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2. Garantía Penal: inciso penúltimo N°3: Ningún delito se castigará con otra pena que
la que señale una ley promulgada con anterioridad a su perpetración, a menos que
una nueva ley favorezca al afectado. Entonces, tanto en su naturaleza como en su
magnitud, el juzgamiento debe ajustarse a la ley anterior.
3. El fundamento democrático representativo del Principio de legalidad: No va en
búsqueda de la seguridad… Como la reacción penal es el modo mas severo, intrusivo
y lesivo para los DDFF, la idea es que sea discutido con el órgano más representativo.
4. Garantía Judicial: Solo es licito imponer una pena cuando existe el tribunal
competente, constituido en forma previa y en virtud de un debido proceso.
5. Garantía de Ejecución: las penas ya impuestas deben cumplirse del modo que
determine la Ley (mayores falencias del Estado de Chile, casi toda la reglamentación
de las penas está establecida a nival de gendarmería).
6. Intervención mínima (se cumple poco) o de subsidiariedad: Solo es legitimo en un
Derecho penal adscrito a un Estado Democrático de Derecho recurrir a la reacción
penal cuando el resto de las reacciones del Ordenamiento Jurídico (Derecho civil,
administrativo, entre otros) resultan insuficientes, atendidas la relevancia del bien
jurídico afectado y la modalidad de ataque al mismo. Derecho Penal de ultima ratio.
A veces, la importancia del Bien jurídico no es la que decide si se recurre al Derecho
penal, sino la modalidad del ataque al mismo, que hace lícito recurrir al Derecho
Penal. La intervención mínima significa que, cuando ya sea ha decidido que debe
recurrirse a la pena, la pena debe ser la menor posible para enfrentar ese…. Este
principio produce la huida hacia el Derecho Penal, todo hecho que causa…
tendencia… (Falta, sueño). Toda la nueva esfera de delitos, son propios de una
sociedad del riesgo. El Derecho penal ha ido adaptándose en la tipificación de los
delitos. Existen dos escuelas:
Principio de Culpabilidad
Este principio tiene, al menos, dos dimensiones (ambos deben ser cumplidos)
1. Principio de imputación subjetiva: No hay responsabilidad objetiva en el ámbito del
Derecho Penal. Para que pueda imponerse una pena a un sujeto, que ha cometido un
hecho, es menester que el sujeto haya obrado con dolo, o a lo menos, con culpa o
imprudencia. No se puede castigar a quien ha causado un resultado sin dolo ni culpa
o imprudencia, porque eso seria castigar la responsabilidad objetiva. El dolo en
materia penal es el conocimiento de los elementos objetivos del tipo y la voluntad de
realizarlo; la culpa o imprudencia apunta a la infracción de un deber de cuidado por
parte del sujeto, imprudencia temeraria (manejo a 140 y mato a alguien).
¿Cuándo se viola el principio de imputación subjetiva en el Código Penal? Delitos
calificados por el resultado (no tienen nada que ver con los delitos de resultado –
aquellos que requieren la verificación de un resultado, como el homicidio). Existe
una conducta dolosa inicial, a consecuencia de la cual se produce un resultado mas
grave del que abarcaba el dolo de un sujeto, respecto del cual no hay dolo ni culpa. A
pesar de eso, la pena establecida por la conducta dolosa inicial se exaspera. * El
resultado más grave no debería ser imputable.
Diferencia con delitos preterintencionales: también hay una conducta dolosa básica
inicial, y a consecuencia de esta conducta, se produce un resultado mas grave que el
abarcado por el dolo. La diferencia es que el resultado posterior es imputado al sujeto
a titulo de culpa.
*Art 474 del CP: El que incendiare edificio, tren de ferrocarril, buque u otro lugar
cualquiera, causando la muerte de una o más personas cuya presencia allí pudo
prever, será castigado con presidio mayor en su grado máximo a presidio perpetuo.
La misma pena se impondrá cuando del incendio no resultare muerte sino
mutilación de miembro importante o lesión grave de las comprendidas en el
número 1° del artículo397.
Los incisos 1 y 2 son delitos preterintencionales. Conducta básica: incendio; causa muerte
que pudo prever (culpa). Hipótesis clara de delito preterintencional. Se producirá la misma
pena si se produce lesión grave gravísima.
En el Inciso 3°, se exaspera la pena del incendio doloso por la muerte de personas, cuya
muerte no era previsible, ya que habla de cualquier distancia del lugar. Además, hay un
argumento insalvable para interpretarlo de esta forma: el legislador sabía que estaba actuando
mal, ¿Por qué le rebaja la pena en un grado? Es un delito calificado por el resultado.
Otros profesores ven DCR en muchos artículos: Secuestro, articulo 141 inc 4° (Etcheberry):
Si en cualesquiera de los casos anteriores, el encierro o la detención se prolongare por más
de quince días o si de ello resultare un daño grave en la persona o intereses del secuestrado,
la pena será presidio mayor en su grado medio a máximo. “Resultare un daño grave en la
persona o intereses del secuestrado”, se exaspera la pena. ¿Qué pasa si se produce un
terremoto? Etcheberry dice que es un secuestro calificado, “resultare”.
Cury tiene razón cuando dice que los DCR anteriores a la CPR quedaron derogados por la
Prohibición de presumir de derecho la responsabilidad penal. También, cuando se prescinde
de un elemento necesario para la responsabilidad penal. Aquí se prescinde de la imputación
a titulo de dolo o culpa. Los DCR son una mancha en nuestra cultura.
Otra forma en la cual se vulneraba el principio de culpabilidad es el versani in res ilícita,
viene del Derecho Medieval. En su versión original: si X se está comportando ilícitamente
(contra el Ordenamiento jurídico, conductas delictivas), todo resultado que se produzca en el
contexto de esa conducta ilícita inicial es imputable a titulo de dolo. Ejemplo: ladrón atraca
el banco, se escapa en la velocidad reglamentaria, pero mata a un peatón ebrio. La muerte es
imputable a título de dolo. La versión morigerada dice lo mismo, pero los resultados serán
imputados a titulo de culpa: robo con intimidación en concurso con homicidio culposo.
Rodríguez Muñoz, autor español, decía que art 10 N°8 del CP contemplaba esta institución:
“El que con ocasión de ejecutar un acto LICITO, con la debida diligencia, causa un mal por
mero accidente. Sera imputable a título de culpa, interpretación literal. Hoy nadie la recoge,
pero existe el resabio.
2. La Segunda dimensión del principio de culpabilidad dice que para que pueda ser
castigado el sujeto, además de actuar con dolo o culpa, debe concurrir la culpabilidad
en sentido estricto, esto es, un elemento categorial del delito (acción, tipicidad,
antijuricidad y culpabilidad). El sujeto que obra con dolo, pero en virtud de sus
circunstancias personales o externas que afectan su libertad de autodeterminación, no
son culpables, a pesar de obrar con dolo y con culpa. Hoy se dice que es el juicio de
reproche al sujeto, que pudiendo haber obrado y ser libre para obrar con forma a
derecho, decidió libremente obrar en contra del Ordenamiento Jurídico. Para que se
pueda dirigir este juicio de reproche, el sujeto debe ser:
Principio de proporcionalidad
Las penas deben ser proporcionales a la gravedad del hecho, a la magnitud del injusto y la
magnitud de la culpabilidad. Se rompo este principio cuando el hurto de mas de 400 UTM
tiene mayor pena que la mutilación de un dedo o una oreja; lo mismo que el robo con
intimidación simple y el homicidio. Profesor: robo con intimidación debe tener pena distinta
que el robo con violencia. El juez debe atender siempre a la magnitud de la culpabilidad. La
culpabilidad es graduable, hay sujetos que cometiendo el mismo hecho, se puede inferir que
uno es menos culpable que otro. Ejemplo: X e Y realizan un justo de la misma magnitud: X
es gerente de una empresa y para ir de vacaciones, se apropia de los dineros de la empresa.
En Alemania, era común que se estudiara lejos del hogar familiar, entonces, los dineros se
mandaban por correo postal. El cartero, con un hijo gravemente enfermo, y el salario no le
alcanzaba, por lo cual robaba sumas de dinero de estas cartas. ¿Son los dos igualmente
culpables? Esto es alegoría del sentido común. ¿Qué estaba constreñido en el caso del
cartero? El proceso de formación de su libertad. La culpabilidad puede ser mayor o menor
según el caso.
Art. 11 contempla atenuantes emocionales: Art. 5° “Obrar por estímulos tan poderosos que
naturalmente hayan producido arrebato y obcecación”.
Art. 19 N°3 inciso 4: Se prohíbe presumir de Derecho la responsabilidad penal. Este articulo
tuvo consecuencias importantes en la dogmática. Sobre todo, permitió unanimidad en lo
siguiente:
La doctrina mayoritaria penal pensaba que la presunción de derecho del CC de conocimiento
de la Ley hacía inviable alegar el error de prohibición, es decir, el desconocimiento de la
antijuricidad. Ahora, mediante el 19 N°3 inciso 4, quien no pudo conocer la ilicitud de su
conducta, de manera inevitable, debía ser absuelto. La mayor parte de la doctrina se opuso
(Novoa, Etcheberry, Labatut). Las voces disidentes (Cury, Cousiño) señalaban que a pesar
de la norma del CC, el desconocimiento de la antijuricidad con ciertos requisitos podría
excluir la pena. A partir de la CPR, si puede tener eficacia excluyente de pena el
desconocimiento de la antijuricidad de la conducta.
Prohibición de Prisión por deudas: en el giro doloso de cheques, hay un momento o una
forma de giro fraudulento en que el profesor no esta de acuerdo, no es “prisión por deudas”.
El cheque a fecha es una práctica comercial respetable, no estoy engañando porque ni yo ni
el ni nadie puede saber cuál será mi situación posterior. En cambio, en los cheques al día, es
una forma de estafa, el engaño esta en dar el cheque. Cuando el profesor empezó a ejercer,
el giro doloso de cheques era muy importante, solo podías salir en libertad provisional dando
una caución igual al valor del cheque, con intereses y costas. Por el año 85 – 86, esta situación
de mantener la PP salvo caución era “prisión por deudas”, y daban la libertad contra texto
expreso de la ley.
Remisión condicional: cuando era una medida alternativa y no una pena, se establecía como
requisito el pago previo de indemnizaciones y multas a la cual fuere condenado el imputado.
Se dejo de aplicar por el mismo principio de prohibición de prisión por deudas.
Principio de Humanidad
El principio que ha orientado todo el desarrollo del derecho penal, a partir de Carrara, es el
de humanidad. Este principio llevó, en un primer momento, a sustituir las penas corporales
(muerte, azotes, tortura) por las penas privativas de libertad. Luego, este mismo principio ha
ido derivando, incluso en Chile, a tratar de evitar en la medida de lo posible, las penas
privativas de libertad de corta duración. Esta comprobado que solo des-socializa al sujeto y
no produce ningún efecto positivo, de ahí viene la sustitución de penas privativas de libertad
por la privación de otros derechos (Ley 18.216, restricción de licencia de conducir). Cuando
es necesario, por la gravedad o peligrosidad del sujeto, el principio de humanidad dice, en
teoría, que la configuración de esa pena privativa de libertad, por lo menos, no debe fomentar
la des-socialización y despersonalización del sujeto. Hay estudios que plantean que, luego de
15 años de prisión, la personalidad cambia, se despersonaliza. Por otro lado, estas mismas
penas deben configurarse con una oferta de resocialización, que al menos la pena se configure
de esta forma. En Chile esto no existe, lo sabemos.