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ANTOLOGIA DE Derecho-Mercantil-1 PDF
ANTOLOGIA DE Derecho-Mercantil-1 PDF
ANTOLOGÍA
DERECHO MERCANTIL
QUINTO SEMESTRE
LICENCIATURA EN DERECHO
DERECHO MERCANTIL Índice
INDICE PÁGINAS
2. ACTO DE COMERCIO 24
2.1 ACTOS Y HECHOS JURÍDICOS . 24
2.2 CONCEPTO DE ACTO DE COMERCIO SEGÚN CRITERIOS OBJETIVO
Y SUBJETIVO. 25
2.3. CLASIFICACIÓN DE LOS ACTOS DE COMERCIO 26
2.3.1 ACTOS DE INTERMEDIACIÓN EN EL CAMBIO 28
2.3.2 ACTOS LUCRATIVOS 28
2.3.3 ACTOS MASIVOS POR SU REALIZACIÓN 28
2.3.4 ACTOS PRACTICADOS POR EMPRESAS 29
2.4. DESCRIPCIÓN DE LOS ACTOS DE COMERCIO CONTENIDOS EN EL ARTÍCULO 75
DEL CÓDIGO DE COMERCIO Y OTRAS DISPOSICIONES LEGALES 29
2.5. RELATIVIDAD DE LOS ACTOS MIXTOS 34
2.6. COMENTARIO CRÍTICO 35
3. EL COMERCIANTE 36
3.1. CONCEPTO 36
3.2. COMERCIANTE 37
3.2.1 PERSONA FÍSICA 37
3.2.2. PERSONA COLECTIVA 39
A) SOCIEDADES DE PERSONAS 40
B) SOCIEDADES DE CAPITALES 40
C) SOCIEDADES IRREGULARES 40
3.5. INCOMPATIBILIDADES 50
3.5.1 CORREDORES PÚBLICOS 51
3.5.2 AGENTES ADUANALES 52
3.5.3 NOTARIOS PÚBLICOS 53
3.5.4 FUNCIONARIOS JUDICIALES 53
4. EMPRESA MERCANTIL 56
4.1. CONCEPTO 57
4.2. NATURALEZA JURÍDICA 60
4.3. MERCANTILIDAD DE LA EMPRESA 60
4.4. ELEMENTOS DE LA EMPRESA 63
4.4.1 ELEMENTOS PERSONALES 64
4.4.2 ELEMENTOS MATERIALES 64
4.4.3 ELEMENTOS INCORPÓREOS 64
4.5. LA EMPRESA COMO NÚCLEO DEL MODERNO DERECHO MERCANTIL. 66
5. SOCIEDADES MERCANTILES 68
5.1. CONCEPTO 68
5.2. NATURALEZA JURÍDICA 68
5.3. PRESUPUESTOS PARA SU CONSTITUCIÓN 69
5.3.1 AFFECTIO SOCIETATIS 70
5.3.2 APORTACIONES SOCIALES 70
5.3.3 FIN COMÚN 72
Los fenómenos económicos y entre ellos las actividades de tipo comercial, son de
primera importancia en lo social y por ello se han creado normas de derecho, o sea normas
jurídicas que las regulan.
El Derecho Mercantil no tiene una existencia aislada, siempre ha sido una parte de la
totalidad del Derecho en vigor en una determinada época. Y según el tiempo y la época su
carácter ha variado. A veces se enfrenta al Derecho Civil o común como una rama cerrada y
aparte. En otras ocasiones, lo constituyen solamente unas cuantas instituciones y normas.
En términos generales la materia que nos ocupa ha surgido como un derecho especial
para regir o regular las situaciones y relaciones nacidas de esta actividad, profesional en sus
características, consistente en actuar como intermediario en la circulación de los bienes,
mercancías o servicios, interponiéndose entre productor y consumidor, o en términos
económicos, entre la oferta y la demanda.
En la edad antigua fueron los chinos, persas, hebreos, hindúes, árabes, fenicios, griegos
y romanos los que han dejado constancia de su actividad comercial.
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Los persas, con sus conquistas impulsaron el comercio en Asia, estableciendo vías de
comunicación más seguras hacia los mercados que iban abriendo. Los fenicios acondicionaron
puertos e instalaron fábricas y comenzaron a reglamentar la actividad comercial por medio de
tratados que dieron lugar a la iniciación de las operaciones a crédito.
Los griegos fueron los que generalizaron el uso de la moneda acuñada para facilitar la
realización de las operaciones comerciales. Los romanos, que se han caracterizado por ser los
precursores del Derecho, alcanzaron una organización jurídica sobresaliente en el aspecto
mercantil, fomentando los mercados y ferias que perduran hasta nuestros tiempos como
promisión de las ventas.
Fue el siglo XV, como consecuencia de las rutas marítimas descubiertas por los
navegantes españoles, holandeses y portugueses y el descubrimiento del Nuevo Mundo,
cuando la vida económica en Europa tomó gran auge, siendo en esta época cuando comenzó a
adquirir forma la legislación mercantil, y a que a medida que se intensificaba la actividad
mercantil, se presentaba la necesidad de reglamentarla, siendo éste el origen del Derecho
Mercantil.
En el año de 1673, en Francia, durante la monarquía de Luis XIV, fue cuando se redactó
la Legislación Mercantil, aunque dependiente o incorporada al Derecho Civil. Actualmente el
Comercio se rige por leyes muy semejantes o uniformes en todos los países, debido a que el
Comercio se ha convertido en una actividad internacional, tomando en cuenta las relaciones
comerciales que existen entre los diferentes países del mundo.
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En 1841 se expide una Ley que establece tribunales especiales para asuntos
mercantiles y crea unas juntas de Fomento del Comercio.
En 1843 aparece un Derecho que deroga algunos artículos de las ordenanzas de Bilbao,
y en el cual se reglamenta por primera vez en México la forma en que los comerciantes llevarán
su contabilidad
En 1853 aparece una Ley muy completa sobre Quiebras, llamada Ley de Bancarrotas.
En 1854, con una extensión de 1091 artículos, se promulga el primer Código de
Comercio de México, llamado Código Lares, en honor de uno de sus autores, Don Teodosio
Lares, ministro del Presidente Santa Anna. Este código duró en vigor apenas un año, porque al
ser derrocado por última vez Antonio López de Santa Anna lo que le sucedieron en el poder
trataron de borrar toda huella del vergonzoso santanismo. Ello no obstante Maximiliano le
restauró su vigencia.
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Interesa hacer notar que la Constitución de 1857 daba a los Estados de la República
facultades para legislar en materia mercantil. Esto no dio buenos resultados y en 1883 se
reformó la Carta Magna, volviendo materia de la competencia del Gobierno Federal el legislar
en cuestiones de comercio y uniformándose así con todo el país la legislación comercial.
El código de 1889, durante su larga vigencia ha tenido, naturalmente, que ser puesto al
día mediante leyes de materia especial con las que se han derogado secciones entera de tal
estatuto lega. Otras leyes especiales han venido a completarlo con instituciones nacidas del
comercio moderno y la evolución mercantil de nuestro país. Del Código original quedan en
vigor, en términos generales: la reglamentación sobre comerciante; lo relativo a obligaciones y
algunos contratos mercantiles y la parte dedicada al Derecho Procesal Mercantil.
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Los juristas han intentado muchas definiciones del Derecho Mercantil, partiendo de
distintas ideas, y utilizando diferentes métodos. Sus diversas definiciones han tenido que
ajustarse a la época en que escribieron y a la forma en que las leyes de sus respectivos países
reglamentan el Derecho Mercantil pues, según lo muestra su historia, este Derecho se presenta
a veces como una rama especial cerrada y completa y otras formado apenas por ciertos grupos
de disposiciones legales. En ocasiones este derecho ha sido aplicable a los comerciantes
profesionales, y en otros casos ha funcionado para regular ciertos actos o contratos sin tomar
en cuenta si quiénes los efectuaban eran o no comerciantes de profesión .
Entre nuestros autores, Mantilla Molina define por descripción el Derecho Mercantil : “El
sistema de normas jurídicas que autodetermina su campo de aplicación calificando como
mercantiles a ciertos actos jurídicos, regulando estos y la profesión de quienes se dedican a
celebrarlos”.
Barrera Graf, también mexicano, ofrece la siguiente definición: “Es la rama del derecho
privado que regula los actos de comercio, la organización de la empresa, la actividad del
comerciante individual.
Martínez Valenzuela Alejandro, lo define como: “Es una rama del Derecho Privado que
tiene por objeto regular las relaciones entre los comerciantes y entre aquellas personas que sin
ser comerciantes ejecutan Actos de Comercio.
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en donde con mayor frecuencia se presentan situaciones o actos que hay que reglamentar
debido a los intereses económicos que existen de por medio y en los que las partes no se
ponen de acuerdo, es aquí cuando el Derecho Mercantil se encarga de regular o reglamentar
las actividades de los comerciantes y de aquellas personas que sin ser comerciantes ejecutan o
celebran actos de comercio. Está reglamentada por un gran conjunto de leyes o normas
jurídicas que forman lo que se llama Derecho Privado, el cual se divide en dos ramas que son:
DERECHO CIVIL Y DERECHO MERCANTIL, siendo ésta última nuestro objeto de estudio.
Podemos afirmar que las normas que integran el derecho mercantil positivo vigente son
las leyes mercantiles que en nuestro sistema jurídico son federales, ya que la actividad
comercial es función pública; producir e intercambiar es una necesidad básica de toda
comunidad humana. Por ello, las normas mercantiles adquieren cada vez con mayor intensidad
el carácter imperativo, protector del interés público, como en los casos de nuestras legislaciones
sobre seguros, sobre bancos, sobre quiebras y la Ley de Protección al Consumidor. En su
intervención cada vez mas profunda, el Estado fija precios y establece cuotas de producción.
La cuestión de si las leyes mercantiles son o no son leyes privativas, prohibidas por el
artículo 13 de nuestra Constitución, carece de importancia práctica desde el momento en que el
propio legislador constituyente, al dar facultad al Congreso de la Unión para dictar leyes en
materia de comercio (Art. 73, frac. X), consagró la constitucionalidad de la legislación mercantil.
Doctrinalmente la solución es correcta, sin que signifique una excepción introducida por
la propia ley constitucional, puesto que ley privativa es aquella cuyas disposiciones se aplican
sólo a personas determinadas individualmente.
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tratados a menudo tienen por objeto (el mayor número de ellos) establecer base para la mejor
circulación de la riqueza, para la realización del intercambio de productos y de bienes en
general, lo mismo que de personas, esos tratados tienen el carácter de comerciales (de otros
tratados que versan sobre alianzas de paz o de guerra, límites territoriales, extradición de reos,
etc.,)y que nada tienen que ver con el comercio). Pues cuando los tratados son de contenido
comercial, es evidente que constituyen la fuente (ley) para los particulares en materia de
comercio y una fuente por excelencia, ya que los tratados obligan a su cumplimiento tanto al
Estado, como persona moral de derecho público, como a los súbditos del mismo y aun alcanza
a otros pobladores que no sean súbditos suyos; tienen para su efecto legal, la misma categoría
que la ley constitucional. En este sentido, de que existan tratados de comercio, estarán dentro
del régimen, por encima de cualquiera otra ley reguladora de su actividad comercial, incluso
actualmente el Trabado de Libre Comercio de América del Norte y los diferentes acuerdos
internacionales que en los último años ha celebrado México y que han contado con la
ratificación del Senado.
1.- Fuentes formales.- Son aquellas que de un modo inmediato producen normas con plenas
características jurídicas. Tradicionalmente se considera dentro de este tipo a la Ley (aunque en
realidad la verdadera fuente es el acto legislativo).
También puede dársele en nuestro país idéntico carácter, a los Tratados aprobados por el
Congreso
2.- Fuentes materiales.- Son aquellas que de un modo mediato o indirecto originan normas
jurídicas. Estas fuentes, que se verán en detalle en seguida sólo producen mediatamente
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normas jurídicas en cualquiera de estos dos casos, en sistemas jurídicos de derecho escrito,
como lo es el nuestro cuando el legislador se inspira en ellas para tomar reglas o normas que
se incorporan como materia de una Ley y cuando el legislador manda usar tales fuentes para
suplir alguna laguna jurídica.
b).- La Costumbre, puede definirse como “aquel acto o abstención que se repite de modo
prolongado en el ámbito de lo social, hasta que llega a crear en la conciencia de los individuos
un sentido de obligatoriedad”.
Consideramos que el uso y la costumbre responden a una definición idéntica. Pero debe
reservarse la palabra “uso” para determinadas prácticas circunscritas a un grupo particular
dentro de un conglomerado social más amplio. Así diremos que hay costumbres mercantiles y
que existen “usos bancarios”. La doctrina distingue diversos tipos de usos.
e).- Las leyes extranjeras.- Son todas las normas del derecho vigente en otras naciones, o que
han regido en otros países, han sido en nuestro país una fuente importante de inspiración para
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los juristas encargados de redactar nuestras leyes. Esto no pudo ser sino natural en las
primeras épocas de nuestra vida nacional. Hubo de recurrirse y se seguirá recurriendo a la
experiencia de pueblos de más antigua o más adelantada evolución jurídica.
3.- Fuentes de información.- Llamamos así aquellas mediante las cuales podemos enterarnos
del Derecho Vigente en un sitio y época determinados. No son en realidad fuentes creadoras de
derecho, pero se incluyen por razones pedagógicas en esta sección.
En nuestro país, las leyes pueden conocerse a través del Diario Oficial de la Federación,
y de los diversos Diarios Oficiales de los Estados que forman la República. La Jurisprudencia
de la Suprema Corte de Justicia se da a conocer por el Seminario Judicial de la Federación.
4.- Fuentes supletorias.- Son aquellas que funcionan como sustitutivas en el caso de lagunas
de la ley. El funcionamiento de estas fuentes está sujeto a una jerarquía, orden o prelación, que
la propia Ley establece, determinando cuáles fuentes supletorias deben ser consultados
primero y cuales después.
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sin embargo, no es una ley fuente particular del derecho mercantil, sino general de todo el
derecho mexicano, auque aluda a veces y generalmente a materias concretas del campo
comercial.
Por la misma causa, las leyes reglamentarias de la Constitución, carecen del rango de
fuentes del derecho mercantil.
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Artículo 27, frac. IV Constitucional.- Las sociedades mercantiles por acciones podrán
ser propietarias de terrenos rústicos pero únicamente en la extensión que sea necesaria para el
cumplimiento de su objeto.
En ningún caso las sociedades de esta clase podrán tener en propiedad tierras
dedicadas a actividades agrícolas, ganaderas o forestales en mayor extensión que la respectiva
equivalente a veinticinco veces los límites señalados en la fracción XV de este artículo. La ley
reglamentaria reglará la estructura de capital y el número mínimo de socios de estas
sociedades, a efecto de que las tierras propiedad de la sociedad no excedan en relación con
cada socio los límites de la pequeña propiedad. En este caso, toda propiedad accionaria
individual, correspondiente a terrenos rústicos, será acumulable para efectos de cómputo.
Asimismo, la ley señalará las condiciones para la participación extranjera en dichas sociedades.
Se deben considerar los actos de comercio realizados con el extranjero, aquellos actos
que se realizan dentro del territorio nacional, tomando en cuanta su reglamentación necesaria
para su regulación.
I. El Código de Comercio
II. La Ley General de Sociedades Mercantiles,
III. La Ley General de Sociedades Cooperativas
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“A falta de disposiciones de este Código se aplicarán a los actos de comercio las disposiciones
del Derecho Común”. (Derecho Civil).
¿Qué sucede si la ley civil no da tampoco normas aplicables al caso de que se trate?
Las lagunas del Código Civil del Distrito Federal se suplen, según indica el Art. 19 de dicho
ordenamiento, aplicando los principios generales de Derecho.
Por su parte, la Ley de Títulos y Operaciones de Crédito dispone que los actos y operaciones
que forman su materia se rigen:
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Podemos hacer sobre este artículo los siguientes comentarios que lo aclaran:
b) Este artículo, según lo visto antes; debió decir, costumbres mercantiles y usos
bancarios.
c) Las leyes no necesitan probarse. Sin embargo, ¿cómo comprobar un uso o una
costumbre? Creemos que la prueba más aplicable sería el dictamen de peritos. Se
discute además, en vista de los textos constitucionales, si es válida una sentencia
fundamentada en la costumbre o el uso.
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invoca el art. 2º de la Ley de Títulos y Operaciones de Crédito, pues considera que “la
aceptación de un principio general no sólo debe referirse a una parte del sistema, sino a todo
él”. Pero no se demuestra que se trate en realidad de un principio general, pues justamente su
alcance se reduce, conforme al propio texto, a los actos que constan en títulos de crédito y a las
operaciones de crédito, y nada hay en el precepto legal que derogue la clara disposición del art.
2º del Código de Comercio.
Costumbres.- los denominados usos interpretativos son los que algunos tratadistas
llaman usos del comercio o usos de negocios, denominando costumbre los usos normativos.
Algunos autores reservan la palabra costumbre para denotar una fuente autónoma del derecho,
es decir, que tiene fuerza propia para crear las normas jurídicas, al paso que los usos
normativos sólo tienen validez en cuento son invocados por la ley, que es así la fuente originaria
de las normas a las que dan contenido los usos.
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Los usos son formalmente supletorios de la ley escrita, debemos anotar diversas
posiciones en cuanto a su jerarquía en la supletoriedad. Según el artículo 2do. del Código de
Comercio, primero se aplica supletoriamente el derecho común, y después los usos, según el
artículo 2do. de la Ley General De Títulos y Operaciones de Crédito, primero se aplicarán los
usos, y después el derecho común. Los usos son generales y especiales por materia, o
generables y especiales por razón geográfica, o sea locales. Así, por ejemplo: serán generales
los usos que se apliquen a todos los negocios mercantiles, como serían en el caso de la
representación, y especiales, los que se apliquen sólo a una materia; por ejemplo: a una
contratación determinada. Serán generales los usos que se apliquen en toda la República, y
locales los que se apliquen en determinada plaza. El Proyecto para el Nuevo Código de
Comercio, recogiendo lo que creemos es la mejor doctrina, propone que los usos especiales y
locales prevalezcan sobre los generales.
Es frecuente afirmar la gran importancia que la costumbre y los usos tienen para el
derecho comercial. Sin desconocer la que tuvieron en su formación histórica, cabe dudar de
que en la época actual sea relevante su función creadora del derecho mercantil. En México no
es fácil señalar la existencia de usos normativos que hayan tenido verdadera influencia en la
vida jurídica, o que hayan sido reconocidos en las sentencias de nuestros tribunales
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Suelen hablar los tratadistas de las influencias mutuas entre el derecho civil y el derecho
mercantil. En realidad, como el derecho mercantil es más vital, más sensitivo a las necesidades
de la vida diaria, son más las instituciones nacidas en su campo y que después se extienden al
uso diario de la vida civil, que las instituciones civilistas que invaden el campo mercantil.
Ejemplos de esto, son la letra de cambio, el cheque y el pagaré, entre los títulos de crédito, y en
materia de contratos, el de seguro, que son instituciones nacidas en el ámbito del comercio, y
extendidas al uso diario en la vida civil. Podemos afirmar que es más amplia y profunda la
comercialización del derecho civil que la civilización del derecho mercantil.
Aún cuando el Derecho Mercantil tiene contactos con muchas ramas jurídicas,
examinaremos sólo un aspecto de sus relaciones con el Derecho Civil.
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Suelen hablar los tratadistas de las influencias mutuas entre el derecho civil y el
derecho mercantil, en realidad como el derecho mercantil es más vital, más sensitivo a las
necesidades de la vida diaria, son más las instituciones nacidas en su campo y que después se
extienden al uso diario en la vida civil, que las instituciones civilistas que invaden el campo
mercantil.
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En los códigos más modernos pierde importancia el acto de comercio. El Código Civil
Italiano de 1942 unificó las normas civiles y mercantiles en materia de obligaciones y contratos
y, desaparecida la distinción formal, desaparece la categoría jurídica del acto de comercio, que
deja su lugar a la empresa y al empresario. El reciente Código de Comercio de Guatemala no
se ocupa de establecer un concepto o una enumeración de los acatos de comercio.
Simplemente, dice que “los comerciantes en su actividad profesional, los negocios jurídicos
mercantiles y las cosas mercantiles, se regirán por las disposiciones de este Código…) (art. 1º )
Y al reglamentar algunos negocios jurídicos mercantiles, deja abierta la posibilidad de que, por
la actuación profesional del comerciante, entren bajo el imperio del código hechos y actos
realizados por él, como empresario, y por recaer sobre cosas mercantiles, los actos respectivos
adquirirán la calidad comercial.
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actos: los actos de comercio absolutos o por su naturaleza, que son aquellos que son
mercantiles por ser ejecutados por comerciantes.1 Suelen ocuparse también los códigos de los
actos de comercio unilaterales o mixtos, o se a aquellos que sólo son mercantiles para una de
las partes y son civiles para la otra. Generalmente a los actos mixtos se les aplica la legislación
mercantil. (Ejemplo: código español, antiguo código italiano).
Muy importante es mencionar el Código de Comercio para el Imperio Alemán, que entró
en vigor en el año de 1900, abrogando al que se había expedido en 1861. El Código germano
no es aplicable a los actos aislados, sino que sólo rige a los comerciantes.
Como es sabido, la base principal del derecho inglés es el Common Law, que en su
aspecto positivo se ha ido estructurando consuetudinariamente, a base de los casos resueltos
por los tribunales. Durante la edad media, el law merchant caminó separado del common law.
Desde entonces, se unificó en Inglaterra el derecho mercantil con el civil. Llama la atención,
sin embargo, que en varias ramas del derecho mercantil predomina el sistema del derecho
escrito, con gran influencia del derecho continental. Así, por ejemplo, en materia de quiebras
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Vicente y Gella.- Op. Cit. Pág. 85 y sig.
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rigen las Bankruptcy Rules, inspiradas en estatutos italianos. En materia de compraventas rige
el Hill of Sale act, en la rama de títulos de crédito la Hill of Exchange Act., y en derecho
marítimo los más importantes capítulos (fletamento, segors, etc.) están reguladas también por
las leyes escritas.
El sistema británico se ha extendido por los países de habla inglesa, y entre ellos, sólo
haremos breve referencia a los Estados Unidos de América, cuyo sistema ofrece interesantes
peculiaridades. Cabe señalar, en primer lugar, que en el ordenamiento norteamericano, según
dispone su constitución federalista, la competencia legislativa en materia de comercio
corresponde a los Estados miembros de la federación, con excepción de la materia de quiebras
y las relaciones del comercio exterior, que corresponden al Congreso Federal. Algunos Estados
han promulgado Códigos de Comercio, y el Congreso Federal ha elaborado la Bankrupty Act.,
que aplica la regulación de quiebras tanto a comerciantes como a no comerciantes.
En los Estados Unidos de América se ha hecho sentir la natural necesidad de unificar las
normas del derecho comercial en las subrayas en que la competencia legislativa radica en los
estados federados. Se ha seguido un proceso de unificación de leyes. El proceso se inicia con
la Ley sobre títulos de crédito (Negociable Instruments Law) que aprobada por el Estado de
Nueva Cork en 1897, dura más de treinta años el camino recorrido para lograr su adopción por
todos los Estados de la Unión Americana. Le ha seguido el Código de Comercio Uniforme
(Uniform Comercial Code), que en la actualidad ha sido adoptado ya por todos los Estados.
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Además, los legisladores de los diversos países, al elaborar nuevas leyes mercantiles
acuden al método comparatista, estudian las leyes y las doctrinas extranjeras, y tratan de
armonizar, por aproximación, las legislaciones. Así ha sucedido en materia de sociedades
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mercantiles, al elaborarse las leyes mexicanas, italiana, española, etc., que, en los aspectos
fundamentales, han aproximado las normas a la tendencia general de la práctica mercantil
internacional.
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Tema 2
Acto de Comercio.
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2. ACTO DE COMERCIO
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Los hechos jurídicos con “los acontecimientos a los que el Derecho atribuye efectos
consistentes en el nacimiento, extinción o modificación de derechos, obligaciones o situaciones
jurídicas relacionadas con alguna persona”.
Dado que un hecho jurídico puede producirse como efecto de la voluntad de una
persona, o sin la intervención de persona ninguna, se distingue entre hechos jurídicos
voluntarios y hechos jurídicos involuntarios o naturales, (la rotación de la tierra que nos sirve de
base para medir el tiempo, hace llegar el vencimiento de una deuda: es, por tanto un hecho
jurídico involuntario natural).
Los hechos jurídicos voluntarios pueden realizarse a veces con la intención definida de
producir efectos en el campo del derecho; pero también sin esa intención, por ejemplo: quien
comete un delito busca un daño, no un efecto jurídico.
De acuerdo con lo anterior, se considera acto jurídico: “el realizado por el hombre con el
propósito primordial de producir efectos de derecho”.
Ante la imposibilidad de obtener una definición del tipo clásico, ese Código y otras leyes
mercantiles, determinan los actos del comercio describiendo sus diversos tipos, caso por caso y
presentando una larga enumeración
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Aún cuando todos los legisladores han desistido del propósito de dar una definición del
acto de comercio, probablemente por reputarla imposible, muchos ambiciosos mercantilistas se
han propuesto reducir a unidad de variada congerie de los declarados por las leyes actos de
comercio, y han creído encontrar un concepto al cual reducir a todos.
Barrera Graf dice (núm. 93, al final): “como actos conexos mercantiles de carácter
subjetivo debemos considerar aquellos ligados a la constitución y funcionamiento de las
sociedades mercantiles.” Y en nota, pretendiendo refutar nuestra opinión, añade:”el acto es
mercantil en cuanto la sociedad a que se refiere sea comercial, por lo cual es acto accesorio y
conexo.
Pero ¿por qué es mercantil la sociedad? No ciertamente por su conexión con
determinados actos, en sí mismos mercantiles, pues para calificar la mercantilizad de una
sociedad nuestro derecho prescinde del fin u objeto social (por lo cual la conexión con actos
mercantiles es innecesaria) y toma en cuenta sólo los tipos negociales de sociedad, que son
considerados siempre como mercantiles, aún cuando no tengan relación de conexión o
accesoriedad con operaciones de comercio. Menos aún puede verse en las sociedades
mercantiles una conexión de carácter subjetivo (como se dicen en las primeras líneas
transcritas), pues la consideración de los sujetos que constituyen la sociedad es completamente
indiferente para su calificación como mercantil.
Para estudiar los actos de comercio que figuran en el largo elenco del derecho
mexicano, conviene planear una clasificación que sirva de guía en dicho estudio.
Son actos de comercio principales aquellos cuyo carácter comercial no depende de otros
actos, sino de la naturaleza de los elementos que lo integran.
Son actos de comercio accesorios o conexos los que adquieren categoría comercial por
estar ligados con actos principales de comercio.
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Los actos comerciales por el sujeto o persona que los realiza, serían los siguientes:
• Las operaciones de los bancos
• Las obligaciones de comerciantes y banqueros
• La enajenación de los productos de una finca o cultivo hecha por el propietario o cultivador
• Los depósitos en almacenes generales de depósito
• Los contratos y fianzas otorgados por instituciones afianzadoras
• Los contratos de seguros de toda especie hechos por empresas aseguradoras.
Los actos comerciales por el objeto o cosa sobre la que recaen son:
• Los que recaen sobre títulos de crédito
• Las compras y ventas de porciones y acciones que forman el capital de las sociedades
mercantiles
• los relativos a los buques y a las cosas o bienes relacionados con el comercio marítimo
• los que recaigan sobre minas y petróleo y sus derivados
• los relativos a la negociación mercantil (traspaso, arrendamiento).
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2
Rodríguez y Rodríguez. Derecho Mercantil. Curso cit.
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algunos autores españoles.3 Evidentemente, no todos los actos de comercio son actos
masivos, ni todos son ejecutados a través de empresas. (Volvamos al repetido ejemplo de la
suscripción de una letra de cambio o de un cheque por un particular y para fines particulares:
serían, por mandato de la ley, actos de comercio).
Según la fracción XVI del Artículo 75 del Código de Comercio, serán actos de comercio
“los contratos de seguros de toda especie, siempre que sean hechos por empresas”; el
contrato de seguro, sólo puede ser ejecutado por una empresa aseguradora. En la fracción
citada se ve claro que el legislador comercial concibió a la empresa no como actividad, sino
como organización; pero el artículo 3º de la Ley General de Instituciones de Seguros sólo
permite celebrar esta clase de contratos a las instituciones legalmente autorizadas, las cuales
tienen siempre los caracteres de empresa, de modo que en la actualidad todos los contratos de
seguro habrán de ser hechos por empresas y tendrán todos carácter mercantil en fuerza de los
dispuesto en el precepto invocado al principio.
3
Garriegues.- Curso Citl
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Por ser de interés especial comentaremos y explicaremos las siguientes fracciones del
Art. 75 del Código de Comercio.
Fracción I.- Son actos de comercio “Todas las adquisiciones, enajenaciones y alquileres
verificados en propósito de especulación comercial, de mantenimientos, artículos, muebles o
mercaderías, sea en estado natural, sea después de trabajados o labrados”.
Comentario.- Esta fracción habla, en general, de bienes o cosas muebles. La enumeración que
contiene es, por tanto, redundante. La fracción usa las palabras “adquisiciones y
enajenaciones”, y con ello hace que queden incluidos dentro de su alcance todos los contratos
por los que se trasmite la propiedad de las cosas muebles, a saber: la compraventa, la permuta
y la donación.
La parte final de este texto legar indica que es indiferente que se trate de materias
primas o de materiales que hayan sufrido ciertas manipulaciones y también parece indicar que
no desaparece el carácter mercantil si se vuelve industrial la adquisición o enajenación por el
hecho de que se hagan ciertas alteraciones en los artículos o mercancías.
Fracción II.- Son actos de comercio “Las compras y ventas de bienes inmuebles, cuando se
hagan con dicho propósito de especulación comercial.
Comentario.- La fracción tiene un alcance mucho más limitado que la anterior, ya que se refiere
exclusivamente a bienes inmuebles, y sólo menciona compras y ventas, excluyendo la permuta,
la donación y el alquiler.
Fracciones V a XI.- Según estas fracciones, son actos de comercio las empresas. Cada una
de estas fracciones enumera una serie de empresas de negocios de muy diversa índole.
Comentario.- Aunque a primera vista parece extraño que el Código diga que son actos de
comercio “las empresas”, en realidad deber entenderse que son actos de comercio los
realizados para constituir, organizar, instalar, explotar o liquidar empresas, ya que la empresa
en sí misma no es un acto jurídico, sino el resultado de la decisión de un empresario que
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
resuelve establecerla. Esta decisión es sólo un acto interno personal y mientras no cristaliza
en el establecimiento de la empresa no tiene significación jurídica.
Hay que excluir de entre los actos de empresa que tienen carácter mercantil, los
relativos a la contratación de su personal, que son materia de otra rama jurídica diversa llamada
Derecho Laboral, Derecho del Trabajo o Derecho Industrial u Obrero.
El Código usa el vocablo “empresa”, en su sentido económico, según el cual “es la organización
y coordinación, con fines especulativos, de los factores de la producción: elementos naturales,
capital y trabajo”.
Otras leyes más modernas han precisado mejor este concepto en el Derecho Mercantil.
Así, la Ley de Navegación y Comercio Marítimos define a la empresa marítima como el
conjunto de trabajo, elementos materiales y valores incorpóreos coordinados para la explotación
de uno o varios buques en el tráfico marítimo” (Art. 127)
Comentario.- Para entender el concepto de noción, precisa recordar un contrato del derecho
civil que recibe el nombre de mandato o poder. En virtud de éste, una persona (mandante o
poderdante), confiere a otra (apoderado o mandatario), facultad para celebrar en su nombre y
por su cuenta, o sólo por su cuenta, uno o varios actos jurídicos
El apoderado o mandatario debe aceptar el nombramiento para que el contrato se
perfeccione al consentir en él las dos partes contratantes. Nuestro Código de Comercio dice
que “el mandato aplicado a actos concretos de comercio se llama comisión”, En materia
mercantil el mandante se llama comitente; el mandatario o apoderado, comisionista: los
honorarios que éste último recibe se llaman, dentro de la costumbre mercantil, comisiones o
comisión.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
que se celebre. Si de faculta a alguien para aceptar por cuenta de otro, y en nombre de otro,
una letra de cambio, el contrato que establece esa autorización es de comisión; si se da poder a
alguien para realizar un descuento de letras en un banco, ese poder es un contrato de comisión,
etc.
En virtud del contrato de comisión mercantil, nacen para las partes contratantes ciertos
derechos y obligaciones que en general son los siguientes:
Como otra fracción de este artículo habla de las empresas de comisiones, debe
entenderse que esta que comentamos tiene por objeto volver acto de comercio aún aquellos
actos de comisión realizados eventualmente por los particulares, y hacer que les sean
aplicables normas de derecho mercantil.
Fracción XVII.- Son actos comerciales “Los depósitos por causa de comercio”.
Fracción XVIII.- Son actos de comercio “Los depósitos en Almacenes Generales de Depósito y
todas la operaciones hechas sobre los certificados de depósito y bonos de prenda librado por
los mismos”.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Al depositarse bienes en un Almacén General, éste expide dos documentos que son el
Certificado de depósito y el Bono de Prenda. Quien presente los dos documentos al almacén,
tiene derecho a retirar de él los bienes depositados, previo pago de los derechos de almacenaje
y de los adeudos fiscales, si los hay.
Pero si el tenedor de los dos documentos desea obtener un préstamo al que sirvan de
garantía como prenda los bienes depositados, acudirá a un Banco, el cual al conceder el
préstamo, llenará el Bono de Prenda con los datos del préstamo prendario respectivo (importe,
vencimiento, intereses, descripción de la garantía, etc.) y, con intervención del almacén, se hará
la anotación del crédito otorgado en el certificado correspondiente.
Estos dos documentos pueden ser endosados y circulan unidos o separado, ayudando
de este modo a la circulación de las mercancías y del crédito. Actualmente ambos son
considerados títulos de crédito y los reglamenta en detalle la Ley de la materia.
Actos Mercantiles Unilaterales.- Son aquellos en que una de las partes que los celebran realiza
un acto civil y la otra un acto mercantil. Ejemplo: la compra hecha por un particular en una
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Este artículo contiene una excepción. Como se ve, consta de dos partes. La primera
(caso de los comerciantes), repite la idea de que los contratos de un comerciante no son
mercantiles si derivan de una causa ajena al comercio.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
De un modo más general los actos mixtos tienen lugar cuando para una de las partes se
reputa mercantil y para la otra no. La diaria actividad de quienes ejercen el comercio queda
circunscrita a los términos de lo comercial; el artículo 75 del Código, en su fracción XX, alude a
que las obligaciones de los comerciantes (art. 4º) son actos de comercio, “a menos que se
pruebe que derivan de causa extraña al comercio”, mas cabe decir que un gran parte de las
relaciones establecidas en el orden jurídico por los comerciantes, no necesariamente han de
llevarse a cabo con personas a su vez calificadas como comerciantes; gran parte de los actos
que los comerciantes realizan dentro de su tráfico, se realizan con personas simplemente
sujetas al derecho civil; y como los civiles al realizar esos actos, por regla general quedan
dentro de su condición jurídica de civiles, las relaciones así planteadas resultan híbridas, pues
en tanto que para el comerciante son mercantiles, para los otros son civiles puramente; y los
efectos de las relaciones siguen la propia suerte; tal es el caso de adquirir por compra una
mercancía, un objeto cualquiera para uso personal en un establecimiento de comercio.
Cabe citar, la circunstancia de que a menudo los comerciantes ejecutan actos jurídicos
que, con todo y la calidad específica del comerciante, son actos civiles; la fracción XXI del
precitado artículo 75 del Código de Comercio determina que las obligaciones entre
comerciantes y banqueros serán actos de comercio, siempre que no sean de naturaleza
esencialmente civil; el artículo 76 del mismo cuerpo de ley, determina que las adquisiciones que
hagan los comerciantes para la satisfacción de sus propias necesidades o para las de sus
familiares, no será actos de comercio.
Por otra parte, lo que concierne al derecho adjetivo o procesa, el artículo 1050 del
Código de Comercio establece:
“Cuando conforme a los expresados artículos 4º, 75 y 76 para una de las partes que
intervienen en un acto, ésta tenga interés comercial y para la otra tenga interés civil, la
controversia que de la misma se derive, se regirá conforme a las leyes mercantiles. En caso
contrario, esto es, cuando la parte demandada sea la que celebre un acto civil, la contienda se
seguirá conforme a las reglas del derecho común”.
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Tema 3
El Comerciante.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
3 EL COMERCIANTE.
Sujetos del derecho mercantil lo son tanto quienes realizan accidentalmente actos de
comercio (art. 4º) como los comerciantes (art.3º).
3.1 Concepto
El Artículo 3 del Código de Comercio nos dice que son legalmente comerciantes:
I.- Las personas que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de él su
ocupación ordinaria.
III.- Las sociedades extranjeras o las agencias o sucursales de éstas, que dentro del
territorio nacional ejerzan actos de comercio.
Las fracciones II y III a personas jurídicas que resultan de la asociación de dos o más
individuos.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
3.2 COMERCIANTE
Las personas que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de él su
ocupación ordinaria y están al frente de una empresa.
Como ha quedado establecido, aún cuando el derecho mercantil no se aplica sólo a los
comerciantes, sino también a quienes realizan actos de comercio (y a mayor abundamiento con
la modificación que se hizo el 24 de mayo de 1996ª los artículos 1º y 2º del Código de Comercio
que se refieren a los actos o negocios cuya legislación se apoya en las demás leyes
mercantiles) así sean aislados e independientemente de la calificación social y legal del sujeto,
es de obvia consideración que la figura del comerciante ya desde el punto de vista puramente
económico jurídico, sigue teniendo gran importancia y sin que en otro orden de idas se requiera
en nuestro derecho la matrícula o registro como condición para la adquisición del calificativo de
comerciante. Sin embargo, en el derecho alemán moderno, se propende a la antigua postura
con arreglo a la cual se es comerciante por estar inscrito o registrado, y bien que en el mismo
derecho alemán se entiende que además de ésos, existen otros modos de quedan comprendido
en el campo de lo jurídico-comercial. El derecho sajón ofrece un caso peculiar, ya que en razón
de su sello tradicionalista, ni siguiera tiene una rama especial denominada derecho mercantil;
es allí en orden al comerciante, militan otros conceptos,
En el lenguaje diario, llamamos comerciante a aquel que compra y revende, al que muestra
siempre un propósito definido en la Fracción I del Art. 3, se integra por tres notas o elementos:
Capacidad legar para comerciar.- En términos generales, la capacidad se define como la aptitud
para ser titular de derechos y obligaciones. Tradicionalmente se le divide en capacidad de goce
y capacidad de ejercicio.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Por lo que hace a la edad, en nuestro país la capacidad se adquiere al cumplirse los 18
años.
Tras las reformas introducidas en la legislación civil del Distrito Federa, y en el Código
de Comercio en 1970, debe entenderse según el Art. 5º del Código de Comercio que “toda
persona que según las leyes comunes es hábil para contratar y obligarse a quien las mimas
leyes no prohíben expresamente la profesión del comercio, tiene capacidad legal para ejercerlo.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
La supresión del Art. 7º del Código de Comercio por dichas reformas, permite afirmar
que el menor emancipado que sea comerciante no puede sin autorización judicial enajenar o
gravar sus bienes inmuebles, ni comparecer por sí mismo en juicio.
Estas sociedades son comerciantes, según se verá con mayor claridad después, por el
sólo hecho de organizarse en cualquiera de las formas de sociedad permitidas por nuestras
leyes mercantiles.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
A) SOCIEDADES DE PERSONAS.
B) SOCIEDADES DE CAPITALES
Las sociedades de capitales son aquellas en las que no tienen relevancia las calidades
personales de los socios, y que se constituyen para formar, por las aportaciones, hasta cierto
punto impersonales de los participantes en el acto constitutivo, un capital que habrá de quedar
destinado a la actividad comercial a que la sociedad se dedicará. Lo natural será que este tipo
de sociedades tenga un nombre en que no figuren nombres de socios (denominación) y que los
socios no responden frente a terceros de las consecuencias de los actos de la sociedad. El tipo
clásico de sociedad de capitales, o intuitus pecuniae, es la sociedad anónima.
C) SOCIEDADES IRREGULARES
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UNIVERSIDAD DE LA SIERRA, A.C. S.N.E.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Erró gravemente el legislador de 1934 al considerar que “el difícil problema de las
sociedades hecho o irregulares puede desaparecer… haciendo derivar el nacimiento de la
personalidad jurídica de un acto de voluntad del Estado…” El problema de las sociedades
irregulares no puede, en realidad, desaparecer nunca, pues siempre habrá quienes por
ignorancia, descuido o mala fe dejen de cumplir con las normas jurídicas, que, por esencia, son
susceptibles de violación. Pero menos puede desaparecer el problema porque se establezcan
nuevos requisitos, que sí pueden conducir a una mayor perfección a las sociedades que los
satisfagan, crean, necesariamente, una nueva causa de irregularidad, para aquellas que no se
someten a su observancia; hubo de reformarse la ley para no cerrar los ojos a la realidad, y
reconocer el hecho de que existen sociedades irregulares y que es necesario, en interés de los
terceros y de la colectividad, regular sus efectos, ya que no puede evitarse su existencia.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Este aviso consiste en comunicar por medio de circular la apertura del establecimiento,
también se hace por publicación en el periódico oficial o en los de mayor circulación. El anuncio
deberá contener el nombre de la empresa, su domicilio, giro o actividad, el nombre y firma de
las personas encargadas de su administración o de sus representantes.
En el Artículo 21 del Código de Comercio se indica qué documentos y datos deberán ser
registrados en la hoja de inscripción de cada comerciante o sociedad mercantil, a continuación
citaremos los más importantes:
El artículo 33 del mismo código dispone que los comerciantes están obligados a llevar
registro de todas sus operaciones cuando menos en tres libros de contabilidad que son: Libro
de Inventarios, y Balances, Libro Diario General y Libro Mayor, y cuando se trate de
sociedades mercantiles deberán llevar, además, un Libro de Actas, en el cual se registrarán
las actas correspondientes a las asambleas de accionistas o socios.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Las disposiciones anteriores establecidas por la Ley del Impuesto sobre la Renta sobre
la forma de llevar la contabilidad, son las que se aplican en la práctica.
Algunas otras disposiciones sobre a manera de contabilidad las operaciones son las
siguientes:
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Artículo 18. En el Registro Público de Comercio se inscriben los actos mercantiles, así
como aquellos que se relacionan con los comerciantes y que conforme a la legislación lo
requieran.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Artículo 47. Los comerciantes están obligados a conservar debidamente archivadas las
cartas, telegramas y otros documentos que reciban en relación con sus negocios o giro, así
como copas de las que expida.
Artículo 48. Tratándose de las copias de las cartas, telegramas y otros documentos que
los comerciantes expidan, así como de los que reciban que no estén incluidos en el artículo
siguiente, el archivo podrá integrarse con copias obtenidas por cualquier medio: mecánico,
topográfico o electrónico, que permita su reproducción posterior íntegra y su consulta o
compulsa en caso necesario.
Artículo 49. Los comerciantes están obligados a conservar por un plazo mínimo de diez
años los originales de aquellas cartas, telegramas, mensajes de datos o cualesquiera otros
documentos en que se consignen contratos, convenios o compromisos que den nacimiento a
derechos y obligaciones.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Artículo 50. Los tribunales pueden decretar de oficio, o a instancia de parte legítima, que
se presenten en juicio las cartas que tengan relación con el asunto del litigio, así como que se
compulsen de las respectivas copias las que se hayan escrito por los litigantes, fijándose de
antemano, con precisión, por la parte que las solicite, las que hayan de ser copiadas o
reproducidas.
Para poder dedicarse al comercio, una persona necesita tener, además de la capacidad
de ejercicio o de actuar, estos requisitos:
• No ser Corredor Profesional Titulado
• No haber participado en empresas que hayan quebrado sin haber sido rehabilitado
• No haber sido condenado por sentencia al cometer delitos contra la propiedad.
Pueden dedicarse al ejercicio del comercio todas las personas físicas con capacidad
legal para ello, es decir, que tengan la capacidad de actuar o de ejercicio, así como todas las
Sociedades Mercantiles.
Los actos de comercio cuya ejecución como ocupación ordinaria harían adquirir a un
individuo el carácter de comerciante, son los que responden a la noción material económica del
comercio, y en términos generales, están ejemplificados en las Fracciones I, II y XXIII del Art. 75
del Código de Comercio.
Existen limitaciones para todas aquellas personas físicas o morales que no cubran los
requisitos señalados en la propia ley, que a continuación se mencionan:
Incapaces.- Además de estos menores de edad que son incapaces existe la categoría
de los incapacitados. Estos han sido capaces, o pudieron serlo, pero por ciertas causas la ley
los priva de su capacidad y los somete a una tutela legal. Los atacados de imbecilidad,
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UNIVERSIDAD DE LA SIERRA, A.C. S.N.E.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
idiotismo o locura, los adictos a las drogas enervantes, los sentenciados por delitos, pierden su
capacidad o no la adquieren aunque lleguen a la mayoría edad.
Los incapacitados no pueden ejercer el comercio por sí mismo, pero pueden continuar
ejerciéndolo a través de sus representantes.
Otras condiciones para poder ejercer el comercio.- La ley previene además que no
pueden ser comerciantes:
a) Los que hayan sido declarados en quiebra y no hayan logrado que se les rehabilite para
volver a ejercer el comercio (art. 12 del Código de Comercio).
b) Los que han sido condenados por sentencia firme, por los delitos de falsedad, delitos
contra la propiedad, y por los delitos de peculado, cohecho y concusión.
c) Los extranjeros cuya situación migratoria les impida dedicarse al comercio (art. 13 del
Código de Comercio.
d) Los corredores públicos no pueden legalmente ser comerciantes, a menos que dejen de
ser corredores.
3.4.1 INHÁBILES
Los que hayan sido declarados en quiebra y no hayan logrado que se les rehabilite para
volver a ejercer el comercio (art. 12 del Código de Comercio).
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UNIVERSIDAD DE LA SIERRA, A.C. S.N.E.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
No pueden ejercer actos de comercio los que han sido condenados por sentencia firme,
por los delitos de falsedad, delitos contra la propiedad, y por los delitos de peculado, cohecho y
concusión.
Como ejemplos de delitos contra la propiedad puede mencionarse el robo, entre los
delitos de falsedad se comprenden los de falsificación de moneda, de pesas o medidas, de
documento, etc. Los delitos de peculado, cohecho y concusión, son delitos propios de los
funcionarios y empleados públicos, que disponen indebidamente de fondos o bienes confiados
a su cuidado en virtud de su cargo (peculado); reciben o piden dádivas por desempeñar
debidamente sus funciones (cohecho), o bien imponen gabelas o contribuciones ilegalmente
(concusión).
El artículo 13 del Código de Comercio declara enfáticamente que “los extranjeros serán
libres para ejercer el comercio”, pero en seguida añade: “según lo que se hubiere convenido en
los tratados con sus respectivas naciones, y lo que dispusieron las leyes que arreglen los
derechos y obligaciones de los extranjeros”.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
El inmigrante con residencia legal en el país durante cinco años, que adquiera dicha
calidad migratoria por resolución de la Secretaría de Gobernación (art. 52 y 53 de la Ley
General de Población), “podrá dedicarse a cualquier actividad lícita, con las limitaciones que
imponga la Secretaría de Gobernación, de acuerdo con el Reglamento y con las demás
disposiciones aplicables” (art. 55 de la Ley de Población), por tanto, podrá ejercer el comercio y
adquirir la calidad de comerciante, y la que realice se equiparará a la inversión mexicana, “salvo
cuando, por razón de su actividad, se encuentre vinculado con centros de decisión económica
del exterior” (art. 6º de la LIE), y con las excepciones que resultan de específicas disposiciones
legales que reservan determinadas actividades a mexicanos o a sociedades mexicanas con
cláusula de exclusión de extranjeros.
La Ley General de Población, de 23 de diciembre de 1974, abrogada por la que
actualmente está en vigor, permitía a los inmigrantes que ejercieran el comercio de exportación.
Salvo en los casos señalados, los extranjeros no pueden ejercer el comercio en la República
Mexicana.
3.5 INCOMPATIBILIDADES
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Los corredores que se dedican al comercio deben ser destituidos (artículos 69, frac. I, y
71, frac. II) y su quiebra se considera fraudulenta (art. 70, Código de Comercio y 97 L.Q.S.P.).
El extranjero que viole las limitaciones al ejercicio del comercio, será sancionado
administrativamente.
Los corredores tienen prohibido el ejercicio del comercio (art. 12 del C.C.). Reitera esta
prohibición, el artículo 69, frac. I, que también les prohibe ser comisionistas, y ocupar puestos
que los supediten a un comerciante, como son los de factor o dependiente (frac.II); tampoco
pueden tomar un interés directo o indirecto en los contratos en que intervengan (frac III, IV, V Y
VI). Pero sí pueden formar parte de consejos de administración o de los órganos de vigilancia
de una compañía, pues en las reformas de 1970 desapareció la prohibición que al efecto
existía, y se da por supuesta tal posibilidad en la fracción VI del art. 69.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Las sanciones al corredor que viole las normas que rigen sus actividades son las de
multa, suspensión o destitución (art. 71 C. Com. Y 49 del Reglamento), a más de la ya
mencionada de calificar su quiebra como fraudulenta (art.70 C. Com. Y 97, LQSP).
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
La misma fracción XXIV del artículo 75 del Código de Comercio, determina que y cuándo
la naturaleza civil o mercantil de un acto no pueda determinarse, por haber duda al respecto, se
decidirá por ese “arbitrio judicial”.
El sistema es peligroso en cuanto permite que ese arbitrio sea el de un juez o tribunal
ignorante, caprichoso, deshonesto; en cuanto da lugar inclusive a meros errores de apreciación
y de calificación, aún supuestas la mayor buena fe y una adecuada preparación técnica; mas de
todas suertes el sistema, peligroso y todo, resuelve prácticamente situaciones de hecho,
concretas, decide controversias y elimina “degeneraciones” de justicia; es obvio pues, que en
muchos casos, ese arbitrio haya de ser fuente del derecho comercial en nuestro medio.
En el artículo 3º Frac. 1 del Código de Comercio, se deduce que sólo las personas que
tienen capacidad legal para ejercer el comercio pueden ser comerciantes. Pero esta sería una
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
afirmación tan errónea como la de que sólo las personas que tienen capacidad legal para
realizar actos jurídicos pueden ser propietarios. En una y en otra proposición se confundiría la
capacidad de ejercicio con la capacidad de goce. Y es que, efectivamente, debe distinguirse
entre capacidad para ser comerciante y capacidad para actuar como comerciante.
La primera capacidad para ser comerciante, la tiene, como regla general, cualquiera
persona, sin que a ella obsten las incompatibilidades y prohibiciones que la ley establece
tomando en consideración la persona misma del presunto comerciante, ni las restricciones que
las leyes especiales imponen para determinados ramos de la actividad mercantil (banca,
explotación de sustancias del subsuelo, explotaciones forestales, fianzas de empresas, industria
eléctrica, pesquería, seguros, transportes). En cuanto a la capacidad para ejercer el comercio,
es preciso distinguir la situación del mayor de edad que no ha sido declarado en estado de
interdicción, que la tienen plena (art. 5º) y la situación de los incapacitados y de los
emancipados.
El código Civil establece dos casos de emancipación parcial: respecto a los bienes que
el menor haya adquirido con su trabajo (art. 428, fracc.I y 429) respecto de aquellos cuya
administración le haya sido confiada por el padre (art. 435). En ambos casos se le considera
como emancipado, y, por tanto, puede destinar dichos bienes al ejercicio del comercio. Con
mayor evidencia se ven los efectos mercantiles de la emancipación parcial en el caso de que
entre los bienes cuya administración está facultado el menor, por la ley o por la voluntad
paterna, se encuentre una negociación mercantil.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Los menores de edad no emancipados, los locos idiotas e imbéciles, los sordomudos que
no saben leer ni escribir, los ebrios consuetudinarios y los efectos a drogas enervantes, no
pueden realizar válidamente actos jurídicos (art. 450 y 635 del C.C.) y por tanto, no pueden
ejercer el comercio por sí mismos. Sin embargo, los incapaces serán comerciantes si, por
medio de sus representantes legales, explotan una negociación mercantil. Surge así el
problema consistente en determinar en qué casos están facultados los representantes legales
de un incapaz para explotar una negociación mercantil; problema cuya resolución encuentra
base en el artículo 556 del C.C., que a la letra dice “ Si el padre o la madre del menor ejercían
algún comercio o industria, el juez, con informe de dos perito, decidirá si ha de continuar o no la
negociación; a no ser que los padres hubieren dispuesto algo sobre este punto, en cuyo caso se
respetará su voluntad, en cuanto no ofrezca grave inconveniente a juicio del juez”.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
El ejercicio del comercio por los incapacitados no los hace adquirir la calidad de
comerciante; pero sujeta a quienes ejercen la patria potestad o la tutela a responsabilidad
personal por los daños y perjuicios que se hubieren ocasionado con la actuación comercial del
incapaz, si no lo impidieron pudiendo hacerlo.
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Tema 4
Empresa Mercantil.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
4 EMPRESA MERCANTIL.
Hemos dicho que la teoría de la empresa es una de las cuestiones fundamentales del
derecho mercantil contemporáneo. Hemos indicado tan que el derecho mercantil nace en el
medioevo como derecho de los comerciantes; que la Revolución francesa, al abolir las
corporaciones, pretenden se estructure el derecho mercantil objetivamente, como el derecho de
actos de comercio, y que los tratadistas fallaron en sus vanos intento encontrar un concepto
unitario y fundamental del acto mercantil. En últimas décadas del siglo pasado, los tratadistas
alemanes quisieron encontrar la esencia de lo mercantil en la realización masiva de los actos
comerciales y, posteriormente, en la presencia, en 1a actividad mercantil, de la; presas.
Lorenzo Mossa, el ilustre profesor de Pisa, es el primer trate latino que pretende centrar al
derecho mercantil en la columna básica de la empresa. Mossa ve en la empresa la "condición
necesaria para la perfecta adquisición de la calidad de comerciante", por lo que el comerciante
se concibe como el titular de una empresa y el derecho mercantil pasa a ser, conceptualmente,
del derecho de los actos de comercio, el derecho de las empresas, las que, consideradas como
unidades económicas ("organización de capital, trabajo y fuerzas naturales") constituyen, con
su actividad, el objeto central y básico del derecho comercial.
Según indicamos en la parte introductiva, la empresa debe reducirse a sus justos límites.
El derecho mercantil no es, exclusivamente, el derecho de las empresas; es también el derecho
de otras instituciones como las personas mercantiles, los actos de comercio y otras cosas
mercantiles distintas de la empresa. Aunque la mayoría de los actos de comercio se realicen
por empresas, y aunque la mayoría de las cosas comerciales se relacionen con ellas, hay actos
que serán mercantiles aún sin conexión directa con una empresa (como cuando un particular
firma un cheque o una letra de cambio), y habrá cosas que seguirán siendo mercantiles aunque
se utilicen fuera de toda actividad mercantil o desconectadas de empresa alguna (como es el
caso de la moneda o de los títulos de créditos cuando son utilizados en transacciones entre
particulares, sin que por ello pierdan su mercantilidad).
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
4.1 CONCEPTO
Existe, en relación con la primera empresa, una notoria confusión conceptual, y ni las
leyes; ni los tratadistas, coinciden en cuanto al concepto fundamental de la institución. En el
mismo derecho alemán, donde la teoría se origina, la empresa es concebida como actividad del
empresario, como conjunto de bienes patrimoniales al servicio de la actividad empresarial o
como comunidad de trabajo que se realiza en el seno de la empresa, entre el empresario y sus
auxiliares.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Un resumen de la doctrina comparada nos enseñaría que la empresa se concibe por los
mercantilistas, sea como actividad, sea como organización de diversos elementos destinados al
tráfico comercial, sea como negociación mercantil.
Nuestro Código de Comercio dice, con notoria impropiedad, que son actos de comercio
"las empresas de abastecimientos y suministros", "las empresas de construcciones y trabajos
públicos y privados", "las empresas de fábricas y manufacturas", "las empresas de transportes
de personas o cosas, por tierra o por agua"; y "las empresas de turismo", "las librerías y las
empresas editoriales y tipográficas", "las empresas de comisiones, de agencias, de oficinas de
negocios comerciales y establecimientos de ventas en pública almoneda", y "las empresas de
espectáculos públicos" (Art. 75). Es evidente que, aunque el texto legal la califica como acto,
se está aludiendo a la empresa como negociación o establecimiento. No puede decirse que
una librería sea acto, sino cosa.
También en otras leyes, que protegen la unidad de la negociación, como los Códigos de
Procedimientos Civiles y la Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos, se habla de la
empresa como establecimiento mercantil. Asimismo, la Ley General de Títulos y Operaciones
de Crédito habla también de la empresa como negociación (Art. 321, 323 y 331).
Todas las leyes citadas simplemente hacen referencia a la empresa, pero no intentan
definirla.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Cabe advertir que el proyecto, bajo la influencia de Mantilla Molina, establece una
sinonimia entre empresa y negociación mercantil y posteriormente (Art. 608) distingue el
establecimiento como elemento de la empresa.
Hemos dicho que es usual, en gran número de tratadistas, confundir empresa con
negociación, hacienda o establecimiento. La negociación puede consistir en una tienda, una
oficina o cualquier local adecuado para el desarrollo de la actividad de la empresa. Pero no
debe confundirse una cosa con otra. Puede darse el caso, como señala Mantilla Molina, de
empresas sin negociación o establecimiento, como sería el supuesto de organizar una
festividad, en forma aislada. Se trataría de una empresa efímera, que actuaría sin negociación
establecida. Pero, además, puede darse el caso de una empresa que tenga multiplicidad de
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
El fin de lucro no creemos que sea elemento integrante de la empresa comercial, ya que
tendrán este carácter aun aquellas organizaciones no lucrativas (por ejemplo: la Conasupo, los
Ferrocarriles Nacionales, etc.) cuya función tiene por objeto intervenir en la producción o
intercambio de bienes y servicios destinados a ser ofrecidos al público en el mercado.
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Es cierto que en algunos tipos de sociedad, lo que los socios aportan se considera el
límite de sus responsabilidades frente a la sociedad y los terceros acreedores de ella; pero esto
no puede significar que la aportación de un socio en una sociedad de este tipo constituye otro
patrimonio del mismo socio. En realidad la aportación forma parte del patrimonio de la
sociedad, que jurídicamente es otra persona distinta.
Por lo demás, en lo que hace a los comerciantes personas físicas, no puede aceptarse
esta doctrina por dos razones: a) Una razón teórica: Se define en derecho el patrimonio como
"el conjunto de derechos y obligaciones de una persona estimables en dinero" y se añade como
una de sus características el que las personas "sólo tienen un patrimonio", b) Una razón legal:
El Código Civil dispone que los individuos responden de sus obligaciones con todos sus bienes,
lo que significa, según interpretación general, que sus actividades comerciales están
garantizadas con todo lo que poseen y no solamente con lo que tengan invertido en un negocio,
como sucedería si su establecimiento pudiera considerarse como un patrimonio distinto al suyo
propio, pero suyo también
Esta tesis es también inexacta. Desconoce un hecho evidente: el que los objetos o
mecanismos compuestos, valen más que sus partes separadas que no pueden funcionar por si
mismas. Un automóvil sirve como tal sólo con sus piezas montadas y ajustadas para funcionar
como vehículo, y las refacciones o partes aisladas no tendrían ningún valor especial cuando no
se incluyeran en el conjunto. Lo mismo sucede con los elementos de estabecieinto mercantil.
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En Derecho, según se sabe, los bienes pueden ser simples o compuestos. Son simples
si sus elementos componentes están unidos de modo tal que cada uno de ellos pierde su
individualidad para formar una cosa en la que no se advierte solución de continuidad. Es un
diamante, un perro. Los compuestos complejos son aquellos cuyos elementos integrantes
conservan sus caracteres e identidad, por ejemplo: un edificio, una biblioteca. Los elementos
que forman las cosas compuestas pueden estar físicamente unidos entre si como sucede con
los ladrillos de un edificios las piezas de un automóvil, etc.
Pero a veces la unión de estos componentes no es material sino sólo funcional, y está
determinada por el fin a que se destina el conjunto: tal cosa ocurre por ejemplo en una
biblioteca, en la herencia, la masa de bienes de una quiebra, una torta compuesta, etc.
2. De hecho.- Aquellas a las que la ley no reconoce o a las que no da ese carácter y
formando unidades, por la fuerza y exigencia misma del fin a que sirven; una fábrica,
una hacienda, una biblioteca, un establecimiento mercantil, un buque. En todos estos
ejemplos últimos, el conjunto de cosas forma idealmente como unidad un instrumento
de producción, de cultivo, de explotación mercantil o de investigación. Esta idea, útil
jurídicamente, aparecía en la Ley del Impuesto sobre la Renta derogada por la actual,
que hablaba de "unidades económicas de producción".
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económica de renta. Hay toda una serie de normas compuestos, administrativas y de policía,
en las que, aún cuando a veces no se le mencione expresamente se estima al establecimiento
como una unidad económica. Lo que es más: el establecimiento como unidad, trasmite al
"adquirir lo inclusive obligaciones fiscales y de derecho laboral. Esto viene a demostrar que no
se trata de una serie de cosas aisladas sino de una unidad un conjunto de bienes, derechos y
aun de obligaciones.
Entre los elementos tangibles se encuentran: el local, los muebles y enseres y según
algunos las mercancías.
1.- El derecho al arrendamiento .del local, que puede en ocasiones ser, verdaderamente
valioso, y el derecho a la prorroga del propio arrendamiento. (Cuando el local no es
propio).
Las personas físicas, es decir, todos los individuos que se dediquen al comercio, y las
personas jurídicas morales, todas las instituciones creadas por los individuos para realizar actos
de comercio, (agrupaciones constituidas legalmente), es decir los socios de un establecimiento
mercantil que la organizan y manejan con la ida y finalidad de lucro. Se considera también al
conjunto de personas que trabajan auxiliando al comerciante en las actividades empresariales y
dentro de la organización jerarquía que tenga la empresa de estos elementos.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Entre los elementos tangibles se encuentran el local, como son: los muebles y enseres y
según algunos: las mercancías que se pueden percibir materialmente.
Puede ser un solo local o varios en el caso de la existencia de sucursales.
1.- El derecho al arrendamiento .del local, que puede en ocasiones ser, verdaderamente
valioso, y el derecho a la prorroga del propio arrendamiento. (Cuando el local no es
propio).
Aunque sabemos que este concepto es complejo, los elementos que apuntamos
permiten que se entienda que es el "crédito mercantil" lo que explica el sobreprecio que por
encima del valor neto de inventario se paga al traspasarse un establecimiento, a título de
"guantes", o "llaves" como se ha dicho por costumbre en los círculos comerciales. También
explica esta circunstancia el por qué algunas acciones se cotizan en el mercado con una prima
o exceso sobre su valor nominal.
Es pues, indudable la existencia de este elemento que también se hace valer cuando una
sociedad o negocio se incorpora o fusiona a otros.
3.- Son igualmente interesantes los llamados derechos de propiedad industrial. Entre
ellos se encuentran:
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
uso exclusivo del mismo por cinco años, pudiendo renovarse por períodos similares.
El derecho de uso exclusivo de marcas dura cinco años, renovables por el mismo
período. Este derecho es singularmente valioso y puede trasmitirse, debiendo registrarse el
convenio de cesión de derechos al uso de una marca en el Registro Nacional de Transferencia
de Tecnología, para que adquiera plena validez.
I. Establecimiento de la misma:
II. La clientela y la fama mercantil.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Y agrega el mencionado artículo que "sólo por pacto expreso se comprenderán en los
contratos a que este artículo se refiere, las patentes de invención, los secretos de fabricación y
del negocio, las exclusivas y las concesiones".
Agrega el proyecto que el adquiriente de una empresa quedara subrogada .salvo pacto,
"en los contratos celebrados para el ejercicio de las actividades propias de aquella, que no
tengan carácter personal" (Art. 601).
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Tema 5
Sociedades Mercantiles.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
5 SOCIEDADES MERCANTILES
5.1 CONCEPTO
El Derecho Mercantil reconoce una forma en que las personas pueden ruinar sus
recursos y esfuerzos para lograr un determinado fin. Esta forma reconocida se llama Sociedad
Mercantil
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
asociaron. Es más podría decirse que el signo inequívoco de que el derecho reconoce la
validez de una agrupación creada en virtud del derecho a asociarse, es precisamente el hecho
de otorgar a tal agrupación la personalidad jurídica. Porque solamente a través de tal
reconocimiento es posible que la agrupación sirva de instrumento adecuado a la realización de
sus fines, desde el doble punto de vista práctico y legal.
De este modo, la voluntad de los que se asocian (socios), da por resultado la aparición
de una persona jurídica nueva, distinta de ellos
El Derecho Mercantil, en cambio, no reconoce más que una forma en que las personas
pueden reunir sus recursos y esfuerzos para lograr un determinado fin. Esta forma reconocida
se llama Sociedad Mercantil.
El acto constitutivo social es “aquel acuerdo de voluntades mediante el cual se crea una
persona jurídica que sirve como instrumento de realización a un fin general que interesa lograr a
quienes participan en el acuerdo”.
2. La participación en las ganancias y en pérdidas; todos los socios deben participar en las
ganancias y todos ellos deben sufrir las pérdidas.
3. Aportación. En este tercer elemento del acto constitutivo social puede definirse como
“aquello con lo que cada socio contribuye para integrar la sociedad”.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Referido a todas aquellas aportaciones realizadas por los socios ya sea de capital o
industrial.
Se trata de sociedades en las que fundamentalmente interesa la aportación que se hace
para la formación del capital social; del capital de la nueva y distinta persona jurídica que
constituirán los socios.
En el siguiente apartado se analizará más profundamente lo relacionado a las
aportaciones de los socios.
Aquello con lo que cada socio contribuye para integrar la sociedad. Las aportaciones
pueden clasificarse de este modo:
a) Aportaciones de capital, que a su vez pueden ser: efectivo, especia (bienes diversos al
dinero) y derechos estimables en dinero (generalmente créditos patentes, marcas, etc.);
mixtas (combinación de dos o más de los anteriores tipos).
Los socios que aportan las contribuciones señaladas en el inciso a se denominan socios
capitalistas. Si además trabajan en la sociedad, ello no les hace adquirir el carácter de socios
industriales, ya que la regla es que este trabajo se remunera independientemente de las
utilidades que le toquen al socio con relación a su capital. La aportación tipo “b”, da carácter de
socio industrial.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Como se admite convenio en contrario es posible que los bienes o el dinero, etc., no se
aporten en propiedad, sino en otra forma. Para entender esto, precisa recordar que lo que
llamamos derecho de propiedad está en realidad compuesto por varios derechos distintos: el
llamado de dominio o nuda propiedad, es el que permite disponer de las cosas a título de
dueño, enajenándolas o gravándolas, el derecho de uso, que permite utilizar las cosas y que se
considera independiente en aquellos bienes que no se destruyen con el primer uso; el derecho
de accesión, que permite hacer que las cosas produzcan rendimiento, y aprovechar los
productos o frutos de las mimas, y por último, el hecho llamado posesión o se la tenencia
material de las cosas o sin son inmuebles su ocupación. Quien tiene estos cuatro elementos es
propietario absoluto y puede trasmitir todos o algunos de ellos.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Como todo contrato, el de sociedad implica el fin u objeto; aquí ha de tratarse no sólo el
objeto lícito, sino de un objeto posible, preponderantemente económico y de ordinario con
carácter especulativo, aunque no necesariamente. Las sociedades de comercio y en general
las sociedades de todo linaje, no existen sino para el fin exclusivo de realizar su objeto; cuando
esto no existe, se ha agotado, se vuelve ilícito o se hace imposible, huelga la existencia de la
sociedad.
Enumeración legal.- Según la LGSM en su artículo primero, nos dice que existen los
siguientes tipos de sociedades:
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Esta última sólo enumerada por la LSGM, pero reglamentada en la Ley General de
Sociedades Cooperativa.
Para estudiar metódicamente las sociedades, conviene clasificar las diversas especies
que existen en nuestro derecho. De los distintos criterios clasificatorios que se han propuesto,
se opta por el que, atendiendo al carácter y transmisibilidad de los derechos de socio, separa
las sociedades por parte de interés, de las sociedades por acciones.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Las sociedades de capitales son aquellas en las que no tienen relevancia las calidades
personales de los socios, y que se constituyen para formar, por las aportaciones, hasta cierto
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
punto impersonales de los participantes en el acto constitutivo, un capital que habrá de quedar
destinado a la actividad comercial a que la sociedad se dedicará. Lo natural será que este tipo
de sociedades tenga un nombre en que no figuren nombres de socios (denominación) y que los
socios no responden frente a terceros de las consecuencias de los actos de la sociedad. El tipo
clásico de sociedad de capitales, o intuitus pecuniae, es la sociedad anónima.
Son sociedades mixtas, porque tienen socios personalistas y socios capitalistas, como las
sociedades en comandita, donde los comanditados son personalistas y capitalistas los
comanditarios.
Desde estos puntos de vista hay tipos elásticos de sociedad, como las llamadas sociedades
de responsabilidad limitada, que, según las necesidades derivadas del caso concreto, podrán
organizarse con socios personalistas, con socios capitalistas, o con ambos tipos de socios.
Por último, debemos considerar a las sociedades cooperativas, que sin ser en estricto rigor
sociedades de personas, todos sus socios deben tener una calidad personal abstracta:
pertenecer a la clase trabajadora. No puede decirse que, en el concepto tradicional, la sociedad
cooperativa sea sociedad de capitales o sociedad de personas. Se atiende a una calidad o
circunstancia económico-social.
Hay determinadas situaciones jurídicas en las cuales los autores han querido ver formas
similares a las de una sociedad. Veremos la asociación en participación y la aparcería rural.
Asociación en participación.- La define la ley como “el contrato por el cual una persona
(asociante) concede a otro u otros que le aportan bienes o servicios (asociados) una
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
participación en las utilidades y en las pérdidas de una negociación mercantil o bien en las de
una o varias operaciones de comercio determinadas”.
a) El acto constitutivo social tienen por efecto especial crear una nueva persona jurídica
distinta. La asociación en participación, Art. 253 L.G.S.M. no tiene personalidad jurídica,
ni razón social ni denominación
b) Hemos visto que el otro elemento social del acto constitutivo es la voluntad de adquirir el
estatuto de socio. Pues bien, el Art. 256 de la L.G.S.M. dice que: “el asociante obra en
nombre propio”; es decir; por sí mismo, y no como socio de otro. Es decir su estatuto es
el asociante, no el de socio.
d) Las formalidades son diferentes. El Art. 254 L.G.S.M. establece que el contrato de
asociación en participación debe constar por escrito (no se pide notario) y no está sujeto
a registro.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Se ha pretendido que también en este contrato hay una especie de sociedad mercantil
supuesto que existen en él, como en el anterior, aportación y participación en pérdidas y
ganancias.
Las mismas razones del inciso anterior pueden aplicarse en lo general para negar a la
aparcería el carácter de una sociedad mercantil. Falta en ella la intención de asociarse y de
crear una nueva persona jurídica.
Por lo demás, en la práctica la aparcería puede ofrecer muchos matices distintos. Si por
ejemplo, el dueño del predio dirige el cultivo, obtiene financiación, coloca la cosecha, etc. y el
aparcero sólo pone su trabajo, la dependencia del aparcero respecto del propietario acerca la
situación a un contrato de trabajo. El caso opuesto haría similar la aparcería a la idea de un
contrato de arrendamiento.
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contrato de tipo nuevo: el contrato plurilateral de organización cuya finalidad y cuyos efectos no
consisten en la creación o transferencia de obligaciones, sino que su principal finalidad es la de
organizar la nueva entidad jurídica que es la sociedad. Distingue entre contratos de
organización y contratos de cambio. Tiene razón, parcialmente el maestro; pero si la finalidad y
efectos del acto no son los propios de un contrato, no existe razón para llamarlo así, y al
hacerlo, introducimos confusión. Nada se opone a que le llamemos no contrato de sociedad,
sino por el nombre que le corresponde: acto constitutivo de la sociedad, cuya naturaleza es la
de un acto unilateral de voluntad. A la luz de nuestro concepto legal de contrato, el acto
constitutivo de la sociedad puede considerarse de naturaleza contractual.
El acto constitutivo de toda sociedad mercantil debe constar en escritura notarial (art. 5º
LGSM). Durante la segunda guerra mundial se estableció, por una ley de emergencia que
continúa vigente, además del sistema de control judicial del acto constitutivo que establece la
LGSM, un control administrativo. Ningún notario podrá formalizar la escritura constitutiva de
una sociedad, si la Secretaría de Relaciones Exteriores no ha otorgado el permiso
correspondiente y la aprobación al contenido de la escritura.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
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Tema 6
La temática de la sociedad mercantil, es una de las más ricas que, para su estudio,
ofrece el derecho. La bibliografía es amplísima. Y amplia es también la gama de confusiones
con que tropezamos en la doctrina comparada. Por ejemplo: se habla de que la sociedad es un
contrato; de que es una persona, del criterio para establecer mercantilidad, etc.
La sociedad es una creación del ordenamiento jurídico; uno de los más importantes
inventos que el hombre ha realizado en toda su historia. La sociedad es una estructura jurídica
que, antológicamente, tienen una existencia ideal, es una persona jurídica; un sujeto de
obligaciones y derechos, un ser generador de voluntad; capaz de realizar actos jurídicos; titular
de un patrocinio, responsable frente a terceros de las consecuencias de su actividad jurídica.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
sigue ahora un orden inverso, se presenta así: la existencia de un fin que realizar implica una
voluntad, y ésta, as u vez, una persona.
Para el Derecho, persona es el ser humano en cuanto que es capaz de ser sujeto de
derechos y obligaciones. La personalidad, la aptitud de ejercer derechos y asumir obligaciones,
se extiende por la ley a las sociedades para facilitar al cumplimiento de sus fines, y por tanto,
las sociedades mercantiles pueden ser titulares de derechos y comprometer su patrimonio
mediante la formación de obligaciones. Por eso se dice que las sociedades son personas
jurídicas, para indicar su diferencia con los seres humanos que el derecho llama personas
físicas.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
* Naturaleza de los derechos sociales.- Dado que la sociedad es una persona distinta
de los socios, a ella, y no a éstos, pertenecen los inmuebles que se le aporte, sobre los cuales
los socios no tienen directamente derecho alguno. Por lo tanto, los derechos de los socios en la
sociedad no tendrán nunca el carácter de inmuebles (art. 755 del C.C.).
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
sociedad haya de tener órganos, seres humanos dotados de psique, que pongan al servicio de
la sociedad su capacidad cognoscitiva y volitiva. Los actos jurídicos, imputables
normativamente a la sociedad, se realizarán por medio de tales órganos, que tendrán a sí la
representación de aquélla. Los órganos representantes de una sociedad son sus
administradores (art.10 LSM).
Es indudable que para que una sociedad mercantil pueda operar requiere que tenga no
sólo capacidad de goce, sino una plena capacidad de ejercicio.
Como las sociedades no son personas físicas que posean la inteligencia y la voluntad
con que los individuos de carne y hueso actúan en el campo del derecho, esta capacidad de
actuar jurídicamente requiere de personas físicas que crean la voluntad o inteligencia sociales,
(asambleas de socios) y que las llevan a la práctica ejercitándolas en nombre de la sociedad.
El Art. 10 de la L. G. S. M., dispone que la representación de toda sociedad mercantil
corresponde a su administrador o administradores, quienes podrán realizar todas las
operaciones inherentes al fin de la sociedad, salvo lo que expresamente establezcan la ley o los
estatutos sociales.
La doctrina, sin embargo, distingue dos tipos de administradores: los de gestión externa
y los de gestión interna. Los de gestión externa son aquellos autorizados para actuar frente a
terceros usando la firma social y contrayendo obligaciones que afectan el patrimonio de la
sociedad o adquiriendo derechos que lo acrecienten. Los de gestión interna sólo pueden
ejercer funciones interiores de control o supervisión y dirección, y no pueden usar la firma social
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
b) Capital suscrito.- Es la suma del importe de las aportaciones de capital prometidas por
los socios, o lo que es lo mismo, la suma de los compromisos formales de aportación.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
f) Capital mínimo.- En general el más pequeño permitido por la Ley como requisito de
constitución de la sociedad. En las sociedades de capital variable, es el límite inferior
acordado por los socios para las fluctuaciones de capital. A veces se le llama capital sin
derecho a retiro; pero esto, por razón legal puede existir también en las sociedades de
capital fijo, en las cuales no puede separarse un socio si su separación disminuye el
capital por debajo del mínimo fijado por la ley como requisito de constitución.
g) Capital máximo.- El límite superior de las fluctuaciones del capital social en las
sociedades de capital variable. Se le llama capital autorizado, porque su valor lo
autorizan los socios, aceptando aportarlo.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
El patrimonio de la sociedad constituye una garantía para quienes contratan con ella, y
es el fundamento material de su personalidad: de aquí que la Ley haya querido protegerlo,
mediante normas imperativas, pues no cabría dejarlas al arbitrio de los socios, ya que no es
sólo su interés el que ha de protegerse.
Tiende también a impedir el menoscabo del patrimonio social, la norma de fidelidad del
balance, que prohibe que se repartan utilidades si no es después de comprobar su existencia
con un balance que efectivamente las arroje.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Toda sociedad mercantil se identifica por un nombre. En nuestro país el nombre de una
sociedad puede adoptar dos formas, y ser una razón social o bien una denominación.
La razón social se forma con los nombres o sólo los apellidos de uno, de varios o de
todos los socios. Si no figuran todos ellos, llevará al final las palabras “y compañía” o sus
abreviaturas. Si la razón social perteneció antes a otra sociedad, cuyos derechos y
obligaciones se hubiesen transferido en todo o en parte a la nueva sociedad, la razón social
llevará la palabra “sucesores” o su abreviatura. Lo mismo si sale un socio.
En términos generales, puede decirse que la ley obliga al uso de razón social en
aquellas sociedades en que los socios respaldan con su propio pecunio personal los negocios
de la sociedad y están obligados a pagar lo que ésta no pague.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Al exigir la fracción VII del artículo 6º LSM, como requisito esencial de la escritura
constitutiva, el señalamiento del domicilio, parece apartarse de la norma general formulada en
el Código Civil .
Sin embargo, se consideran compatibles las dos normas, ya que la exigencia de la LSM
puede entenderse en el sentido de que ha de señalarse el lugar en que se establecerá la
administración de la sociedad, el cual será, en fuerza de los dispuesto por el C.C., el domicilio
social. En otras palabras, la cláusula que dice que “el domicilio social es la ciudad de…”,
significa que en esta ciudad estará la administración y, como consecuencia, el domicilio de la
sociedad.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Nada hay en nuestro derecho que restrinja la posibilidad de actuar de las sociedades al
lugar en que tienen su domicilio. Por los contrario, las sociedades extranjeras no pueden
ejercer el comercio en México sin obtener una autorización al efecto de la Secretaría de
Economía e inscribirse en el Registro Público de Comercio (art. 251 LSM). La solución que se
apunta puede deducirse del carácter federal de la Ley de Sociedades; por lo contrario, en los
Estados Unidos de Norteamérica, en que la regulación de las sociedades compete a cada uno
de los Estados miembros, es necesario obtener la incorporación en cada Estado en que
pretende ejercerse el comercio. La solución mexicana no está exenta de inconvenientes, dada
la carencia de un sistema federal de registro de comercio que concentre o coordine las
inscripciones de toda la República.
6.2.5. NACIONALIDAD
Nuestras leyes disponen que son sociedades mexicanas las constituidas conforme a las
leyes mexicanas y que están domiciliadas en el país. La falta de cualquiera de estas dos
condiciones hará extranjera legalmente a la sociedad de que se trate.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Pasemos a examinar la situación de los acreedores sociales frente a los socios, para
después considerar la de los acreedores de los socios frente a la sociedad.
Los socios responden con su propio patrimonio de las deudas sociales; unas veces de
modo ilimitado, de suerte que pueden verse constreñidos a pagar todas las deudas de la
sociedad, y otras veces hasta el límite de una cantidad determinada en el acto constitutivo, y
que, generalmente, es su aportación, caso en el cual quedan exentos de toda responsabilidad
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
una vez que han cumplido la obligación de aportar, o han cubierto deudas sociales por una
suma igual al límite preestablecido. En todo caso, la responsabilidad de los socios es
subsidiaria respecto de la sociedad, y no puede hacerse efectiva mientras no se haya hecho
exclusión en los bienes de ésta (art. 24, parte final de su primer párrafo).
Bajo la vigencia del Código de Comercio, la responsabilidad de los socios por las deudas
sociales planteó un problema de índole constitucional: si la sociedad es una persona distinta de
los socios, la sentencia dictada contra aquélla no es oponible a éstos, pues se violaría el
artículo 14 constitucional al pretender ejecutar una sentencia en bienes de una persona que no
ha sido oída ni vencida en juicio. Para allanar esta dificultad, el artículo 24 establece que “la
sentencia que se pronuncie contra la sociedad… tendrá fuerza de cosa juzgada contra los
socios, cuando éstos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad”.
a) El socio que sale de una sociedad continúa respondiendo por las obligaciones
resultantes de las operaciones celebradas antes de su salida; pero no de las posteriores.
b) El socio que entra en una sociedad responde a todas las obligaciones a cargo de ella,
sean anteriores o posteriores a su ingreso.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
responsabilidad de los socios que en ese momento forman la sociedad; si alguno de ellos deja
de tener tal carácter, no por ello debe eximírsele de la responsabilidad de las operaciones
realizadas cuando los terceros contrataron con la sociedad sobre la base de la existencia de
ella. Por el contrario, los terceros que contratan con la sociedad después de la salida de
determinado socio, no pueden exigirle responsabilidad alguna por las operaciones posteriores a
su salida.
Los bienes que los socios aportan a la sociedad han ingresado al patrimonio de ésta, y
dejan así de constituir la garantía del cumplimiento de las obligaciones del aportante, de que
habla el artículo 2964del Código de Comercio. Pero al hacer la aportación el socio ha adquirido
un derecho a cargo de la sociedad; y los derechos son también elementos patrimoniales que
sirven de garantía a los acreedores, que pueden hacerlos objeto de una ejecución o ejercerlos
judicialmente en los casos y con los requisitos que establece el artículo 29 del Código de
Procedimientos Civiles.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Así, por ejemplo, la facultad de integrar los órganos sociales no confiere al socio el
carácter de acreedor de la sociedad; pero tampoco puede considerarse deudor de ella porque
tenga legalmente el deber de abstenerse de votar en los casos en que su interés propio sea
diverso del social.
Sería imposible estudiar ahora todos y cada uno de los elementos que integran el estado
del socio, sólo se estudiarán los típicos y principales.
Las aportaciones pueden ser de dos clases, que dan lugar a otras tantas de socios:
aportaciones de industria, realizadas por los socios industriales y aportaciones de capital, por
los socios capitalistas.
El socio industrial contrae una obligación de hacer; el socio capitalista, una obligación de
dar.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Distinto es el caso si un apersona aporta un trabajo ya realizado por ella, los estudios,
planos y cálculos necesarios para la realización de un negocio. Sobre tales trabajos se tiene un
derecho de propiedad científica o literaria, con valor objetivo; el fallecimiento de quien se ha
obligado a una aportación de esta índole, en nada impide su realización. En verdad, es una
obligación de dar y no de hacer; y por ende, no es una aportación de industria, sino de capital,
análoga a la que tiene como contenido los derechos del autor de una obra literaria, una patente,
etc., en los que se ha plasmado la labor realizada.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
clase; es más correcto, por tanto, hablar de aportaciones de bienes distintos del
numerario.
A la aportación de bienes son aplicables las reglas de las obligaciones de dar, con
excepción de la relativa al riesgo de la cosa, que por disposición del artículo 11, no corre a
cargo de la sociedad, sino desde el momento en que ha recibido realmente la cosa, de modo
que si perece estando en poder, del socio, no puede considerarse liberado de la obligación y
debe entregar otra cosa de igual calidad o quedar excluido de la compañía. Evidentemente, el
propósito del legislador, al formular esta regla, es proteger el patrimonio social, y por ende, debe
considerarse dictada no sólo a favor de la sociedad, sino también de sus acreedores, por lo cual
ha de entenderse que no es susceptible de derogación por voluntad de las partes.
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Los derechos de carácter corporativo son sumamente variados y no pueden ser estudiados
sino en conexión con las materias a que se refieren. Pueden agruparse en dos clases:
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Conforme a las modernas prácticas de contabilidad y a los actuales usos del comercio no es
necesario esperar a la terminación de la sociedad ( o lo que viene a ser lo mismo, a la
realización de su fin o a la imposibilidad de realizarlo), par determinar si se han obtenido
utilidades, o si se han sufrido pérdidas; sino que tal resultará del balance que anualmente debe
practicar la compañía (arts. 38C.C. y 172 LSM). Y si éste refleja fielmente la situación
económica de la empresa, el socio que obtuvo su parte en las utilidades no se verá obligado a
devolverlas, aunque posteriormente los ejercicios sociales se cierren con pérdida y llegue a
producirse la insolvencia de la sociedad (arts. 19 y 21 de la Ley de Sociedades Mercantiles).
Tampoco puede la sociedad negar a los socios la porción que les corresponda de las
utilidades que resulten del balance aprobado, y, salvo lo que dispongan los estatutos, ningún
órgano social puede negar o aplazar el reparto de las ganancias obtenidas, pues ello sería
desconocer un derecho de los socios, cuya eficacia quedará al arbitrio del obligado, en contra
de lo dispuesto en el artículo 1797 del Código Civil.
PROHIBICIÓN DEL PACTO LEONINO.- “No producirán ningún efecto legal – dice el art. 17 de
la Ley de Sociedades Mercantiles- las estipulaciones que excluyan a uno o más socios de la
participación en las ganancias”.
El pacto leonino no invalida la escritura social: el artículo 17 LSM dice que no producirá
ningún efecto, y sería atribuírselo, y muy grande, si se declara nulo el negocio que lo contiene.
En consecuencia, el reparto de utilidades se hará como si no existiera el pacto que priva de
ellas a algunos de los socios.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
No parece necesario indicar que las normas antes expuestas se refieren a las utilidades
repartibles, es decir, a aquellas que resulten efectivamente del balance de la sociedad, y una vez
deducida de tales utilidades la cantidad correspondiente a la reserva legal.
Cabe distinguir, con relación a los requisitos que ha de satisfacer la escritura constitutiva
de una sociedad de comercio aquellos que se refieren al acta notarial, de los que atañen
propiamente a su contenido: el negocio social; y con referencia a éstos, pueden aún
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
distinguirse, como en todo negocio jurídico, cláusulas esenciales, naturales y accidentales. Las
primeras son las que permiten subsumir el negocio concreto en una categoría jurídica, por
ajustarse al concepto de ésta; si falta una cláusula esencial, o se da un negocio jurídico, diverso
o es ineficaz el que ha pretendido celebrarse, sin perjuicio de que por un fenómeno de
conversión jurídica valga como un negocio de diversa clase. Cláusulas naturales son aquellas
tan acordes con el tipo de negocio correspondiente que la Ley presume su existencia, y suple la
voluntad de las partes. Cláusulas accesorias, por último, son las pactadas libremente por las
partes para mejor satisfacer sus aspiraciones, y que no desvirtúan el tipo de negocio
concertado.
La omisión de la LSM es tanto más notable cuanto que sí señala otro requisito que lo es
de toda acta: “los nombres, nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que
constituyen la sociedad (art. 6º, frac. I).
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Las cláusulas que la ley considera indispensables para la existencia de un negocio social, y
que por ello pueden calificarse de esenciales son:
a) El “objeto” de la sociedad
b) Su razón social o denominación
c) Su duración
d) Su domicilio
e) El capital social, con la expresión de lo que cada socio aporta en dinero o en otros bienes
La expresión objeto social, empleada por el legislador, se aparta del significado que
normalmente tiene en derecho la palabra objeto.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Sin embargo, se consideran compatibles las dos normas, ya que la exigencia de la LSM
puede entenderse en el sentido de que ha de señalarse el lugar en que se establecerá la
administración de la sociedad, el cual será, en fuerza de lo dispuesto por el C. C., el domicilio
social. En otras palabras, la cláusula que dice que “el domicilio social es la ciudad de …”,
significa que en esta ciudad estará la administración y, como consecuencia, el domicilio de la
sociedad”.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Las cláusulas consideradas para ampliar la capacidad social de cada uno de los socios,
se ven contempladas en el art. 7º de la LGSM, que a la letra dice:
En caso de que la escritura social no se presentare dentro del término de quince días a
partir de su fecha, para su inscripción en el Registro Público de Comercio, cualquier socio podrá
demandar en la vía sumaria dicho registro.
Las personas que celebren operaciones a nombre de la sociedad, antes del registro de
la escritura constitutiva, contraerán frente a terceros responsabilidad ilimitada y solidaria por
dichas operaciones.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
El mismo artículo 6º indica, entre los requisitos que debe contener la escritura
constitutiva, varios (los mencionados en las fracs. VIII a XIII) que no son esenciales en verdad,
pues según dispone el artículo 8º, serán suplidos, en caso de omisión, por las disposiciones
legales, son: las normas sobre la administración de la sociedad (fracs. VIII y IX); causas de
disolución de la sociedad (frac. XII); normas para la liquidación de la sociedad (frac. XIII). Ya
han quedado estudiados el reparto de utilidades y la reserva legal (núms. 259 y 280); las
normas sobre la administración de la sociedad, por variar de un tipo social a otro, serán
estudiadas con cada uno de ellos.
Son tan variadas como las necesidades y la fantasía de las partes, y serán válidas
mientras no contraríen las disposiciones imperativas de la ley. Las más importantes y más
frecuentes se considerarán al hacer el estudio especial de los diversos tipos sociales.
Recuérdese la que, por imperativo de los artículos 17 de la LIE y 30 de su Reglamento, ha de
insertarse la cláusula Calvo o la de exclusión de extranjeros.
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Tema 7
Sociedades Irregulares.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
7. SOCIEDADES IRREGURALES.
7.1 CONCEPTO.
Parecería que la sanción natural de la Ley frente a estas sociedades debiera ser
negarles toda existencia o carácter jurídico. Sin embargo, el derecho no puede cerrar los ojos a
la realidad e ignorar que hay múltiples situaciones de hecho que se apartan de lo preceptuado
en las normas legales, y hay que proteger tanto a los participantes en ellas, como a los terceros
que podrían resultar perjudicados por las mismas.
7.2 RESPONSABILIDADES
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
al mismo régimen que las sociedades regulares. Los representantes de éstas, de acuerdo con
los principios generales de la representación, no quedan obligados personalmente por los actos
que realizan en nombre ajeno. Por lo contrario, los representantes de la sociedad irregular
responden solidaria e ilimitadamente de las obligaciones de la sociedad, aunque de modo
subsidiario son respecto a ésta (art. 2º párrafo quinto).
Los socios culpables de la irregularidad, responden también, frente a los demás socios,
de los daños y perjuicios que dicha irregularidad ocasiones a éstos. Es justo imponer a los
responsables de la irregularidad administradores o socios, la indemnización de los daños
ocasionados a terceros.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
rigen por la escritura constitutiva en todo lo referente a reparto de utilidades, derecho de gestión
y de voto, etc. pues que la escritura social liga válidamente a los socios, ninguno de ellos puede
prevalerse de la irregularidad para desprenderse del vínculo jurídico, y la acción que le da la ley,
es sólo para exigir el registro. Por lo tanto, es inaplicable a las sociedades mercantiles el
artículo 2691 C.C., que faculta a los socios para pedir la liquidación, cuando la sociedad carece
de la forma exigida por dicho Código.
Irregularidad por falta de escritura pública.- Si la sociedad consta en documento privado que
contenga las cláusulas esenciales del negocio social, cualquier socio podrá demandar que se
eleven a escritura pública las estipulaciones celebradas (art. 7º párrafo primero).
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Los efectos de la falta de inscripción quedan claramente regulados por el artículo 26 del
C.C. “los documentos que conforme a este Código deben registrarse y no se registren, sólo
producirán efecto entre los que los otorguen, pero no podrán producir perjuicio a tercero, el cual
sí podrá aprovecharlos en lo que le fueren favorables”.
7.4 CONSECUENCIAS
Las consecuencias de los principios generales han sido consagradas expresamente por la
ley, al formular normas cuyos supuestos, en la mayoría de los casos, implican una reforma a la
escritura.
Conforme a los artículos 28, 53 y 60, cualquier persona cuyo nombre figure en la razón
social responde de las deudas sociales.
Es difícil aplicar estas normas a la escritura constitutiva, pues como la propia ley manda
(art. 27, 59 y 210) que la razón social se forme con nombres de socios, la cláusula que otra
cosa estableciera sería ilegal, y daría motivo a que se denegara la inscripción. Sobra, pues,
con referencia a la escritura constitutiva prever los efectos de una razón social en que se
incluya el nombre de quien no es socio.
La norma tiene sentido si se piensa que, salvo el caso de una actividad ilícita, y quizás
hasta delictuosa, el uso del nombre de una persona en la razón social supone su
consentimiento, e implica su carácter de socio. Si la ley ha formulado la norma especial
contenida en los artículos 28, 53 y 60, es porque supone el caso de que en el Registro de
Comercio no figura como socio quien tiene tal carácter según la razón social. Normalmente,
habrá que inferir que se ha modificado la escritura, para dar entrada al nuevo socio y alterar
congruentemente la razón social, y que estas reformas no se han inscrito; lo cual no impide a
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los terceros aprovecharlas, y considerar como socio, para los efectos de la responsabilidad, a
quien dicho carácter le resulta de la razón social.
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Tema 8
Sociedades Ilicitas.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
8. SOCIEDADES ILÍCITAS
El artículo 3 de la L.G.S.M. dispone de toda sociedad que tenga un fin ilícito o ejecute
habitualmente actos ilícitos, será declarada nula a petición de cualquier persona, y se procederá
a su inmediata liquidación, sin perjuicio de la responsabilidad por delitos a que hubiere lugar.
Si entra en ardua discusión de la distinción que entraña este artículo entre actos ilícitos y
actos delictuosos, podemos hacer sobre él las siguientes consideraciones:
Si de ve este artículo en relación con otros de la propia Ley, se nota claramente que sus
disposiciones no pueden referirse al caso de la constitución regular de sociedades, que no
podría realizarse para un fin ilícito o delictuoso,
8.1 CONCEPTO
Sociedad de fin ilícito.- la única excepción que establece la LSM al efecto sanatorio de la
inscripción en el Registro es la relativa a la sociedad de fin ilícito, la nulidad de la cual puede ser
declarada, en cualquier tiempo, a petición del Ministerio Público o de cualquier otra persona (art.
3º). Una vez declarada la nulidad, la sociedad será puesta en liquidación, y una vez pagadas
las deudas sociales, incluso la responsabilidad civil, el remanente será entregado a la
Beneficencia Pública.
La ilicitud de aportaciones que equivale a la ilicitud del objeto, es uno de los primeros
casos de nulidad absoluta que menciona la ley (art. 2225, del Código Civil, del D.F.). La
aportación ilícita puede ser una, o pueden ser varias, o todas.
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2. Irregularidades supervinientes
A diferencia de las de origen no se refieren a la constitución de la sociedad sino que
aparecen durante su funcionamiento y operación.
a) La ejecución habitual de actos ilícitos o la desviación del fin u objeto social hacia la
ilicitud.- la solución es la misma que la dada a propósito de sociedades constituidas con
el fin ilícito, salvo que esta ilicitud superviniente puede concebirse como posibles en
todos los casos.
El art. 3º L.G.S.M., preceptúa una expropiación para sancionar la ilicitud del objeto o la
realización habitual de actos ilícitos.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
La ilicitud del objeto equivale a ilicitud de la finalidad, es decir, de la causa, motivo o fin
del contrato.
La ilicitud de la causa o del motivo o fin afecta a la existencia misma del contrato de
sociedad. El art. 3º L.G.S.M. ha establecido un régimen especial y severo para este caso, al
disponer que: “Las sociedades que tendrán un objeto ilícito o ejecuten habitualmente actos
ilícitos, serán nulas y se procederá a su inmediata liquidación, a petición que en todo tiempo
podrá hacer cualquier persona, incluso el Ministerio Público, sin perjuicio de la responsabilidad
penal a que hubiere lugar.
La realización de actos ilícitos implica una actividad de hecho, cualquiera que sea la
causa o motivo declarado del contrato. Supone actos de los representantes de la sociedad que
actúan por cuenta de ésta, de modo que sea ella la que llegue a ser beneficiaria del actuar de
sus representantes. Si no fuese así, faltando una voluntad colectiva, la sociedad no realizaría
actos ilícitos, sino que éstos serían imputados personalmente a los socios o administradores
que los hubiesen cometido.
8.4 CONSECUENCIAS
“La liquidación se limitará a la realización del activo social, para pagar las deudas de la
sociedad, y el remanente se aplicará al pago de la responsabilidad civil, y en defecto de ésta, a
la Beneficencia Pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
deducía la responsabilidad de los socios, por haber dado un mandato en relación con un ente
sin existencia, además del problema supuesto por la ilicitud del mandato.
El art. 30 L.G.S.M. preceptúa una expropiación para sancionar la ilicitud del objeto o la
realización habitual de actos ilícitos.
Pero ¿qué significa esa inmediata liquidación a que se refiere el primer párrafo del art.
3º? Porqué no basta una denuncia, ni siquiera una comprobación en instrucción penal o en
juicio civil. Por inmediata que sea la liquidación no puede practicarse hasta que exista una
sentencia firme, porque hay privación de propiedad y extinción de una personalidad jurídica,
que sólo caben pro decisión judicial que tenga carácter irrevocable.
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Tema 9
Sociedades Anónimas.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
9. SOCIEDAD ANÓNIMA
Las acciones de las sociedades anónimas, quejón los títulos que representan las
aportaciones de los socios, pueden colocarse entre el publico en general, y teóricamente es
posible una sociedad anónima de que fuesen socios todos los habitantes de la tierra.
Como se comprenderá, esto implica grandes ventajas y serios peligros. Ventaja es por
ejemplo, que la posibilidad de acumulación de capital haya permitido realizar mediante
sociedades anónimas empresas gigantescas no realizables en ninguna otra forma. Ventaja es
también la facilidad de circulación de los títulos de las acciones, que las hace atractivas como
inversión por la posibilidad de convertirlas en efectivo rápidamente, etc.
Grave peligro es en cambio el que una gran sociedad deteste tipo quiebre por mala
administración y que quiebra se convierta en una bancarrota nacional, como se cuenta que
ocurrió al desmoronarse la anónima que inició las obras del canal de Panamá, cuya quiebra
acabó con los ahorros de una buena porción de ciudadanos franceses.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Por estas y otras muchas razones, se advirtió muy pronto la necesidad de que el Estado
controlara la creación y funcionamiento de este tipo de sociedades.
9.1. CONCEPTO
Definición.- En los términos del Art. 87, de la Ley General de Sociedades Mercantiles
la define como "aquellas existe bajo denominación y se compone exclusivamente de socios
cuya obligación se limita al pago de sus acciones. La denominación puede formarse
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Por estas y otras muchas razones, se advirtió muy pronto la necesidad de que el Estado
controlara la creación y funcionamiento de este tipo de sociedades.
9.1. CONCEPTO
Definición.- En los términos del Art. 87, de la Ley General de Sociedades Mercantiles
la define como "aquellas existe bajo denominación y se compone exclusivamente de socios
cuya obligación se limita al pago de sus acciones. La denominación puede formarse
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libremente, pero deberá ser distinta a la de cualquier otra sociedad e irá seguida de las
palabras "Sociedad Anónima" o su abreviatura “S.A.”
1. Dos socios como mínimo suscribiendo cada uno de ellos una acción por lo menos
2. Capital mínimo de cincuenta millones íntegramente suscrito
3. Que se exhiba en dinero efectivo, cuando menos el veinte por ciento del valor de cada
acción pagadas en numerario
4. Que se exhiba íntegramente el valor de cada acción que haya de pagarse, en todo o en
parte, con bienes distintos del numerario.
Artículo 90. La sociedad anónima puede constituirse por la comparecencia ante notario de las
personas que otorguen la escritura social, o por suscripción pública.
Artículo 91. La escritura constitutiva de la sociedad anónima deberá contener, además de los
datos requeridos por el artículo 6º, los siguientes:
I. La parte exhibida del capital social
II. El número valor nominal y naturaleza de las acciones en que se divide el capital
social, salvo lo dispuesto en el segundo párrafo de la fracción IV del artículo 125.
III. La forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta de las acciones.
IV. La participación en las utilidades concedida a los fundadores
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Como este último sistema puede dar lugar a que se defraude al público, nuestra ley de
sociedades lo reglamenta minuciosamente como sigue:
a) Quienes deseen organizar y constituir una anónima por suscripción pública deben
redactar un proyecto o programa, en que se detallen las circunstancias de la sociedad
que va a organizarse. Este proyecto debe contener los datos del Art. 6 y los del Art. 91,
L.G.S.M. ya vistos, con excepción del señalado en éste último con el número V. De
este proyecto, se depositará un ejemplar en el Registro de Comercio, una vez que haya
sido aprobado para oferta al público por la Comisión Nacional de Valores. (Regla C-l de
la propia Comisión).
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
c) Estos boletines se harán por duplicado, siendo un ejemplar para los organizadores o
promotores de la sociedad y otro para el suscriptor.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Examinados y votados estos asuntos y otros que resulten necesarios en vista del
proyecto o programa, se levantará un acta de la asamblea constitutiva y ésta y los estatutos
sociales aprobados se legalizarán ante Notario y serán registrados en el Registro de Comercio,
haciendo las veces de escritura constitutiva.
h) Como una protección adicional, la ley dispone que todas las operaciones contadas por
los promotores, que comprometan el patrimonio social y no hayan tenido como fin
directo la constitución de la sociedad, serán nulas si no las aprueba la asamblea
constitutiva de que se habló en el punto f).
Los fundadores no pueden tampoco pactar ningún otro beneficio a su favor que
disminuya el capital social, siendo nulo todo convenio contrario a esta disposición.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Para acreditar a los fundadores su carácter la sociedad les extenderá unos títulos
llamados por la ley Bonos de Fundador. Estos documentos tienen las siguientes características:
1. Deben ser siempre nominativos, así como los cupones que deben llevar. Estos títulos
son transmisibles, es decir, pueden cederse. Su transmisión deberá anotarse en el título
y en el Registro de Bonos de Fundador que según las disposiciones legales, deben
llevar las sociedades anónimas, además de hacerse la entrega del título mismo.
Mediante estos títulos se logra, pues, hacer absolutamente independiente la calidad de
socio y la calidad de fundador. Un socio fundador puede trasmitir un bono de fundador
pero no sus acciones. Sigue siendo socio, pero ya no es fundador, porque esa calidad la
atribuye la legítima posesión del Bono. Puede vender sus acciones y conservar sus
bonos: es fundador, pero ya no es socio.
5. Pueden estos bonos ser provisionales o definitivos. Los provisionales sólo pueden
usarse un año a partir de la constitución de la sociedad, debiendo sustituirse por los
definitivos.
6. Pueden amparar una o varias participaciones de fundador. (Esto puede ser posible si un
fundador compra su bono a otros y pide a la sociedad que sus bonos se canjeen por uno
solo que valga por varias participaciones o bien cuando la participación de fundador se
representa en un número de títulos mayor que el de fundadores).
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UNIVERSIDAD DE LA SIERRA, A.C. S.N.E.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
7. Deben llevar cupones que se cortarán y entregarán a la sociedad contra el pago de las
participaciones de fundador.
8. Deben contener los datos que indica el Art 108 L. G. S. M. que son:
IV. El numero ordinal del bono y la indicación del número total de bonos emitidos;
V. La participación que corresponda al bono en las utilidades y el tiempo por el cual
debe ser pagada;
VI. Las indicaciones que conforme a las leyes deben contener las acciones por lo que
hace a la nacionalidad de cualquier adquirente del bono;
VII. La firma autógrafa de los administradores que conforme a los estatutos deban
suscribir el documento, o bien firmas en facsímil impresas, si se deposita el original
de ellas en el Registro Público de comercio.
Cada una de estas partes estará representada por un título que ampara su valor, y que
da a su poseedor legítimo los derechos y obligaciones de socio respecto de la sociedad que
expide o emite tales títulos. Estos títulos se llaman también acciones. Hay acciones comunes u
ordinarias y especiales.
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UNIVERSIDAD DE LA SIERRA, A.C. S.N.E.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
El título llamado acción ordinaria y la parte de capital que representa, ofrecen las
siguientes características legales y doctrinales:
1. Deben ser de igual valor y conferirán iguales derechos.- Sin embargo, los socios pueden
pactar al constituir la sociedad o después, que existan diferentes clases de acciones,
pero dentro de cada clase, las acciones serán de igual valor y conferirán iguales
derechos.
2. Las acciones son indivisibles. Esto significa que no pueden trasmitirse parcialmente. Si
varias personas adquieren en copropiedad una acción, actuarán a través de un
representante común en sus relaciones con la sociedad (asambleas, voto, etc.) y esa
acción sólo podrá trasmitirse completa a otra u otras personas.
3. Cada acción dará derecho a un voto, pero pueden pactarse limitaciones al ejercicio de,
este derecho.
4. Los títulos llamados acciones son documentos en los que va incorporada la calidad de
socio. Para actuar como socio, se requiere tener el título, y la transmisión del título
implica la transmisión de la calidad de socio.
5. Los títulos de las acciones están destinados a circular, salvo pequeñas restricciones que
pueden imponerse, a este respecto. Lo que interesa en la anónima es la conservación
de su capital, su supervivencia como sociedad, independientemente de quiénes sean
sus socios. Las acciones deben siempre expedirse como títulos nominativos, y sus
cupones serán también siempre nominativos.
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UNIVERSIDAD DE LA SIERRA, A.C. S.N.E.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
III. Las trasmisiones que se realicen en los términos que prescribe el Art 129 L. G. S. M.
El Art. 129 dispone que la sociedad considerará como dueño de las acciones
nominativas a quien aparezca inscrito como tal en el Registro. Cualquier tenedor de acciones
que le hayan sido trasmitidas podrá presentar los títulos y solicitar su inscripción en el Registro
citado.
6. Los títulos de las acciones deben tener los datos que señala el Art. 125 L. G. S. M.
7. Físicamente, los títulos de las acciones deben constar de una parte principal y de una
planilla de cupones que se desprenderán y entregarán a la sociedad contra el pago de
dividendos. Pueden usarse títulos provisionales y definitivos, en los mismos términos
vistos respecto de los Bonos de Fundador.
8. El valor de las acciones puede pagarse en dinero o en otra clase de bienes. No hay
aportación de industria permisible para pago de acciones en nuestro derecho. La idea de
expedir acciones a los empleados o trabajadores de las anónimas, para darles derecho
a participar en las utilidades, reglamentada en nuestra ley de sociedades, (Art. 114)
puede considerarse anulada legalmente por las recientes reformas a la Ley Federal del
Trabajo, estableciendo a través de otro procedimiento el reparto de utilidades a
empleados y obreros, en forma obligatoria para todo patrón, ya sea este un individuo o
una sociedad.
LA regla general en la anónima es que las acciones puedan cederse libremente, pues
han sido ideadas para circular y permitir el libre cambio de socios sin que la sociedad sufra mer-
ma en su capital ni dificultades prácticas con la substitución de socios. Sin embargo, se permite
limitar esa libertad, porque en algunos casos puede haber interés en que determinados socios
no salgan de la sociedad sin que esta se entere, a fin de controlar quienes vengan a
substituirlos.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Acciones pagadas con bienes diversos al dinero. Cuando son bienes corpóreos,
cosas, los que se dan en pago de acciones rige la siguiente regla: "Las acciones pagadas en
todo o en parte mediante aportaciones en especie, deben quedar depositadas en la sociedad
durante dos años. Si en este plazo apareciese que el valor de los bienes es menor en un 25% a
aquel en que fueron recibidos, el accionista está obligado a cubrir la diferencia a la sociedad, la
cual tendrá derecho preferente sobre el valor de las acciones depositadas. Si se aportan
créditos, rigen las realas estudiadas al tratar el elemento aportación del acto constitutivo social.
Es evidente que puede también haber acciones de aportación mixta, pagadas en parte
con dinero y en parte con créditos aportados, o con cosas en especie.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
La ley autoriza que se asocie a los fundadores para que participen en las utilidades de la
sociedad, con la limitación de que su derecho a participar en las utilidades no tendrá una
duración mayor de diez años a partir de la fecha de constitución de a sociedad; de que el monto
de la participación no excederá del diez por ciento de las utilidades, y de que no se pagará “sino
después de haber pagado a los accionistas un dividendo del cinco por ciento sobre el valor
exhibido de sus acciones”. (Art. 105).
Autoriza la ley que para acreditar el derecho de los fundadores a participar en las
utilidades se creen por la sociedad títulos llamados bonos de fundador; no se computarán en el
capital social, porque no son acciones; que no darán derecho a sus tenedores a participar en
los remanentes en caso de disolución de la sociedad, ni podrán los tenedores intervenir en la
administración de la misma; pues sólo darán derecho a participar en las utilidades en la medida
y término que el propio bono exprese.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Cabe subrayar que las acciones de trabajo no serían acciones, puesto que no
representarían parte alícuotas del capital.
IV. Los títulos de las acciones amortizada quedarán anulados y en su lugar podrán
emitirse acciones de goce, cuando así lo prevenga expresamente el contrato social
Agrega la ley que las acciones de goce tendrán derecho a las utilidades líquidas,
después de que haya pagado a las accionistas de acciones no amortizadas el dividendo
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
estatutario, que podrán también conceder derecho al voto, y que concurrirán en caso de
liquidación a la distribución de los remanentes de activo, después de que se hayan cubierto los
valores nominales de las acciones que no hubieran sido amortizadas.
b) Puede haberse establecido por el contrario, que sólo sea un derecho, mas
no una obligación para los socios hacer aportaciones para aumentar el
capital cuando éste haya de elevarse por cualquier motivo.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
además en los casos en que los socios adeudan parte de su aportación que se les libere
de la obligación de saldarla).
b) Otro sistema o procedimiento consistente en reducir a todos los socios una cantidad
proporcional a su aportación social (con la posibilidad en muchos casos además, de
establecer algunas formas compensatorias para los socios a quienes se reembolsa
capital) como ocurre en los certificados de goce. Ahora bien, en las sociedades de
capital variable al establecer la modalidad, deben igualmente determinarse los casos en
que puede aumentarse o disminuirse dicho capital o señalar al menos la forma de
precisarlos, así como los órganos sociales que hayan de decidirlo y los procedimientos a
seguir para poner en ejecución la medida; de todas maneras, la adopción de a
modalidad que se comenta, es práctica, económica y ventajosa por muchos conceptos;
si bien algunos piensan que una sociedad de capital variable deja en el público una
impresión desfavorable; la posibilidad de imaginar que la compañía puede hacer bajar el
capital y volverse menos solvente, sin que los terceros se percaten oportunamente de
ello, con perjuicio de sus intereses.
1. Las sociedades anónimas no pueden emitir sus acciones vendiéndolas a una suma
inferior a su valor nominal.
.
2. No pueden emitirse nuevas acciones sin que las anteriores se hallen totalmente
pagadas.
3. Está prohibido a las anónimas hacer préstamos o anticipos sobre sus propias acciones.
Esto se explica porque permitirlo equivaldría a que hubiese reducción de capital sin
control, y posibilidad de defraudar a los acreedores.
4. Está prohibido que las anónimas adquieran sus propias acciones, salvo el caso en que
las adquieran por adjudicación judicial en pago de créditos. En caso de que así se
adquirieran, se dispone de un plazo de 3 meses a partir de la fecha de adjudicación
para vender las acciones y si no se pudiesen vender, se cancelarán los títulos y se
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
6. Salvo el caso de que el capital social se vaya integrando aumentándolo con diversas o
su-sucesivas series de acciones, cuando se cambian las indicaciones que llevan los
títulos, deberán canjearse éstos por nuevos documentos o incluir en los títulos ya
expedidos, las modificaciones hechas, acompañadas de una certificación de las
mismas hecha por notario o corredor.
8. Los títulos de las acciones deberán estar expedidos en un plazo que no exceda de un
año, a partir de la fecha de la escritura constitutiva o de la modificación de ésta que
establezca un aumento de capital. Mientras se entregan los títulos pueden usarse
certificados provisionales, siempre nominativos, que se canjearán por los títulos
definitivos en su oportunidad. Los duplicados del programa en la constitución por
suscripción pública, pueden servir como certificados provisionales por dos meses
contados desde la fecha de formalización notarial del acta de la asamblea constitutiva.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
La ley requiere que cada socio suscriba cuando menos una acción; es tan evidente el
fundamento de esa disposición, que casi podría haberse omitido, puesto que en efecto; para ser
socio, se requiere en la anónima ser accionista: por ser accionista se adquiere la calidad jurídica
social y se adquieren además los derechos sociales en general y los económicos en particular;
de suerte que, si de los socios fundadores se tratare, nadie podría ostentarse como tal si no
fuere antes accionista; y si a los socios de nuevo ingreso se aluden, tampoco sería posible
imaginarlos, si antes no tuvieren la condición de titulares por lo menos de una acción.
La suma constitutiva del valor mínimo, sea legal o contractual, debe estar íntegramente
suscrita, aun cuando se exhibe solamente el veinte por ciento si se tratare de acciones
pagaderas en numerario; en efecto, la ley permite que la exhibición en el caso de la anónima,
monte a sólo el veinte por ciento; si bien dispone que el resto deberá exhibirse dentro del plazo
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
máximo de un año a contar de la fecha de la escritura del plazo máximo de un año a contar de
la fecha de la escritura social; y es que evocada la anónima a realizar grandes negocios y a
contar por ello con gran capital, el veinte por ciento de éste, puede ser de ordinario suele ser
bastante para el inicio de las operaciones. Es evidente por otra parte que la sociedad al
constituirse, debe establecer el plazo máximo para la exhibición de la parte insoluta del capital y
que ese término se fijará atendiendo a las necesidades que tenga la entidad, según el objeto a
que haya de dedicarse y a la forma en que trate de desarrollarlo; sobre este particular, no hay
reglas y es por el contrario la escritura social la que debe establecer esos puntos particulares.
En cuanto a las acciones pagaderas en bienes distintos del dinero, sea total o
parcialmente, dispone la ley que la exhibición debe ser total; y tratándose de bienes distintos del
dinero, éstos pueden mudar de valor fácilmente, dando lugar a que la sociedad los aceptara por
una cantidad concreta y en el momento de la suscripción, resultando que a la hora de la
exhibición llegaran a valer menos con quebranto serio del patrimonio social; así hasta que esos
bienes diversos del dinero se entregaron a la sociedad, con el valor que previamente y de
común acuerdo se les hubiere asignado, el riesgo correría en principio a cargo de la sociedad,
por más que la ley responsabiliza al socio durante dos años por el valor con que entregó los
bienes.
Respecto a las acciones en que debe estar dividido el capital y que representan las
aportaciones y los derechos de los socios, se dejará para después debido a que esa materia
debe analizarse en su sitio y con la amplitud que amerita.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
D) CUOTA DE LIQUIDACIÓN.- la cual deberán recibir cada uno de los socios, por ser
derecho propio, señalado por la ley.
Tan importe resulta el establecimiento de las bases conforme a las cuales haya de
practicarse la liquidación de la sociedad; bien es verdad que la ley consigna las reglas
generales para la liquidación de cada especie de sociedad, mas eso no excluye que los socios
mismos determinen el sistema que en su concepto sea más ventajoso, el más expedido y más
económico para practicar la liquidación.
Consignados los requisitos que debe contener el contrato social, basa añadir que por
imperio del Artículo 8 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, cuando se omitieren los
relacionados en las fracciones VII a XII del artículo 6 de la misma le, esto es:
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
viviendo después de la mera disolución, necesita tener existencia jurídica para estar en aptitud
de practicar esa liquidación; disuelta la sociedad, carece de capacidad para el ejercicio del
objeto social, pero la conserva para llevar a cabo los actos finales que constituyan la liquidación;
para esto último, es obvio que la sociedad tiene personalidad y capacidad; al entrar en periodo
de liquidación implica hacer una inscripción especial en el Registro Público de Comercio en ese
sentido; de allí en adelante, la sociedad agregará a su razón o denominación social las palabras
sociedad en liquidación, la entrada en ese periodo hace además cesar en sus funciones a
todos los órganos administradores de la sociedad y en lo sucesivo hasta consumar la
liquidación, representarán a la persona moral los liquidadores que pueden haber quedado
designados desde el otorgamiento de la escritura constitutiva o con posterioridad, pero siempre
hasta el momento anterior al periodo de liquidación y los cuales tendrán por otra parte la suma
de facultades que a ley establece al efecto o las que les hayan asignado la escritura social a los
estatutos.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
A) ASAMBLEA ORDINARIA
Son aquellas que se celebran por lo menos una vez al año, en el domicilio social, dentro
de los cuatro meses siguientes al cierre del ejercicio, y en la fecha y época que concretamente
señale la escritura constitutiva, para examinar, discutir y resolver los siguientes asunto: (art.
181 L.G.S.M.) además de otros que se incluyan en el orden del día.
Las asambleas serán presididas por los administradores, y a falta de ellos, por quienes
elijan los socios presentes.
Es opcional, pero aconsejable, formular una lista de asistencia para anexarla al acta.
Nuestra ley no la reglamenta como obligatoria, a diferencia de lo que ocurre en otros países.
Los administradores y comisarios (claro que si además son socios), no deberán votar
cuando se trate de resolver la aprobación de la información financiera que presenten a los
socios, o de su dictamen, respectivamente o sobre su propia responsabilidad en el desempeño
de sus, cargos, y será nula la resolución que sobre estos asuntos tome la asamblea, si con
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
violación de esta regla, el voto del administrador o comisario infractor completa la mayoría
requerida.
Esta obligación de la ley plantea la curiosa situación de que una asamblea resuelva por
minoría, si como ocurre generalmente, los socios administradores son los mayoritarios.
Resolver los siguientes asuntos: (Art. 381 L. G. S. M.) además de otros que se incluyan
en la Orden del Día:
Los otros asuntos que se incluyan en la orden del día, no deben ser de los enunciados
por el Art. 182 L. G. S. M., que son materia de asambleas generales extraordinarias.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
C) PERIODICIDAD DE SU CELEBRACIÓN
El titular de una sola acción puede hacer idéntica petición si no ha habido asamblea
general alguna durante dos ejercicios, o si en las celebradas durante tal tiempo no se han
examinado los asuntos que indica el Art 181 L. G. S. M. Igualmente podrá acudir a un juez, si
se producen las condiciones vistas antes.
D) CONVOCATORIAS
Además de indicar el lugar, fecha y hora de la reunión, deberán contener la orden del día
(lista de asuntos a discutirse) y serán firmadas por quien las haga. Deben Duplicarse en el
periódico oficial del adomicilio de la sociedad, o en uno de los de mayor circulación, con la
anticipación respecto de la fecha de la asamblea que señalen los estatutos, o por lo menos 15
días antes de la fecha de la reunión. A partir de la publicación antedicha, se pondrán a
disposición de los socios, los estados financieros y el dictamen, que integran el informe de los
administradores. En el plazo señalado no deben contarse el día de publicación de la
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Toda resolución de una asamblea reunida sin una convocatoria que se ajuste a los
requisitos anteriores será nula, si en ella no estuvieron presentes todos los socios.
Se concede un votó por cada acción, y es nulo todo pacto que restrinja la libertad de voto de
los accionistas
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Sin entrar en mayores distinciones, podemos afirmar que la diferencia entre la asamblea
ordinaria y la extraordinaria radica fundamentalmente en los asuntos de que se ocupan una y
otra, que por su diversa importancia dan lugar a diferentes requisitos de quórum y a reglas
diversas de integración de mayorías en las votaciones. La época de celebración complementa
la distinción, pero no de modo esencial. Una asamblea ordinaria puede efectuarse por muchas
razones fuera de las épocas antes indicadas, sin que por ello cambie de naturaleza, y una
extraordinaria convocarse dentro de la época correspondiente a la ordinaria, no obstante lo
cual, seguirá siendo extraordinaria por los asuntos que examina.
B) CELEBRACIÓN Y VOTACIÓN.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
capital presente, la mayoría legal será de la mitad o más del capital social, sin que pueda
operar lo que hemos llamado mayoría aritmética.
Estas son las celebradas exclusivamente con accionistas pertenecientes a una sola
categoría de acciones. Su existencia se debe a que si en la sociedad existen diversas clases
de acciones, toda proposición que pueda perjudicar los derechos de una de ellas, debe ser
previamente aceptada por la categoría que recibe el perjuicio. Esta asamblea especial se
convocará según las reglas generales estudiadas, y el quórum y las mayorías son los
requeridos para asambleas extraordinarias, basándose los cómputos en el total de capital que
represente la categoría de que se trate. Es obvio que, no existiendo en la sociedad diversos
tipos de acciones, no podrá en ella haber asambleas especiales. Serán presididas por quienes
designen los accionistas presentes.
Asambleas totalitarias.- Se llama así a aquellas a las que concurren todos los socios. Se
les considera como tipo especial porque representan excepciones a la necesidad de
convocatoria, y a la modificación de la orden del día. En algunos casos, la ley las exige, según
se verá en otras sociedades.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
todo este tiempo estará a disposición de los accionistas, en las oficinas de la sociedad, el
informe a que se refiere el enunciado general del artículo 172 (art. 186).
A) FORMALIDADES
La convocatoria para las asambleas deberá contener la orden del día y será firmada por
quien la haga (art. 187).
Toda resolución de la asamblea tomada con infracción de lo que disponen los dos
artículos anteriores será nula. Salvo que en el momento de la votación haya estado
representada la totalidad de las acciones (art. 188).
Si la asamblea no pudiere celebrarse el día señalado para su reunión, ser hará una
segunda convocatoria con expresión de esta circunstancia y en la junta se resolverá sobre los
asuntos indicados en la orden del día, cualquiera que sea el número de acciones
representadas.
Los accionistas podrán hacerse representar en las asambleas por mandatarios, ya sea
que pertenezcan o no a la sociedad. La representación deberá conferirse en la forma que
prescriban los estatutos y a falta de estipulación, por escrito.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Las asambleas especiales se sujetarán a lo que disponen los artículos 179, 183, y del
190 al 194 y serán presididas por el accionista que designen los socios presentes (art. 195).
B) NULIDAD
Toda resolución de la asamblea tomada con infracción de lo que disponen los dos
artículos anteriores será nula. Salvo que en el momento de la votación haya estado
representada la totalidad de las acciones (art. 188).
Será nulo todo convenio que restrinja la libertad del voto de los accionistas (art. 198).
C) OPOSICIÓN
Las minorías constituidas en asamblea, que representen por lo menos el 33% del capital
social, tienen los siguientes derechos especiales:
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Que se demande el monto total de la responsabilidad y no sólo la parte que tocaría a los
demandantes, y que los demandantes hayan votado en contra de la resolución mayoritaria que
absolvió de responsabilidad a los órganos sociales nombrados antes. Lo que se obtenga con
esta demanda lo recibirá la sociedad y no los demandantes.
Para que las resoluciones del consejo sean válidas, deben estar presentes en el mismo
por lo menos la mitad de sus miembros, y tomarse éstas por mayoría de votos personales. Para
empate, el presidente tiene voto de calidad.
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En los estatutos se podrá prever que las resoluciones tomadas fuera de sesión de
consejo, por unanimidad de sus miembros tendrán, para todos los efectos legales, la misma
validez que si hubiere sido adoptadas en sesión de consejo, siempre que se confirmen por
escrito.
Artículo 144. Cuando los administradores sean tres o más, el contrato social
determinará los derechos que correspondan a la minoría en la designación, pero en todo caso
la minoría que represente un veinticinco por ciento del capital social nombrará cuando menos
un consejero. Este porcentaje será del diez por ciento, cuando se trate de aquellas sociedades
que tengan inscritas sus acciones en la Bolsa de Valores.
Artículo 146. Los gerentes tendrán las facultades que expresamente se les confieran;
no necesitan de autorización especial del administrador o consejo de administración para lo
actos que ejecuten y gozarán, dentro de la órbita de las atribuciones que se les hayan asignado,
de las más amplias facultades de representación y ejecución.
Artículo 150. Las delegaciones y los poderes otorgados por el administrador o consejo
de administración y por los gerentes, no restringen sus facultades.
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Artículo 151. No pueden ser administradores ni gerentes los que conforme a la ley estén
inhabilitados para ejercer el comercio.
C) REQUISITOS
No pueden ser administradores ni gerentes los que conforme a la ley estén inhabilitados
para ejercer el comercio.
4.- Los empleados de aquellas sociedades en que la sociedad que vaya a nombrar
administradores sea accionista y tenga más del 50% del capital social
5.- Los parientes de los administradores con los límites que índica el Art. 165 L.G.S.M.
D) FUNCIONES
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E) DESIGNACIÓN DE ADMINISTRADORES.
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G) RESPONSABILIDADES
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estatutos sobre los dividendos que se paguen a los socios; 3º de que existan y se mantengan
los sistemas de contabilidad, control, registros y archivo que ordena la ley del exacto
cumplimiento de las resoluciones de las Asambleas.
Las responsabilidades de los administradores sólo podrán ser exigidas por acuerdo de la
asamblea general de accionistas, salvo el caso de acción directa de las minorías ya estudiado.
La asamblea designará quien debe encargarse de demandarles dicha responsabilidad.
Artículo 158. Los administradores son solidariamente responsalbes para con la sociedad:
I. de la realidad de las aportaciones hechas por los socios
II. del cumplimiento de los requisitos legales y estatutarios establecidos con
respecto a los dividendos que se paguen a los accionistas.
III. De la existencia y mantenimiento de los sistemas de contablidad, control,
registro, archivo o información que previene la ley.
IV. Del exaxto cumplimiento de los acuerdos de las asambleas.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
funciones, los vigilantes obran en forma subsidiaria en los aspectos que luego se mencionarán,
para evitar daños y perjuicios a la sociedad y hacer posible su regular desenvolvimiento. La
designación de los vigilantes se hace por la asamblea a mayoría de votos y la escritura social
decidirá el derecho que corresponda a los socios que hagan minoría para designar un vigilante
cuando haya más de tres; en todo caso, la minoría representa el 25 % del capital social, tiene la
facultad de nombrar cuando menos uno.
Si los comisarios son tres o más, la minoría de accionistas que represente un mínimo de
25% del capital, podrá nombrar por lo menos un comisario, salvo disposiciones diversas de los
Estatutos concediendo mejores derechos. Esta proporción de capital se reduce a un 10%
cuando la sociedad tenga inscritas sus acciones en la Bolsa de Valores.
Los comisarios sólo podrán ser removidos por acuerdo de la asamblea de socios. Si han
sido removidos por responsabilidad, sólo podrán ser repuestos en sus cargos hasta que haya
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
sentencia judicial que los absuelva, cesando en este caso inmediatamente en el desempeño de
sus labores.
Cuando son nombrados por cierto plazo, continuarán en sus cargos, vencido éste, hasta
que no se designen sustitutos.
C) REQUISITOS
4.- Los empleados de aquellas sociedades en que la sociedad que vaya a nombrar
comisarios sea accionista y tenga más del 50% del capital social
5.- Los parientes de los administradores con los límites que índica el Art. 165 L.G.S.M.
La reforma se justifica además por la cada vez más frecuente integración de empresas
en la forma de cadenas de .sociedades con accionistas comunes directos o indirectos.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
D) FUNCIONES.
Las funciones de los comisarios son vigilar las actuaciones de los administradores en
cuanto a verificar la constitución y existencia de las garantías de sus actuaciones, así como
exigir de ellos informes mensuales de la situación financiera, vigilar las operaciones,
documentación y cualquier evidencia comprobatoria para rendir dictámenes, rendir anualmente
un informe sobre su opinión respecto a las políticas y criterios contables de la veracidad,
suficiencia de la información presentada por el consejo de administración, hacer que se
inserten en la orden del día los puntos que considere pertinentes,
En general la función del órgano de vigilancia representada por los comisarios es: vigilar
ilimitadamente y en cualquier tiempo las operaciones de la sociedad.
E) ATRIBUCIONES Y FACULTADES
2. Exigir a los administradores un informe mensual que incluya como mínimo un estado de
situación financiera y un estado de resultados.
5. Hacer que se inserten en la orden del día del Consejo de Administración y de las
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
6. Concurrir con voz, pero sin voto, a juntas de Consejo de Administración y a asambleas
ordinarias y extraordinarias de accionistas.
11. Atender las denuncias de irregularidades que reciban de los socios notificándolas a las
asambleas en sus informes, haciendo las sugestiones que estimen buenas sobre las
mismas.
F) RESPONSABILIDADES
Artículo 169. Los comisarios serán individualmente responsables para con la sociedad
por el cumplimiento de las obligaciones que la ley y los estatutos les imponen. Podrán, sin
embargo, auxiliarse y apoyarse en el trabajo de personal que actúe bajo su dirección y
dependencia o en los servicios de técnicos o profesionistas independientes cuya contratación y
designación dependa de los propios comisarios.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Artículo 170. Los comisarios que en cualquier operación tuvieren un interés opuesto al
de la sociedad, deberán abstenerse de toda intervención bajo la sanción establecida en el
artículo 156.
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Tema 10
Sociedad Cooperativa.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
10.1 CONCEPTO:
Puede proponerse la siguiente definición de las sociedades cooperativas:
Son aquellas que existen bajo una denominación, y están compuestas por socios que
responden en forma limitada o suplementada del pago de sus aportaciones, y se constituyen
con el fin de mejorar el poder adquisitivo del trabajo o del dinero de sus socios, o de mejora el
crédito de los mismos.
10.2 CLASIFICACIÓN
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
El capital social estará representado por “certificados de aportación”, los cuales serán
nominativos, indivisibles y de igual valor y sólo podrán ser transferibles en los términos que
autoricen la Ley, su Reglamento, o los Estatutos Sociales. Su valor debe ser inalterable. Esto
significa que no pueden venderse con primas sobre su valor nominal o con descuento.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
5. Solicitar de los órganos sociales toda clase de informes sobre los negocio de la
sociedad, los que deberán dárseles
Reglas especiales sobre reservas.- Las cooperativas deberán constituir por lo menos
dos fondos o reservas:
a) La reserva legal ordinaria
b) La de previsión social.
La primera tiene por finalidad, absorber pérdidas en futuros ejercicios, se formará con
utilidades, tomando de ellas de la décima a la quinta parte. Su monto es ilimitado pero no será
de menos de 25% del capital en las de producción y del 10% del capital en las de consumo.
Esta reserva deberá depositarse en el Banco Nacional de Fomento Cooperativo, el cual sólo
devolverá la proporción correspondiente a pérdidas comprobadas de modo justificado. Es
irrepartible.
La segunda, tendrá monto ilimitado. Se formará con un mínimo del dos al millar sobre
los ingresos brutos. Se destinará a cubrir riesgos y enfermedades profesionales de los socios,
mediante contratación de seguros u otros procedimientos adecuados. Se incrementará
mensualmente y es irrepartible.
Todas las cooperativas están obligadas a contribuir a la constitución del Fondo Nacional
de Fomento Cooperativo.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
La asamblea deberá designar junto con titulares del Consejo a los suplentes, que
fungirán en casos de falta temporal o permanente de los propietarios.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
El consejo de administración deberá reunirse una vez cada 15 días por lo menos.
Registros que deben llevar las cooperativas, además de los libros ordinarios de
contabilidad, las cooperativas deberán llevar los siguientes:
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Los anteriores libros deben ser autorizados por la Secretaría de Industria y Comercio y
por las Oficinas Federales de Hacienda del domicilio social. Deberán presentarse en
autorizaciones que no sean la inicial, los libros anteriores terminados.
Por ser de importancia contable diremos que el libro de registro de socios debe destinar
una hoja a cada uno de ellos, indicando nombre, domicilio, nacionalidad, etc, fecha de admisión
o separación o exclusión en su caso, certificados suscritos y cuentas de sus aportaciones. La
hoja deberá estar firmada por el socio. Las cuentas de devoluciones y reembolso al socio
deben figurar también en su hoja respectiva.
El activo fijo en las cooperativas que tengan éstas inversiones, deberán deducir los
porcentajes necesarios para amortización y depreciación y en ningún caso podrán tener
utilidades repartibles sin haber hecho las correspondientes provisiones antes de establecer
rendimientos distribuibles.
Por ser reglas especiales, se dedica en esta sociedad un inciso al estudio de las mismas,
independientemente del capítulo general asignado a disolución y liquidación de las otras
sociedades mercantiles ordinarias.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
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Tema 11
Disolución y Liquidación de
Sociedades.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
11.1 DISOLUCIÓN
11.1.1 CONCEPTO
Por disolución se entiende el acuerdo para dar por terminado el negocio jurídico que
originó a la sociedad. Es parcial (opera entonces sólo respecto de uno o varios socios, pero no
respecto de todos) o total (en cuyo caso las relaciones jurídicas existentes terminan para todos
los socios).
Cabe distinguir disolución parcial y disolución total del negocio jurídico sociedad. La
primera, denominada así por algunos autores, aunque no por la LSM, queda comprendida
dentro del concepto general de disolución de los negocios jurídicos. En efecto, disolución
parcial de la sociedad no es otra cosa que extinción del vínculo jurídico que liga a uno de los
socios con la sociedad. Por el contrario, con la llamada disolución total , no termina el negocio
jurídico ni ninguna de las relaciones jurídicas creadas por él: las sociedad conserva su
personalidad moral (art. 244), y los socios, el carácter de tales; las normas establecidas en el
negocio constitutivo, su validez, etc. Disolución total de la sociedad no es sino un fenómeno
previo a su extinción, a lograr la cual va encaminada la actividad social durante la etapa que
sigue a la disolución, o sea, la liquidación.
Causas de disolución parcial.- Aunque no todas ellas son aplicables a cualquier tipo
de sociedad, las siguientes son las causas que producen la disolución del negocio social
respecto de un socio:
a) Ejercicio del derecho de retiro por parte del socio
b) Violación a sus obligaciones
c) Comisión de actos fraudulentos o dolosos contra la compañía.
d) Declaración de quiebra, interdicción o inhabilitación para ejercer el comercio.
e) Muerte del socio
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
11.2 LIQUIDACIÓN
11.2.1. CONCEPTO
Es la fase de la vida de una sociedad en que, ya disuelta ésta, se procede a terminar los
negocios sociales, con el fin de cobrar lo que se deba a la sociedad, pagar lo que ésta adeude y
en general convertir las inversiones sociales en dinero, hasta donde esto sea posible.
A este respecto la ley dispone que la liquidación estará a cargo de uno o varios
liquidadores. Cuando sean varios obrarán conjuntamente (resolverán por unanimidad de
votos).
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
p) Si los socios lapiden, proceder a hacer repartos parciales del haber social,
cumpliendo con las reglas de publicación de tales repartos, que son semejantes
a las de acuerdo de reducción de capital de las sociedades de capital fijo, e
inspiradas en la misma razón de protección a los acreedores.
Una vez cubiertas las deudas sociales, debe entregarse a cada socio su cuota de
liquidación. Esta debe entregarse de modo siguiente, salvo acuerdo constitutivo o de
liquidación distinto por parte de los socios.
Si en el curso de la liquidación hubiere fondos suficientes para ello, los socios pueden
obtener repartos parciales del haber social, a cuenta de la suma que, en definitiva, habrá de
corresponderles; pero el acuerdo de repartición parcial debe publicarse en la forma prevenida
para la reducción del capital, a efecto de que los acreedores se opongan, si creen lesionados
sus derechos. (art. 243).
En las sociedades por acciones, el balance final de liquidación debe publicarse tres
veces de diez en diez días, y quedar, por quince, a disposición de los accionistas, que deberán
ser convocados después de una asamblea para decidir sobre dicho balance (art. 247); una vez
aprobado, se harán los pagos correspondientes contra la entrega de las acciones (art. 248).
En las sociedades por parte de interés, no precisa enajenar todos los bienes sociales
para repartir su precio entre los socios: pueden formarse lotes para adjudicárselos, y si no
aprobaren el proyecto de partición presentado junto con el balance, se les adjudicarán pro
indiviso los bienes sobre los que hubiere disputa (art. 246). Tampoco en esta clase de
sociedades, es necesario, publicar el balance de liquidación.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Las sumas que no hayan sido cobradas por los accionistas en los dos meses siguientes
a la aprobación del balance final, serán depositadas a disposición de ellos en una institución de
crédito (art. 249). Nada dice la Ley sobre la suerte que correrá el depósito si ningún accionista
se presentare a reclamarlo.
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Tema 12
12.1 CONCEPTO:
La fusión de las sociedades mercantiles responde, según la doctrina, al propósito de
“concentración de recursos de las empresas, creando organizaciones de mayor fuerza
económica mediante la reunión de sus respectivos elementos humanos y patrimoniales”.
Es la fusión el acto por el cual dos o más sociedades unen sus patrimonios,
concentrándolos bajo la titularidad de una sola sociedad.
12.3 CLASIFICACIÓN:
a) Por absorción.
b) Por formación de una nueva sociedad
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
La fusión puede ser de dos maneras: por absorción, cuando una sociedad fusionante,
que perdura, absorbe a una o más sociedades fusionadas, que desparecen, y por combinación,
creación o constitución, cuando una o más sociedades se unen para formar una distinta, con
desaparición de todas las fusionadas.
En ambos casos habrá una cesión del patrimonio de las sociedades fusionadas, a título
universal, a la sociedad fusionante o a la nueva sociedad que se constituya.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Durante los tres meses siguientes a la publicación e inscripción del acuerdo de fusión,
los acreedores de las sociedades por fusionarse podrán presentarse ante un juez en vía de
oposición al acuerdo de fusión. Si no hay oposición de los acreedores, la fusión podrá
realizarse al vencerse los tres meses citados. Si hay oposición, se suspenderá el cumplimiento
del acuerdo de fusión hasta que haya una sentencia firme que declare infundada tal oposición.
No habrá necesidad de dejar transcurrir los tres meses para realizar el acuerdo de fusión
si:
a) Se pacta el pago de todas las deudas de las sociedades que hayan de fusionarse
b) Si se constituye depósito en efectivo en una institución de crédito por el importe de tales
deudas, debiendo publicarse el certificado que compruebe tal depósito y
c) Si se tuviese el consentimiento expreso de todos los acreedores para que s realice la
fusión.
Para hacer posible el cumplimiento de los acuerdos de fusión todas las deudas se
considerarán vencidas.
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Tema 13
Transformación de las
sociedades Mercantiles.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Son aplicables al acuerdo de transformación, a los plazos en que puede llevarse a efecto
y a los derechos de oposición de los acreedores, las reglas antes expuestas en relación con los
acuerdos o convenios de fusión.
13.1 CONCEPTO
Resulta necesaria cuando la forma social inicialmente adoptada por los socios no es ya
adecuada para las necesidades de la empresa. Así, por ejemplo, una limitada puede
convertirse en una forma más amplia y de mayor potencialidad, como la anónima; los socios de
una colectiva pueden ya no encontrar conveniente su responsabilidad personal por las deudas
sociales, y decidir transformarla en limitada, etc.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
SEMEJANZAS:
Dado que la fusión y la transformación se deben inscribir en el Registro Público de
Comercio y publicarse en el periódico oficial del domicilio de la sociedad,
DIFERENCIAS:
Es la fusión el acto por el cual dos o más sociedades unen sus patrimonios,
concentrándolos bajo la titularidad de una sola sociedad.
Habrá una cesión del patrimonio de las sociedades fusionadas, a título universal, a la
sociedad fusionante o a la nueva sociedad que se constituya.
Porque hay modificación radical a su escritura constitutiva y por tanto debe ser primero
resuelta por los socios, en una asamblea con el quórum y mayoría que las leyes o la escritura
de la sociedad por transformarse exijan para este asunto.
Resulta necesaria cuando la forma social inicialmente adoptada por los socios no es ya
adecuada para las necesidades de la empresa. Así, por ejemplo, una limitada puede
convertirse en una forma más amplia y de mayor potencialidad, como la anónima; los socios de
una colectiva pueden ya no encontrar conveniente su responsabilidad personal por las deudas
sociales, y decidir transformarla en limitada, etc.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
13.4 CONSECUENCIAS
Entre nosotros se han dado casos en que, por transformarse una colectiva en anónima
se ha pretendido la rescisión del contrato de arrendamiento del local comercial, aduciendo que
la colectiva había cedido el derecho del arrendamiento a una nueva persona la anónima), esto
es, que había subarrendado.
4
Conf. Ripert. Droit Comercial, y la generalidad de los autores.
5
Moliérac. Op. Cit.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Insistimos, con la mejor doctrina (que a mayor abundamiento es casi unánime), que la
transformación de una sociedad no implica creación de una sociedad nueva, sino que persiste
la transformada.3 En la práctica francesa, en el machote de acta notarial de transformación de
una limitada en anónima, se dice expresamente que la sociedad se transforma “sin creación de
un ser moral nuevo”.6
Insistimos, con la mejor doctrina (que a mayor abundamiento es casi unánime), que la
transformación de una sociedad no implica creación de una sociedad nueva, sino que persiste
la transformada.3 En la práctica francesa, en el machote de acta notarial de transformación de
una limitada en anónima, se dice expresamente que la sociedad se transforma “sin creación de
un ser moral nuevo”.7
6
Halperin Isaac. Sociedades Anónimas.
7
Halperin Isaac. Sociedades Anónimas.
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Tema 14
14.1 CONCEPTO
"Se da la escisión cuando una sociedad denominada escindente decide extinguirse y
divide la totalidad o parte de su activo, pasivo y capital social en dos o más partes, que son
aportadas en bloque a otras sociedades de nueva creación denominadas escindidas; o cuando
la escindente, sin extinguirse, aporta en bloque parte de su activo, pasivo y capital social a otra
u otras sociedades de nueva creación" (art. 228-bis).
14.2 FORMAS
Artículo 228 BIS. Se da escisión cuando una sociedad denominada escindente decide
extinguirse y divide la totalidad o parte de su activo, pasivo y capital social en dos o más
partes, que son aportadas en bloque a otras sociedades de nueva creación denominadas
escindidas; o cuando la escindente, sin extinguirse, aporta en bloque parte de su activo,
pasivo y capital social a otra u otras sociedades de nueva creación
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Durante ese plazo, los socios que representen por lo menos el veinte por ciento del
capital social, o cualquier acreedor que tenga interés jurídico, podrán oponerse judicialmente
a la escisión. Si el o los oponentes dieren fianza bastante para responder de los daños y
perjuicios que pudieren ocasionarse a la sociedad con la suspensión, se suspenderá la
ejecución de la escisión art. 228-bis, frac. VI).
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
bienes distintos del dinero. Si la escisión trae aparejada la extinción de la sociedad escindente,
se deberá inscribir en el Registro la extinción de la sociedad.
SEMEJANZAS:
De la misma manera que la fusión, constituye una modificación de los estatutos, por lo
que debe darse cumplimiento a los requisitos que requiere toda modificación. Las acciones o
partes sociales de la sociedad que se escinda deberán estar totalmente pagadas (art. 228-bis.
fracs. I
DIFERENCIAS:
La creación de nuevas sociedades para absorber parte del patrimonio y de las
actividades de una preexistente
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
14.7 CONSECUENCIAS
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Tema 15
Agrupación de sociedades.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
En los Estados Unidos la concentración siguió un camino típico: los accionistas de varias
sociedades dedicadas a una rama del comercio hacían confianza (trust) en una sociedad que
se encargaba de “la explotación comercial o industrial de las sociedades agrupadas. Se
anulaban las acciones y se entregaban certificados que daban derecho a participar en los
beneficios, pero no en la gestión de las empresas. Así, la noble palabra confianza (trust),
adquirió el significado de monopolio.
Además del “trust”, en Estados Unidos se ha utilizado, para dar forma jurídica a la
concentración de empresas, la sociedad llamada holding o sociedad de control cuyo principal
objeto es detentar la mayoría de las acciones de otras sociedades, y así, controlar su
administración.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
El trust, como un negocio de confianza, derivado de los antiguos “uses”, que podría
prestarse para ocultaciones y fraudes, sufrió en Inglaterra y en Estados Unidos muchas
vicisitudes; pero su práctica se extendió tanto, que hoy puede considerarse definitivamente
admitido en dichos países. Los Estados Unidos dieron un gran impulso al trust, al extender su
aplicación a al actividad bancaria.
En Alemania se inventó el cartel, que es una unión de productores para control del
mercando de sus productos. En el cartel cada sociedad conserva su individualidad jurídica.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Los grupos o entidades financieras, como la sociedad controladora como los almacenes
generales de depósito, arrendadoras financieras, empresas de factoraje financiero, casas de
cambio, instituciones de fianzas, instituciones de seguros, sociedades financieras de objeto
limitado, casas de bolsa, instituciones de banca múltiple, así como las sociedades operadoras
de inversión y administradoras de fondos para el retiro, constituyen entidades financieras, según
artículo 7º de la Ley cuya naturaleza difiere de una personas físicas, ya que por disposición de
las leyes que regulan cada un a de las citadas entidades, todas deben estar constituidas como
sociedades para poder operar como tales.
o El reporto.- Es el contrato en virtud del cual el reportador adquiere por una suma de
dinero la propiedad de títulos de créditos y se obliga a transferir al reportado, la
propiedad de otros tantos títulos de la misma especie en el plazo convenido y
contra reembolso del mismo precio más un premio (art. 259, LGTOC). El premio
queda en beneficio del reportador salvo pacto contrario.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Sin embargo, los únicos depósitos que requieren regulación especial, son los casos que
establece la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito, refiriéndose a los depósitos en
almacenes generales, los depósitos bancarios y los depósitos hechos de clientes de hoteles en
instituciones similares los cuales se conocen como depósitos especiales.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Los actos realizados por las agrupaciones financieras están reguladas en la Ley
General de Títulos y Operaciones de Crédito, estableciendo diversas formas de constitución
para su funcionamiento y regulación.
Las sociedades con inversiones de capital cruzadas están formadas por las sociedades
controladoras, los almacenes generales de depósito, las arrendadoras financieras, las
empresas de factoraje financiero, las casas de cambio, las instituciones de fianzas, las
instituciones de seguros, las instituciones de banca múltiple y las sociedades operadoras de
inversión y administradoras de fondos para el retiro; aquellas en las cuales se manejan las
acciones, las cédulas hipotecarias, los bonos hipotecarios, los bonos financieros, los
certificados de participación, los certificados de depósito, los bonos de prenda, la carta de porte,
la carta de crédito, la cuenta corriente, los créditos refaccionarios, el arrendamiento financiero,
el factoraje; todas ellas constituyen entidades financieras que realizan inversiones de capital
cruzadas.
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Tema 16
Sociedades Extranjeras.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Las sociedades extranjeras y las agencias o sucursales de éstas, pueden operar dentro
del territorio de nuestro país, cumpliendo con los requisitos establecidos en la Ley.
La nacionalidad, desde el plinto de vista jurídico, es una cualidad que se atribuye a las
personas, para determinar !a aplicación de un determinado conjunto de normas jurídicas; así,
cuando se den los requisitos para calificar de mexicana o, en general, de nacional a una
sociedad, le serán aplicables las normas sobre constitución, otorgamiento de la personalidad,
capacidad, etc., que han quedado estudiadas; por lo contrario, si la calificación jurídica que
corresponde a la sociedad es la de extranjera, habrán de aplicársele otras normas.
KELSEN dice: "La cuestión no consiste en saber si, y cuándo, cierta persona jurídica, tiene
la nacionalidad de un determinación estado, sino si, y cuándo es aconsejable someter a las
personas jurídicas a las leyes de un estado que, de acuerdo con las prescripciones de tales
leyes, sólo son aplicables a los ciudadanos de dicho estado".
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Problemas que plantean las sociedades extranjeras.- Los problemas que plantea una
sociedad extranjera son diversos si pretende actuar en México solamente de una manera
ocasional, o si, por lo contrario, pretende establecerse de un modo permanente.
Además, se plantea el problema de cuál debe ser el régimen jurídico de los títulos
(acciones y obligaciones) que emita una sociedad extranjera.
Si se siguiera la tesis, que ha sido sostenida por algunos autores, de que las
sociedades sólo tienen personalidad jurídica en su país de origen, habría de negarse la
posibilidad de que una sociedad extranjera realice actos jurídicos en México. Pero no es
esta la solución adoptada en derecho positivo, ya que el artículo 250 de la LSM establece
que: "Las sociedades extranjeras legalmente constituidas tienen personalidad Jurídica en la
República."
16.2 REQUISITOS QUE EXIGE LA LEY MEXICANA PARA QUE LAS SOCIEDADES
MERCANTILES PUEDAN EJERCER EL COMERCIO.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
a) Comprobar que están constituidas de acuerdo con las leyes del país del que sean
nacionales, mediante la exhibición de sus documentos constitutivos y certificación del
representante consular o diplomático mexicano en ese país.
b) Que sus documentos constitutivos y estatutos no sean contrarios a lo prevenido por las
leyes mexicanas
2.- Publicar anualmente un balance general, que deberá ser visado por Contador Público.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
concluirse, en nuestro ejemplo, que una sociedad colectiva italiana, en Mexico está dotada de
personalidad jurídica.
Delicado problema es el de resolver cuándo los estatutos pugnan con el orden público
mejicano. Es obvio que una sociedad cuya finalidad fuera el desarrollo de los juegos de azar
sería contraria a nuestro orden público; pero en este caso también se podría hablar de finalidad
ilícita. En alguna ocasión se ha considerado contraria al orden público una sociedad cuya
finalidad era la de explotación de veneros petrolíferos, dado que nuestra Constitución Política
reserva tal actividad al Estado; pero en cuanto dicha sociedad pudiera realizar otras
finalidades, cabría considerarla compatible con el orden público mexicano puesto que no lo
contraría la explotación de yacimientos petroleros en el extranjero.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
Aunque de aparente simplicidad, la fracción IIII del artículo 251 LSM, plantea varios
problemas. Exige como requisito para que la Secretaría competente autorice la inscripción de
una sociedad extranjera, que "ésta se establezca en la República o tenga en ella alguna
agencia o sucursal".
La propia fracción III alude a los conceptos de agencia o sucursal que nuestra legislación
mercantil no ha precisado. Una y otra parecen implicar la existencia de un representante dotado
de facultades suficientes para actuar en nombre y por cuenta de la sociedad extranjera,
inclusive para representarla judicialmente. Cabe entender también que la existencia de la
agenda o sucursal supone el establecimiento de un domicilio en México, con el consecuente
sometimiento a los tribunales del fugar en donde se establezca la agencia o sucursal.
También el Proyecto de Código de Comercio señala con mayor predicción que la LSM,
que la sociedad extranjera que quiera operar en México de manera permanente ha de invertir
en el país una suma equivalente al capital social de las sociedades anónimas, y tener un
representante con suficientes facultades.
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Alcance de las facultades de la Secretaría competente.- Del texto del artículo 251 LSM
parece resultar que la intervención de la Secretaria correspondiente es meramente formal, es
decir, que debe limitarse a comprobar el cumplimiento de determinados requisitos legales sin
que tenga facultades discrecionales para conceder o negar la autorización una vez satisfechos
tales requisitos.
Tal sistema no parece compatible con la orientación del Estado mexicano, cuya política
tiende inequívocamente a establecer una serie de normas jurídicas que encaucen la actividad
económica en el sentido que crea conveniente a los intereses de la colectividad. Congruente
con esta orientación general, es el atribuir a la Secretaría la facultad de denegar la autorización
en aquellos casos en que juzgue que el desarrollo de las actividades de las sociedades
extranjeras pudiera ser perjudicial a la colectividad mexicana.
En el mismo caso se encuentra el deber, establecido por el párrafo final del artículo que
se estudia, de que se publique anualmente un balance general, visado por contador público.
Claro es que, en cuanto a la exigencia de publicación del balance no se hace sino extender
a todo tipo de sociedades el deber similar que para las mejicanas se restringe a las anónimas,
tipo social cuyos equivalentes en los distintos regímenes extranjeros es el que con más
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGÍA
frecuencia establece sucursales o agencias entre nosotros. Lo que constituye una exigencia
específica para las sociedades extranjeras es que el balance sea visado por contador público.
Parece necesario dar una interpretación restrictiva a la fracción III, del artículo 3°, pues la
sociedad extranjera que realice un acto aislado de comercio no adquirirá, lógicamente, el
carácter de comerciante en la República Mexicana. Por analogía con las otras fracciones, será
necesario el ejercicio del comercio, lo cual, normalmente, no podrá ser sino a través de una
sucursal o agencia.
Incumplimiento de los requisitos legales.- Puede darse el caso de que una sociedad
extranjera realice sistemáticamente operaciones en la República, y aun abra agencias o
sucursales, sin haber obtenido la correspondiente autorización de la Secretaría competente y
sin haberse inscrito en el Registro Público de Comercio.
En tales hipótesis, la sucursal se sometería a un régimen jurídico independiente de su
conexión con la matriz. Es decir, en México se observaría solamente el fenómeno de una serie
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de actos Jurídicos realizados a nombre de una sociedad que no aparece inscrita en el Registro
de Comercio. Se trataría, en consecuencia, de una sociedad irregular, a la que se aplicarían las
normas de las de esta clase: reconocimiento de la personalidad, responsabilidad ilimitada y
personal de quien opera en su nombre, etc.
El artículo 266 del Código de Comercio, actualmente derogado por la LSM; establecía
una solución similar, puesto que imponía a los representantes de las sociedades extranjeras
que actuasen en México sin haber cumplido con los requisitos legales, la responsabilidad
personal y solidaria por las obligaciones contraídas a nombre de la sociedad extranjera.
Con ello puede proveerse no sólo a la protección de los inversionistas mexicanos, para
que sólo se les ofrezcan valores de empresas con suficiente seriedad y solidez económica, sino
que también puede velarse, hasta cierto punto, por la economía nacional, al evitar que en las
bolsas mejicanas se hiciesen operaciones, por un volumen excesivo de valores en moneda
extranjera, que provocaran una fuga de capital fuera de las fronteras mexicanas. Sin embargo,
las medidas que se adoptaran para esta última finalidad no tendrían suficiente eficacia, dado
que, existiendo el régimen de libertad de cambios, las adquisiciones de valores extranjeros
podrían hacerse fuera del país.
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Esta solución, cuya estricta lógica no puede negarse, ha sido propugnada por los países
capitalistas que tienen grandes empresas con sucursales en el extranjero, y a cuyos intereses
conviene concentrar en la matriz bienes de todas las sucursales, en caso de quiebra.
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Durante la Segunda Guerra Mundial, se dictaron normas para registrar las acciones
mexicanas de que eran titulares las personas residentes en países enemigos. (Decreto de 7 de
julio de 1945.)
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