecuencia con que se van realizando sus conquistas, los
antiguos historiadores, e incluso alguno moderno, contestan afir-
mativamente esta cuestión. No obstante, hoy prevalece la idea
contraria: Roma no fue dueña y señora de mares y tierras por ha-
bérselo propuesto de antemano, sino que se vió impulsada a ex-
pansionarse por la presión de las circunstancias.
Las consecuencias económicas y sociales fueron impresionan-
tes. Las inmensas extensiones de terreno que habían caíd6 en manos
de Roma nmy pronto se convirtieron en extensos latifundios, donde
trabÍljaban grandes masas de esclavos (que debían su origen al cauti-
verio de guerra), en tanto que a Roma afluían riquezas de todo el or-
be procedentes de los saqueos y de las indemnizacion~, que, como
daños de guerra debían de pagar los pueblos vencidos. No sólo la
abundancia de materias primas Y la existencia de mercados a escala
universal, sino el propio negocio del cobro de los impuestos (que se
arrendaba a sociedades privadas) detenninó que Roma se viera con
una riqueza y opulencia como no la había conocido hasta entonces.
la importancia que fue adquiriendo el comercio y la riqueza mobi-
liaria detetmin6 la aparición de u,!a nueva ciase privilegiada, los
equites o caballeros, ciase que vino a simarse al lado de la nobleza
de sangre, detentadora de la riqueza inmobiliaria.
68
EL APOGEO Y CRISIS
2. La administración del Imperio
La organización del Imperio romano se encuentra dominada
por la contraposición entre cívitas y regnum: La idea de cívitas o
estadl}-ciudad implica una comunidad política de ciudadanos,
instalados en un recinto amurallado para defenderlo de cualquier
agresión, a la vez que como ciudadanos participan, de una mane-'
ra u otra (y al menos en teoría) en los órganos de gobierno. El
térruino estado-ciudad. quiere decir, por tanto, que no se trata de
una mera realidad urbana (ciudad), sino precisamente de la for-
ma antigua de estado democrático. Por eso, para los romanos la
libertas sólo se realiza en el régimen de la civitas. El regnum, en
cambio, es un estado territorial en que los súbditos obedecen a
un único soberano, que tiene un poder ilimitado. En tanto que
en Italia--encontraron los romanos un variado mosaico de esta-
dos-ciudad, cuya autonomía respetaron en mayor o menor
medida, fuera de Italia lo decfsivo fue la idea de estado' terri-
torial, IÜ Estapo romano se subrogó simplemente en la ante-
rior posición del soberano y el antiguo Estado territorial se
convirtió 'sin más en proviticia romana. Por eso al hablar de la
organización del Imperio romano hay que distinguir entre Ita-
lia y las provincias, y luego en Italia, el ager romanus del te-
rritorio ocupado por los socíi.
A) Italia
a) Ager romanus. Las conquistas de Roma llevaron a veces a
incmporar los estados vencidos al Imperio romano. Por otra
parte Roma fundó colonias de ciudadanos romanos (colo-
69
 ~p()CA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
niae civium romanorum) que sirvieron para consolidar su
expansión. Así encontramos dentro del ager romanus:
1. El estado ciudad soberano: Roma.
2. Los municipia, es decir, comunidades que habían sido
alguna vez estados independientes y luego fueron incor-
porados al estado romano. A menudo se concedía a los
pertenecientes a estaS comunidades el pleno der.echo de
ciudadanía, pero lo más corriente es que se eqUIpararan
a los ciildadanos romanos solamente en el derecho pri-
vado (cives sine suffragio) .
3. Las coloniae civium romanorum. Eran asentamientos de
ciudadanos romanos colocados en puntos de importan-
cia estratégica para la dominación romana. Sólo poseían
una autonomía administrativa muy limitada.
4. Fora et conciliabula civium romanoTUm. Eran lugares
de reunión de ciudadanos romanos.
b) Socii. Eran los aliados de Roma. El que se reconociera su
soberanía dependía de que hubieran convenido con Roma
unfoedus aequuum o unfoedus iniquum (es decir, en pie
de igualdad' o de desigualdad) . Entre los socii ~upa~~
los latini una posición especial. Unos eran latlm prlScl,
es decir, ciudadanos de los estados látinos' pertenecientes
al mismo tronco étnico que los romanos y que habían
combatido desde un principio aliado de Roma; otros eran
latini coloniarii, es decir, habitantes de las antiguas colo-
nias latinas fundadas por Roma. A diferencia de las colo-
niae civium Romanorum estas colonias gozaban de am-
plia autonomía.
70
EL APOGEO Y CRISIS
B) Provincias
La conquista y anexión de territorios fuera de Italia llevó a la
creación de provincias. La palabra provincia procede de pro vin-
cere ("para v~ncer") y se refería en un principio al conjunto de
facultades conferidas a un general para una campaña. Pero muy
pronto vino a aplicarse al territorio donde se debían de ejercer
esas facultades.
Cuando Sicilia, ttas la primera guerra púnica (241 a.J.) cae en
manos de los romanos, Roma viene a ocupar sencillamente 'la posi-
ción soberana de Cartago. Así se convirtió Sicilia en la primera pro-
vincia romana con un gobernador. Muy prontO Vinieron a añadirse
otras: Cerdeña (238 a.J.), C6rcega, España (197), Macedonia (148),
África (146), Asia (133), etc.
En una primera época los romanos enviaron a provincias ma-
gistrados ordinarios (consules, praetores). Pero, debido a)a
aversión de los romanos a multiplicar las magistramras mayores,
lo corriente fue añadir al año de cargó de cada magistrado, otro
más, fuera de la urbe. Ahora bien, en virtud de esa pro"ogatio
imperii ya no era magistradO en sentido originario, sino que ac-
tuaba en la provincia como si fuera cónsul o como pretor (pro
consule, pro praetore) y así los gobernadores de provincia vinie-
ron a llamarse procónsules o propretores.
El imperium de gobernador provincial comprendía funda-
mentalmente funciones de tipo militar y político. Además le in-
cumbía la administración de justicia (iurisdictio) respecto a lós
ciudadanos romanos. Un cuestor le ayudaba en la administración
de las finanzas de la provincia.
El principio de gratuidad, propio de las magistraturas roma-
71
 ~POCA DELIMPERIO UNNERSAL:
nas no se siguió ~ rajatabla en las provincias, sino que los gober-
nadores mcibían dieta por cOnceptos diversos: salarium (dinero
para sal), cibarium (gastos de alimentación), etc. Ahor~ bien, lo
peor fue la explotación sistemática de las provincias. No se trata-
ba ya únicamente de que los gobernadores, por sistetna, se apro-
vecharan de su· cargo para enriquecerse, sino que las societates
publicanorum (sociedades de publicanos) que tenían a su cargo
el cobro de impuestos, hacían negocios fabulosos a costa de la
población provincial. Todo ello hubo de conducir a una grave
crisis econó~ica de las provincias durante la época de la re-
pública.
3. La crisis de la constitución republicana
Las devastaciones de Italia en la guerra con Aníbal llevaron a
una decadencia del campesinado itálico que constituía la espina
dorsal &1 ejército romano. Por otra parte, los nobiles ocuparon
grandes extensiones de terreno del estado, dQnde surgieron lati-
fundios explotados por ingentes masas de esclavos. Para reme-
diar esta situación el tribuno de la plebe Tiberio Graco (133 a.J.)
propuso un plebiscito que limitaba la posesión de ager pui?licus
a un número determinado de hectáreas (unas 125). El resto sería
recuperado por el estado para ser repartido entre el proletariado
de Roma en lotes inalienables. Este plebiscito encontró, por su-
puesto, una tenaz resistencia en el senado, que utilizó al tribuno
colega de Tiberio como instrumento suyo, haciéndole que opu-
siera el veto a éste. La revolución comenzó cuando Tiberio pasó
por encima del veto de su colega, pero cuando intentó hacerse
72
EL APOGEO Y CRISIS
reelegir como tribuno encontró en una revuelta la muertÍ:. Así,
por primera vez en la historia de Rotna se violaba la sacrosancti.
tas de un tribuno en la plebe y también por primera vez promul-
gaba el senado el senatusconsultwn ultimum, que concedía poderes
extraon:linarios a los cónsules pata mantener el orden público (pro-
videant consules ne quid respublica detriment capiat),lo que equi-
valía a la declaración de un estado de excepción. El jurista Mucio
Escévola se pronunció por su inconstitucionalidad.
El tribuno de la plebe Cayo Graco (123 a.J.) intentó conti-
nuar la reforma agraria e, incluso proyectó, con acertada visión
política, la concesión del derecho de ciudadanía a los aliados itá-
licos. Pero corrió la suerte de su hermano cuando quiso hacerse
reelegir como tribullo.
De este modo fra~asó la revolución de los Gracos y se
agudizó la contraposición entre optimates y populares. La de-
cadencia del ejército hacía prácticamente inevitable recurrir a
los mercenllrios, lo cual sucede ya con Mario. Pronto estalló
también la guerra con los pueblos itálicos, que lograron impo-
ner .sus pretensiones siendo admitidos 6n la ciudadanía ro-
mana.
A la crisis de la constitución romana republicana contribuyó
la concesión de mandos extraordinarios, que eran imprescindi-
bles para conducir las cruentas y largas guerras exteriores, lo
cual fue llevando a una concentración de poder personal en tna-
nos de caudillos militares de prestigio y provocó finalmente el
derrumbamiento total de la constitución republicana. Primero
trató Sila de restaurar la oligarquía senatorial, pero su restaura-
ción fue efímera. El primer triunvirato (Pompeyo, César y Cra-
so) acabó con el triunfo de César que fue asesinado en el año 44
73
 IíPOCA DEL IMPERIO UNIVERSAL:

por unos fanáticos republicanos; el segundo triunvirato (Lepido,

Antonio y Octavio) acabó con la victoria de Octavio sobre An~
nío en Actiwn en el año 31 a.C .. Octavio es el fundador del pnn-
cipado.

TEMAS

EL PRINCIPADO

l. Naturaleza del Principado

El tema del principado de Augusto ha dado lugar a una nutrida

bibliografía. y es que, como dice Arangio Ruiz parafraseando a
Bonfanle, "el problema jurídico se complica con el político y ambos
se encuentran dominados par el psicológico, que p1an1ea esa persa-
nalidad un tanto enigmática de Augusto, la cual, sin ser impetuosa y
genial corno la de asar, resultaba fría, reflexiva y naturalmente in-
clinada a las soluciones intermedias". Aunque Bonfanle y Arangio
no cilen textos en apoyo de esta opinión, no es dificil encontrarlos.
Así, por ejemplo, el emperador Juliano dice muy gráficamente de
Augusto que es un auténtico camaleón: cambia continuamente de
Color sin que se al!c!e su sustancia. Las observaciones sobre la psi-
cologfa de AugusID son importan1eS, pues Augusto supo imprimir a
su creación estatal el matiz cambiante de su personalidad. Ello ex-
plica que hayan fracasado los intentos de comprender el principado
con categorías jurídiCas.

74 75
 ~POCA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
No todas las épocas han tenido la perspectiva histórica nece-
saria para captar tan cOmplejo fenómeno. Cuando el pasado siglo
Mommsen escribe su espléndida Historia de Roma, que luego
habría de merecer el premio Nobel de Literatura en 1902, allle-
gar al principado tiene que detenerse, comprendiendo que está ya
en el umbral de una ¡lUeva época. El ilustre historia40r alemán
tendrá todavía que ocuparse del principado en su monumental
"ROmisches Staatsrecht" pero fracasará en su intento de defini-
ción. En electo, su tesis de una diarquía, en que el princeps y el
Senado habrían compartido el poder, presenta el flan~ abierto a
la crítica y ha sido, por ello, rechazada casi unánimemente. A
partir de Mommsen se ha tratado de encajar el principado en ca-
tegorías jurídico-políticas demasiado rígidas, oscilando el péndu-
lo entre la consideración como monarquía o como república.
Así, mientras Gardthausen piensa que el principado de Augusto
era .una monarquía militar, supone Mayer que Augusto vino a
restaurar la libera res republica.
Hoy día, al ver ensanchado ante nuestros ojos el horizonte de
las experiencias políticas, comprendemos que el error de todas
estas teorías fue no comprender que la naturaleza fluctuante del
principado de Augusto no se puede captar con unas rígidas cate-
gorías jurídico-políticas (por añadidura modernas), sino desde el
punto de Vista de una ideología política y de una.realidad socio-
lógica. La iÍli:ología política, no presenta un carácter definido, si-
no que más bien es el velo que tratá de enc1Jbrir la realidad. So-
ciológicamente, quizá pudiera decirse que el régimen de Augus-
to se basaba en dos factores: uno material, el ejército; otro morru,
la convicción de todos de que no se podía salir del caos de la
guerra civil más que concentrando los poderes en una sola mano.
Las modernas investigaciones discurren por estos cauces: mien-
76
EL PRINCIPADO
tras qu~ monografías como las de Premerstein, Syme o Wicken
dan qUIzá más relevancia al aspecto sociológico, otras, como las
de Beranger y Grenade, se fijan preferentemente en la ideología
del principado. Así, lentamente, los modernos estudios van li-
brándose del riesgo que supone encerrar la problemática viva del
principado en esquemas rígidos.
Lo que de verdad sorprende en el planteamiento tradicional
e?~rrado ~n el dilema monarquía o república, es la falta de pre~
cIsIón termInolÓgica. Porque, no es que falten textos de historia-
dores gri.ego~ donde se caracteriza el régimen de Augusto como
jLOVapXla DI tampoco textos latinos (sobre todo los que recogen
la propaganda oficial) que afirmen ser el r6gimen de Augusto
~na ~erdadera res publica. Lo que resulta, en verdad, ingenuo es
ldenuficar sencillamente jLovapxta con "monarquía" y res pu-
blica con "república" en vez de estudiar el valor semántico de es-
tos términos y encontrar su equivalencia funcional en un deter-
minado lenguaje moderno, siguiendo para ello los cauces de la
semántica es~ctural diacrónica. Ahora bien, puestos a simplifi-
car y a tradUCIr los dos vocablos clásicos, sería más exacto ha-
blar de autocracia y democracia, respectivamente. Late, en efec-
to, en lo más hondo de toda cuestión, y sobre todo en las conlÍ-
nuas referencias de la propaganda oficial al consensus
universorum, la problemática de la legitimidad del nuevo orden.
a) Una fuente de primera magnitud para conocer el principado
de Augusto lo constitlIye su autobiografía (Res gestae divi
Augusti =relato de las hazañas de Augusto), que ha llegado
has~ n~sotros a ~avés de' dos inscripciones de Ankara y
AnuoqQta respecUvamente. De hecho, al separar nellimente
el plano de la realidad sociológica del de la ideología políti-
77
 ~POCA DEL IMPERIO UNNERSAL:
ca, comprenderemos el valor excepcional que revisten las
Res gestae para conocer las ideas de la época. ~e Augusto.
En efecto Augusto, consciente de su responsabIhdad ante la
Historia, hace un magno intento de justificación cara a la
posteridad.
La áutobiografía de Augusto comienza con las palabras verda-
denunente impresionantes: "A la edad de diecinueve años enro-
lé, por decisión propia y con dinero privado, un ejército: co~ el
cual liberé a la patria que estaba oprimida por la dommacIón
de la facción".
Augusto se nos presenta aquí como el general más joven de
la historia de Roma, lo cual hubo de contribuir no poco a
crear ese carisma que él decía: tener.
El ejército enrolado por su cuenta, con dinero privado, le
plantea el problema de la legitimidad. Cicerón, ~losando las
palabras privato consilio dirá: "Pues no se ~a ~~ar de
otro modo", e, incluso, muy gráficamente senalará. sm que
nosotros lo pensáramos, pidiéramos o esperáramos, .~ues ~a­
recía ser irrealizable". Magdelain, siguiendo ideas cIceroma-
nas, distingue entre el princeps liberatis, qu~ actú~,privato
consilio, cOnduciendo un movimiento de lib.eraclOn y va
contra la constitución para implantar un ~I\, nuevo, y el
princeps rector que opera ya publico cons~lia dentro. del or-
den establecido. Esa separación resulta qUIzá demaSIado ta-
jante y unilateral, sin que termine, por otra parte, de resolver
el problema.
El tópico de la guerra de liberación aparece unas v.eces uni-
do a la eliminación de las facciones, otras, en cambIO, en co-
nexión con la idea nacional.
78
EL PRINCIPADO
Octavio libera a, la patria que estaba oprimida por la domi-
nación de la facción. En adelante, ya no habrá más faccio-
nes; él, que, según proclama, se encuentra en el poder gra_
cias al consentimiento de todos (cfr. cap. 34), no se apoyará
en un bando dctenninadu, sino en el consensus universo-
rum, o más concretamente, en el consensus bonorum om-
nium, es decir, en los boni viri, en los boni cives.
Este tópico de la concordia ordinum reviste una importancia
decisiva para el nuevo orden, pues está detenninado a servir
de pantalla a la despolitización. Yaquí también pudo utili-
zar Augusto ideas provenientes de Cicerón. Es característico
un texto de De republica (11, 42, 69): "Pües así como al so-
nar flautas o cítaras o en el propio canto y en los coros, hay
que mantener un cierto concierto, cuya alteración o discre-'
pancia no pueden tolerar los oídos finos, y este co cierto se
l1
produce a través de los más diversos tonos al seguir el com,
pás dentro de una hennosa re~ularidad, así el Estado, con tal
que se gobierne con prudencia y medida, une también armo-
niosamente las personas más diversas de la clase alta, de la
baja y de la media. Lo que los músicos llaman annonía en el
canto, eso es en la sociedad la conconlia, la mejor y más fIr-
me garantía para la estabilidad de cualquier Estado, ya que
ninguno puede subsistir sin justicia". El director, que va
marcando el compás y a quien todos deben de seguir es, por
supuesto, el hombre de estado, el gobernante. Como el texto
se comenta por sí solo, baste altora señalar que el discrepan- \
te es el que altera esa armonía y que el vir bonus y el bonus
civis es el que no va contra esa concordia ordinum.
La idea de la guerra de liberación se encuentra también, a
raízde la batalla de Accio, en una moneda del año 28 que
79
 llPOCA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
proclama a Octavio como garantía de la libertad del pueblo
romano. Ovidio(Fasti, IV, 623 ss.) remachará l!l misma
idea: luJe quoqUil, 11Í fallor, populo dignjssima noSfro atri(l
libertos coepit hobere SUD. En efecto, aunque la lucha contra
Antonio es rel!imente una guerra civ~, Octavio tiene la habi-
lidad de presentarla como una lucha que mantiene el pueblo
romano o, si se quien:, la civilización occidental, é'ontra la
barllari~y el despotismo de Oriente. Octavio evita que Ro-
ma sea sojuzgada por una pote!1ciá extranjera. La idea na-
cionalista aparece con claridad en el capítulo 23 de las Res
gestae: "Toda Italia me juró fidelidad espon~eamente y
me eligió como caudillo para la guerra que gané Junto a Ac-
cio ll
•
Syme, .después de mostrar su escepticismo ante una declara-
ción contenida en un documento oficial comenta: "No hay
que imaginar que todo el país, inflamado de patriotismo, se ·
levantara, como un solo hombre, clamando por una cruzada
contra el enemigo extranjero. Aunque, por otra parte, el
frente unido no se logró únicamente mediante la intimida-
ción. No hay testimonio alguno de los hombres en quienes
se llevó a efecto la medida El juramento de alianza no fue
quizá un acto único, ~dado por decn:t~ del. caudillo ~sar
y ejecutado simultáneamente en tooa ItalIa, ~o más bIen la
culminación en el verano de una serie de agitaciones loca-
les, que, aún lejos de no estar concertadas, presentaban una
cierta apariencia de espontaneidad".
Todo este movimiento nacionalista se combina con una ten-
dencia a exaltar el glorioso pasado de Roma, que, aparte de·
la posibilidad de servir a intereses reaccionarios, reforzará .
las pretensiones de legitimidad del nuevo orden. Augusto se_
80
EL PRINCIPADO
presentará en definitiva, a sí mismo como el digno continua-
dor de una gloriosa tradición nacional, velando por los valo-
res de la Romanidad, Multa exempla majorum exoleseentia
iam ex no~tro saeculo reduxi et ipse multarum rerum exem-
pla imitanda posteris a me tradidi, dice el propio Augusto
en las Res gestae (cap. 10).
Serán las victorias militares las que traigan la paz: Parta
vietorjjs pax (Res gestae, cap. 13). Vuelto a Roma aceptan!
Octavio, de entre los hombres propuestos por el Senado, la
ovación y las conmemoraciones anuales de la victoria, seña-
lando determinados días festivos. La toma de Alejandría el 1
de agosto del año 30 será la fecha de la ·Victoria, quod eo
die imperator Caesar divi f rem publieam tristissimo peri-
culo liberavit, frase que reitera otra vez la idea de libera-
c~. /
Después de la victoria, la paz, luego, a posteriori, las preo-
cupaciones por la legitimidad y, con ellas, la autolimitación
del poder ¡xisonal. Efectivamente, el 13 de enero del año 21
a.C., es decir, tres años después de la victoria sobre Anto-
nio, tiene lugar una meriJorable sesión en el senado. Octavio
declara, de pronto, quererse retirar a la vida privada y devol-
ver al pueblo y al senado los pÓderes extraordinarios una
vez cumplida su misión de salvar a la patria y de castigar a
los asesinos de César. Sólo después de los insistentes ruegos
del senado accede a continuar en el poder. Pero ahora quiere
gobernar constitucionalmente: Él había sido elegido como
caudillo para la guerra que ganó en Accio; continuó gober-
nando en el consensus universorum y, ahora, transfien: la
res publica al arllitrio del pueblo y del senado. El senado, en
reconocimiento de sus méritos le concede, entre otros hono-
81
 ~POCA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
res, el título de Augusto. "A pitrtir de ese momento", dice él,
"a todos superé en auetoritas y, sin embargo, no tuve más
potestas, que los demás que desempeñaban las magistraturas
como colegas míos". El poder de Augusto no es, por tanto,
según él, un poder meramente material, sino más bien de ti-
po espiritual, basado en su prestigio o, para decirlo más
exactamente, en su carisma (auetoritas). Esta idea es funda-
mental en la concepción del principado de Augusto. No obs-
tante, Tácito, con referencia a Augusto, habla de potencia,
no de auc/orilas.
b) Pasando ya del plano de la mera ideología al de las {calida-
des, veamos cómo los poderes de Augusto y sus títulos re-
flejan su posición constitucional casi omnipotente.
Con el imperium proeonsulare y la tribunicia potestas tiene
prácticamente todos los resortes del poder en la mano. Pero
también sus títulos reflejan con claridad su preeminencia y
el carisma, que él dice tener. En primer lugar, Caesar impe-
rator. Cacsar, indica el hecho de la adopción de Octavio por
parte de C6sar; lmperator es qui imperat, el que manda un
ejm:ito, es decir, un general, pero no un general cualquiera
sino un general muy calificado. Como bien advierte GlIIllt-
hausen: "Con este título quiso C6sar (Augusto) marcar la di-
ferencia entre los viejos y los nuevos tiempos; pues, la crea-
ción de C6sar se basa fundamentalmente en que injertó en la
constitución el concepto de un general permanente y un
ejm:ito estable, como hasta entonces no lo había conocido
la república". Recientemente Combés explica el significado
de imperator en los siguientes términos: 1) Octavio quiere
perpetuar así sus victorias y simbolizar su potencia. 2) No es
un poder jurídicamente defmido, sino una potencia de he-
82
EL PRINCIPADO
cho, en virtud de la cual todos los romanos quedan asimila-
dos a los soldados. Luego, dux, 'es decir, caudillo, que nos
trae. aún resonancias guerreras y ,pronto es sustituido por el
eqmvalente de prineeps, más acorde con la paz, aunque los
~egos sigan vertiéndolo por TJ'lfEIUJJV (equivalente a dux).
Fina1m:nte AuguslUS, apelativo que le concedió el senado y
que revIste matices religiosos, aún dentro de su vaguedad; y
pater parriae, que define ya el régimen de Augusto como
patemalista.
2. La sucesión en el Principado
El problema más difícil de resolver en el principado lo constitu-
yó ~ sucesión: como el principado estaba basado en el poder caris-
rnábco de Augusto, que gobernaba, según se decía, por sus cualida-
des excepcionales; la regulación de la sucesión era ya de antemano
problemática La propaganda política presentaba a Augusto como a
un ser excepcional, ¿cómo encontrarle sucesor? Hubiera sido posi_
ble que el senado eligic:m como sucesor a la persona más digna del
cargo. Pero a ello se oponía el hecho de que el senado no tenía casi
~ Otras dos posibilidades fueron con el transcurso del tiempo
JCaii~: a veces los diversos ejérci¡os hicieron valer sus pretensio-
nes desIgnando un sucesor, otras fue el propio princeps el que nom-
lir6 sucesor e, iIicluso, adoptaba, como corregente, al que a su muer-
te había de sucedcrle.
Por eso, hay un hecho evidente en que coinciden todos los
autores: el talón de Aquiles del principado lo constituye el pro-
83
 ÉPOCA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
blema sucesorio. Ni siquiera a la hora de dar rarones que expli-
quen esta dificultad de regular la sucesión hay un desacuerdo
fundamental. Basta, para convencerse de ello, repasar la ya clási-
ca exposición del problema en Mommsen. Verdad es, que su
teoría se resiente del defecto de querer amoldar la realiaad viva
del principado a unos esquemas formales, que, en definitiva, es-
tán condicionados históricamente. Cierto también, que le falta a
la ciencia política del siglo XIX la perspectiva histórica necesaria
para captar la dinámica de la creación estatal de Augusto y que
Mornmsen quedará irremisiblemente aprisionado por las ideas de
su época. Y, sin embargo, en las luminosas páginas que dedica al
problema sllcesorio, resplandece la admirable intuición del histo-
riador y del político. Mommsen, en realidad, no habla de suce-
sión. Él considera el principado como una magistratura extraor-
dinaria y vitalicia y estudia el problema bajo la rúbrica "Termi-
nación y nueva provisión del principado". El modo normal de
que acabe el principado es la muerte del princeps (aunque, en
teoría, no se excluya la remoción o la renuncia). Determinar la
provisión del principado antes de que se produzca la vacante es
imposible jurídicamente, pues ni la sucesión hereditaria, ni la de-
signación son compatibles con su naturaleza, que respeta, al me-
nos en teoría, la voluntad del pueblo y del senado. Por una parte,
el Derecho constitucional no reconoce pretensiones sucesorias
de nadie. Por otra, no cabe que el princeps en vida suya designe
sucesor: El poder supremo y el nombre de "Augustus" exclllyen
la aposición de términos, pues la' voluntad popular a este respec-
to sólo se puede manifestar con efecto inmediato. Al princeps le
queda siempre la posibilidad de proponer un sucesor; y, aunque
esta propuesta formalmente no tenga fuerza vinculante, de hecho
reviste a menudo una importancia decisiva. Es también muy su-
gestivo el problema que Mommsen estudia en el epígrafe "situa-
84
EL PRINCIPADO
ciones de vacancia entre los principados". La republica, al igual
que la monaIquía, se basa en la idea de continuidad jurídica de la
magistratura suprema y en ambas formas, al cesar la persona que
ocupa el cargo supremo, es relevado inmediatamente_ En el prin_
cipado sucede, exactamente, lo contrario ''La inquietante descon-
fianza, que dominaba la organización de Augusto y que encontró
su más grandiosa e irritante expresión en su sucesor y, perfeccio-
nador del sistema, no se apartó ya nunca del principado ... ". "Esta
desconfianza del soberano se dirigía contra todo y todos, pero
preferentemente, a más de su representante, contra el sucesor y
el modo de protegerse fue eliminar el ordenamiento sucesorio. El
principado renunció a una sucesión regulada..de antemano, por-
que el princeps no se sentía bastante seguro para, viviendo aun,
designar él mismo sucesor o permitir que otros lo designaran.
Ahora bien: "aunque, jurídicamente la cuestión de quién había
de suceder al princeps, sólo llegara a decidirse tras su muerte, no
obstante, la decisión se podía introducir y preparar viviendo aun
el princeps.
La valoración de esta exposición de Mornmsen tiene que ser
altamente elogiosa. Cierto, que no sería difícil hoy hacer una crí-
tica centrándola en dos puntos: rigidez de un enfoque jurídico y
terminología viciosa. Tan influido está Mommsen por Derecho
constitucional del siglo XIX, que considera la propia monaIquía
romana como una magistratura. Así no puede sorprender que el
principado entre dentro de la clasificación de las magistraturas
en ordinarias y extraordinarias. El principado es para Mornmsen
una magistratura extraordinaria y vitalicia. El problema de la su-
cesión es: con el princeps muere el principado. La solución: con-
vertir esta magistratura en ordinaria. La terminología es chocan-
te: "situaciones de vacancia entre dos principados", "nueva pro;.. ...
~~.~!'.~1;
~..<, , ,"',"'" (!"'I '"
\:,i:~I!! ''1
\'~~).I
 ÉPOCA DEL IMPERIO UNNERSAL:
visión del principado" o "república con vértice monárquico". Y,
sin embargo, la experiencia humana del político y del historiador
viene a infundir vida a unos fríos esquemas jurídicos, inadecua-
dos por añadidura. Salvando esta crítica, fácil hoy día, insisto,
desde la perspectiva que dan otras experiencias políticas, todo
son aciertos: la exposición de los motivos, que impiden a priori
el reconocimiento de pretensiones sucesorias o la designación de
un sucesor por el princeps; la eficacia, en el plano de los hechos,
de la propuesta de un sucesor por el princeps; a pesar de no ser
jurídicamente vinculante; la falta de continuidad en el principado
inherente a su naturaleza; el juicio, totalmente negativo de la or-
denación sucesoria, fruto de ser el principado una forma híbrida
entre monarquía y república, que reúne lo peor de ambas formas;
la fina observación sobre el papel de la desconfianza en el siste-
_-.roa, que lleva nada menos que a eliminar el propio orden suceso-
rio. Todo ello descrito con una plasticidad y vigor de estilo, que
una traducción sólo muy imperfectamente puede reflejar.
Hoy día resulta desde luego preferible enfocar el probl~ma
desde la polaridad dialéctica entre la idea carismática y la Idea
dinástica o, si se quiere decirlo de otro modo, desde la anútesis
personalización e institucionalización del poder.
Un enfoque moderno y completamente original se debe a la
pluma del prestigioso historiador alemán Alfred Heuss:
"El imperio romano -primordialmente el principado- dife-
ría de una constitución monárquica en que le faltaba el requisito
fundamental de ésta, a saber: un orden sucesorio estructurado en
la conciencia de la legitimidad. No conoció el principio "el rey
ha muerto, viva el rey", tan familiar a nosotrOs, en Occidente, a
partir de la Edad Media. La consecuencia de no proceder de una
86
EL PRJNCIPADO
monarquía con arraigo (tal y como la conociera, ya plenamente
la Antigüedad) siguió repercutiendo, en una u otra forma, duran-
te mucho tiempo, hasta fines de la Edad Antigua y aún después.
Así, casi cada cambio de gobernante se convertía en una crisis
política interna. A pesar de estar dotado el principado de digni-
dad sacra y de haber arraigado en la conciencia popular como di-
men"sión fija y necesaria, con la muerte del César estallaba de
nuevo la situación revolucionaria a la que el principado debió un
día su existencia y aparecía con claridad el hecho de que, dados
sus comienzos político- constitucionales, era una dictadura a du-
ras penas encubierta (dictadura en sentido moderno, no en el que
tenía c;n la Roma antigua). Llegaba a César etque resultaba ser
el más fuerte y si la decisión sobre este extremo no siempre se
llevaba a efecto por el juicio de Dios de una guerra civil, era sólo
porque, por regla general, los hombres sentían poca inclinación a
lanzarse a la lucha abierta por el poder y porque entre las funcio-
nes políticas más destacadas del César romano se encontraba el
prejuzgar el interrogante abierto de quién sería, tras su muerte, el
de más poder. Esio era, en el fondo,un asunto meramente prag-
mático y el Derecho constitucional, con lagunas en este punto,
de por sí poca fuerza podía desplegarse a este respecto. El Sena-
do, como la corporación representativa del Estado romano, tam-
poco era una auténtica instancia decisoria. Era un factor más, en-
tre otrOs, en el paraJelógramo de fuerzas, pero, en modo alguno,
el "soberano", que eligiera por decisión libre al princeps. Más
aún, pensado únicamente como órgano de asentimiento a las me-
didas preparadas por el César premuerto, su toma de posición era
más virtual que real y aún ésta, a tenor de su contenido intrínse-
co, poco más podía ser que una forma de aclamación -útil co-
mo tapadera-modelada como prototipo el 13 de enero del año
27 a.C.".
87
 ID>ocA DELIMPERlO UNIVERSAL:
Comparando las consideraciones de Mommsen con el te~to
de Heuss transcrito, se advierte la diferencia entre un enfoque Ju-
rídico y un enfoque sociológico, imprescindible, a mi juicio, pa-
ra resolver la problemática. Heuss compara el principado con
una monarquía para señalar agudamente la diferencia fllOdamen-
tal: falta de un orden sucesorio estructurado en la conciencia de
legitimidad. También él, como Mommsen, señala la falta de con-
tinuidad del principado, pero profundiza más, al enlazar el pro-
blema sucesorio con el origen revoluciQnario del régimen de Au-
gusto. Tan importante es esta idea que en el fondo del problema
no palpita la idea de "sucesión", sino la de una nueva toma del
poder. Heuis a la hora de calificar es realista: dictadura a duras
penas encubierta. Como no puede ser más realista la conside~­
ción: llegaba a César el que resultaba ser el más fuerte. El anáh-
sis sociológico le permite captar perfectamente el porqué no aca-
bab,a todo en una guerra civil; el papel del princeps en la desig-
nación del sucesor; la escasa importancia del senado, revelada
ya, sin más, por la forma de aclamación. No puede faltar en tal
perspeciva la referencia al escaso valor del Derecho constitucio-
nal. Creo que es imposible resumir con más acierto los términos
del problema de la sucesión en el principado.
A Augusto la naturaleza le dio únicamente una hija. Es posi-
ble que de haber tenido hijos varones el futuro d~ Roma hubiera
sido distinto, si bien conviene tener presente que a la idea dinás-
tica se oponía: directamente, el principio carismátic(); indirecta-
mente, la aversión que los romanos tenían por la monarquía. Da-
das las circunstancias, Se le ofrecían a Augusto dos soluciones
posibles para salvar la distancia entre el principio carismáti~o y
la idea dinástica: una política matrimonial hábil Y la adopctón.
Recurrió a ambas. A su hija Julia la casó primero con su genenil
88
EL PRINCIPADO
Agripa y luego, muerto éste, con Tiberio. También se sirvió de
la adopción. La adopción, que imita la naturaleza (imago naIU-
rae) es un instituto de Derecho privado, de importancia incom-
parablemente mayor en Roma que hoy día. A ella acuru; el Dere-
cho público para resolver el problema sucesorio. Augusto adop-
tará un sucesor, en el sentido más literal de la expresión. Así
serán primero sus nietos, hijos de su hija, los que por eljuego de
la adopción pasarán extrañamente a ser hijos suyos. No obstante,
por una vez el destino le será adverso y le obligará a cambiar
continuamente de planes. Al fm, tiene que recurrir a Tiberio. Au-
gusto adopta a..TI!!!IDo como sucesor, aunque originariamente
sólo había pensado en él como regente. ¿Predomina aquí la idea
dinástica? Sólo en apariencia. Bien claramente hace constar Au-
gusto que es la razón de Estado (rei publica e causa) la que le
hace adoptar a Tiberio como sucesor. Por su parte, Tiberio, lo
hemos visto en el relato de Tácito, no se presenta ante el senado
con pretensiones dinásticas. Como bien dice Parsi: "La herencia
no transmite, por tanto, el carisma del principado y la fidelidad
que éste lleva consigo. Para este carisma, para esta fidelidad, se
organizan al advenimiento modos precisos de investidura: no
hay un traspaso ipso iure del difunto al heredero. La filiación, no
crea más que una vocación moral. Vocación moral tanto para los
poderes constitucionales como para un carisma y una fidelidad,
que se convierten a su vez en constitucionales, cuando expira el
gobierno del fundador. La filiación no crea más que una expecta-
tiva. Teóricamente se respeta la libertad del pueblo Y del se-
nado."
Aunque en Tiberio confluyan la cualidad de' regente y de
pretendiente dinástico (si se me permite esta expresión) conviene
separar ambos aspectos.
 ~POCA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
Señala Mornmsen, con acierto, cómo la falta, ~n el principa-
do, de una designación de sucesor, jurídicamente vinculante, da
al nombramiento de corregente una importancia, que no puede
tener en una monarquía con orden sucesorio prede.terminado: el
expediente de la corregencia no sólo procura salvar la 'continui-
dad, llenando el vacío que queda entre dos príncipes, sino que,
prácticamente se crea con miras a la sucesión. Todo ello sin con-
tar el significado vital de la corregencia para la representación en
los últimos años de Augnsto. Con razón, apunta Mommsen el
carácter de poder extraordinario, que reviste la corregencía, más
acusado si cabe que el poder del propio princeps.
Aurique, por definición, el corregente no pueda tener la preemi-
nencia del princeps, se va verificando paulatinainenre en vida de és-
re como una transmutación de carisma. O, para ser más exactos, el
carisma de Augnsto se va institucionaIizando. La muerre del prin-
ceps transforma automáticamente al corregenre en regenre. No obs-
tante, su situación lleva, como un marcado sello de inremidad. Co-
mo la base sOciológica del principado la constituyen las relaciones
de fidelidad, lo primero será el juramento de fidelidad, que viene a
aseguIlll', sObre todo, el apoyo del ejéIcito. Luego, viene por parle
del senado, la investidura del poder, concebido como un todo unita-
rio. En este ¡ter hacia el poder el pueblo desempeña el papel de
campana.
Era la falta de arraigo de la monarquía el obstáculo más fuer-
te para que el principio dinástico se impusiera definitivamente.
Roma no era un pueblo monárquico. Desde la expulsión de su
último rey "se había conservado en Roma siempre vivo el odio
por el nombre real". El propio Cicerón, idealizando la antiquísi-
ma monarquía romana, ataca el principio dinástico y clama por
el carismático: "En ese tiempo vió aquel pueblo joven lo que no
90
EL PRINCIPADO
había captado el espartano Licurgo, el cual opinaba que a un rey no
se le elige... siqo que hay que aceptar a uno, sea como fuere, con tal
que haya nacido de la estirpe de Hércules; no obstanre, la gente de
nuestro pueblo, a pesar de ser aún I)ÍStÍcos, veían que hay que bus-
car la virtud Yla sabiduría del rey y no la de la estirpe" ..
Personalización e institucionalización del poder se encontra-
ban así en la Roma de Augusto c;n dramática antfresis. No le iba
a ser fácil a Roma compaginar en el futuro la idea carismática, es
decir, la idea de que debe gobernar un hombre por tener unas
cualidades excepcionales, con la idea dinástica, según la que go-
bierna un hombre, pura y simplemente, por estar dentro de una
familia. .
Las dinastías que gobiernan en Roma después de Augnsto
(ver Tabla cronológica) corroboran ampliamente este aseno. Los
Julio-Claudios (Tiberio, Calígula, Claudio y Nerón), que viven
el esplendor del Imperio entre asechanzas por la sucesión, en-
cuentran un final violento. Al suicidio de Nerón signe un año de
anarquía a la que pone fin Vespasiano.
Los Flavios (Vespasiano, Tito y Domiciano) tiene un co-
mienzo y un final caracrerístico: Con Vespasiano aparece por
vez primera un general que es aclamado por las legiones provin-
ciales. "Aquí se nos revela", dice Tácito, "el secreto del Imperio:
ya se podía hacer un emperador fuera de Roma". El asesinato de
Domiciano pone fin a su tiranía y, a la vez, a la dinastf~ de los
Flavios. .
Los Antoninos --mejor que de dinastía habría que hablar aquí
de emperadores adoptivos- (Nerva, Trajano, Adriano, Antonino
Pio, Man:o Amelio, Commodo) ofrecen, con la única excepción de
Conurodo, la solución más consecuenre al problema de la sucesión
91
 ~POCA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
en el principado: el soberano en el trono adopta a su sucesor. Es
la época mejor del principado: su ideal humanitario, inspirado
por el estoicismo, se realiza en la paz del imperio y el propio Tá-
cito tiene que reconocer que principado y IibertLlS, que antes anda-
ban disociados, ahora se funden. Marco Amelio, no obstante, al
pensar que el princeps optimus, el mejor, puede también estar en la
propia familia se equivoca: la elección de su hijo Cornmodo, como
sucesor lleva al trono a un incapaz, que pronto se convierte en tira-
no. Al fin es asesinado y vuelve un año de anarquía.
Con Seillimio Severo, proclamado emperador por las legiones
del Danubio se instaura la dinastía de los Severos, que dará aún años
de estabilidad al hnperio (193-235). El asesinato de Alejandro Seve-
ro abre ya medio siglo de anarquía. Es el fin del principado.
3. La nueva administración estatal
El contraste entre la constitución republicana y el princeps
condujo a un dualismo en la administración estatal: por un lado,
siguieron subsistiendo las instituciones de la República (magis-
traturas, senado y asambleas populares), pero por otro, el princeps
reunía un inmenso poder, que se concentraba en el imperiwn pro-
consuJare y en la tribunitia potestas. El imperiwn proconsuJore
oinrgaba al prineqJS el poder sobre el ejército y las provincias; la
tribunitia potestas le investía de las facultades de tribuno de la ple-
be, es decir, íus auxüü (derecho de amparo) con la correspondiente
inlercessio (derecho de veto) y sacrosanctias (mviolabilidad). I\:ro
92
EL PRINCIPADO
no por ello era Augusto tribuno de la plebe; imperiwn proconsu-
/are y tribunitia potestas enm facultades constituidas a imitación de
las magistratunis republicanas COITeSpOndientes.
Además quedó muy pronto de ínanifiesto en la nueva orde-
n~ción del Estado un dualismo entre la antigua caja estatal Aera-
num P~puli Romani y la fortuna privada del princeps, Fiscus
CaesaTls, así como entre las antiguas provincias republicanas
que ahora se llamaban senatoriales, y las provincias imperiales
q~e .eran las de mayor importancia militar. Mientras que para ad-
mInIstrar las provincias senatoriales se siguieron nombrando
I!roco~u/es y propraetores, actuaban como gobernadores, en las
I~periales .los nuevos funcionarios que ora tenían rango senato-
nal (!.egotl Augusti propraetores), ora pertenecían al estamento
de los caballeros (prOCUTatores). Una posición especial ocupaba
Egipto administrada por un gobernador del estamento de los ca-
balleros (praefectus Alexandriae el Aegyptz).
Pero también en la propia ciudad Roma surgió una extensa
burocracia. Los funcionarios de rango más elevado eran los
pr~efecti: praefeclUS praetorio (jefe de la guardia personal del
pnnceps),. praefeclUS vigilum (jefe de policía), praefectus vehi-
c.ulorum (jefe de corren y comunicaciones) y praefectus annonae
~efe de abastecimiel)to). Dos cancillerías (ah epislUlis y a libe-
lIS), ~upadas por Hbertos del princeps, cuidaban la correspon-
den~~ de éste, y un contable (o rotionibus) era el encargado de
adminIstrar las finanzas del princeps. Además hay que destacar
el relevante papel del consilium principis, órgano formado por
los ~un~ionarios de rango más elevado a la vez que por destaca-
~os Junstas y que asesoraba al princeps en sus funciones norma-
Uvas y jurisdiccional.
93
 ru>ocA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
4. Principado YCristianismo
Jesús de Nazareth nace en la época de Augusto y muere, cru-
cificado, en la época de Tiberio, siendo prefectus de Judea Pon-
cio Pilatos. Se trata, naturalmente, de hechos históricos. Así, un
célebre texto de Tácito (Annales XV,44) nos recuerda la muerte
de Cristo en la cruz y una inscripción de Cesarea de Galilea, des-
cubierta en 1961, pone de manifiesto que Poncio Pilatos no era
un simple procurator (como hasta entonces se había creido), si-
no praefectus. La condena a muerte de Jesús es una consecuen-
cia de su choque con los poderes fácticos locales. La excusa es
una tosca"tergiversación, que lleva a presentar a Jesús como
enemigo del pueblo romano Y a exigir de Pilatos su condena a
muerte.
Aquí corresponde únicamente tratar de las relaciones del
Cristianismo con el Imperio romano Y ahora, concretamente, con
el Principado. Así, dada la tolerancia en materia de religi~nes, el
problema que se plantea es el siguiente: ¿Cómo se exphcan las
persecuciones a los cristianos?
A) El Cristianismo nace en el seno del judaísmo. Ahora
bien el tratamiento de la religión judaica por parte del poder ro-
man~ es justamente una muestra de flexibilidad: la religión ju-
daica es una religio licita y, Cesar exceptúa a sus sinagogas' de. la
prohibición de asociarse. Consecuentement~, pued~n ser ~:oplC:"
tarias de bienes y están sujetas a la consIguIente mbutaclOn. En
otras palabras, su situación es completamente legal.
Después de la Diáspora o dispersión de los judíos había comu..
nidades judías a lo largo y a lo ancho del Imperio, pero especial-
94
ELPRlNClPAOO
mente en Oriente. Los problemas de estas comunidades no radi-
caban en el ámbito jurídico, sino en el social, ya que los senti-
mientos antisemitas no son tampoco extraños a la Antigüedad.
Los Cristianos participan, en un primer momento, de esta situa-
ción, ya que en el Imperio romano son considerados como una
simple secta más del judaísmo.
B) Esta situación cambia radicalmente cuando se pone de
manifiesto la vocación universal del Cristianismo. El paladín de
esta universalidad es San Pablo, llamado, por ello, el Apóstol de
los gentiles. En efecto, San Pablo proclama (ad Colos; m,U)
que Cristo lo es Todo y está en todos y que, por tanto, no hay
distinción entre gentiles o judíos, circuncisos y no circuncisos,
bárbaros o escitas, esclavos u hombres libres. La idea clave re-
sulta ser, a este respecto, la de que no hay distinción entre cim-
cuncisos y no circuncisos, pues la práctica del rito de la circunci-
sión es lo que determina la entrada en la comunidad judía y, por
tanto, la pertenencia a la re/igio licita. Así, desaparecida la dis-
tinción entre judíos y no judíos, es verdad que todos serán cris-
tianos, pero también lo es que van a perder la cobertura legal de
la religio licita. Verdad es también que los cristianos no serán,
sin más, perseguidos, pero quedan en una situación muy preca-
ria, expuestos a cualquier coyuntura desfavorable.
Esta coyuntura desfavorable se va a dar en la época de Ne-
rón, donde ya se distingue netamente entre judíos y cristianos.
~
En efecto, con ocasión del incendio, probablemente fortuito, que
devasta Roma, el emperador Nerón, para alejar de sí cualquier
sombra de sospecha, carga la culpas a los cristianos. El Cristia-
nismo va a sufrir así su primera persecución.
C) Con todo la difusión del Cristianismo por todo el Impe-
95
 &ocA DEL IMPERIO UNIVERSAL:

rio (primero, en Oriente y, luego, en Occidente, es realmente im-

presionante. Las causas son tanto intrínsecas como extrínsecas.
En primer lugar, la neta superioridad de! mensaje cristiano, que
toca el fondo mismo de la existencia humana, frente 'a la religión
romana polÍteista, basada en ritos puramente externos y en el
culto al emperador. En segundo lugar, la unidad del Imperio ro-
mano y de la propia cultura hel6nica facilita la comunicación y,
por tanto, ia difusión del mensaje de Cristo. En realidad, la pri-
mera via de"penetración del Cristianismo van a ser los l?uertos TEMA 6
mediteITáneos orientales y, frecuentemente, las propias comuni-
dades judías- de la Diáspora. El Cristianismo no es, por supuesto, IUS e/v/LE -IUS GENTIUM -IUS
tan sólo la religión de las clases bajas, sino que las conversiones HONORARIUM
se producen en el seno de los más diversos estratos sociales ur-
banos. En cambio, en el campo el Cristianismo no llega a pene-
trar. Los habitantes de las aldeas (pagi) serán, por ello, llamados
Upaganos". 1. La contraposición ius civile - ius gentium

D) A comienzos del siglo II el problema de la política a se-

guir con los cristianos preocupa ya a las autoridades romanas.
AsíWmo ellóvE!9 a la sazón gobernador de Bitinia, consulta al
emperador Trajano, que le señala las líneas maestras de actua-
ción: No proceder de oficio, sino sólo a través de denuncia, sin
hacer empero caso de las denuncias anónimas. Y, luego, dejar li-
bre al que acceda ofrecer sacrificios al emPerador. Es decir, lo
que está en tela de juicio es la lealtad al emperador. Con todo,
serán muchos los cristianos condenados a muerte por no permitir
su conciencia acceder a estas exigencias.
En la Antigüedad tuvo vigencia casi ilimitada el principio de
la personali"-ad del Derecho: Cada pueblo vivía según su propio
Derecho. Así, el Derecho romano, de por sí, sólo regía para los
ciudadanos romanos, y, por tánto, los extranjeros estaban siste-
máticamente excluidos. Así pues, el ius civile, ius civitatis, era
Derecho civil en el sentido más estricto de la palabra, es decir,
un aut,éntico Derecho nacional.
La entrada de Roma en la política y comercio mundiales,
consecuencia de su expansión como potencia universal, trajo
consigo que las relaciones jurídicas entre romanos y extranjeros
fueran inevitables. Por ello, ya en el año 242 se crea en Rama,
junto al antiguo pretor (que, a partir de ahora, se llamará praetor
urbanus), un nuevo magistrado, el praetor peregrinus, encarga-

96
97
 ÉPOCA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
do de las controversias que se susciten bien entre romanOs y ex-
tranjeros, bien entre los extranjeros entre sí. Dos problemas se
plantearon a este respecto. Primero: ¿Qué Derecho debía de apli-
car el pretor peregrino? Hoy hubieran resuelto este proble~ las
reglas del Derecho internacional privado, es decir, normas de co-
lisión que,\ c~ por caso, remiten al Derecho que correspO~de
aplicar (así, por ejemplo, en el caso de un matrimonio de una es-
pañola con un turco, celebrado en Bélgica, el problema que el
Derecho internacional se plantea y resuelve es el de has\ll qué
punto' se aplica Derecho español, belga o turco, respectivamen-
te). Pero esta concepción moderna arranca de unos supuestos po-
líticos y jurídicos que nada tienen que ver con las concepciones
romanas. Al contrario, los romanos lo que hicieron fue ir desa-
rrollando gradualmente, a medida que las necesidades lo iban
exigiendo, un nuevo Derecho, que también era Derecho romano
y se apliCaba IlImbién a las relaciones con extrarnjeros (ius gen-
tium).EI segundo problema era: ¿Cuál debía de ser el proceso
que se aplicara a estas controversias? Los romanos hubieran po-
dido pensar en el procedimiento de las acciones de Ley. Pero es-
ta posibilidad'quedaba, ya de antemano, excluida toda vez que
este procedimiento pertenecía al ámbito del ius civile y, como
tal, quedaba automáticamente reservado exclusivamente a los
ciudadanos romanos. Y así hubo de desarrollarse dentro del ám-
bito de la magistratura del pretor peregrino un nuevo procedi-
miento mucho más elástico que el de las legis actfones y suscep-
tible, por tanto, de amoldarse a las más diversas situaciones: el
proceso formulario. Ya no precisaban las partes repetir unas de-
terminadas fórmulas procesales preestablecidas, sino que mani-
festaban libremente ante el pretor el contenido de sus pretensio-
nes. El pretor redactaba entonces una fórmula escrita adecuada al
caso y al mismo tiempo nombraba un juez privado (iudex) con la
98
fUS elV/U? • fUS GENTfUM • fUS
misión de diclllr sentencia tras examinar la cuestión de hecho.
Por consiguiente, el proceso formulario estuvo destinado en un
principio a las relaciones con los extranjeros; en el 130 a.C. fue
permitido por la lex Aebutia, también para los romanos. Por fin,
una lex Julia del año 17 a.e. derogó al antiguo procedimiento de
las legis actiones, y el proceso formulario fue establecido como
obligatorio para los ciudadanos. Constituye el procedimiento tí-
pico del Derecho romano clásico.
2. La contraposición iUIr civile - iUIr honorarium
Tus civile (Derecho civil) e ius gentium (Derecho de los ex-
tranjeros) son categorías que se refieren al ámbito de aplicación
del Derecho. A la!\, fuentes de producción del mismo se refieren
por el contrario, los conceptos ius civile (Derecho civil) -ius ho-
norarium (Derecho de los magistrados). El Derecho creado por
éstos se colocarla frente al ius civile, constituido por las decisio-
nes de las asambleas populares. Podemos hablar de ius honora-
rium (Derecho de los magistrados: puesto que las magistraturas
eran gratuitas, o sea, honores), o bien de ius praetorium, en es-
tricto sentido. La finalidad del ius praetorium era la de ayudar,
'pom2~la!:.e, incluso,.<:'~!t:¡' ius civile (iuris civilis adiuvandi,
vei suplendi vel corrigendi gratia). Veámoslo en un ejemplo: el
ius civile dividió las cosas en res mancipi y res nec mancipi. Pa-
ra transmitir la propiedad de las res mancipi, las de mayor signi-
ficación económica y social, era indispensable la forma de la
mancipatia o la in iure cessio. Por el contrario, bastaba para la
transmisión de las res nec mancipi, la simple entrega (traditio).
99
 aPOCA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
Si una res mancipi era vendida y meramente entregada, sin reali-
zar la mancipatio o la in iure eessio correspondiente, no se pro-
ducía transmisión de la propiedad. Por ianto, el vendedor podía,
según el iusci1lile, ejercitar la acción reivindicatoria (rll.ivindica-
tio), y recuperar la cosa de manos del comprador. Sin embargo,
esto no le pareció equitaIÍ vo al pretor y por ello, concedió al
comprador una excepción (exceptio reí venditae et tradirae), de
modo que la pretensión del vendedor no prosperaba. Lo cual no
significa en modo alguno que el pretor adjudicara la propiedad.
Al contrario, él tenía justamente que reconocer la propiedad del
vendedor, de acuerdo con las normas del ius civik i, por ianto,
concederle la acción correspondiente (aetio reivindicatoria). Co-
mo el pretor ~o puede crear instituciones de Derecha civil (así,
por ejemplo, dice los romanos praetor heredes ¡acere non po-
test), el remedio tiene que ser otro. Y así, el comprador es
mantenido en su adquisición, al concederle el pretor una ex-
cepción de la cosa vendida y entregada (exceptio rei venditae
et traditae). De este modo se respeta el Derecho civil, pero a
la vez se tienen en cuenta las exigencias' de la equidad. Tr¡¡di-
ción y progreso resultan así armonizadas genialmente. Aquí,
tenderíamos a decir que el vendedor era propietario según el
Derecho civil y el comprador según el Derecho pretorio. Pero
los romanos, como partían del principio de que el pretor no
puede desconocer el Derecho civil sólo consideraron propie-
dad a la del Derecho civil (dominium ex iure Quiritium). Del
comprador habría de decir el pretor, simplemente, que tenía la
cosa en "el propio patrimonio" (in bonis habere). De esta for-
ina, la contraposición ius civile - ius honorarium condujo a
un peculiar dualismo de las instituciones: no solamente la
propiedad se escindió en civil (dominum ex iure Quiritium) y
pretoria (in bonis habere), sino también otros fundamentales
100
fUS eN/LE -fUS GENTfUM -fUS
institutos jurídicos como la herencia, que podía ser civil (heredi-'
tas) y pretoria (bonorum possessio).
El proceso formulario, nacido en la jurisdicción del pretor
peregrinus presenta una característica bipartición, pues la prime-
ra fase se desarrQlla ante el pretor (in iure: ius designa aquí el si-
tio donde se "dice Derecho"). Y la segunda ante un juez privado
(apud iudicem). El pretor se ocup'aba de la cuestión del Derecho;
el juez de la cuestión de hecho. A esta actividad de los magistra-
dos romanos, consistente en preparar un proceso la llamaban los
romanos iurisdietio. Pero había también otros supuestos de pro-
tección jurídica pretoria que no se fundal>an en la iurisdietio del
pretor, sino en su imperium.
La creación del Derecho Pretorio fue realizada por medio de
edictos. Consistían éstos en bandos, que o bien eran dictados pa-
ra un asunto concreto (ediera repentina), o bien constituían el
programa para todo el año que iba a permanecer el magistrado
en su cargo (edicta perpetua). No era necesario que cada magis-
trado confeq:ionara un edicto totalmente nuevo y así es como se
formó un núcleo de normas que, transmitidas de un edicto a otro,
se mantuvieron como parte inalterable del mismo (edierum tras-
laticium). Por fin, el emperador Adriano encargó al jurista Salvio
Juliano (l~O d:C.) la redacción definitiva del edicto pretorio
(§dictum Peperuum). De esta manera, el edicto fue codificado
y, por consiguiente, perdió su fuerza creadora de Derecho. Hoy
solamen.te conocemos el edicto en laredacción de Juliano, y aún
ésta, parcialmente, pues nos ha llegado a través de los fragmen-
tos, recogidos en el Digesto de Justiniano, perteneciente a los co-
mentarios al,edicto escritos por los juristas. Al romanista O. Le-
nel debemos una aguda investigación destinada a la reconstruc-
ción del edicto perpetuo.
101
 ¡j,POCA DEL IMPERIO UNIVERSAL: IUS C1VlLE - IUS GENI/UM - IUS

3. La pluralidad de estratos jurídicos agota su vigor y potencia creadora, será el Derecho imperial (ius
novum) el que pasará a dominar toda la evolución y su influencia
tenderá a incrementarse con el auge del absolutismo.
El ordenamiento jurídico romano consta de una pluralidad
de estratos que se han ido formando históricamente para aca-
a
bar superponiéndose unos otros. El hecho de la coexistencia
del viejo yel nuevo Derecho resulta indudablemente"extraño
para el observador moderno, acostumbrado a la derogación de
un Derecho anterior, que viene a ser sustituido por un Dere-
cho, con frecuencia radicalmente nuevo. No es esa la visión
romana, que tiene una acusada idea de la pervivencia del De-
recho y deja que las instituciones mueran por sí mismas con
el desuso.
El punto de partida de toda la evolución jurídiCa lo constitu-
yó el arcaico ius civile, rígido, formalista, que respondía a las
elementales necesidades de una pequeña comunidad agraria co-
mo era la Roma primitiva. Frente á él se sitúa, empero, el tUS ho-
norarium, que, cOmo creación de los magistrados jurisdicciona-
les (singularmente el pretor), es un Derecho mucho más flexible
y moderno, adaplildo ya a la vida económica y mercantil que se
había ido desarrollando con la expansión política de l\oma. Los
juristas se encuentran ante estos 'dos estratos (dti sistema sólo po-
dría hablarse con relación al ius civile, por su mayor homogenei-
dad) y deciden los casos que se les presentan, como hemos podi-
do ver en un caso concreto (transmisión de la propiedad de una
res mancipi por SImple traditio), sin confundir las dos esferas, es
decir, respetando el dualismo.
Con el principado se introduce un nuevo y decisivo factor de
poder, el princeps, que, a su modo, es decir, solapadamente, irá
creando el Derecho. Efectivamente, cuando el ius honorarium

102 103
 TEMA 7

LA JURISPRUDENCIA ROMANA

1. Los comienzos de la jurisprudencia romana

Al principio Jos pontífices mantenían una posición de monopo-

lio, en la jurisprudencia, que venía dada por su saber secreto. De ahí
que emitieran dictámenes (respondere), redactaran formularios para
negocios concretos (cavere) e instruyeran a las partes en un proceso ¿ ._____-:-
con determinadas fónnulas orales (agere).
Cuando el año 304 a.C. Gneo Flavio, ellibeno del pontífice
máximo Apio Claudio, publicó los formularios negociales y pro-
cesales vino a tambalearse la privilegiada posición de los pontífi-
ces. El proceso de secularización de la jurisprudencia que co-
mienza a panir de ahí, culmina con Tiberio Coruncanio, primer
pontífice máximo plebeyo, que emite ya públicamente sus dictá-
menes (responsa). ./

Las funciones de respondere, caYere y agere pasaron así del

esotérico círculo de los pontífices al más amplio de los juristas,

105
 ÉPOCA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
si bien, de hecho, quedaron restringidas en un principio casi ex-
clusivamente al ámbito de la nobleza senatorial.
A los comienzos de la Jurisprudencia romana pertenece tam-
bién Sexto-Elio Peto Cato (cónsul en el 198), que escri9ió el pri-
mer comentario a la Ley de la~ xn Tablas. //
-t
2. La jurisprudencia clásica
El Derecho romano, es, ante todo, un Derecho de juristas.
Ahora bien, la aportación de los grandes juristas clásicos no radi-
ca en que hayan elaborado conceptos jurídicos abstractos (como
por ejemplo, negocio jurídico y capacidad jurídica), o que hayan
construido un completo y acabado sistema de conceptos jurídi-
cosJSu aportación estriba, ante todo, en el magistral tratamiento
dcl'caso concreto y en la seguridad con que resolvían los más
complicados casos jurídicos. El Derecho romano es, por tanto, a
diferencia de los modernos ordenamientos jurídicos del Conti-
nente europeo, un Derecho casuístico. Ello explica la aversión de
los juristas romanos frente a conceptos abstractos. "In iure civile
omnis definitio pericuIosa est", escribió Javoleno y esta frase es
tan cierta para los romanos que ni siquiera se encuentra una defi-
nición de propiedad de las fuentes.
¿Qué es la jurisprudencia clásica? Se habla de jurispru-
dencia clásica, tanto para indicar que es la época en que el
Derecho de juristas alcanza su mayor esplendor, como _para
subrayar la idea de canon, de modelo del pensamiento jurídi-
co. Lo que hay es que las grandes creaciones de la jurispru-
106
LA JURISPRUDENCIA ROMANA
dencia republicana, que destacan por su fuerza creadora, no
cristalizan necesariamente en obras literarias. Wieacker, que
apunta este hecho, añade: "Ahora bien, sería pura pedantería
exigir del uso lingüístico especializado, que en el futuro no se
llamara ya a los grandes juristas de la época imperial clásicos,
sino tan sólo autores de la literatura clásica, o, más brevemen-
te los escritores clásicos ... , pero, no obstante, estaría bien no
olvidar que la gran jurisprudencia romana comienza ya con la
segunda guerra púnica ... " De modo que, sin perjuicio de reco-
nocer la legitimidad de hablar (como hace Kunkel) de juris-
prudencia clásica a partir del principado (no sólo porque en
esta época las aportaciones de los juristas plasman ya regular-
mente en libros de Derecho, sino tainbién porque los juristas
del principado hablan de los de la república como los veteres
(los antiguos), resulta preferible destacar que las grandes
creaciones de la jurisprudencia clásica son una respuesta a la
situación económico-social del Imperio universal, totalmente
diversa a la del estado-ciudad de la Roma arcaica. Por eso, es
mejor hablar de Derecho preclásico desde las. guerras púnicas
y de Derecho clásico a panir del año 130 a.J., fecha de la Ley
Ebucia, que permite también a los ciudadanos romanos litigar
entre ellos utilizando el procedimiento formulario.
Para la exposición de la época clásica seguiremos, por tanto,
la periodificación de Álvaro d'Ors, que ofrece, además, la venta-
ja de ser muy didáctica, debido a su esquematismo.
a) Primera etapa clásica (se la puede llamar también etapa he-
lenística o .etapa aristocrática de la jurisprudencia clásica).
Comprende desde el año 130 a.J:, fecha de la leX Aebutia,
hasta el comienzo del principado de Augusto el 30 a.J.
107
 m>ocA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
Este período se caracteriza, en primer lugar, por el encuen-
tro de la jurisprudencia romana con la ciencia griega. Parece
clara la influencia wra;\a de la lógica y lingüística estoicas,
y mucho más remoto el influjo de la retórica griega. De lO-
dos modos, hay que advertir que no hay, en ningún caso, un
calco de modelos griegos, sino que la asimilación de estas
disciplinas fue tan fecunda y creadora que las aportaciones
de los juristas llevan el sello de lo genuinaroente romano.
En segundo lugar, hay que destacar un hecho, justamente
puesto de relieve por Kunkel, que llama poderosaroente la
atención: la mayoría de los juristas de este período Pertene-
cen a la nobleza senatorial (las excepciones se encuentran al
final del perlodoúnicamente). En efecto, los juristas forman
un estamento que se caracteriza por su auctoritas, por su
prestigio social que dimana de su linaje, de su talante moral
y de su competencia como especialistas. Ejercitan su labor
gratuitamente, lo cual no quiere decir, sin más, desinteresa-
damente, pues su prestigio les proporciona la popularidad
necesaria para una carrera política brillante.
Entre los grandes juristas de esta época destacan Q. Mucio
Escévola (cónsul el 95 a.J.), Servio Sulpicio Rufo (cónsul el
51 a.J.) y Cayo Aquilio Galo (pretor el 66 aJ.).
Q. Murcio Escévola, de noble linaje plebeyo, pertenece a
una familia de juristas y acusa ya la influencia de la ftlosoffa
griega, de modo que se nos presenta como el primero que
ordenó el Derecho civil por categorías conceptuales.
A la generación inmediatamente pOsterior pertenecen dos
contemporáneOs y amigos de Cicerón: Servio y A. Galo.
Servio, sin duda el jurista más genial de la época ,es quizá
108
LA JURISPRUDENCIA ROMANA
también uno de sus representantes más característicos, ya
que, por una parte, procede de una familia patricia y, por
otra parte, adopta plenaroente los métodos de la ciencia grie-
ga. Cicqón (Brut. 152) le elogia su profundo conocimiento
de la lógica estoica, qúe enseña ádistribuir un todo en sus
partes constitutivas, a explicar lo latente definiéndolo, a ex-
plicitar lo oscuro por medio de la interpretación, a ver pri-
mero lo ambiguo para distinguir después, y, finalmente a te-
ner una regla que sirva para discernir lo verdadero de lo fal-
so y a ver que consecuencias se desprenden de unas
premisas dadas. Además, Servio es un profundo conocedor
de la lingüística estoica, que utiliza para resolver problemas
jurídicos. Había comenzado el estudio de la retórica con Ci-
ccr6n, pero lo abandonó para dedicarse a la jurisprudencia.
De Servio hay que destacar, finalmente, su fecunda labor de
magisterio que se revela a través de sus múltiples discípulos.
Cayo Aquilio Galo ha pasado a la historia por ser el creador
de la fórmula del dolo, que, de una forma u otra, han acogi-
do los ordenamientos jurídicos modernos (Comp. arto 1269
Codo civ. español). .
b) En la etapa clásica alta, que va desde el principado de Au-
gusto (30 a.J.) hasta la redacción del edicto peIpCtuo por
obra de Salvio Juliano en tiempos de Adriano (130 d.J.) al-
canzó la jurisprudencia romana su perfección más acabada.
Los rasgos más salientes de este período derivan, por su-
puesto, de la introducción del principado. Así, los dos mo-
mentos de apogeo, que presenta esta época al comienzo y al
final, coinciden con el mayor esplendor del principado (Au-
gusto, por una parte, y Trajano y Adriano por atta). Ade-
más, merced a una innovación de Augusto los juristas ya no
109
 líPOCA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
derivarán su aucroritas de su noble linaje, sino de la propia
auctoritas del princeps. Efectivamente, concede a los juris-
tas escogidos por él, el derecho de dar respuestas ex auctqri-
tate princípis y ello hubo de significar un monopolio en la
actividad de dictaminar públicamente, que quedó reservada
a los juristas del princeps (tesis de Kunkel frente a la opi-
nión dominante). En otras palabras, ello implicaba convertir
en vinculantes para los tribunales los dictámenes de los ju-
ristas del princeps. Desde este momento, se estrechó mucho
más la unión entre juristas y el Emperador. Verdad es que,
las relaciones de los juristas con el principado de Augusto
era diversas; mientras, por ejemplo Marco Antisteyo Labe6n
representaba la oposición, C.Capitón fue un fiel seguidor del
nuevo régimeri. Según la tradición surgieron también en
época de Augusto las famosas escuelas de Derecho de los
Proculeyanos y de los Sabinianos. Su fundación se remonta,
por tanto, a la rivalidad entre Labeón y Capitón. Este anta-
gonismo domina todo el período. Fueron Proculeyanos, La-
beón, Nerva, Pr6culo, Neracio y Celso; Sabinianos, en cam-
bio: Casio, Sabino, Javoleno y Juliano. Entre estos juristas
destacan sin lugar a dudas, Publio Juvencio Celso y Publio
Salvio Juliano, cuya actividad se desarrolla bajo Adriano.
Celso es un jurista de temperamento polémico, que le hace
llegar ocasionalmente a la agresividad. Su extraordinario
dominio del lenguaje se manifiesta en que con frecuencia
condensa su pensamiento en aforismos y máximas de gran
hondura que han pasado a la literatura jurídica moderna. No
menos original y sí mucho más equilibrado es Juliano. Su
fecunda capacidad creadora le hace aparecer a los ojos de
los romanistas modernos como el más grande jurista roma-
no. A más de una extensa actividad literaria, Juliano, tuvo
110
LA JURISPRUDENCIA ROMANA
una brillante carrera ¡xjlítiéa, siendo además el redactor del
Edictwn PerpetuUm.
Las obras de los Juristas romanos pueden ser encuadradas
en distintos géneros literarios:
a') !ibri ad Sabinum. Después de que Masurio Sabino es-
cribiera su obra Libri ad Sabinum se hizo corriente
arrancar de esta obra para tratar el ius civile.
b') Libri ad edictwn. Eran los comentarios al edicto del
pretor.
c') Por la índole casuista del Derecho romano surgieron
colecciones de casos prácticos que pueden ser califi-
cados como literatura de problemas. A ellos pertene-
cen los responsa (colección de dictámenes dados re-
almente), quaestiones (dictámenes emitidos real-
mente, unidos a casos prácticos imaginarios) y los
digesta (colecciones casuísticas que seguían la orde-
nación del edicto del pretor). Celso y Juliano escri-
bieron extensos digesta.
Menos' extendidos estaban en ¡¡quella época las mono-
grafías y las obras elementales (Institutiones, regulae,
etc.).
c) En la etapa clásica empezó a decaer la potencia creadora de
la jurisprudencia romana. Por otro lado, los juristas estaban
casi sin excepción al servicio del emperador. Al comienw
de esta época encontramos a Pomponio y Gayo. Pomponio
fue un espíritu muy productivo que dejó tras de sí grandes
obras de comentarios (ad Q. Mucium, ad Sabinun, ad edic-
tum). De él procede también un corto compendio de la juris-
111
 m>oc::A DEL IMPERIO UNIVERSAL:

prudencia romana, que ha llegado hasta nosotros a través de

los Digestos de Justiniano.
Importante para nueslrOs conocimientos de Derecho clásico
es Gayo: No porque fuera un gran jurista, sino porque sus
1nstituliones son la única obra clásica que ha llegado a noso-
iroS casi íntegramente. Cuando en 1816 Niebuhrdescubrió
en Verana un palimpsesto con las instituciones de Gayo, se TEMAS
ensancharon notablemente nuestros conocimientos del Dere-
cho clásico, ya que las obras clásil(llS
. sólo se han conserVado
, EL DERECHO IMPERIAL
por diversas colecciones postclásicos y sobre todo por el Di-
gesto de J ustiniano.
Responsa y Questiones escribió el famoso jurista Papiniano,
que encontró bajo Caracalla un vi()lento final. Poca fuerza l. Legislación popular y senatorial
creadora poseen Ulpiano y Paulo, PCro~ en cambio, rccogie- en el principado
ron en sus grandes comentarios (00 Sabinum y 00 edictum)
las aportaciones de la jurisprudencia clásica. Paulo y Ulpia-
no marcan el final de la época clásica. Como constitución e his.toria de las fuentes f~ una uni-
dad inescindible, aquí se refleja también el dualismo entIC cons-
titución republicana y princeps.
Así, en consonancia con el dogma de la restauración de la li-
bera res publica, las asambleas populares y plebeyas siguieron
detentando la facultad de votar las leyes y plebiscitos, respecti-
vamente. El propio Augusto estimuló la actividad legislativa de
los comicios e, incluso él mismo propuso numerosas leyes y
plebiscitos ora en virtud de su ius agendi cum populo, cuando
era cónsul, ora en virtud del ius agendi cum plebe, que dimanaba
de su tribunitia potestas. Ahora bien, a diferencia de lo que suce-
de con las leyes de la república, que son esporádicas y de carác-
ter coyuntural, la legislación de Augusto ofrece una impresio-

112 113
 llPOCA DEL IMPERIO UNIVERSAL: EL DERECHO IMPERIAL

nante coherencia estructural en su intento de planificar diversos 2. Las constituciones imperiales

aspectos de la vida jurídica romana. En efecto, lo mismo se trata
de leyes que reprimen la violencia (leges Iuliae de vi publica et
privata), como de reformas del proceso (lex Julia iUdiciaria) o El princeps no pretendió asumir, en principio, para sí, ningu-
leyes que tratan de contener la decadencia demográfica a la vez na facultad legislativa, ya que esto era incompatible con el dog-
que a levantar' la hundida moral matrimonial (Lex Julia de adul- ma de la restauración de la libera res publica. No obstante, me-
-
teriis coercendjs. de mqritqndis ordjnibus, lex Papia Paea ruJIJ-
, ~ ..
tialis) o, finalmente, de restringir las manumisiones para impedir
diante discretas y heterogéneas atribuciones obtuvo una posición
potente en extremo. El carácter heterogéneo de estas atribucio-
que elementos de procedencia el[ótica lleguen a alcanZ<lf la ciu- nes, aclara la variedad de su creación jurídica, que cristaliza en:
dadanía romana (l!ges Fulja Caninia y Aelia Sentía). De todos
modos, hay que advertir que las leyes matrimoniales de Augusto
a) Edicta: En principio el prineeps tenía, al igual que los otros
no alcanzaron su objetivo y las frecuentes sátiras de los escrito-
magistrados, el ius edicendi., el derecho por tanto de emitir
res de la época muestran una notable divergencia enre vigencia y
edictos. Pero estos edictos no limitaban su vigencia a un
efectividad (es decir, entre el texto legislado y la realidad de la
año, sino que valían de por vida y no estaban coartados por
vida romana).
la colegialidad. La conocida Constitutio Antoniniana que
A pesar de ello, la decadencia de las asambleas del pueblo al extendió la ciudadanía romana a todos los habitantes del Im-
cambiar los presupuestos de la vida constitucional fue inevitable. perio, era un edicto.
Después de Augusto murieron las asambleas populares paulati-
b) Decreta. Eran las decisiones judiciales del princeps que tam-
namente: la última actividad cae aún en el siglo 1 d.C.
bién podía ser elegido Juez por los particulares. Mediante su
El senado experimentó así, una ampliación de su competen- auctoritas adquirieron pronto la fuerza del crear Derecho.
cia. Verdad es que los senados-consultos, de por sí, iban dirigi-
e) Rescripta: Son respuestas del prineeps a diversas cuestiones
dos a los magistrados pero la evolución llevó, entonces, a atri-
jurídicas. Se manifestaban de dos formas distintas: Si el so-
buir a los senado-consultos fuerza análoga a la de la Ley. En esta
licitante era una entidad o una personalidad importante en-
actividad el senado se vio cada vez más influido por el princeps.
tonce$. el princeps respondía con una carta (epistula). Si se
Como éste podía también proponer senado-consuItos con una
trataba, en cambio, de un particular, entonces se añadía a la
oratio, la acumulación de poder condicionó tanto al senado que
solicitud una anotación y la decisión era llevada a conoci-
éste siempre coincidía con la propuesta imperial. Así, en el siglo
miento público por una proclama.
n dJ., se empezó a citar la orario imperial, en vez de los senado-
consultos. d) Por los mandata impartía el princeps instrucciones a sus
funcionarios. Tenían al principio sólo carácter interno pero

114 IlS
 ~POCA DEL IMPERIO UNIVERSAL:

con el tiempo cobraron validez general. Edicta, decreta, res-

cripta y mandara, fueron reunidos bajo el común nombre de
constitutiones principis. En el siglo II la vigencia análoga a
la Ley de estas constituciones se fundamentaba en que el
princeps recibe el poder del pueblo (Gayo, 1, 5).

3. Derechos indígenas y Derecho imperial C) EL ESTADO ROMANO TARDÍO

Y EL DERECHO POSTCLÁSICO
(hasta el segundo tercio del siglo VI d. J.)
-
Hasta la Constitutio Antoniniana (212), rigió el principio de
la personalidad del derecho. Y después que todos los habitantes
del Imperio fueran ciudadanos romanos, el Derecho romano'hu-
biera debido alcanzar vigencia efectiva. 'Ahora bien, el ingente
material de los papiros, demuestra, sin embargo, lo contrario: El
Derecho romano no pudo impon'erse en todos los lados, ya que
los Derecho indígenas opusieron una tenaz resistencia. Los res-
criptos del emperador Diocleciano, son una elocuente prueba de
la lucha entre el derecho imperial romano y los derechos indíge-
nas, hecho que fue descrito por Ludwig Mitteis en su obra básica
"Derecho imperial y Derechos populares".

116
 TEMA 9

LA ORGANIZACIÓN CONSTITUCIONAL

1. La crisis del siglo m

El principado de Augusto muestra, por un lado, la coexisten-

cia de la libera res publica y del princeps y, por otro, la de los
ciudadanos romanos dominadores y la de los súbditos. Esta dife-
rencia se borra al paso del tiempo más y más, hasta que el empe-
rador Antonino Caracalla extiende la ciudadanía romana a todos
los habitantes dellfl!perio. La posición privilegiada de los roma-
nos se vio así en ¡)eligro y el eleme\lto provincial empezó a pre-
dominar en los ejércitos, en la Administración y en la Sociedad.
La época de la dinastía de los Severos (193-235) fue decisiva pa-
ra acabar la equiparación entre la población del Imperio y los an-
tiguos romanos.
Tras la muerte del último de los Severos (235) comenzó una
anarquía que \levó al Imperio al borde del abismo. La crisis es

119
 ELBSTADOROMANOTARDfo .. •
total y se extiende al ámbito político, económico, social y cultu-
ral. Muy pronto la presión de los pueblos bárbaros que rodean el
imperio se va haciendo incontenible: en Oriente la frontera del
Éufrates se ve desbordada por los persas, y lo mismo sucede al
Norte con los gennanos en las fronteras del Rhin y Danubio. En
política interior el problema sucesorio se agudiza. Los distintos
ejércitos que ahora juegan un papel decisivo luchan entre sí hasta
el agotamiento para imponer sus pretensiones y cuando, al fin,
llevan al poder a un emperador, éste no se mantiene tiempo sufi-
ciente para estabilizar la situación, pues, por regla general, es
asesinado. Así, en medio siglo (235-284) reinan en Roma 22 em-
peradores (por citar tan sólo a los que alcanzan reconocimiento
general) y en un mismo año (238) llegan a gobernar hasta seis
emperadores distintos. La situación económica, que había man-
tenido, incluso, una cierta prosperidad con los Severos, se hace
catastrófica. A ello contribuyen muchos factores: las continuas
incursiones de los bárbaros con su ola de saqueos y devasta-
ciones de campos, provocan una fuga masiva de colonos, re-
almente demoledora para una economía eminentemente agra-
ria (comercio e industria habían entrado ya en una vía muer-
ta). La inflación galopante que alcanza cotas inimaginables
(el precio de la ¡rrtaba de trigo pasa de valer 7 sextercios en el
siglo 1 a 120.000 en el siglo m) tiene mútiples causas: la inse-
guridad general que provoca la continua inestabilidad sería
quizá la última causa, la más profunda. La crisis cala tan hon-
do que afecta también a algunas clases pudientes. La burgue-
sía de los municipios es la más afectada. La crisis política, so-
cial y económica llega ya tan hondo que sólo una reforma que
lo abarcara todo podía detenerla. Tras unos intentos fallidos
(Aureliano, Tácito, Probo) se logró bajo Diocleciano (280-
303) establecer un orden duradero.
120
LA ORGANIZACIÓN CONSTITUCIONAL
2. La época de la monarquía absoluta
El nuevo orden estatal em una monarquía absoluta. El empe-
rador no em ya el primer ciudadano (princeps) sino un soberano
absoluto (dominus). De una continuación de la libera res publica
no se puede hablar, por tanto, más.
El senado y las magistraturas, si bien siguen existiendo, no
jugaban en la vida política apenas papel alguno. La posición so-
berana del Emperador se refleja en los signos exteriores (diade-
ma, vestidos de púrpura, etc.) de origen oriental y, más aún, en el
culto divino del emperador. Después de que COnstantino elevara
el cristianismo religión oficial, se miró la autoridad absoluta del
emperador como emanada de Dios.
La concepción estatal de Diocleciano era la de un estado
coactivo. No sólo en el aspecto político sino también en el plano
económico y en el social se mostraba la inaguantable presión del
estado coactivo. El estado dirige, ahora, los procesos de la vida
económica. Con su Edicto de precios, en el año 301, intentó Dio-
cleciano hacer frente a las tendencias de la inflación. Pero tam-
bién en el aspecto social se privaba al particular de la libertad y a
los distintos estamentos profesionales les eran impuestas aplas-
tantes cargas (munera) por el Estado. Se obligó, incluso, a los ni-
ños, a seguir la profesión de su padre. Así se adscribió, por ejem-
plo, a los colonos (colom) a la tierra, para evitar que ésta quedara
yerma (glebae ad scripn); el pertenecer a la administración mu-
nicipal (curiales) se hizo hereditario dentro de la familia. Recu-
rrió, también, el estado a las familias más pudientes para que res-
pondieran personalmente del cobro de los impuestos fijados de
antemano globalmente.
121
 EL ESTADO ROMANO TAROtO ...
La re~ganización del Imperio fue una magna obra de la JD(}-
narqufa absoluta. Así, la Administración central sufrió profundas
modificaciones. Los funcionarios más altos eran: el magister 01-
ficiorum o jefe imperial, el comes rerum priyatarum, jefe de la
administración del patrimonio imperial y el quaestor saeri pala-
tii, ministro de justicia, que juntos fonnaban el consistorium o
Consejo privado del emperador.
Diocleciano, para resolver el problema dinástico, creó la te-
trarquía: dos Augustos y dos Césares deberían gobernar el Impe-
rio romano, que se dividió, entonces, en una mitad oriental y en
otra mitad occidental. Cada Augusto tenia que adoptar un César,
que luego sería su sucesor. Pero este sistema no se mantuvo y
Diocleciano mismo pudo ver cómo se vino abajo su creación. La
administración territorial se subdividió en diócesis, éstas, a su
vez, en numerosas proyinciae. De abajo hasta la cúspide se en-
contraba una enonnc jerarquía de funcionarios. En la cima de es-
ta Administración territorial se encontraban cuatro praefecti
praetorio, dos en cada una de las partes del Imperio occidental y
oriental.
Aunque la tetrarquía de Diocleciano tiene un carácter me-
ramente funcional de división de competencias y respeta, por
tanto, la unidad del Imperio, Oriente y Occidente tenderán a
separarse cada vez más. No sólo desde Constantino, que esta-
blece la capital en Bizancio (que, en adelante, se llamará
Constantinopla = ciudad de Constantino), sino que la estrate-
gia de la defensa y la situación económica (bastante mejor en
Oriente) irá llevando a la disgregación. El año 395 será ésta
un hecho consumado, cuando el emperador Teodosio el Gran-
de divida el imperio entre sus hijos Arcadio (a quien corres-
ponde Oriente) y Honorio (a quien corresponde Occidente).
122
lA ORGANIZACIÓN CONS111'uCIONAL
El imperio de Occidente, presa de las incursiones de los bátba-
ros, arrastrará una existencia miserable, hasta su caída definitiva
el año 476 (fecha convencional para el fin de la Edad Antigua),
en tanto 'I.ue Oriente irá recuperándose para aguantar casi un mi-
lenio más y caer definitivamente el año 1453 (caída de Constan-
tinopla, fm de la Edad Media).
3. Cristianismo y Bajo Imperio
La crisis del siglo In supone un recrudecimiento de las
persecuciones contra los cristianos. La razón es que el deseo
de los emperadores de asegurarse la lealtad de los súbditos a
toda costa, les lleva a exigir tajantemente de los cristianos sa-
crificios a los dioses. Esas persecuciones son frecuentemente
tan efímeras como el reinado del emperador que las desata:
tal sucede con la de Decía el año 249 o con de de Valeriana
los años 257 y 258.
Con Aureliano y con Diocleciano lo que se pone de mani-
fiesto es que la ideología del emperador como dominus ac deus
es incompatible con el Cristianismo. Vcrdad es que Diocleciano
desata una sistemática persecución contra los cristianos, pero esa
penecución cesa muy pronto en Occidente, gracias al Cesar de
Occidente Constancio (padre de Constantino). Es el punto de in-
flexión.
A partir de Constantino la situación cambia radicalmente.
Así en virtud de los acuerdos tomados por Constantino y Li-
cinio en Milán el Cristianismo es reconocido en pie de igual-
123
 aL ESTADO ROMANO TARDfo ... LA OROANlZACIÓN CONSTmJCIONAL

dad con las demás religiones, restituyendo se a la Iglesia los de los donatistas por la opulencia de la Iglesia les llevará al ex-
bienes anterionnente confiscados. Por medio de·un mandatum tremos opuesto (es decir, a volver -a través la vida monástica-
conjunto de Constantino y Licinio ( que aunque d1rigida al a la "pureza" de las catacumbas en unas circunstancias históricas
gobernador de Bitinia tiene caracler general) se cursan ins- tota1memte nuevas); o la negación de la consustancialidad de
trucciones para. para que, a partir de este momento , se per- Dios y Cristo de los arrianos, detrás de la que se esconde el de-
mita a todos los que tomen la detenninación de seguir la reli- seo de rebajar la Iglesia de Cristo a una dimensión puramente
gión de los cristianos, que lo hagan libre y completamente sin temporal para someterla al poder del emperador (aunque esta
ser inquietados ni molestados". Es el llamado "Edicto de Mi- afirmación pueda parecer exagerada resulta ilustrativo el ejemplo
lán" o "Edicto de la tolerancia" (mal llamado "Edicto", ya que del hijo de Constantino, Constancia, tempranamente convenido
se trata de un mandatum, cuyO contenido es promulgado des- al arrianismo, que creía cerrilmente en su propia infalibilidad pa-
pués por Licinio en Oriente como edicto) ; ra resolver cuestiones teológicas) 2) En segundo lugar, aparece
ya claramente el problema de las relaciones deJa Iglesia cristia-
No obstante, Constantino rompe muy pronto la neutralidad
na con el Estado romano en un doble plano: primero en la inter-
de su pOlítica de .tolerancia, inclinándose claramente en favor de
vención de la Iglesia en cuestiones, que muchos ¡xÍdrían consi-
la Iglesiá, bien sea por la fuerza interior de su conver.¡ióil, ·0 , 10
derar como projnas únicamente del emperador (piénsese, por
que parece más probable, por la presión de las circunstancias. En
ejemplo, en la penitencia impuesta por San Ambrosio, obispo de
todo caso, Consíantino concede a la Iglesia tanto privilegios de
Milán, al emperador Teodosio por la matanza de Tesalónica); se-
tipo jurisdiccional, fiscal como ventajas de'tipo económicO, fruto
gundo, la ingerencia del emperador en cuestiones teológicas (co-
de una generosa liberalidad.
mo pueda ser d dogma de la Trinidad). Este problema va a que-
En la abierta pugna entre la Iglesia de Cristo y el paganismo , dar claramente planteado tanto por el Papa Gelasio a fines del si-
que se desarroJla a lo largo del siglo IV, la Iglesia trillnfa en toda glo V, como por Justiniano en pleno siglo VI.
línea. E~ efecto, en· Oriente Teodosio promulga el año 380 el
Edicto de Tesalónica, elevándo la Iglesia a Religión oficial del
hnperio e imPoniéndola a todos los súbditos, A partir de ese tOO-
·mento serán los paganos los que quedarán en Oriente fuera de
Ley y .serán sistemátic.amente atacados.
Pero la Iglesia triunfante va a tener otro tipo de problemas en
el siglo IV: 1) En primer lugar, las múltiples controversias teoló-
gicas, que tan exlraii.as resultan al espectador mOderno y donde
es fundamentál tl!mbién la relación con el poder. Así ¡¡i aversión

124 125
 TEMA 10

LA EVOLUCIÓN JURÍDICA POSTCLÁSICA

1. La corrupción de la literatura jurídica

Dos problemas han despertado la atención de la investiga-

ción romanística más reciente: Primero: ¿Cuál fue la suerte de
los escritos de los juristas clásicos en la época postclásica? Se-
gundo: ¿Qué significado tiene el Derecho romano vulgar para la
evolución jurídica postclásica? Ambas preguntas tocan dos te-
mas distintos: Historia del texto e Historia del Derecho. Ambas
se separan tam~ién en el tiempo: La corrupción de la literatura
jurídica se llevó a cabo antes de Diocleciano, la aparición del
Derecho vulgar, después de este Emperador.
,Cona mUrpe d.!l!Jíllimo emperador de la dinastía gc los Se-
!9lli (235) teniúna el período clásico. Hasta la subida al trono
dC DiocleciaffiJ;Ta literatura clásica es sometida a una revisión
que. sin embargo, no trata de alterar los textos, sino explicar-

127
 EL ESTADO ROMANO TARDío ...
los y completarlos. Y así van apareciendo nuevas ediciones de
los escritos clásicos más o menos reelaborados, pero, también,
obras elementales que, aunque cin:úlan bajo el nombre de los ju-
ristas clásicos, son, en realidad, tardías refundiciones de sus es-
critos. Las Pauli sententiae, las regulae Ulpiani y las res coti-
dianae (más o menos «.Jurisprudencia de la vida cotidiana,,) o
aurea (<<Reglas de oro,.) de Gayo, pertenecen a este género.
Los títulos regulae, sententiae y aurea, revelan ya el carácter
elemental de estas obras, que gozan de gran predicamento en
una época incapaz de comprender las grandes obras de los ju-
ristas clásicos. La época que gobierna Diocleciano puede ser
considerada una honrosa excepción, ya que los rescriptos de su
cancillería son una evidente prueba de un buen conocimiento
del Derecho clásico. Aún así, él no logró renovar la fuerza pro-
ductiva de la Jurisprudencia romana, pues la estniétura de un
estado absolutista no ofrecía un marco apropiado para el desa-
rrollo de una jurisprudencia libre. Así, la vuelta al Derecho clá-
sico sólo es pasajera.
Como las obras jurídicas eran, cada vez, menos accesi-
bles, se redactaron en época dioclecianea y constantiniana,
colecciones de extractos de escritos clásicos que facilitaban
su uso. Tal es el caso de los llamados Fragmenta Vaticana,
una colección de extractos de juristas clásicos (Papiano, Pau-
lo, Ulpiano y constituciones Imperiales) contenida en un pa-
limpsesto vaticano. Motivos polémicos perseguía, en cambio, la
collatio legum Mosaicarum et Romanarum, una colección sur-
gida por el año 320 que trataba de mostrar el paralelismo en-
tre el Derecho mosaico y el romano: a los textos de la Biblia
se contraponen pasajes de Gayo, Papiniano, Ulpiano y Mo-
destino y constituciones imperiales, para mostrar pretendidas
128
t.¡J-. P. , ]., _ ,""1. ()
LA EVOLUCIÓN JURÍDICA POSTcLÁSICA
Bajo Diocleciano se hicieron dos colecciones privadas de las
constituciones imperiales. La primera el Codex Gregorianus,
contenía constituciones. desde Adriano hast~ Diocleciano; la se-
gunda Codex Hermogenianus sólo constituciones de Dioclecia-
no. Ambas colecciones han tenido una enorme influencia en la
posterior evolución del Derecho.
4. Leyes de citas y codificaciones prejustinianeas
Para salir al paso al caótico estado de las fuentes de derecho,
se publicarOn en la época postclásica una serie de leyes que fija-
ban qué escritos de juristas clásicos podían ser aducidos en jui-
cio, ya que, a diferencia de hoy en día, la concepción de aquélla
establecía que, no sÓlo hechos, sino también el Derecho podía
ser objeto de prueba. Dos de estas leyes de citas fileron publica-
das bajo Constantino; la primera derogaba las anotaciones críti-
cas de Paulo y Ulpiniano a los escritos de Papiano. La segunda
proclamaba la autenticidad de las Pau/i sententiae que cierta-
mente no proceden de Paulo. La[Iey de citasl más famosa fue lá
publicada por Teodosio 11 YValentiniano 1II.
Después de esta Ley (426 d.C.), sólo podían ser aducidos en
juicio, los cinco juristas siguientes: Gayo, Papiniano, Ulpiano,
Paulo y Modestino. Si resultaba de los textos citados una dispari-
dad de opÍJúones entre los respectivos juristas clásicos, entonces
debía prevl!iecer la mayoría; en caso de empate decidía la opi-
nión de Papiniano. Esta Ley no era una gran novedad, sino que
correspondía a la situación de las fuentes de aquella época, pues • ~
....-.,..""',~ t.::..:.:..•.~
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 EL ESTADO ROMANOTARD10 ...
las obras de estos cinco juristas tuvieron por distintas razones
una amplia difusión en la época post-clásica: Papiniano era, a
ojos de esta época, el más grande entre los juristas romanos:
Gayo correspondía por la claridad y sencillez de su estilo a
las exigencias de aquella época; Paulo o Ulpiano ofrecían un
resumen de las aportaciones de la jurisprudencia y. finalmen-
te, Modestino es un clásico tardío. cuya actividad cae ya en la
época post-clásica.
Como esta ley no fue capaz de eliminar la caótica situación
de las fuentes. Teodosio II tolDÓ la resolución de realizar una co-
dificación de las constituciones imperiales (leges) y de los escri-
tos de los juristas (iura). Tras algunos intentos fallidos. surgió un
voluminoso Código (codex Theodosianus) que comprendía las
principales constituciones imperiales, desde Constantino. Fue
publicada en el año 438, para la parte oriental del imperio, y en
el año 439 se extendió su vigencia a la parte occidental del impe-
rio. Está dividi<Jo en 16 libros, a su vez subdivididos en títulos
según un criteri~ sistemático. Estos títulos cOntienen las consti-
tuciones imperiales en orden cronológico. Dado el carácter abso-
luto del Estado romano tardío, el Código de Teodosio muestra
una fuerte preponderancia del Derecho público sobre el Derecho
privado.
Las posteriores constituciones imperiales fueron reunidas
tambi~n, en colecciones(novellae post-theodosianae).
El año 476 significa el fin del imperio romano del Occidente.
No obstante, no se extingue la vigencia práctica del Derecho ro-
mano. Para la perpetuación de la vigencia del Derecho romano,
jugó un gran papel el hecho de que los reyes germánicos asumie-
ran la posición del soberano anterior. De ahí deriva, sin más, la
132
LA EVOLUCIÓN roRlDICA POSTCLÁSlCA
vigencia práctica del Derecho romano. Y este hecho fue s\lbraya-
do especialmente por la investigación española. A diferencia de
ella, la doctrina alemana enfoca todo desde el punto de vi~ta del
principio de la personalidad. Ambas tesis permiten explicar la
continuidad del Derecho, pero conducen a diferentes resultados.
La investigación española se inclina hacia la vigencia territorial
del Derecho, la alemana a la personal.
Un cierto apoyo para la interpretación española lo constituye
el llamado edictum thetlJerici. Éste no procede del rey ostrogo-
do Teodorico el Grande, como hasta hace poco tiempo se supo-
nía, sino del tiempo del rey visigodo Teodorico n, como han de-
mostrado las investigaciones de Rasi y Vismara y D'Ors: Como
Teodorico II reinó desde el año 453 hasta el 466. o sea, en una
época en que el imperio romano aún existía, el Edicto no fue pu-
blicado por Teodorico n, sino quizá por el titular de la prefectura
de las Galias, Magno de N arbona. Estas circunstanci~ aclaran el
hecho de que la investigación moderna haya aceptado unánime-
mente la vigencia territorial.
En cambio, hay una árdua discusión, en tomo al problema de
si el Código euriciano tuvo vigencia territorial o no. Según la
doctrina alemana, estaba destinado a los visigodos por juristas
romanos (prudentes) y publicado en el año 475. Por eso es una
fuente de primera calidad para el Derecho vulgar y ha jugado un
importante papel en la evolución del Derecho europeo.
Más'importante aún es la Lex romana Visigothorum (Brevia-
rio de Alarico), que surgió en las tierras plenamente romanizadas
(Sur de Francia y de España). Ésta fue publicada por el rey Ala-
rico n, para la población romana. N o obstante, la tesis española,
ya citada (García Gallo, D'Ors), cree en la vigencia territorial. El
133
 EL ESTADO ROMANO TARDfo ... LA EVOLUCIÓN JURÍDICA POSTCLÁSICA

Breviario fue escrito, probablemente, por una porción de juristas La influencia de estas escuelas en la evolución de la época
romanos (prudentes). El codex Theodosianus, una edición refun- postclásica , fue exagerada en los años veinte. Sin embargo,
dida de las instituciones de Gayo, un epítome de las sentencias hoy se acentúa principalmente la importancia que tuvieron
de Paulo, algunas constituciones de los códigos . Gregoriano y ambas escuelas de Derecho para el buen éxito de la codifica-
Hermogeniano y un breve responsum de Papiano, son las fuentes ción justinianea.
principales qlilizadas. A excepción de las Instituciones de Gayo,
hay una paráfrasis (interpreta/io), que sirve de aclaración a cada
una de las fúentes.
También en el siglo V y en las tierras que se extendían desde el
Ródano y Saona hasta. el Mar Mediterráneo, nació una pobre codifi-
cación, la llamada lex rommta burgondionum. Fue publicada por el
rey GundobadO, fallecido en el año 516. Por expresa prescripción,
ésta debía regir tanto para los burgundios, como para los romanos.
Las fuentes utilm.das son las mismas que para la lex romaIUJ Visi-
gothorum y fueron refundidas en un texto unitario.

5. Las escuelas orientales de Derecho

En contraste con estas pobres codificaciones de Occidente,

tomó el Derecho romano de Oriente un notable auge en el siglo
V. Las aspiraciones clasicistas de los profesores de DereCho en
las Escuelas de Berito y Constantinopla fuero!! decisivas para el
resUrgimiento de la Jurisprudencia romana. Estas escuelas se es-
forzaron por una comprensión dogmática del Derecho clásico,
generalizando y sistematizando. Eran facultades de Derecho ins-
titucionalizadas, con un plan de estudios fijo e impartíán el saber
de las constituciones imperiales y de la literatura clásica.

134 135
 Tema 11

LA COMPILACiÓN JUSTINIANEA

1. La obra jurídjca de Justiniano

Justiniano I (527·565) parece romper las coordenadas espa-

ciales y temporales de una exposición de Derecho romano. Y,
sin embargo, no es así. En efecto, aunque Roma cae en poder.de
los bárbaros el año 476 d.J., el Derecho romano alcanza un nue-
vo esplendor en Oriente por obra del emperador Justiniano I
(527-565 dJ.), el cuál, compilando leges y iura, transmitirá los
valores del Derecho clásico a la posteridad. Ello justifica que
consideremos el fin de su reinado (segundo tercio del siglo VI
d.J.) como el cierre de la evolución jurídica romana.
La compilación justinianea, que representa el punto culmi-
nante en la evolución del Derecho romano, aparece en conexión
con la grandiosa obra de Justiniano 1 (527-565), que se propuso
restaurar la unidad del Imperio romano en el triple aspecto políti-
co, religioso y jurídico. La obra jurídica de Justiniano consta de

137
 EL ESTADO ROMANOTARDlo ...
LA COMPILACIÓN roSTINIANEA

una compilación (Codex) de las constituciones imperiales Oe-

todo era conservadurismo en su actitud legislativa», dice Fuente-
ges) , de otra compilación (Digesta) con extractos de los juristas
seca, «en mOchas cosas decidió viejos problemas controvertidos
r •.clásicos (iura) y de una obra elemental (Institutiones).
,
!
-- en el pensamiento jurídico y se mostró decisionista en puntos
concretos».
La extraordinaria personalidad de Justiniano unida a su evi-
. dente acierto en la elección de sus colaboradores y el fecundo
¡ trabajo de las escuelas Orientales fueron los factores decisivos
\ para la transmisión de los valores del Derecho clásico a la poste-
J,,¡idad. El juicio de las diversas épocas sobre e1 Corpus iuris de 2. El proceso de la codificación
J ustiniano ha estado condicionado por su especial postura: mien-
tras las épocas que veían en el Corpus iurís, un libro autoritario
de donde debían extraer normas aplicables como Derecho vigen- De los detalles de la compilación estamos enterados por una
te, tendían a subrayar el acto legislativo de Justiniano, aquellas serie de constituciones de Justiniano, que establecen, en primer
otras que no veían en la compilación más que un espléndido roo- lugar, las directrices para los trabajos legislativos y luego publi-
numento histórico, se inclinaban a destacar preferentemente, en can las partes ya terminadas de la compilación. Las constitucio-
el Digesto, el mosaico que revelaba a los juristas clásicos y, a ve- nes se suelen citar según las :ealabras en Que' comienzíW.
ces, atacaba, incluso, con pasión humanística, al propio Empera-
dor. Hay que señalar que esta doble consideración del Derecho
a) Casi tras su subida al poder (528), Justiniano toma la resolu-
clásico, como materia histórica y como Deretho vigente, estuvo
ción de realizar una recopilación de las teges. Mediante la
también presente en el mismo Justiniano.
constitutio Raec qliae necessario nombra una comisión que
Algunos autores se han fijado en el primero de estos aspec- principalmente constaba de altos funcionarios, entre los que
tos, dándole demasiado relieve. Así, Levy afirma con evidente estaban Triboniano, como magister officiorum y además el
exageración que «la codificación más influyente en todos los profesor de Derecho, TeófJIo. En poco más de un año estaba
tiempos no ha tenido verdadera vigencia .en ninguna época» y terminada la obra, que designamos como el primer Codex.
Pringsheim .ha desarrollado esta idea hablando de una tendencia Fue puesta en vigor por la constitutio Summa rei publicae.
arcaizante de Justiniano. Pero la decisiva crítica de Riccobono ha De este Codex Justinianus sólo se nos ha conservadOüñ'
arrumbado estas teorías que pueden considerarse hoy día aban- fragmento en un papiro egipcio.
donadas. Con razón: aunque el Emperador manifieste su reve-
b) Con el propósito de resolver cuestiones aisladas, tras la pu-
remía antiquítatis al conservar las inscripciones en los fragmenC
blicación del primer Codex Justinianus se publicaron algu-
tos de los juristas clásicos, tampoco oculta que las modificacio- nas leyes que no han llegado hasta nosotros (Quinquagima
nes propter utilitatem rerum revistan gran trascendencia. «No decisiones). -----'----=--
138
139
 EL ESTADO ROMANO TAROfo ...
e) Por la Constitutio Deo auctore (530) fue encargado Tri-
boniano de formar una nueva comisión, que tenía que
reunir el Derecho de los juristas (ius) en "\Ina grandiosa
recopilación. Esta conúsión, formada principalmente por
juristas y abogados del praefectus praetorfo, estaba auto-
rizada para acoplar los textos de los juristas clásicos a las
nuevas exigencias introduciendo las alteraciones que fue-
ran necesarias. Los comisionados trabajaron 'con tal entu-
siasmo que. terminaron su trabajo en el corto tiempo de
tres aftas. La obra fue publicada en el propio año 533 y re-
cibió fuerza legal. Se le dio el nombre de Digesta (Digeste =
ordenar sistem6.ticamente) y Pandectae (¡[av IléX9at = reu-
nir todo). El Digesto está dividido en cincuenta libros,
subdivididos en títulos. Los títulos contienen extractos de
escritos clásicos.
ti) También bajo la dirección de Triboniano escribieron los
profesores de Derecho Teófilo y Doroteo un pequeño trata-
do para principiantes (lnstitutiones), a! cua! se le dio junta-
mente con el Digesto fuerza lega!. Las Instituciones están
divididas en cuatro libros y los libros en títulos.
e) Para armonizar el viejo Codex y las guinquaginta tieci-
gones con el Digesto, Triboniano, después de la publica-
ción del Digesto, recibió, junto con el profesor Doroteo
de Berito y tres abogados, el encargo de elaborar nueva
edición del Codex. Este trabajo fue tan rápido que el Co-
dex refundido (Coda repetitae praelectionis) pudo ser
. publicado ya a fmales del año 534. El Codex Justinianus
se divide en doce libros; los libros están divididos, a su
vez, en títulos, que contienen las constituciones imperia-
les por orden cronológico.
140
LA COMPILACIÓN JUSTINIANEA
3. El Digesto
El Digesto es, sin duda, la fuente más importante de la Histo-
ria del Derecho romano. No sólo es la fuente principal para el
Derecho justinianeo, sino que nuestro conocinúento del Derecho
clásico se basa, casi exclusivamente, sobre él.
Aquí nos plantearemos tres problemas históricos:
1.0 El hecho de que una obra tan gigantesca como el Di-
gesto de Justiniano pudiera surgir en el corto lapso
de tiempo de tres años, ha dado siempre pábulo a
nuevas hipótesis. Pero hasta hoy permanece incon-
movible la tesis de Bluhme, el cual piensa en una di-
visión del trabajo en la elaboración de Digesto. Bluh-
me observó una sucesión regular de las inscripciones
de los fragmentos, partiendo de los títulos de verbo-
rum significatione y de regulis iuris, en que el fenó-
meno se presenta con toda claridad. Y así, clasificó
todos los fragmentos del Digesto en tres masas lla-
madas s!!!!.inianea, edic.!.a!.x..Papinianea, por estar en-
cabezadas, respectivamente, por los comentarios ad
Sabinun, ad Edictum y la literatura casuística de Pa-
piniano. Esta clasificación coincide, en líneas genera-
. les, con los siguientes tres hechos:
a) El plan de estudios. Así la primera masa coincide
con el primer curso donde se explicaban Institucio-
n:s de Gayo y los comentarios sobre los libri sin-
gulares del Edicto; la segunda con el segundo CUT-
141
 EL ESTAOO ROMANO TARDlo ...
so en que se daban los comentarios sobre la pan pri-
ma y la iudieiis, que en el Edicto se encuentra a la ca-
beza de la primera sección, y fin$ente la ten:era
masa comienza siempre con los responsa de Papinia-
no, el libro fundamental del tercer año, al que seguían
las quaestiones de Paulo el1 el cuarto año.
b) La contraposición histórica entre ius eivile y hano-
rariwn, correspondiendo a la tercera masa, obras
de tipo práctico.
e) Los tres tipos de obras: 1) Obras sistemáticas. 2)
Comentarlos exegéticos, y 3) Monografías.
La impresionante tesis de Bluhme encontró una favorable
acogida y hoy día, transcurrido casi siglo y medio, desde que se
formuló, sigue en pie. Hoffmann intentó desmentirla, pero su
obra póstuma, aun conteniendo argumentos de una agudeza in-
negable, sufrió la despiadada crítica de Mommsen y fue rechaza-
da casi unánimemente. Los trabajos modernos, en este sentido,
se dirigen casi exclusivamente a perfeccionar la tesis de Bluhme.
En cambio, la tesis formulada primero por Hoffman y luego por
Peters, de que una recopilación prejustinianea (predigesto) ha-
bría servido de base al Digesto, no se ha podido imponer.
2.0 La romanística moderna se ha propuesto, en primer lu-
gar, el cometido de separar el Derecho clásico del justi-
nianeo, y, luego esclarecer la evolución jurídica en la
época postclásica. Para lograr ese objetivo, se hace,
hoy, una investigación de interpolaciones. La obra de
Gradenwitz «Interpolaciones en las Pandectas» (1877)
fue la pionera en estas investigaciones. Los criterios ahí
desarrollados para los descubrimientos de las interpola-
142
LA COMPILACIÓN JUSTINIANEA
ciones justinianeas han sido ampliamente depurados por
la romanística.
3. 0 ¿Cómo ha llegado hasta nosotros el Digesto de Justinia-
no? En primer lugar, tenemos un manuscrito del siglo
VI que se encuentra en Florencia y que contiene el Diges-
to (Coda Florentinus olim Pisanus); pero .también hay
manuscritos de los siglos XI, XII, XIII Y XIV (versión Vul-
gata). Todos los manuscritos de la versión Vulgata repre-
. sentan una característica división en tres tomos: Digestwn
vetus (hasta D. 24,2); lnfoniatwn (hasta D. 38 in fine); Di-
gestwn novwn (hasta el final).
¿Qué relación existe entre el manuscrito de la Florentina y
los de la versión Vulgata? En la época del Renacimiento
existían dos opiniones contrapuestas: El romanista español
Antonio Agustín sostuvo que todas las Vulgatas proceden,
directa o indirectamente, de la Florentina y logró, además,
probar su tesis señalando una porción de errores en las
Vulgatas que sólo se púeden explicar partiendo de las ca-
racterísticas de la Florentina (así el error que muestran las
Vulgatas más antiguas en el orden de los últimos fragmentos
del Digesto, que se explica admirablemente por una transpo-
sición del último Y penúltimo folio de la Florentina; en las
Vulgatas más =ientes este error está corregido por simple
cotejo con la Florentina). En cambio, el francés Cuyacio
opinaba que en las Vulgatas, eventualmente, se podía en-
contrar un texto mejor que en la Florentina y que, por tanto,
en es1e segundo supuesto debería prevalecer la Vulgata.
A Mommsen corresponde el mérito de haber aclarado la
complicada genealogía de los códices del Digesto, me-
143
 EL ESTADO ROMANO TARDío ....
jorando la tesis de Antonio Agustín: todos los códices
de la versión Vulgata proceden efectivamente de la Flo-
rentina, pero a través de un manuscrito desaparecido
(que se llama S = Codex Secundus), que contenía ya la
típica tripartición de las Vulgatas (Digestum vetus; ln-
fortiatum; Digestum novus). Como este códice S se co-
rrigió después de copiarse de F, con 0lr<? códice antiguo
(X) en las Vulgatas podemos encontrar, eventualmente,
mejores variantes que en la Florentina.
En nuestra opinión, el códice X se cotejó también con al-
gunos manuscritos de las Vulgatas, de modo que se intro-
dujeron en estos manuscritos variantes textuales que no es-
tán ni en F ni en S (y que hay que tener en cuenta, pues,
eventualmente, pueden ser mejores que las de F YS).
El esquema de la tradición del Digesto es, pues, en defi-
nitiva, el siguiente:
siglo VI: F X
I~;¡
siglo XI (1) S ./ / /
I~
siglos XI/XII: p '
V L U
! (Vulgatas que contienen
el Digestwn ve/us)
Explicación de las siglas:
F = Códice Florentino del Digesto (siglo VI).
X = Códice del siglo VI (?), que sirvió para corregir S.
e=Codo: Secundus (hoy desaparecido), del que proce-
144
LA COMPILACIÓN JUSTINIANEA
den, directa o indirectamente, todas las Vulgatas.
P = Codo: Parisinus de fines del siglo XI o principios
delxn.
V = Codo: Vaticanus de la misma fecha aproximada-
mente.
U = Codex Patavinus (se conserva en la Universidad de
Padua), de principios del siglo XII.
L = Coda: Lipsiensis (se encuentra en la ciudad de
Leipzig), de la misma fecha aproximadamente.
Todos estos códices contienen el Digestum vetus y son
las Vulgatas más antiguas. (La línea de puntos repre-
senta nuestra tesis del cotejo de las Vulgatas más anti-
guas con el códice X).
Estas consideraciones sobre la tradición manuscrita son,
por supuesto, fundamentales para una edición crítica del
Digesto.
Así constituye el Codex Florentinus prácticamente la
base del texto del Digesto. Pero este principio no se de-
be exagerar. La mejor edición del Digesto se debe a
Mommsen, que se basó, casi exclusivamente, en el Co-
dex Florentinus.
4. Novelas
. .I)¿~~s.to, Institucione~ x's.~x, constituyen el llamado Corpus
elvlllS, la verdadera obra legislativa de Justiniano. Pero con CS(l!.' W.¡,.•..
IUT/S
 EL ESTADO ROMANOTARDlo•. .
no tenninan las reformas legislativas del emperador, pues, en el
curso del tiempo se dieron numerosas leyes (nl!vellae =nl!Vae le-
ges), que modificaron la administración del Estado e Iglesia, pero
también el Derecho privado y, particu1armente, el Derecho de fami-
lia y de sucesiones. A diferencia de la gran compilación fueron re-
dactadas casi lDdas las novelas en lengua griega
Las novelas no fueron recogidas en una colección oficial, si-
no que en el curso del tiempo surgieron varias 'colecciones priva-
das: La más antigua es el llamado Epitome Juliani, que contie~e
124 novelas, en latín todas ellas, por lo que se supone' que debía
ir destinada a la parte de Italia dominada por los bizantinos. La
segunda lleva por nombre el Authenticum, por haberse creído,
sin razón, en la época de Imerio, que era el texto original (la im-
portancia de esta colección estriba en que fue el texto que se
aplicó con la recepción del Derecho romano; en Cataluña se reci~
bieron 99 novelas de esta colección). Luego, una colección mu-
cho más completa y perfecta (por contener 168 novelas, las lati-
nas en latín y las griegas en griego). Y, finalmente una especie
de apéndice conocido como Edicta Justiniani, que contiene 13
novelas de Justiniano.
5. Apéndice: el Derecho Bizantino
Justiniano estaba tan convencido de la perfección de su obra le-
gislativa, que prohibió totalmente los comentarios. Sólo estaban per_
mitidas traducciones literales al griego (KU'tU 1t6&x), breves guío-
Des (tV¡¡tlCES) y colecciones de pasajes paralelos (1t<xp<x'tt'tA.a). Pero
146
LA COMPU.ACIÓN JUSTINIANEA
estas medidas no fueron respetadas y, así, a lo largo del siglo VI,
nació una extensa literatura jurúlica redactada en lengua griega.
Constaba preponderantemente de ttadocciones griegas de pasajes de
Digesto y del Codex (tV&ICES) y de glosas al Digesto o al Codex.
Entre las refundiciones griegas del Digesto, destacan las de Estéfa-
no, Te6filo, Doroteo, Cirilo y la de un anónimo y, entre las traduc-
ciones de Codex, la de Teleleo.
Al profesor de Derecho Te6filo le debemos una paráfrasis
griega a las instituciones de Justiniano que se ha conservado.
A fines del siglo IX tuvo lugar la obra codificadora de León
el Filósofo, que reúne Digesto, Instituciones y Codex en un texto
griego unitario. En vez de hacer una nueva traducción del Diges-
to, se utilizó la traducción del Anónimo, pero muy pronto se aña-
dieron al texto legal los escolios del siglo VI (1t<Xpu'YPu<pui). La
ingente obra se dividió en sesenta tomos y fue llamada BUmAt-
Ká. En el curso del siglo XI experimentó la jurisprudencia un
gran auge. Surgieron nuevas anotaciones que luego también fue-
ron incOlJlOradas como escolios a los manuscritos.
La historia ulterior de las fuentes del Derecho bizantino lleva
a un proceso de reducción, que tennina con Constantino Harme-
nopoulos (1345). Su extracto en seis libros (CE;ál3tl3A09 gozó
de una consideración tal que estuvo vigente en Grecia hasta épo-
ca muy reciente.
147
D) LA TRADICIÓN HISTÓRICA
DEL DERECHO ROMANO
"

TEMA 12

DERECHO ROMANO Y TRADICIÓN ROMANÍSTICA

La delimitación de este tema presenta algunas dificultades

por la pluralidad de significados que encierra la propia expresión
«Derecho romano». Por eso, el problema ha sido enfocado desde
diversos puntos de vista, en consonancia con el sentido dado a
estas palabras.
La moderna Ipmanística ha intentado precisar su ambiguo
sentido, ciñéndolo con un adjetivo a una época determinada. Así,
Derecho romano arcaico, postclásico y justinianeo, de una parte,
y de otra, Derecho romano medieval, común y de pandectas, son
denominaciones que se refieren a procesos históricos concretos.
~más. , hoy,es muy corriente la distinción, formulada COlltoda ,
claridacl por Jl..Jljo¡W¡. entre Derecbo romano Y,tradición roma-
-~, queJi~iiu separar rlosp.rQCC?~~ ~t~!Pri.é:,?~,II119> gueje
cierraron"la Compilación justinianea; otro, que, arrancando del
~._~ resurglf de- los estudios jurfdic~s en Bolonia~ ,ll':.!\a ,a
nuestros Ofas. De acuerdó con estas ónentaciones, partiremos del
_ _ o ' , ' .~".

esencw diJalismo entre realidad y pensamiento para intentar ha-

151
 LA TRADICIÓN HISTÓRICA",
cer girar la compl~ia problemática en tomo a estos polos, que
dominan la panorámica de las ciencias y permiten, por tanto,
acotar con precisión el objeto de nuestro estudio.
( A este respecto puede decirse que cada época ha tendido, en
mayor o menor medida, a encasillar la realidad jurídica romana
dentro de su mentalidad y espíritu. En mayor o menor medida,
pues mientras unas épocas procuraban respetar al máximo el ob-
jeto de su conocimiento, era en otras la forma mentis de la época
la que aparecía en primer plano, Se comprende que desde esta
segunda postura el Derecho romano, al acomodarse a la mentali-
dad de cada época, cobraba actualidad, pero precisamente en la
medida en que dejaba de ser Derecho romano. Conviene no per-
der de vista esta idea, que va a ser el centro de gravedad én el
atorment3do problema de la crisis del Derecho romano. En defi-
nitiva, cada 6poca, al intentar aprisionar la realidad jurídica ro-
mana, cristalizada en el Corpus iuris, en la retícula de su menta-
lidad, se ha movido entre dos posi\!iones extremas, una dogmáti-
ca y otra histórica. Ahora bien, esta diversidad de enfoque no
sirve ú'ilicamente para caracterizar métodos distintos, sino que la
actitud dogmática y la histórica responden a dos posturas funda-
mentales de la existencia humana. De este modo, encontrarnos,
de una parte, Dogmática e Historia concebidas como concep-
tos polares; de otra. la mentalidad de cada 6poca que presenta
una mayor afinidad hacia un polo u otro. Y así. mientras la
cosmovisión medieval, que parte de la autoridad del texto co-
mo verdad dada, va a dar como producto un concepto dogmá-
tico del Derecho romano en la Glosa. la época renacentista.
que 'se marca precisamente como tarea alcanzar la verdad por
todos los caminos y con todos los medios, conviniendo en
problema lo que antes había sido dato. cristalizará en una
152
DERECHO ROMANO Y TRADICIÓN ROMANfSTICA
concepción histórica del Derecho romano en el molde de la juris-
prudencia elegante. Y, en fin, ambas posturas fundamentales, la
dogmática y la histórica, aparecerán extrañamente vinculadas en
la'persona de SI>2mY: la obra más significativa del fundador de
la Escuela histórica será precisamente el "Sistema de Derecho
,
Romano actual». Pero esta convergencia de las dos direcciones
había de ser efímera y su profundo antagonismo reaparecería
muy pronto para llegar hasta nuestros días.
Dadas estas premisas, se hace necesario estudiar el con-
cepto de Derecho romano a lo largo de las distintas épocas de
la historia. Aunque ello equivalga a exponer el desarrollo de
la cultura europea desde su nacimiento en Bolonia, procurare-
mos librarnos de tal tarea, ciñén!1onos lo más posible a nues-
tro tema y.,.a las épocas en que el Derecho romano desempeñó
el papel de protagonista en la evolución jurídica.
• 1. Glosadores y comentaristas
El ono de la ciencia jurídica europea hacia el año 1100 en
Bolonia coincide con un potente auge económico de la Italia
septentrional, al que acompaña un vigoroso movimiento cultural
con un gran interés por el sajler antiguo. El acontecimiento cien-
tífico más señalado en el ca:hpo del Derecho es el descubrimien-
to del manuscrito de la Florentina y la elaboración del texto de la
Vulgata, sobre el que van a trabajar los juristas medievales. Pero
sería del todo erróneo concebir el sensacional descubrimiepto del
manuscrito de la Florentina como una mera casualidad paleográ-
153
 LA TRADICiÓN HISTóRICA ...
fica, cuando, en realidad, como dice Wieacker responde a la ne-
cesidad sentida por la época de encontrar un texto autoritario que
le sirviera de guía. La ciencia jurídica europea que recorre, aún
vacilante, sus primeros pasos, consciente de su debilidad, viene a
ponerse temerosa bajo la tutela del Corpus iuris justinianeo. Para
comprender este fenómeno hay que tratar de penetrar en el espí-
ritu medieval. Quizá sea su nota más saliente una profunda devo-
ción por lo metafísico y lo trascendental: la idea de que la vida
humana tiene un Sentido sobrenatural, estaba hondamente enrai-
zada en el espíritu del Medioevo y vino a reunir, en cerrada uni-
dad, todas las manifestaciones intelectuales de la época. CojIlO a
los hombres del tiempo lo que fundámentalmente les interesa es
una comprensión de las verdades fundamentales, el problema de
las relaciones entre Filosofía y Teología, o si se quiere, entre ra-
zón y autoridad, viene a ser el centro de toda la teoría medieval
de la ciencia.
Su espléndido apogeo viene señalado por el equilibrio de es-
te par de fuerzas y su decadencia por una exasperación el criterio
de autoridad que va a producir la reacción contraria en el Rena-
cimiento, que exaltará por encima de todo la razón individual y
la personalidad.
La escolástica, el producto más acabado y típico de la época
medieval, se mueve dentro de estas preocupaciones, y en sus co-
mienws presenta una influencia muy marcada de San Agustín.
También la ciencia jurídica empieza su existencia bajo el influjo
inmediato del símbolo agustiniano: inrellege ut credas et crede
ur inrelIegas. Naturalmente se ha destacado frecuentemente, con
acieno, la conexión inicial entre Teología y Jurisprudencia, que
explica admirablemente la enorme carga de dogmática que pre-
senta la ciencia del Derecho en su desenvolvimiento ulterior.
154
DERECHO ROMANO YTRADICIÓN ROMANÍSTlCA
Ahora bien, los autores han dejado quizá escapar aquí un argu-
mento muy sugestivo que prueba palpablemente tan estrecha re-
lación: Imcrio, el fundador de la escuela de los Glosadores, es-
cribió unas sentencias teológicas sobre San Agustín. Se trata de
un manuscrito· que se encuentra en la Biblioteca ambrosiana de
Milán y sobre el que ha llamado la atención Grabmann sin en-
contrar eco entre los juristas. De la autenticidad de la obra no
puede caber la menor duda, pues, aparte el juicio de un conoce-
dor tan profundo de la materia, está el hecho de que la escritura
es de fines del siglo XI o principiós del xn, y en la primera pági-
na y de la misma mano se lee: «lncipir liber senrenriarum. quas
Guarnerius Iuris peritissimus ex dicris Augusrini aliorumque
docrorum excerpsit». Sería deseable un detenido estudio de este
manuscrito, pues puede arrojar mucha luz sobre el problema de
los orígenes de la ciencia jurídica en Europa y sobre la figura, un
tanto enigmática, de Irnerio.
Así llegamos, por fin, a plantear el problema del fundamento
de la gran autoridad que llegó a alcanzar el Corpus iuris de Justi-
niano a partir del año 1100. La cuestión ha sido resuelta acena-
damente con una referencia a la idea del Imperio romano, que
comienza a aparecer en la segunda mitad del siglo XI y no res-
ponde simplemente a una ideología política determinada, sino
que es la propia expresión ahistórica y dogmática de la concien-
cia medieval del Derecho y del Estado (Wieacker).
Ll!-i2!"IDa literaria más característica de todo este movimiento
es I~ Ql<1sd. que revela, una vez más, el respeto por la autoridad
del texto, ya que glosas son las anotaciones (al margen o entre lí-
neas) a palabras concretaS del texto. Entre los glosadores más cé-
lebres hay que citar, además del fundador de la Escuela, Irnerio,
a sus discípulos más inmediatos, Búlgaro, Martino, Hugo y Jaco-
155
 LA TRADICIÓN mSTóRlCA ...
bo, conocidos como «los cuatro doctores». Sobresale, además,
Az6n, que gozó de gran autoridad y, finalmente, cierra ya todo
movimiento, Acursio, que reunió hacia mediados del siglo XIII
toda la labor de sus predecesores (añadiendo él mismo nuevas
glosas) en la llamada Glosa magna, colección de casi cien mil
glosas que, a partir de esa época, suele acompañar a los manus-
critos del Digesto.
Una concepción más dogmática aún del Derecho romano se
encuentra en la Escuela de ·los postglosadores. Su forma literaria
predominante no es ya la glosa a palabras sueltas del texto del
Corpus iuris, sino comentarios a partes completas del mismo (tí-
tulos, por ejemplo). Por ello, se conoce también a esta Escuela
como comentaristas o también como «Consiliatores» por'la for-
ma de dictaminar (consi/ia =' dictámenes). Los comentaristas tu-
vieron una gran influencia en la práctica y su forma de interpre-
tar el Derecho romano (adaptándolo a las necesidades económi-
co-sociales del momento), repercutió en toda Europa. Sobresalen
en esta Escuela Bártolo de Sassoferrato y su discípulo Baldo de
Ubaldis. - . ...-
2. La recepción
El Derecho romano, en la configuración que recibe de glosa-
dores y postglosadores se difunde a partir de la Baja Edad Me-
dia, a través de toda Europa. A este proceso de penetración y asi-
milación del Derecho romano se le conoce como «Recepción».
156
DERECHO ROMANO Y TRADICIÓN ROMANíSTICA
Para explicar el fenómeno asombroso de este resurgir de un De-
recho extinguido casi en su totalidad desde hace siglos, se han
propuesto diversas explicaciones, que, parcialmente, son ciertas:
el potente desarrollo económico, exigía un nuevo Derecho, que
se vino a crear a partir de una reelaboración de las soluciones ca-
suísticas contenidas en las fuentes romanas; el creciente absolu-
tismo va a encontrar en las fuentes romanas un buen apoyo (re-
cuérdese la máxiina «princeps legibus solutus», interpretada a su
modo por los juristas medievales); el continuo intercambio cultu-
ral con la pléyade de estudiantes de di versos países que estudian
en Bolonia; finalmente, el valor intrínseco del Derecho romano,
fundamental para la formación de juristas e,specializados.
El estudio del tema «Recepción del rierecho romano en Espa-
ña» es una parte importante de la asignatura «Historia del Derecho
español» y allí nos remitimos.
3. La jurisprudencia elegante
El Renacimiento vino a romper la cerrada unidad espiritual
de .la Edad Media al exaltar el valor de la razón individual.
«creó y elaboró -dice aceniu:Iamente Koschaker-.la moderna
idea de persomilidad que, al menos en lo que atañe a las cOsas
se
del espíritu, no somete a autoridades extrañas, sino que itana en
sí misma ia medida y el c3.non ejemp1ares, De este modo,logró esta-
blecer el fundamento del moderno concepl<> de ciencia; de lI!1a cien-
cia que no trabaja con venlades que le han sido impuestas,'sinO que
157
 LA TRADICIÓN HISTóRICA•..
se afana por descubrir ella misma la verdad, disponiendo de to-
dos los medios a su alcance, y sin limitación alguna en lo que
respecta a la elección y al uso de éstos.» Por fuerza repercute es-
ta posición en el enjuiciamiento del texto: Si la glosa partía del
texto como algo ~, interpretándolo teleológicamente para re-
ducir sus antinomias, ahora el hombre renacentista se sitúa por
encima de él Y se atreve a criticar su autoridad. Por eso, el Cor-
pus iuris no es ya la ratio scripta .que tiene validez inde-
pendientemente del tiempo y espacio, y es, (XX" consiguiente, Ocre-
cho vigente, sino que ahora se ha.convertido en mera expresión del
espíritu antiguo, obra de mosaico que debe ser estudiada en su limi-
tación u:mporal sin que pueda aspirar a imponerse universalmente
(Koschaker). El Dem:ho romano aparece así en una perspectiva his-
tórica, y no ya, como en la Ed8d Media, polarizado en el acto legis-
lativo de Justiniano, pues el Dem:ho romano tiene ahora signiflCll-
ción por su valor intrínseco, es decir, imperio rationis, y no ratione
impero. Frente a un concepto dogmático del Derecho romano apare-
ce un concepto histórico. Y del mismo modo que la escuela de Bo-
lonia había comenzado su labor tras el descubrimiento de la Floren-
tina y la elabonción ~~~, arquetipo de todas las
Vulgatas, ahora los hUIÍtan~ados por la pureza del texto
vuelven sus ojos al viejo man~scrito.
El primero que se ocupa de él es Angelo Polizano qu procede
del campo de la filología, pero luego cae en manos de juristas como
Tocelli, a quien se debe la primera impresión completa de la Floren-
tina, y nuestro Antonio Agustín, cuyos estudios de crítica textual so-
bre la Florentina son, aún hoy día, el punto de partida de cualquier
investigación seria. Del mismo modo, se trata de reconstruir las
obras de los juristas clásicos en su conexión original, y en esta labor
palingenésica destaca el gran humanista francés Cuyacio. Pm la otra
158
DERECHO ROMANO Y TRADICIÓN ROMAMSTICA
pane, la jurisprudencia elegante hace crítica de interpolaciones
para obtener una perspectiva histórica, sobresaliendo aquí Anto-
nio Faber. También se aplica considerablemente el número de
las fuentes empleadas. Los humanistas no sólo tienen en cuenta
las fuentes griegas y las fuentes literarias, sino que su interes les
lleva a hacer nuevos descubrimientos de manuscritos.
Todo ello dentro de una reacción muy violenta contra el anti-
guo m~s italicus. Pero el nuevo mos gallicus no llegó nunca a
triunfar plenamente y puede decirse que su concepto histórico
del Derecho romano quedó reducido a estrechos límites.
4. La escuela histórica y la pandectística
Podemos pasar por alto la época del Derecho natural, ya que
su producción descansa sólo de un modo muy indirecto en el De-
recho romano. En cambio, trataremos de bosquejar la actitud de
la escuela histórica y de la pandectística. Aquí hay que sel>arar el
programa que Savigny expone en su obra Ueber den Beruf unse-
rer Zeitfiir Gesetzgebung und Rechtswissenschaft, que da mucha
relevancia al aspecto histórico, de otras aportaciones del propio
Savigny y de sus discípulos, que corren por cauces dogmáticos.
Ya en el inicio de su obra, el fundador de la Escuela 'histórica
ataca a la época de la llustración, «que había perdido el sentido y
la sensibili~ para comprender tanto la grandeza y particularis-
mo de otras épocas como la evolución natural de los pueblos y
Estados, es decir, todo lo que puede salvar y fecundar la Histo-
ria». En sil lugar se había impuesto «una esperanza ilimitada de
159

LA TRADICIÓN mSTÓRICA ...
la época presente que se creía llamada nada menos que a una au-
téntica sÚltesis de la perfección más absoluta». Frente a esta falta
de sentido histórico, Savigny formulaba la siguiente pregunta:
¿Es posible comprender el presente de una situación desFonecta-
do de su pasado, esto es, sin conocer ,su génesis? Aquí, Savigny
recurre al concepto de evolución orgánica: El Derecho romano
es el modelo de una evolución verdaderamente orgánica; es el
único Derecho de un pueblo grande y de larga existencia que ha
tenido una evolución ordenada, totalmente nacional, y que ha si-
do cultiviulo en todos los períodos de su historia con primoroso
\ S. La dirección neOhumanística
cariño.
Pero este programa histórico se estrelló muy pronto contra
las exigencias de la dogmática, pues el Derecho, al acercarse
más a la vida, se aleja de la realidad histórica. De este modo,
Savigny vino a ser también el fundador de la dirección que
después se llamó jurisprudencia conceptual. En realidad, su
obra sobre la posesión estaba más cerca de la tend,.encia siste-
mática de Donello, que de la tendencia histórica de Cuyacio,
y es curioso comprobar cómo incluso muchas de sus doctrinas
se encuentran muy cerca del primero de estos autores. Por
eso, no tiene nada .de extraño el rumbo, decididamente dog-
mático, que toma la escuela de Savigny a partir de su discípu-
lo más inmediato, Puchta. Esta evoluci6n va a.llevar a una to-
tal reelaboración del Derecho romano, que al pasar por el fil-
tro de la mente germánica y del espíritu de la época, se
convierte en un Derecho abstracto. De este modo hay que re-
conocer que la pandectística fue una de las producciones jurí-
dicas más impresionante de todos los tiempos. Para Alemania
supone el momento de mayor apogeo de su ciencia jurídica
que alcanzará de este modo resonancia universal. Hoy en día
160
DERECHO ROMANO Y TRADICIÓN ROMANlSTICA
sigue influyendo en civilistas y romanistas mucho más de lo que
creemos nosotros mismos. La pandectística llega a su cenit, pero
a la vez a su agotamiento, con el BGB. En el molde de sus pará-
grafos se vertió el trabajo de casi un siglo, y los años vinieron a
dar la razón a la tendencia anticodificadora de Savigny, pues, en
definitiva, también el BGB (= Código civil alemán) fue el resul-
tado de una evolución orgánica.
El nacimiento de la dirección neohumanística coincide con
los trabajos preparatorios del Código civil alemán, cuya promul-
gación iba a determinar lapénlida de vigencia del Derecho ro-
mano, relegándolo al terreno de las ciencias históricas. Respon-
de, pues, al deseo de asegurarse un campo científico inde-
pendiente de la pandectística, ya que los componentes
dogmáticos de ésta estaban llamadOs a constituir ia dogmática de
la nueva codificación (Koschaker). ~L~~e_d¡!;l!lID_pe!;p-etuAm~ .~
Lenel, las «Interpola~onen in den .Pandekten»., de G~denwitz.,
y «Reichsrecht und Voi¡(.sre;;hí» de. Mitteis, .. son las tres obras
.CundamentaÍes..que ponen los cimientos de la nueva, dir:el;ción y
abren fecundas perspectiVl!S a las investigaciopes históricas. En
efecto, 1<1 estudio del sistema de acciones del edicto, la crítica de
interpolaciones, aplicada a los textos jurídicos, y el trabajo conti-
nuo en el ingente material papirológico que suministraba ininte-
rrumpidamente la seca tierra de Egipto, han seguido siendo hasta
nuestros días los cauces por los que han discurrido los trabajos
romanísticos, que han tomado así un rumbo decididamente hisIÓ-
161
 LA TRADICIÓN HISTÓRICA ...
rico. Estos intereses han llevado a un conocimiento muy profun-
do de la realidad jurídica romana: no sólo se ha ido reconstru-
yendo la línea de evolución que lleva del Derecho clásico al jus-
tinianeo, sino que las investigaciones sobre los problemas de orí-
genes han logrado rasgar profundamente una parte de las densas
nieblas que envolvían el más antiguo Derecho romano. Por otra
parte, la dirección neohumanística que había nacido en Alemania
respondiendo a una situación histórica concreta,tendió a impo-
nerse también en otros países ya adquirir universalidad.
Pero este impresionante éxito ha tenido una contrapartida po-
co grata y ha venido a abrir un profundo abismo entre los civilis-
tas, fieles continuadores de la jurisprudencia conceptual de la
pandectística, y de los romanistas, que, libres ya de preocupacio-
nes dogmáticas, se lanzan ahora por la senda de la investigación
histórica. Lo peor de todo es que los esfuerzos por tender un
puente entre ambos se estrellaban contra una cerrada especializa-
ción que imponía unos métodos de trabajo cada vez más refina-
dos. Orientada la romanística hacia un estudio ftlológico de los
textos, no lograba interesar a la dogmática del Derecho civil, que
miraba con suprema indiferencia sus producciones.
Por otra parte, la pandectística se había agotado. En realidad,
trasplantada su savia a la moderna ciencia del Derecho civil, ni
la extraordinaria personalidad del ilustre profesor de Leipzig,
Ludwi.g Mitteis, pudo dar nueva vida a su caduco tronco. Y así,
aunque sus maravillosas lecciones de Derecho romano atrajeron
millares de oyentes durante años, poco antes de su muerte desa-
parecían del plan de estudio sin dejar huella. Por su parte, Rabel,
probablemente el jurista más genial que ha dado nue~tro siglo, se
esforzaba por demostrar el interés Vital del Derecho romano para
el estudio del Derecho actual con una maravillosa obra sobre
162
DERECHO ROMANO Y TRADICIÓN ROMANíSTICA
«Die Haftung des Verkl!ufers wegen Miíngels im Rechte», donde
hace una investigación densa y profunda del problema, no sólo
en el Derecho romano, sino también en el Derecho alemán y en
los distintos sistemas jurídicos europeos. Este libro, verdadera-
mente excepcional, no tuvo la difusión que hubiera correspondi-
do a su calidad intrínseca. A nuestro juicio, su mayor importan-
cia actual estriba en que permite entrever las enormes posibilida-
des de una fenomenología de los problemas jurídicos.
Con todo, estos intentos aislados no sólo no logran despertar
el interés general, sino que la ciencia del Derecho romano --que
va revistiendo un carácter esotérico cada :vez más acentuado-
se ve en trance de tener que rendir cuentas a la sociedad y de jus-
tificar, incluso su existencia. Y así se llega a la llamada crisis del
Derecho romano, que no es más que el reflejo en nuestra disci-
plina de toda la crisis de una época en que la cantidad y exube-
rancia de sus conocimientos científicos amenazan con aplastarla,
porque ha perdido la perspectiva de las diferencias de rango, en-
tre los saberes de las ciencias.
La ciencia romanística adquiere clara conciencia de su crisis
merced a los resonantes trabajos de Pablo Koschaker. Pero aquí
no se habla simplemente de una crisis del método que supone un
mero agotamiento de algunas direcciones, y lleva directamente a
.. .. un enderezamiento de rumbo. Se trata de algo mucho más grave:
la disciplina del Derecho romano ha perdido su prestigio secular,
dejando. de ser el centro de la ciencia del Derecho privado. Kos-
chakcr hace responsable de ello alncohumanismo y, consecuen-
temente, postula una vuelta a Savigny. Pero su postura acusa una
triste resignación: - El porvenir del estudio de este Derecho -
predice--:: se muestra en verdad nebuloso. p:s posible que subsis-
ta el estudio histórico del mismo, y si sucede así, ello será por-
163
 LA TRADICIÓN IDS'J'ÓRICA. ..
que la Jempestad no destruye la hierba" sino los árboles corpu-
lentos. Las disciplinas jurídicas tienen leyes propias, y una de 6s-
tas es la que tales disciplinas están orientadÍls en mayor o 'menor
grado hacia la,actualidad. La consideración o estudio puramente
histórico del Derecho romano, por imprescindible que sea y por
importanJe que se juzguen sus resultados, convierte a 6ste en una
parte de la ciencia de la Antigüedad y le sitúa fuera del círculo
propio de las disciplinas jurídicas. ,ESJe cambio de situación ha
costado mú-y caro al Derecho romano, pues 10 ha pagado nada
menos que éon la indÍferencfa sentida hacia 61 por los juristas.
No obstante, ha expuesto un programa que se encuentra resumi-
do en las siguientes palabras: «No'creo que el Derecho romano,
a pesar de las amenazas que se ciernen sobre su estudio, se halle
a punto de abdicar. Más bien, según creo, habrá mostrado que
aún hoy exisJen medios de convertir tal estudio en un elemento
vivo de la fOrmación del jurista, de mantener, por consiguiente,
el Derecho romano en el cumplimiento de su función histórica, a
saber, la de actuar como intermediario de los grandes sistemas
europeos del Derecho privado eXJendido por todo el orbe. Me-
diante el aprovechamiento de sus componentes de Derecho natu-
ral, podía _conseguirse independizarlo en un cierto grado de su
fundamento europeo, si es que éste no le es ya propicio. El Dere-
cho privado, sieDdo, como es,}a parte más conservadora de un
sistema jurídico, soporta la crisis con fumeza y es reducido o li-
mitado a ciertas zonas por efecto de las transformaciones socia-
les, pero nunca totalmente eliminado».
Koschaker mantiene inalterable, como se ve en estas pala-
bras, su fe en el Derecho romano como elemento vivo en la for-
mación del jurista. A su obra ha seguido una inmensa literatura
que ha tratado de encontrar solución al mal dé la crisis. En 1954
164
DERECHO ROMANO Y TRADICIÓN ROMANfsTJCA
apareció un libro homenaje al ilustre romanista, con el título
«Europa e il Diritto romano». El centru de las discusiones ha si-
do la actualizaciÓn del Derecho romano.
Íntimamente enlazado con este problema se encuentra el
de las relaciones entre historia y dogmática. Rota la conexión
entre Derecho romano y Derecho civil, se tenía que plantear
por fuerza la cuestión del encuadramiento de nuestros estu-
dios en la teoría general de las ciencias. En verdad, el carácter
científico del Derecho romano se ve fuertemente acentuado
con la consideración histórica de la dirección neohumanística.
Pero la cuestión resulta difícil porque, como Historia del De-
recho, nuestra disciplina es un verdadero dios J ano. Parece
como si un mismo objeto viniera enfocado desde dos puntos
de vista: de un lado, el histórico, que no tiene más pretensión '
que el puro conocimiento; de otro, el jurídico, que se orienta
también hacia metas prácticas.
De eSJe modo, al final de nuestras consideraciones reaparece
el dualismo inicial entre dogmática e historia, que se encuentra
también en el mismo centro de la cuestión del método. Si por un
momento meditamos sobre la conocida sentencia de Martín Hei-
degger de que el nivel de una ciencia se mide por la capacidad
de soportar crisis de sus conceptos fundamentales, comprendere-
mos la espléndida vitalidad del Derecho romano, que ha atrave-
sado por las convulsiones más violentas para resurgir cada vez
con más pujanza. He ahí la razón de que los romanistaS podamos
mirar con esperanza y optimismo el porvenir de nuestro Derecho
romano. Seguirá siendo un modelo inigualable del pensar jurídi-
co, mientras exista una ciencia del Derecho.
165
 LA TRADICIÓN HISTóRICA ... DERECHO ROMANO Y TRADICIÓN ROMANÍSncA

TABLA CRONOLÓGICA Bl úQcA DEL IMPERIO UNIVERSAL: DERECHO PRECLÁSICO Y cLÁSIco

AJ. a)Ap...., y a-Isb de lo Rep6bU",

ESTADO DERECHO

A) trocA DEL ISTADO CIUDAD: EL DERl!CBO ROMANO ARCAIOO 264·261

242
Primera gueua púnica f í.14 Creación del praetor paegrimu
241 SiciU. se convierte .en la primera
AJ. o) LaMoaan¡aIa provincia. romana..
/
753 Fecha tra<üoional de l. fundación
de Roma.
,
I
238-237

218
Ce:rdefta y Córcega. povinciu rD-
mlUJas.
La Cincia sobre prohibición de
753·510 Moowquí& romana; teyes lllinos y donaciones.
eIIUSCO•• 218-201 Segunda guura púnica
510 Expulsión del último Tarquina. 200 La Plaeloria (sobre eneaño a me-
nores de veinticinco años).
197 Lo. tenilOrio. de la España medi-
b) La Rep6bll.,. .......,. terránea se convierte en dos nuevu
509 Comienzo del n!gimen c:onsulll
(seaún 1Ia<tici6n).
169
provinciu romanas.
Lo; vocL (limilaci6n a11becho
de sucesión de la mujer).
451449 Deccmvinlu Iegialativo. 149 La Calpurnia de repetIUUJis (so-
449 Promulgación d. la Ley de lu xn bre OOncuslOD de los magistrados).
Tablas. 148 MICCdonia. provincia mmllll..
445 Lo; ClJIUlkia: COI' la prohibieión 146 DeslrUc<:ión de Canago y creación
de matrimonios entre patricios y de 181a nueva provincia romana en
plebeyos. África.
396 ConquÍIIa de l. ciudod eInlaca V&o 133 La totalidad de España. provincia SCMlM.fClm.Vd1U.! ullinuun: sUIpen- ~ . 1 '3
yel. JOmana. si6n de garUltías constitucionales. ".-, .
387 Los galos incendian y saquean Re>- Tib<rio Graoo es ele,ido tribuoo
ma. de la plebe: comienza la !evoI...
367 Fm de lu luchas entre palricio. y Ley.. Licinas Sextias. ción de los Gracos.
plebeyos; admisión de los plebe>- 130 ~ La Aebutia: EXlcnsión del procc-
yos al COJlIUIado; creaeión del ~dTm~r;u1ario.
p,aa« com colkga mÜItw de 101 111 LuAsrarÚJ
cónsules. 107-100 Mario: Conversión del ejército en ~
326 Lo; p~~üo.Popiria d. nuir. . un ejército de mercenarios. I
304 llIllberID Gneo F1avio publica loa' 91-98 Guerra lOCiaI: admisión de los
fotmullrios BO<IeIOs de los pootlfi- a1~ itilico! • la ciudadanía ro-
ces. maiÍa.
286 Lo; HOI"~nsit< l!quiparaci6n de le- 82-79 Dictadura de Sila.
y .. y p1ebiJ<:itos. 60 Prima TriunviriBlO: Pompeyo, C&-
Lo; Aq";/ia de dDmno. sary Craso.
28()'275 Guerra con'" Pino, rey del Epito.

166 167
 LA TRADICIÓNHlSTÓRICA __ _ DERECHO ROMANO YTRADlCIÓ\'/ ROMANfsnCA

48-44 Réeimen cuasi-monárquico de Cé- La Rubria th Gallia Cisalpina.

/ 62 . S,C. Trebell"",upI (sobre fideico-
lar misOs). .
LexJuJianuuUcipqljs '\ 69 AfIo de lIDIIlIjuía.
43-32 Segundo Triunviriato: Antonio,
Octavio y Upido_
40 La DinasUa Flavia
LaFaJcidio .obre legado•. Jl."
31 ·Trimúo de Octavio sobre Anlonio
69-79 Vespasiano
/'
La tú Imperio VCSlJD.fÚ1rai. .
en ActilUll.
S.C. Pegosianum (sobre fidelconu-
lOS).
') ElI'>Iadpodo S.c. Mocedonimaun (sobn: ¡Rota-
mos a hijoo de familia).
27 Insuur~ del principado de Au- 79-81 TilO
gusro (~h) 81-96 Domiciano La Salpensana,lu Malacitana.
18 Reformas de Augusto en el Dere- ~-------------._ .•.
cho de la Familia: La JlIlia th ( ..tJ'1) 96-191 Emp~radorcs adoptivos

odolJeriis co<randis; la Julio th ( A4"\

96-98 Nerva
marilañdu ordillibll$, \ ~ '/
17 98-117 Trajano
ketonnas JunsdlC~cionales de Au-
gu.ro: ¡.ges Joa"" th iodie;"".". l HII) 117-138 Adrjano S.C. Tertolliatw (sobre dereclio de
]a madre a suceder a sus hijos).
pubúcorum. el P';VQtq'rwn
130 Salvio Juliano redacta definitiva-
7-4 Edictos de Cireneo
2 Política de Augusto sobre la Ro- mente el Ediclwn perpduun&. .A OA
138-161 Antonio Pio
mlllidad: Lex Fufia C~nia (sobre l PcM ~~) 161 . DivifrlJlres (M. Aurelio y L. Ve-
rcstncc16n de mmUUUIIOJleS. ,
JO).
169-177 Marco Aurelio
178 S.C. Orfuianum (Dereclios suceso-
OJ_ rios de lOs hijos en la herencia de
La A.a. Se1lJia (sobre reatricció~
de miñlliñiilOl1es)
í
í' )..f'l 177-180 Marco Aurelio y Commodo
la madre).

9 180-192 Commodo
úx~ PonQacq AMplia/U
{nuevas reformas del Derecho de 192-193 Año de Anarquía
familia}.
193-235 La Dlnasiia de los Severos

14-68 L. Di.asU. Julio-Claudia 193-198 Septimio Severo 0'<1#0 "'(Ved 'sobre enajenacion
del fundo dol pupilo).
l t '11
(,u-S) (~JÓ)
14-37 ¡iberio 212-217 Severo, Antonino (CaracaBa).
37-41 CoIlgula 212 Cons,i'u'ia A1IJoníniana (Cance-
41-54
46
Claudia / sión de la ciudadanía romana a 10-
dos los habitantes d!:llmperio).
S.MluscoruvllJJs Vella<anum (pro-
hibíClOJl dé m _ d e Iamujer)_ 217-218 Macrino
54~ NmIn (~5\ S.C. Neroniluuun (conversión de 218-222 Heliog6balo
legados) 222-235 Alejandro Severo

168 169
 LA "nADICION IIISI'ÓRlCA. .. DERECHO ROMANO Y TRADICIÓN ROMANfSTJCA

C) ELESTADO aOMANOTAaDloYEL DEUCIIO J'OIn"ClÁSIco

Novelu justinianeas..
StJ1ICIÍD pragmalica pro pBitioM
Vj,ilij (introducción del Corp .. j...
,is en Italia).
565 Muerte de Justinimo.
284-3D.5

301
307·337 C-lIdiDoelOrIllde
313 EdiClO de Miün (reconociODdo el
CrioIianiImol.
321 Ley de oí... (suprirniaxIo la voIidoz
dO liS nocas de PIlIlo Ym¡¡- • Pa-
piniano).
326 Coostalllinopla, eopilal dellmperio
379·395 TeodoaioI
395 Di.iIi6n cIdinitiv. dellmperio

395__ An:odio

l~~J ~~"
395·423 Hanorio
TeocIooio n I .'

42S-4SS
Va1entinimom

426 Ley de oíw (Gayo, Papiniano,

Paulo, U1piIno y Modestino).
438 Coda Theodosiamu.

4SS-4S6 R6mulo AUJUStulo

456

506
527·565
529
530
533

534

170 171
 LECTURAS RECOMENDADAS

La presente selección de lecturas se ha realizado de acuerdo

con un triple criterio: se trata de obras fundamentales, fácil-
mente comprensibles para el alumno y con neto predominio de
las que se pueden leer en el idioma español. Para referencias
bibliográficas y de fuentes más concretas baste citar aquí las
contenidas en:
Kunkel, Historia del Derecho romano, Ed. Ariel. Barcelona
1975, pág. 20, Arangio Ruiz, Guarino y Pugliese, 11 Diritto
romano, Jouvence, Roma, 1980. Resultan decisivas para la
investigación romanística las monumentales obras de De
Martina, Storia della costituzione romana, 5 vol. ( Ed. Jove-
ne 2. ed. 1972-1975) y Wieacker, Rtimische Rechtsgeschi-
chte, Ed. Beck., tomo 1 Munich 1988. Esta previsto que apa-
rezca el segundo tomo a más tardar en 1992.

A) Manuales de Historia de Roma:

A modo de orientación es conveniente que el estudiante re-

curra a un libro de Historia de Roma. A título de ejemplo citare-
mos las siguientes obras:

173
 LECI'URAS RECOMENDADAS
1. Pacchioni, Breve Historia del Imperio romano narrada por
un jurista. Trad. esp. Editorial Revista de Derecho privado.
Madrid 1943.
Exposición brillante, amena y científica, especialmente
recomendable por la finalidad que persigue.
2. Rostovtzeff, Roma. De Jos orígenes a la última crisis. Too esp.
Ed. Eudeba. Buenos Aires 1968.
Obra fundamental por hacer mucho hincapié en los as-
pectos económicos y sociales. Aunque muchas de sus con-
cepciones hayan sido ha superadas, este autor sigue siendo
de obligada consulta para el moderno historiador de Roma-
3. Petit, Historia de la Antigüedad. Trad. esp. Ed. Labor. Bar-
celona 1967. Págs. 225 ss.
Recomendable tanto desde el punto de vista científico
como docente; aunque quizá sea excesivamente densa.
4. Piganiol, Historia de Roma. Trad. esp. Ed. Eudeba. Buenos
Aires 1961.
Obra representativa de la moderna escuela francesa, im-
portante por las fuentes y bibliografía, aunque desde este
punto de vista sena interesante consultar la nueva edición en
el idioma original.
5. Horno. Nueva Historia de roma. Trad. esp. Ed. Ibérica. Bar-
celona, 1965.
Aunque se trata de un libro algo anticuado es, no obstan-
te, recomendable por su amenidad y brillantez, que hacen su
lectura agradable.
6. Kovaliov, Historia de Roma- Trad. esp. Ed. AkaI. Madrid
1979.
174
LECJURAS RECOMENDADAS
Muy interesante como ejemplo de aplicación a la historia
de Roma del método del materialismo dialéctico.
Al lado de todas estas exposiciones hay que citar la clá-
sica exposición de Mommsen, Historia de Roma desde la
Fundación a la República- (Tra<L es. Ed. Aguilar. Madrid
1955-56) (esta edición apareció justamente a un siglo de dis-
tancia de la obra original).
Sigue siendo una obra fundamental en sus planteamien-
tos, aunque su extensión no la hagan recomendable más que
como obra de consulta.
B) Manuales y Tratados de Historia del Derecho
Ro17UJno:
La extensión de las diversas exposiciones está condicionada
por el plan de estudios vigente en cada país. Así, las obras italia-
nas están redactadas pensando en un plan de estudios, que dedica
a la "Historia del Derecho romano» todo un curso, en tanto que
las alemanas responden a la división de la materia de un cuatri-
mestre. En general, las obras italianas resultarán, por ello, para el
estudiante más aptas para la consulta que para un estudio siste-
mático.
a) Obras italianas:
1. Arangio-Ruiz, Historia del Derecho romano. Trad. esp. Ed.
Reus. Madrid 1943. 2." ed. Madrid 1963.
Es quizá la obra más representativa de la literatura italia-
na de su género: brillante, aguda y muy original, resulta,
175
 LECIURAS RECOMENDADAS
además, de una lectura muy agradable, pues Arangio-Ruiz,
como investigador auténtico, sabe transmitir su entusiasmo
al lector.
2. Bonfante, Historia del Derecho romano. Trad. esp. Ed. Re-
vista de Derecho privado. Madrid 1944.
Obra clásica de un investigador genial, que refleja tanto
el estado de la problemática en un momento determinado
como sus propias concepciones, que tanta repercusión han
tenido en la romanística actual.
3. Burdese, Manual de Derecho público romano. Trad. esp. Ed.
Bosch. Barcelona.
Notable por su equilibrio y claridad.
4. De Francisci, Síntesis histórica del Derecho romano. Ed. Revis-
ta de Derecho privado. Madrid 1954.
Aunque no tiene la fluidez de la obra de Arangio, en los
demás aspectos no le va a la zaga, pues, no en vano se debe
a la pluma de uno de los mejores conocedores de la Historia
del Derecho romano de nuestro siglo.
5. Talamanca. Lineamenti di storia del Diritto romano, Ed.
Giuffre. Milán 1979.
Se trata de una obra escrita por una pléyade de excelen-
tes romanistas italianos del momento actual (Amelotti, Bo-
nini, Brutti, Capogrossi, Cassola, Cervenca, Labruna, Masi,
Mazza, Santalucia, Talamanca). Aunque no todas las partes
brillen a la misma altura se trata, indudablemente de una ex-
posición frente a la que las ya citadas quedan anticuadas.
176
LECTURAS RECOMENDADAS
b) Obras alemanas:
1. Kunkel, HistOria del Derecho romano. Trad. esp. Arie!. Bar-
celona 1965,
Libro escrito por el mejor conocedor del Derecho público
romano de nuestro siglo, que además poseía un talento pedagó-
gico diffcilmcnte igualable. Por ello, creemos que es la exposi-
ción más adecuada de la Historia del Derecho romano.
2. Kaser, Storia del Diritto romano. Trad. ital. Ed. Cisalpino
Goliárdica. Milán 1976.
Libro que hace honor a su autor, una indiscutible primerísi-
ma figura de la romanística mundial.
e) Obras españolas
1. U. Álvarcz Suárez, Instituciones de Derecho romano I (In-
troducción histórica, conceptos fundamentales, -hechos y ne-
gociosjurídicos). UNED. Madrid 1973.
Libro que se caractcrlza por su gran calidad Y rigor en la
exposición.
2. Arias Ramos, Compendio de Derecho público romano e
Historia de las fuentes. 14 ed. Valladolid 1979.
Contiene lo fundamental, expuesto con una gran clari-
dad. Ello la hace especialmente adecuada para el estudiante.
3. Churruca- Mentxaca, Introducción histórica al Derecho ro-
mano, Universidad de Deusto, Bilbao 1987.
Excelente por su claridad, sencillez, y , sobre todo, por
su carácter científico. Al igual que el libro de Arias citado
177
 LECTURAS RECOMENDADAS
(y, a diferencia de los libros de Fuenteseca y TOlTent, que re-
sultan demasiado extensos ) tiene la extensión adecuada pa-
ra nuestro plan de estudios.
4. Fuenteseca, Historia del Derecho romano. Madrid 1987.
5. Rascón, Sinopsis de la Historia del Derecho romano, León
1986
Libro muy esquemático y claro.
6. Paricio, Historia y fuentes del Derecho romano, Editorial
Centro de estudios Ramón Areces, Madrid 1988.
A pesar de no ser una obra extensa baee hincapié en el
estado de la moderna investigación rolIllll\ística.
7. TorrenL Derecho público romano y sistema de fuentes. Pu-
blicaciones de la Universidad. Oviedo , 19&2.
Referencias a temas concretos:
Tema 1
Pacchioni, Breve Historia ci!, págs. 259 ss, "Sobre la credibili-
dad de la más antigua historia de Roma".
Arangio Ruiz, Historia cit., págs. 1 ss. .
Estas excelentes exposiciones de la problemática, que resul-
tan especialmente adecuadas para el estudiante, caen, no obstan-
te, por la fecha en que están escritas, en un cieno hipercriticis-
mo. Para conocer el estado actual de la investigación hoslÓrica:
Heurgon, Roma y el Mediterráneó occidental hasta las gue-
rras púnicas. Ed. Labor. Barcelon 1971, págs. 124 ss.; 277 ss.
178
LECTURAS RECOMENDADAS
(obra escrita por uno de los mejores conocedores actuales de la
problemática de la Roma arcaica).
Scullard, A History of the Roman World (754-146 ~ .C.). 4. ed.
Nueva York 1980. ed. Methuen & Co. Ltd. págs. 42 ss.
Para los aspectos propiamente jurídicos vide:
Torren!, Derecho público romano cit., págs. 49 ss.
Tondo, Profilo di Storia constituzionale romana. Ed. Giuffre.
Milán 1981.
Para el estado actual de las investigaciones arqueológicas vi-
de:
Circolo Toscano de Diritto romano e Storia del Diritto, Roma ar-
caica e le recente scoperte archeoligche. Giornate di sutdio in
onore di U. Coli. Ed. Giuffre. Milán 1980. (con notables
aportacions de Torelli, Comell, Richard y Frezza).
C. Ampolo, La cittá antica, Ed. Laterza. Roma-Bari 1980. Se Ira-
ta de un volumen conjunto. El trabajo que nos interesa es:
Ampolo, Bartolini, Bedini, Bergonzi, Cataldi, Cordano, Ses-
tieri, Roma diventa cittá, resumen de otro más amplio de los
mismos autores (monograffa considerada hoy día fundamen-
tal).
Tema 2
ArangiQ Ruiz, Historia cit., págs. 38 ss.; 101 ss.
Kunkel, Historia cit., págs. 16 ss.
Para una exposición más histórica de los aspectos jurídicos,
vide:
Talamanca, Lineamenti cit. págs. 50 ss. Y87 ss.
....,' 179
 LECTURAS RECOMENDADAS
Una obra muy moderna de un excelente histoñador de Roma, es
la de:
Nicolet, Roma y la conquista del mundo medit=áneo. Trad: esp.
Ed. Labor. Barcelona 1982, págs. 87 ss.; 248 ss. y 304 ss. Al es-
tudiante le resultarán seguramente muy útiles los cuadros sin6p-
tieos de las págs. 268-69 (estructura Y funciones de las asam-
bleas populares) y págs. 358-59 (magistraturas).
Tema 3
Bonfante, Historia cit. n, págs. 89-119. Este capítulo sobre «La
autenticidad de las doce Tablas» contiene una reacción con-
tra la crítica radical de Pais y Lambert. Sigue valiendo la pe-
na leerlo a pesar de que ya no refleja el estado de la moderna
investigación.
Arangio-Ruiz, Historia cit., págs. 63 ss.
Kunkel, Lineament cit., págs. 118 ss.
Para más bibliografía,
Miquel, voz «Ley de las doce Tablas» en Nueva Enciclopedia Jurí-
dica. Ed. F. Seix, tomo XV (Barcelona 1974) págs. 172 ss.
Tondo, Profilo di Storia constituzionale romana. Ed. Giuffre. 1.
MillÍ\l 1981, págs. 25 ss.
Tema 4
Arangio-Ruiz, Historia, cit., págs. 134 ss.; 222 ss.
Kunkel, Historia cit., 42 ss.
Talamanca, Lineamenti cit., 276 ss.
Sobre los aspectos puramente históricos, vide la excelente
exposición de
180
LECTURAS RECOMENDADAS
Nicolet, Roma y la conquista del mundo mediterráneo (264-27
a.J.). Trad. esp. Ed. Labor. Barcelona 1982.
TemaS
Arangio-Ruiz, Historia cit., 261 ss.
Kunkel, Historia cit., págs. 55 ss.
Para más bibliografía:
Miquel, El problema de la sucesión de Augusto. l." ed. Publica-
ciones del Colegio de Abogados. Santa Cruz de Tenerife
1968. 2." Ed. Tauros. Madrid 1969.
Por la aplicación del método del materialismo dialéctico son
muy interesantes las siguientes obras de la moderna historiogra-
fía sovi~tica:
Kovaliov, Historia cit., págs. 547 ss.
Utchenko, Cicerón y su tiempo. Ed. Akal. Madrid 1978 (este in-
vestigador se caracteriza por sus fundamentales aportaciones
a la comprensión de la ideología del principado).
Maschkin, El principado de Augusto. Ed. Akal. Madrid 1978.
En una línea muy diferente sigue siendo fundamental:
Syme, The Roman Revolution. Oarendon Press. Oxforo 1939
(desde entonces numerosas ediciones y traducciones).
Tema 6
Arangio-Ruiz, Historia cit., 183 ss.
Kunkel, Historia cit., págs. 93 ss.
Talamanca, Lineamenti cit., 151 ss.
Fuenteseca, «La necesidad de retornar al Edicto pretorio» en
181
 LECTURAS RECOMENDADAS
Anuario de Historia del Derecho España 39 (1969), págs.
451 ss. (= Investigaciones de Derecho procesal romano, Pu-
blicaciones de la Universidad. Salamanca 1969).
Tema 7
Arangio-Ruiz. Historia cit., págs. 326 ss.
Kunkel, Historia cit., 105 ss. (fundamental).
U. Á1varez. La jurisprudencia romana en la hora presente. Ed.
Reus. Madrid 1966.
Fernández Barreiro, Presupuestos para una concepción jurispt;U-
dencial del Derecho romano. Publicaciones de la Universi-
dad Santiago de Compostela 1976, págs. 23-66.
Latone, Iniciación a la lectura del Digesto. Ed. Dirosa. Barcelo-
na 1978.
X. d'Ors, Posiciones programáticas para el estudio del Derecho
romano. Publicaciones de la Universidad. Santiago de Com-
postela 1979, págs. 29 ss. '
García Ganido, Derecho privado romano. Dykinson. Madrid
1980. TI Casos ydecisionesjurisprudenciales, págs. 1-82.
Sobre método de los juristas romanos específicamente:
Kaser, El método de los juristas romanos. Publicaciones de la
UniverSidad. Valladolid 1962.
Miquel. "Stoische Logik und romisehe Jurisprudenz» en
Zeitschrift der Savigny Stiftung für Rechtsgeschichte», 87
(1970), págs. 85 ss. Aunque la traducción española de este
trabajo se del propio autor, está plagada de erratas en la
transcripción de los símbolos lógicos, de modo que resulta
imprescindible cotejar la versión española con el trabajo
original en alemán. Cfr. «Lógica estoica y jurisprudencia
182
LECTURAS RECOMENDADAS
romana» en Estudios juridicos en homenaje al profesor Santa
Cruz Teijeiro. Publicaciones de la Universidad. Valencia
1974.1, págs. 565 ss.
Sobre la influencia de la lingüística estoica y del presunto in-
flujo de la retórica en los juristas romanos,
Miquel, Aenigma. Publicaciones de la Universidad La Laguna
1977.
Tema 8
Arangio-Ruiz. Historia cit.,285 ss.
Kunkel, Historia cit., págs. 134 ss.
Talamanca, Lineamenti Cit., págs. 436 ss.; 444 ss.
Tema 9
Arangio-Ruiz. Historia cit., 367 ss.
Kunkel, Hisioria cit., págs. 142 ss.
Talamanca, Lineamenti cit., págs. 603 ss.
Para los aspectos puramente históricoS; vide, además:
Rostovtzeff, Historia social y económica de) Imperio romano.
Trad esp. Espasa-Calpe. Madrid. TI (1973), págs. 327 ss.
Remondon, La crisis del Imperio romano de Marco Aurelio a
Anastasio. Trad. esp. Ed labor. Barcelona 1968.
Vogt, L¡¡ decadencia de Roma. Metamorfosis de la cultura anti-
gua (200-500). Trad. esp. Ed. Guadarrama. Madrid 1968.
Tema 10
Arangio_Ruiz. Historia cit., págs. 426 ss.
183
 LECi'URAS RECOMENDADAS - -. -...... . .• - , - . P --F--

Kunkel, Historia cit., 15t ss. Wieacker, Storia

Talamanca, Linearnenti cit., págs. 695 ss. Giuffre. 2 vols

Estas dos últir>

Tema 11 estudiante resultar...
¡
Arangio-Ruiz, Historia cit., 453 ss. dad, todo el tema 1. r
Kunkel, Historia cit., págs. 170.ss. ción a la Historia de. I
Talamanca, Lineamenti cit., págs. 715 ss. Más breve que l~
misma materia, es:
Esta última exposición resulta fundamental no sólo por su fe-
cha reciente, sino por haber sido escrita por uno de los mejores Molitor-Schlosser, Perf •.
vado. Trad. esp. Ed. r, "
conocedores actuales de la época justinianea (Bonini).

Terna 12
Fernández Barreiro, Presupuestos de una concepción jurispru-
dencial del Derecho romano. Publicaciones de la Univer-
sidad. Santiago de Compostela 1976. Cap. m, «El Dere-
cho romano en la tradición jurídica europea» (págs. 69-
105).
Miquel, «Derecho romano y tradición roman{stica», en Anales
1
de la Academia Matritense del Notariado (Madrid 1974),
págs. 129 ss.
Latorre, Valor actual del Derecho romano. Ed, Dirosa. Barcelona
1977.
Tomás y Valiente, Manual de Historia del Derecho español. Ed.
Tecnos. Madrid 1979, págs. 180 ss.; 298 ss.
Koschaker, Europa y el Derecho romano. Trad. esp. Ed. Revista
de Derecho Privado. Madrid 1955, págs. 10l ss.

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