Dirección Técnico Normativa

Opinión

T.D.: 11379055
11375640

OPINIÓN Nº 207-2017/DTN

Solicitante: Corporación SAPIA S.A.

Asunto: Modificación de la denominación social de los integrantes del

consorcio

Referencia: a) Comunicación S/N de fecha 16.AGO.17

b) Comunicación S/N de fecha 15.AGO.17

1. ANTECEDENTES

Mediante los documentos de la referencia, la Representante Legal de la Corporación

SAPIA S.A. formula consulta sobre la modificación de la denominación social de los
integrantes del consorcio, en el marco de la normativa de contrataciones del Estado.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Técnico Especializado son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N° 30225, y la Tercera Disposición Complementaria
Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 350-2015-EF.

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas

necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTAS1 Y ANÁLISIS

De manera previa, es preciso señalar que la presente consulta se encuentra vinculada a

la aplicación de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante el Decreto
Legislativo N° 1017 (en adelante, la “anterior Ley”) y su Reglamento aprobado
mediante el Decreto Supremo N° 184-2008-EF (en adelante, el “anterior Reglamento”) 2;
motivo por el cual, el análisis de la presente Opinión se desarrollará bajo los alcances
del citado cuerpo normativo. Al respecto, las consultas son las siguientes:

2.1. “ Si uno de los integrantes de un consorcio con RUC independiente (siendo este
contratista de una entidad del Estado) cambia su denominación social sin
modificar su número de RUC, número de Partida Registral, ni ningún otro
aspecto de su estructura societaria o personería jurídica, ¿Se estaría
1
De la revisión de los documentos de la referencia, se advierte que la consulta refiere a la aplicación de
la Directiva N° 016-2012-OSCE/CD.

2
Normas vigentes hasta el 8 de enero del 2016.
 2

incumpliendo la Directiva? (...)”. (Sic).

2.1.1. En primer lugar, cabe indicar que la anterior normativa de contrataciones del
Estado3 establecía que las personas naturales o jurídicas que deseaban participar
en los procesos de selección que convocaban las Entidad, podían hacerlo de
manera individual o a través de consorcios.

Sobre ello, debe traerse a colación que el artículo 36 de la anterior Ley establecía
que en los procesos de selección, podían participar distintos postores asociados en
consorcio, sin que ello implicase la creación de una persona jurídica distinta; para
ello, debían acreditar la existencia de una promesa formal de consorcio, la cual se
perfeccionaba una vez se tenía consentido el otorgamiento de la buena pro y antes
de la suscripción del contrato.

Por su parte, cabe precisar que el artículo 42 del Reglamento, para el caso de la
presentación de las ofertas de postores en consorcio, establecía que —entre otros
— era documento de presentación obligatoria, la promesa de consorcio; así,
dicho documento debía consignar a los integrantes, al representante común, el
domicilio común, las obligaciones a las que se comprometía cada uno de los
integrantes y el porcentaje equivalente de dichas obligaciones.

Con relación a lo señalado en el párrafo anterior, la Directiva N° 016-2012-

OSCE/CD “Participación de proveedores en consorcio en las contrataciones del
Estado” (en adelante, la “Directiva”)4, preveía en su numeral 5.3 que para efectos
de su participación en el proceso de selección, el consorcio debía presentar su
promesa formal de consorcio en el sobre de la propuesta técnica o en el sobre de
calificación previa, de corresponder; o en el sobre de habilitación cuando se trate
de la modalidad de subasta inversa.

De lo expuesto hasta este punto, tenemos que la promesa formal de consorcio,

cuando los postores decidían asociarse para presentarse en consorcio en un
proceso de selección, era documento de presentación obligatoria a efectos de
admitir su propuesta y posteriormente se constituía en requisito indispensable para
la suscripción del contrato, una vez que se tuviera consentido el otorgamiento de
la buena pro.

2.1.2. Ahora bien, debe indicarse que el rubro 6.4.2. de la Directiva establecía la
información que, como mínimo, debía contener la promesa formal de consorcio,
la misma que consistía en:

“a) La identificación de los integrantes del consorcio: Se debe precisar el

nombre completo o la denominación o razón social de los integrantes del
consorcio, según corresponda.
3
Cuando mencionamos la anterior normativa de contrataciones del Estado, nos estamos refiriendo a la
Ley de Contrataciones del Estado aprobada mediante el Decreto Legislativo N° 1017, su Reglamento
aprobado mediante el Decreto Supremo N° 184-2008-EF y las demás normas de carácter regulatorias
emitidas por el OSCE.

4
Aprobada mediante la Resolución N° 291-2012-OSCE/PRE, modificada posteriormente por la
Resolución N° 391-2012-OSCE/PRE, vigente hasta el 10 de enero de 2016.
 3

b) La designación del representante común del consorcio: (...)

c) El domicilio común del consorcio: (...)
d) Las obligaciones que correspondan a cada uno de los integrantes: (...)
e) El porcentaje de las obligaciones de cada uno de los integrantes: (...)”. (El
resaltado es agregado)

En esa línea, el numeral 2 del rubro 6.4.2 prescribía que “La información
contenida en los literales a), d) y e) del numeral precedente no puede ser
modificada, con ocasión de la suscripción del contrato de consorcio, ni durante
la etapa de ejecución contractual. En tal sentido no cabe variación alguna en la
conformación del consorcio, por lo que no es posible que se incorpore, sustituya
o separe a un integrante.//Para modificar la información contenida en los
literales b) y c) del numeral precedente, todos los integrantes del consorcio deben
suscribir el acuerdo que dispone la modificación adoptada, el cual surtirá efectos
a partir de la fecha en que se notifique por vía notarial a la Entidad.” (El
resaltado es agregado).

De los dispositivos señalados, se aprecia que la anterior normativa de

contrataciones del Estado contemplaba el contenido mínimo de la promesa formal
de consorcio y establecía el contenido que podía ser materia de variación,
prohibiendo expresamente cualquier modificación en tanto ésta implicara la
incorporación, sustitución o separación de alguno de los integrantes del consorcio.

2.1.3. Por otra parte, en este punto debemos tener presente que de acuerdo al artículo 77
del Código Civil la existencia de la persona jurídica de derecho privado inicia con
la inscripción en el registro respectivo, salvo disposición distinta de la ley.

Con relación a ello, se tiene que a fin de cumplir con dicha inscripción, la
sociedad5 es quien debe adoptar una denominación 6 o una razón social según
corresponda a su forma societaria, de acuerdo a las disposiciones establecidas en
las normas de la materia7.

Sobre ello, corresponde indicar que el artículo 10 de la Ley N° 26887, Ley

General de Sociedades, establece que, “Cualquier persona natural o jurídica que
participe en la constitución de una sociedad, o la sociedad cuando modifique su
pacto social o estatuto para cambiar su denominación, completa o abreviada, o
su razón social, tiene derecho a protegerlos con reserva de preferencia registral

5
De acuerdo al artículo 4 de la Ley General de Sociedades, “La sociedad se constituye cuando menos
por dos socios, que pueden ser personas naturales o jurídicas.” (Sic).

6
Sobre el particular, a fin de dar alcances sobre el concepto de “denominación social”, debemos citar a
Cristhian Northcote Sandoval, el cual dice que, “Al igual que la identificación de una persona natural
se realiza a través de su nombre, en el caso de las personas jurídicas, tanto con o sin fines de lucro,
existe también una denominación o razón social que las identifica .” (El resaltado es agregado).
NORTHCOTE SANDOVAL, C. (2012) “Principales diferencias entre la denominación o razón
social, el nombre comercial y la marca.” Actualidad Empresarial N° 267 – Segunda Quincena de
Noviembre 2012, Instituto Pacífico, Perú, p. 3.

7
De conformidad con el artículo 9 de la Ley General de Sociedades, “La sociedad tiene una
denominación o una razón social, según corresponda a su forma societaria.” (Sic).
 4

por un plazo de treinta días, vencido el cual ésta caduca de pleno derecho” (El
resaltado es agregado).

En esa línea, el artículo IV del Texto Único Ordenado del Reglamento General de
los Registros Públicos8, el cual recoge el Principio de Especialidad, manifiesta que
el registro, por cada persona jurídica, abre una partida registral independiente, en
donde se extiende su primera inscripción y el de todos los actos o derechos
posteriores relativos a la misma.

De los dispositivos citados, se tiene que las normas pertinentes contemplarían la

posibilidad de que la sociedad modifique su denominación social, sin indicar que
dicha circunstancia signifique la creación de una nueva persona jurídica o la
modificación de alguno de sus otros componentes.

2.1.4. Ahora bien, con relación a la modificación de la denominación social, Cristhian

Northcote Sandoval señala que “(...) en el caso de las personas jurídicas, las
denominaciones y razones sociales pueden variar según lo decidan los órganos
internos competentes de estas personas jurídicas. El cambio de la denominación
o razón social no altera ninguno de los otros atributos de la persona jurídica, es
decir, que se mantiene el patrimonio, derechos y obligaciones, únicamente se
produce un cambio en la forma en que está compuesta la denominación o la
razón social.9” (El resaltado es agregado).

En ese entender, puede concluirse que en tanto la modificación de la

denominación social de la sociedad no involucre la creación de una nueva persona
jurídica ni la modificación de alguno de los componentes o atributos de esta –en el
contexto de la promesa de consorcio desarrollada por la normativa de
contrataciones del Estado-, el cambio de la denominación social de uno de los
integrantes del consorcio podría haber resultado posible, siempre y cuando dicha
modificación no hubiera involucrado la incorporación, sustitución o separación de
uno de los consorciados, ni se hubiera variado la información contenida en los
literales d) y e) del numeral 1 del rubro 6.4.2 de la Directiva.

Por lo expuesto, se advierte que era posible la modificación de la denominación

social de alguno de los consorciados, en la medida que dicha variación no
significara la incorporación, sustitución o separación de uno de los integrantes del
consorcio, aspecto que debía ser verificado por la Entidad en cada caso en
particular.

2.2. “De la última parte del primer párrafo del apartado 6.4.2.2 de la Directiva,
¿Debe entenderse que el sentido de la prohibición establecida en el párrafo
anterior es evitar cambios en la conformación del consorcio, así como la
incorporación, sustitución o separación de un integrante, cabiendo la
posibilidad de que un consorciado pueda cambiar de denominación sin alterar
8
Aprobado mediante Resolución N° 126-2012-SUNARP-SN.

9
NORTHCOTE SANDOVAL, C. (2012) “Principales diferencias entre la denominación o razón
social, el nombre comercial y la marca.” Actualidad Empresarial N° 267 – Segunda Quincena de
Noviembre 2012, Instituto Pacífico, Perú, p. 3.
 5

otra información que su razón social?” (Sic).

2.2.1. Conforme a lo señalado al absolver la consulta anterior, a efectos de participar en

los procesos de selección convocados por las Entidades, los postores que decidían
presentarse en consorcio debían presentar su promesa de consorcio, la cual debía
contemplar los requisitos previstos en el artículo 42 del anterior Reglamento, en
concordancia con lo señalado en la Directiva N° 016-2012-OSCE/CD para tal
circunstancia.

Así, el rubro 6.4.2 de la Directiva establecía la información mínima que debía

contener la promesa formal de consorcio, precisando en su numeral 2 que la
identificación de los integrantes del consorcio, las obligaciones que correspondían
a cada uno de ellos, así como los porcentajes de dichas obligaciones no podían ser
modificadas por motivo de la suscripción del contrato de consorcio ni de la
ejecución contractual.

Al respecto, debe indicarse que la identificación de los integrantes del consorcio

involucraba el nombre completo, la denominación o razón social de los
integrantes, de corresponder, de conformidad con lo previsto en el literal a) del
rubro 6.4.2 de la Directiva.

2.2.2. Ahora bien, con atención al tenor de la consulta, debe tenerse presente que la
modificación de la denominación o razón social de la sociedad, no necesariamente
involucra la creación de una nueva persona jurídica ni la modificación de alguno
de sus elementos o atributos; por ello, en el contexto del consorcio, la
modificación de la denominación o razón social de uno de los consorciados, no
significaría necesariamente la incorporación, sustitución o separación de alguno
de uno de los integrantes del consorcio.

Por tal motivo, se concluye que la anterior normativa no prohibía la modificación

de la denominación o razón social de alguno de los consorciados, en la medida
que dicha modificación no significara la incorporación, sustitución o separación
de alguno de los integrantes del consorcio, lo cual -sin embargo- debía ser
verificado por la Entidad en cada caso particular.

3. CONCLUSIONES

3.1 La anterior normativa de contrataciones del Estado establecía la imposibilidad de

variar la conformación del consorcio, en el sentido de incorporar, sustituir o
separar a uno o más de sus integrantes; por tanto, no era posible modificar la
información contenida en los literales a), d) y e) del numeral 1 del rubro 6.4.2 de
la Directiva N° 016-2012-OSCE/CD, correspondiente al contenido mínimo de la
promesa formar de consorcio.

3.2 En tanto la modificación de la denominación social de una sociedad que formase

parte del consorcio no involucrase incorporar, sustituir o separar a uno o más de
sus integrantes, la Entidad -en una decisión de su exclusiva responsabilidad- podía
aceptarla, previa verificación de los elementos descritos en la presente opinión.
 6

Jesús María, 25 de septiembre de 2017

PATRICIA SEMINARIO ZAVALA

Directora Técnico Normativa
RAC/jds