Dirección Técnico Normativa

Opinión

T.D.: 10177204

OPINIÓN Nº 070-2017/DTN

Solicitante: Julio César Delgado Mestanza

Asunto: Modificación del contrato de consorcio

Referencia: Comunicación S/N de fecha 05.ENE.17

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el señor Julio César Delgado Mestanza

consulta sobre posibilidad de modificar el contrato de consorcio.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido
y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N° 30225 y la Tercera Disposición Complementaria
Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 350-2015-EF.

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas

necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTAS Y ANÁLISIS

2.1. “Si el “Consorcio 2”, obtiene la buena pro, para la firma del contrato con la
“Entidad estatal J”, ¿puede presentar el “Contrato del Consorcio 1”
conjuntamente con una adenda en la que se amplíe el objeto contractual,
incorporando los servicios propios del segundo proceso?” (Sic).

2.1.1. De forma previa debe indicarse que, conforme a lo señalado en los

antecedentes de la presente opinión, las consultas que absuelve este
Organismo Supervisor son aquellas referidas sobre el sentido y alcance de la
normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos y
vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos,
motivo por el cual este Organismo Supervisor no puede pronunciarse acerca
de si, a efectos de suscribir un determinado contrato, es posible suscribir un
contrato de consorcio conjuntamente con una adenda que amplíe el objeto
contractual, incorporando servicios propios del objeto materia del
procedimiento de selección.

Sin perjuicio de lo expuesto, corresponde efectuar las siguientes precisiones

de alcance general sobre la participación de proveedores en consorcio en el
marco de las contrataciones del Estado:
 2

2.1.2 En primer lugar, debe indicarse que la normativa de contrataciones del Estado
establece que las personas naturales o jurídicas, nacionales como extranjeras,
que deseen participar en las contrataciones que realizan las Entidades, pueden
hacerlo de manera individual o a través de consorcios.

En esa medida, el primer párrafo del artículo 13 de la Ley señala que en los
procedimientos de selección pueden participar varios proveedores agrupados
en consorcio con la finalidad de ejecutar el contrato1, con excepción de los
procedimientos que tengan por objeto implementar o mantener Catálogos
Electrónicos de Acuerdo Marco.

Así, el Anexo Único del Reglamento, Anexo de Definiciones, precisa que el

consorcio es “El contrato asociativo por el cual dos (2) o más personas se
asocian, con el criterio de complementariedad de recursos, capacidades y
aptitudes, para contratar con el Estado”2.

Como puede apreciarse, la normativa de contrataciones del Estado 3 prevé que

las personas naturales o jurídicas se asocien –en virtud del criterio de
complementariedad de recursos, capacidades y aptitudes–, a fin de participar
como consorcio en los procedimientos de selección y contratar con el Estado.

2.1.3 Ahora bien, debe indicarse que la Directiva N° 002-2016-OSCE/CD

“Participación de proveedores en consorcio en las contrataciones del
Estado”4 (en adelante, la “Directiva”) establece, entre otros aspectos, el
contenido mínimo de las ofertas en consorcio para su presentación, en el
marco de un procedimiento de selección.

Con relación a ello, el numeral 1) del acápite 7.4.2 de la Directiva dispone

que, para efectos de su participación en el procedimiento de selección, el
consorcio debe presentar en su oferta la promesa de consorcio con firmas
legalizadas5; precisando que la misma debe contener, necesariamente, la
siguiente información:

“a) La identificación de los integrantes del consorcio. (…).

b) La designación del representante común del consorcio. (…).
c) El domicilio común del consorcio. (…).

1
Cabe precisar que la participación en consorcio en ningún caso implica la obligación de crear una
persona jurídica diferente.
2
En concordancia con ello, el artículo 445 de la Ley N° 26887, Ley General de Sociedades, señala
que el consorcio es un contrato por el cual dos o más personas se asocian para participar en forma
activa y directa en un determinado negocio o empresa con el propósito de obtener un beneficio
económico, manteniendo cada una su propia autonomía.
3
La normativa de contrataciones del Estado está compuesta por la Ley de Contrataciones del
Estado, su Reglamento y las Directivas emitidas por el OSCE.
4
Aprobada mediante la Resolución N° 307-2016-OSCE/PRE, de fecha 22 de agosto de 2016.
5
Cabe señalar que la promesa de consorcio confirmas legalizadas debe ser suscrita por todos los
integrantes o los representantes legales del consorcio.
 3

d) Las obligaciones que correspondan a cada uno de los integrantes del

consorcio. (…).
e) El porcentaje de las obligaciones de cada uno de los integrantes.
(…).” (El resaltado es agregado).

Así, se advierte que la promesa de consorcio constituye uno de los requisitos

para la presentación de las ofertas en consorcio, la cual debe contener la
información descrita en el numeral 1) del acápite 7.4.2 de la Directiva.

En esa línea, es oportuno señalar que si el consorcio resultara ganador de la

buena pro6, a efectos de perfeccionar el contrato con la Entidad, este deberá
perfeccionar la promesa de consorcio mediante la suscripción del
contrato de consorcio, el cual debe cumplir con los requisitos previstos en el
numeral 7.7 de la Directiva que se mencionan a continuación:

“1. Contener la información mínima indicada en el numeral 1) del

acápite 7.4.2 de la presente directiva, sin perjuicio de lo previsto en el
numeral 2) del mismo acápite.
2. Identificar al integrante del consorcio a quien se efectuará el pago y
emitirá la respectiva factura o, en caso de llevar contabilidad
independiente, señalar el Registro Único de Contribuyentes (RUC) del
consorcio.
3. Consignar las firmas legalizadas ante el Notario de cada uno de los
integrantes del consorcio, de sus apoderados o de sus representantes
legales, según corresponda.”. (El subrayado es agregado).

Como se advierte, la promesa de consorcio adquiere especial relevancia tanto

en la etapa de presentación de ofertas, como para efectos del
perfeccionamiento del contrato con la Entidad, en cuyo caso se suscribirá el
contrato de consorcio en cumplimiento de lo establecido en el numeral 7.7 de
la Directiva, el cual deberá contener la información consignada en la promesa
de consorcio; esto es: i) la identificación de los integrantes del consorcio; ii)
la designación del representante común del consorcio; iii) el domicilio
común del consorcio; iv) las obligaciones que le corresponde a cada uno de
sus integrantes; y, v) el porcentaje de las obligaciones de cada uno de ellos.

2.1.4 Precisado lo anterior, resulta pertinente señalar que de acuerdo a lo

establecido en el numeral 2 del acápite 7.4.2 de la Directiva, la información
contenida en la promesa de consorcio, concerniente a: i) la identificación de
los integrantes del consorcio; ii) las obligaciones que corresponden a cada
uno de los integrantes; y, iii) al porcentaje de las obligaciones de cada uno
de los integrantes del consorcio -contemplados en los literales a), d) y e) del
numeral 1) del acápite 7.4.2 de la Directiva- no puede ser modificada, con

6
De conformidad con lo establecido en el numeral 6.3 de la citada Directiva, “Luego del registro
en el SEACE del consentimiento de la buena pro o de que esta haya quedado administrativamente
firme a favor del consorcio, como requisito para perfeccionar el contrato, resulta obligatorio
formalizar el contrato de consorcio, debiéndose observar lo establecido en el numeral 7.7 de la
presente Directiva.”. (El subrayado es agregado).
 4

ocasión de la suscripción del contrato de consorcio, ni durante la etapa de

ejecución contractual.

De lo expuesto, se desprende que la normativa de contrataciones del Estado

dispone que no es posible modificar la información contenida en la promesa
de consorcio, relacionada con la identificación, las obligaciones y el
porcentaje de las obligaciones de los integrantes del consorcio, en ninguna de
las siguientes etapas:

i) Ni con ocasión de la suscripción del contrato de consorcio; esto es,

desde el otorgamiento de la buena pro hasta la suscripción del
contrato de consorcio, a efectos de suscribir el contrato con la
Entidad;
ii) ni durante la etapa de ejecución contractual; comprendida desde el
día siguiente del perfeccionamiento del contrato, desde la fecha que
se establezca en el contrato, o desde la fecha en que se cumplan las
condiciones previstas en el contrato7, hasta la recepción y
conformidad -para bienes, servicios y consultorías en general-, o
hasta la liquidación final del contrato -para consultorías de obras y
ejecución de obras-, y el pago de las prestaciones inherentes al objeto
del contrato.

2.1 “De ser afirmativa la respuesta a la pregunta anterior, ¿podría el

“Consorcio 2” facturar a “Entidad estatal J” utilizando el RUC del
“Consorcio 1”?” (Sic).

2.2.1 Como se ha señalado en los antecedentes, este Organismo Supervisor

absuelve las consultas relacionadas a la interpretación y/o aplicación de la
normativa de contrataciones del Estado, planteadas en términos genéricos,
sin hacer alusión a casos específicos, por lo que este Organismo Supervisor
no puede, en vía de opinión, determinar cuál es el RUC que un consorcio
debe utilizar para facturar a una Entidad, en una situación en particular.

Sin perjuicio de ello, corresponde efectuar las siguientes precisiones de

carácter general respecto a la presentación de RUC, conforme a lo establecido
en la normativa de contrataciones del Estado sobre la participación de
proveedores en consorcios en las contrataciones del Estado:

2.2.2 Sobre el particular, debe indicarse que conforme a lo señalado en el numeral

2.1.2 de la presente Opinión, si el consorcio resultara ganador de la buena
pro, a efectos de perfeccionar el contrato con la Entidad, este deberá
perfeccionar la promesa de consorcio mediante la suscripción del contrato de
consorcio, el cual debe cumplir con los requisitos previstos en el numeral 7.7
de la Directiva.

Así, entre los requisitos previstos en el numeral 7.7 de la Directiva, el acápite

2) del referido dispositivo establece que deberá identificarse “(…) al
integrante del consorcio a quien se efectuará el pago y emitirá la respectiva
factura o, en caso de llevar contabilidad independiente, señalar el Registro
7
Conforme a lo establecido en el primer párrafo del artículo 120 del Reglamento.
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Único de Contribuyentes (RUC) del consorcio.”. (El subrayado es agregado).

En esa medida, se advierte que la normativa de contrataciones del Estado

dispone que en el contrato de consorcio se señale el Registro Único de
Contribuyentes (RUC) del integrante del consorcio a quien se le efectuará el
pago y emitirá la factura, o el RUC de dicho consorcio (en caso este lleve
contabilidad independiente). Por tanto, a fin de efectuar el pago y emitir la
respectiva factura al consorcio, este no podrá consignar un RUC distinto a
alguno de los señalados anteriormente.

3 CONCLUSIONES

3.1 No es posible modificar la información contenida en la promesa de consorcio

relacionada con la identificación, las obligaciones y el porcentaje de las
obligaciones de los integrantes del consorcio, con ocasión de la suscripción
del contrato de consorcio; esto es, desde el otorgamiento de la buena pro hasta
la suscripción del contrato de consorcio, a efectos de suscribir el contrato con
la Entidad.

3.2 No es posible modificar la información contenida en la promesa de consorcio

relacionada con la identificación, las obligaciones y el porcentaje de las
obligaciones de los integrantes del consorcio, durante la etapa de ejecución
contractual; comprendida desde el día siguiente del perfeccionamiento del
contrato, desde la fecha que se establezca en el contrato, o desde la fecha en
que se cumplan las condiciones previstas en el contrato, hasta la recepción y
conformidad -para bienes, servicios y consultorías en general-, o hasta la
liquidación final del contrato -para consultorías de obras y ejecución de
obras-, y el pago de las prestaciones inherentes al objeto del contrato.

3.3 La normativa de contrataciones del Estado dispone que en el contrato de

consorcio se señale el Registro Único de Contribuyentes (RUC) del integrante
del consorcio a quien se le efectuará el pago y emitirá la factura, o el RUC de
dicho consorcio (en caso este lleve contabilidad independiente). Por tanto, a
fin de efectuar el pago y emitir la respectiva factura al consorcio, este no
podrá consignar un RUC distinto a alguno de los señalados anteriormente.

Jesús María, 03 de marzo de 2017

PATRICIA SEMINARIO ZAVALA

Directora Técnico Normativo

LAA/JDS.