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CAPITULO CUARTO
Bibliografía sumaria:
ALL, Paula María. Casos de arbitraje CIADI en materia de inversión extranjera en los cuáles el
Estado argentino es parte, en obra colectiva: Derecho del comercio internacional. Solución
de controversias. Directores Adriana Dreyzin de Klor y Diego P. Fernández Arroyo.
Editorial Zavalía, Buenos Aires, 2004.
BIELSA – LAVAGNA – ROSATTI. Estado y globalización, el caso argentino. Editorial Rubinzal
Culzoni, Buenos Aires, 2005.
CALDERÓN VICO de DELLA SAVIA, Lilia María del Carmen. La filiación en el Derecho
Internacional Privado argentino, en LA LEY 1990-C.
CALVO CARAVACA, Alfonso Luís - CARRASCOSA GONZÁLEZ, Javier. Derecho
Internacional Privado. Editorial Comares, Granada, España, 2012, décima segunda edición,
Volumen I.
DIEZ de VELAZCO, Manuel. Instituciones de Derecho Internacional Público. Editorial Tecnos,
Madrid, 2005, decimoquinta edición.
DREYZIN de KLOR, Adriana y SARACHO CORNET, Teresita. Trámite judiciales
Internacionales. Editorial Zavalía, Buenos Aires, 2005.
ESPLUGUES MOTA, Carlos e IGLESIAS BUHIGUES, José Luis. Derecho Internacional
Privado. Editorial Tirant Lo Blanch. Valencia, 2008.
FERNÁNDEZ ARROYO, Diego P. Aspectos generales del sector de la jurisdicción internacional.
En obra colectiva: Derecho Internacional Privado de los Estados del MERCOSUR, ob. cit.
GOLDSCHMIDT, Werner. Derecho Internacional Privado. Editorial LexisNexis, Buenos Aires,
2003, novena edición.
Sometimiento y sumisión de los Estados a extraña jurisdicción, en LA LEY 156.
GRACIARENA, María Carolina. La inmunidad de ejecución del Estado frente a los laudos del
CIADI. Editorial LexisNexis, 2007.
KALLER de ORCHANSKY, Berta. Nuevo Manual de Derecho Internacional Privado. Editorial
Plus Ultra, Buenos Aires, 1991.
MENICOCCI, Alejandro A. Incidencia del Protocolo de Buenos Aires sobre jurisdicción en
materia contractual en la posibilidad de elección de la ley aplicable a los contratos en la
órbita del Mercosur, en LLLitoral, 2000.
ARAUJO, Nadia. Direito Internacional Privado. Teoría e Prática Brasileira. Editorial Renovar. Río
de Janeiro – San Pablo, 2003.
NAJURIETA, María Susana. VI JORNADAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Dedicadas al Profesor Doctor Alberto Juan Pardo. COOPERACIÓN JURISDICCIONAL
INTERNACIONAL EN CONFLICTOS RELATIVOS A LOS NIÑOS. Desplazamientos y
retenciones ilícitas, obstáculos al mantenimiento de relaciones personales con los
progenitores, cobro de alimentos.
NOODT TAQUELA, María Blanca. Los acuerdos de elección de foro en el Mercosur, JA, Nº
5982.
2
1
CSJN. Fallos: 312: 2490; 319:2757; 319:2925.
2
CSJN. Fallos 318:514; 320:2105; 326:4156; 327:388; 328:3741; 329:388.
3
El Estatuto de la Corte Internacional de Justicia tipifica en el artículo 38, las Fuentes del Derecho
Internacional: Las convenciones internacionales que establecen reglas reconocidas por los Estados
litigantes; La costumbre internacional como prueba de una práctica general aceptada como ley;
Los principios generales del derecho reconocidos por las naciones; Las decisiones judiciales y la
doctrina de los autores más calificados de los distintos países, como medio subsidiario para la
determinación de las reglas jurídicas
3
donde actúa un Estado extranjero. Esa limitación surge por dos fuentes (a) el
ordenamiento jurídico internacional o (b) por naturaleza convencional.
esa limitación, como inmunidad, y significa que no hay poder o debe suspenderlo
en determinados casos8.
Esa exclusión, de ejercer el poder del Estado se presenta en dos
modalidades:
(a) de jurisdicción, en virtud de la cuál el Estado extranjero no puede ser
demandado ni sometido a juicio en los tribunales de otro Estado, y
(b) de ejecución, e implica que el Estado extranjero y sus bienes no
pueden ser objetos de embargo o ejecuciones forzadas por decisiones judiciales o
administrativas que no consienta y acepte expresamente9.
El origen de la limitación, se encuentra a principios del siglo XIX y era
para otorgar inmunidad y privilegio a los soberanos de cada Estado y su cuerpo
diplomático. Su primer reconocimiento fue en los Estados Unidos, expresado por
el juez Marshall, Presidente de la Suprema Corte de ese país, al resolver el caso
The Schooner Exchange, donde dijo: “Esta perfecta igualdad y absoluta
independencia de los soberanos, y este interés común que les induce a mantener
relaciones mutuas y a prestarse servicios recíprocos, han dado lugar a una
categoría de situaciones en las que se entiende que cada soberano renuncia al
ejercicio de una parte de esa jurisdicción territorial plena y exclusiva de la que se
ha dicho que es un atributo de todas las naciones”10.
María Elsa Uzal, indica que en “Argentina hallamos esta línea de ideas
desde los fallos de la Corte federal, "José Zubiaurre c. Gobierno de Bolivia", CS,
05/06/1899, Fallos 79:124; "Baima y Bessolino c. Gobierno del Paraguay", CS,
11
Ibidem, p. 1366.
12
La Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso administrativo Federal, sala I, sentencia
del 30/08/2005, in re: Davidoff, Constantino c. Reino Unido de la Gran Bretaña e Irlanda del
Norte, en RCyS 2005-XII, 125 - JA 2005-IV, 682, declaró que “Cabe rechazar la demanda de
indemnización de los daños y perjuicios ocasionados por el personal dependiente del Estado
Extranjero demandado en ocasión de un conflicto bélico -en el caso, guerra de Malvinas-, en
atención a la falta de jurisdicción de los tribunales argentinos, pues, el hecho bélico, como acto
"iure imperio", es un supuesto de inmunidad soberana de los Estados de conformidad con la ley
24.488. La corte federal en "Coronel, Oscar A. y otros c. Ministerio de Defensa", sentencia del
9/11/2000, en La Ley Online, sostuvo que los hechos producidos en el marco de un conflicto
armado -en el caso, hundimiento del crucero General Belgrano en la Guerra de Malvinas- no son
encuadrables entre las excepciones al principio de inmunidad jurisdiccional de los Estados
extranjeros -art. 2°, ley 24.488, ya que dicha circunstancia los excluye de los denominados actos
"iure gestionis" y los asimila a los que no pueden ser juzgados por los tribunales argentinos sin el
consentimiento del Estado extranjero -"iure imperii".
13
La Resolución de Naciones Unidas Nº 2625 del 24/10/1970 declara como Principio del Derecho
Internacional “todos los Estados gozan de igualdad soberana, tienen diferentes derechos y deberes
y son iguales miembros de la comunidad internacional; pese a las diferencias de orden económico,
político, cultural y de otra índole”.
14
GOLDSCHMIDT, Werner. Sometimiento y sumisión de los Estados a extraña jurisdicción, en
LA LEY 156-1328.
6
15
Estados Unidos, fue uno de los primeros países que aceptó la tesis de inmunidad limitada de los
Estados, fue a partir del dictamen del asesor legal del Departamento de Estado (19 de mayo de
1952).
16
CSJN, in re: “Manauta, Juan J. y otros c. Embajada de la Federación Rusa”, sentencia del
22/12/1994, publicada en La Ley 1995-D, 210, con nota de Adriana S. DREYZIN de KLOR - DT
1995-A, 643 - IMP 1995-B, 2515 - DJ 1995-1, 658. También puede verse: POCLAVA
LAFUENTE, Juan C. Inmunidad de jurisdicción. Cambio de criterio, en DT 1995-A, 643. Esta
jurisprudencia fue mantenida en: “Cereales Asunción S.R.L. c. Administración Nacional de
Navegación y Puertos de la República del Paraguay”, sentencia del 29/09/1998 y en “Coronel,
Oscar A. y otros c. Ministerio de Defensa”, sentencia del 11/09/2000, Fallos: 323:3386. En sentido
similar: CNFed Civ y Com, Sala II, sentencia del 03/09/1998, in re: García, Mario E. y otro c.
Embajada de la República Islámica del Pakistán, en LA LEY, 1999-B, 96 DJ, 19991699 JA del
27/1/99, p. 31 ED, 181-393.
7
suspenderá el término procesal del traslado o citación a juicio hasta tanto dicho
planteamiento sea resuelto” [artículo 4°] y los jueces, una vez resuelto el planteo
de inmunidad, cuando el mismo sea rechazado, a pedido del Estado extranjero,
podrán ampliar prudencialmente los plazos para contestar la demanda y oponer
excepciones [artículo 5°].
La República Argentina, está facultada para pactar la prórroga de la
jurisdicción nacional ante tribunales o árbitros extranjeros en casos
exclusivamente patrimoniales [cfr. artículo 1 Código Procesal Civil y Comercial
de la Nación]18 que actúen fuera de la República, siempre que los asuntos fuesen
de índole internacional. Los límites que la norma impone es que: (a) los temas no
sean de jurisdicción exclusiva de los tribunales argentinos y (b) que no exista una
ley prohibitiva del instituto.
La Procuración del Tesoro de la Nación tiene dicho que “la prórroga de la
jurisdicción en los términos de la ley argentina no equivale ni supone resignar o
renunciar a la inmunidad soberana que protege a la potestad de imperio (ni a los
actos realizados en su consecuencia) que distingue a los Estados Nacionales de los
regímenes coloniales. En tal sentido, en el ya aludido asesoramiento de
dictámenes 209:101 también ha dicho la Procuración del Tesoro de la Nación que
"Los ordenamientos de distintos países (Foreign Sovereign Inmunities Act de
Estados Unidos, de 1976; Souvereign Inmunities Act de Gran Bretaña, de 1978; la
"European Covention on State Inmunity", ratificada por Austria, Bélgica y Chipre;
el decreto ley 2349/1978, de la República de Chile, del 13/10/1978; la ley 13998
(B.O. del 11/9/1950), el decreto ley 1285/1958 (B.O. del 7/2/1958), ratificado por
la ley 14467 (B.O. del 29/9/1958) y el decreto ley 9015/1963 (B.O. del
24/10/1963) -de nuestro país-), así como los proyectos de los organismos
internacionales (como el Proyecto de la Comisión de Derecho Internacional de la
Organización de las Naciones Unidas, publicado en A/CN4/446, Informe de la
Comisión de Derecho Internacional sobre la labor realizada en su 44 período de
sesiones) y aún jurisprudencia interna de los Estados, obligan a concluir que la
regla general que gobierna esta materia es la inmunidad de los Estados soberanos
(...) Si el Estado extranjero se somete contractualmente a la jurisdicción de los
Estados Unidos y acepta la aplicación del derecho americano, los tribunales tanto
18
Por ejemplo someterse al Centro Internacional de Arreglo de Diferencias relativas a inversiones
(CIADI) para países miembros del Banco Mundial.
9
19
Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala III, sentencia del 18/09/2003, in re: Carrizo,
Nora E. c. Embajada de la República Federal de Alemania, en DT 2004 (octubre), 1380.
10
20
Cámara Nacional Civil y Comercial Federal, Sala 1º, sentencia del 23/10/2001, Louge, A.
Beltrán y otro v. Gobierno de Su Majestad Británica, JA 2002-II-40.
11
21
ZUPPI, Alberto L. Inmunidad vs. Jurisdicción universal. La decisión de la Corte Internacional de
Justicia en el caso Yerodia Ndombasi, en LA LEY 2003-A, 1130.
22
CNFed Civ y Com, Sala II, sentencia del 29/12/2005, in re: Manauta, Juan J. y otros c.
Embajada de la Federación Rusa, en DJ 14/06/2006, 530. En sentido similar: CNTrab, Sala X,
sentencia del 29/04/2004, in re: Ramos, Silvia A. c. Taher El Sayed Hazem Mohamed, en LA LEY
2004-D, 1039.
12
23
Cfr. sentencia inglesia del House of Lords (en funciones de Corte Suprema de Justicia de la
Nación) de 12 de abril de 1984, en el asunto Alcolm Ltd., v. Republic of Colombia, el texto de la
misma en All England Law Reports, 1984, pág. 6 y ss. Citado por RUIZ COLOME, Mari Ángeles.
La inmunidad de ejecución de los Estados extranjeros ante los tribunales españoles en la reciente
jurisprudencia constitucional.
24
GRACIARENA, María Carolina. La inmunidad de ejecución del Estado frente a los laudos del
CIADI, ob. cit. p. 99.
25
La Doctrina Drago, es una respuesta a las acciones de Gran Bretaña, Alemania e Italia, quienes
impusieron un bloqueo naval a Venezuela a finales de 1902, para presionar a Venezuela que pagara
la deuda a favor de esas naciones y que el presidente Cipriano Castro se negaba a pagar.
13
26
Convenio sobre el Arreglo de Diferencias Relativas a Inversiones entre Estados y Nacionales de
otros Estados, Washington 1965, aprobado por ley 24.353, en vigor desde 18-11-1994. La
Argentina es uno de los pocos países que no formuló ninguna reserva al tratado, ni estableció la
necesidad de agotamiento de las vías internas, a pesar que el Convenio lo admite. Paula María All,
señala que en la década del noventa se firmaron casi indiscriminadamente una multiplicidad de
Tratados y funcionaron más que una cortesía con otros países que como una necesidad real de
promover flujos de inversión (autora citada: Casos de arbitraje CIADI en materia de inversión
extranjera en los cuales el Estado argentino es parte, en obra colectiva: Derecho del comercio
internacional. Solución de controversias. Directores Adriana Dreyzin de Klor y Diego P.
Fernández Arroyo. Editorial Zavalía, Buenos Aires, 2004, p. 386.
27
BIELSA – LAVAGNA – ROSATTI. Estado y globalización, el caso argentino. Editorial
Rubinzal Culzoni, Buenos Aires, 2005, pp. 123 y ss.
14
deberá verificarse que no se oponga al orden público las cláusulas que resguardan
la inversión y, de encontrarse censura constitucional, debe declararse su nulidad.
Unido, República Checa; Rumania, Senegal, Sierra Leona, Suecia, Suiza y Timor-
Leste.
28
KALLER de ORCHANSKY, Berta. Nuevo Manual de Derecho Internacional Privado, ob. cit., p.
453.
29
WEINBERG DE ROCA, Inés Mónica. Competencia internacional y ejecución de sentencias
extranjeras. Editorial Astrea, Buenos Aires, 1994, p.1.
30
FERNÁNDEZ ARROYO, Diego P. Aspectos generales del sector de la jurisdicción
internacional. En obra colectiva: Derecho Internacional Privado de los Estados del MERCOSUR,
ob. cit. p. 151.
31
Ibidem, p. 152.
32
DREYZIN de KLOR, Adriana y SARACHO CORNET, Teresita. Trámite judiciales
Internacionales. Editorial Zavalía, Buenos Aires, 2005, p. 78.
17
33
FERNÁNDEZ ARROYO, Diego P. Aspectos generales del sector de la jurisdicción
internacional, ob. cit. p. 150.
34
ARAUJO, Nadia. Direito Internacional Privado, ob. cit. p.242.
35
CALVO CARAVACA, Alfonso Luis y CARRASCOSA GONZÁLEZ, Javier. Derecho
Internacional Privado, obra citada, volumen I, p. 629.
36
Conforme: CNCom, Sala D, sentencia del 13/09/1990, in re: Federal Deposit Insurance
Corporation vs. Compañía General Inmobiliaria SA, en LA LEY 1991-A, 296 - DJ 1991-1, 707
37
GOLDSCHMIDT, Werner. Derecho Internacional Privado. Editorial LexisNexis, ob. cit., p. 459.
Del mismo autor: Metodología del Derecho Internacional Privado, en LA LEY 1985-B, 1049.
38
CSJN. Fallos 293:455; 310:1861; 321:48; 321:2894; 322:1754.
18
39
CSJN. Fallos 308:229; 310:116; 311:172, entre otros.
40
UZAL, María Elsa. Soluciones jurisdiccionales en el ámbito internacional. Código Procesal
Civil y Comercial de la Nación. Dirección: Elena I. Highton y Beatriz A. Areán. Editorial
hammurabi, Buenos Aires, 2004, tomo 1, pp. 153/4.
19
41
CALDERÓN VICO de DELLA SAVIA, Lilia María del Carmen. La filiación en el Derecho
Internacional Privado argentino, en LA LEY 1990-C, 1122 y ss.).
20
42
ESPLUGUES MOTA, Carlos e IGLESIAS BUHIGUES, José Luis. Derecho Internacional
Privado. Editorial Tirant Lo Blanch. Valencia, 2008, p. 69.
43
Ibídem, p. 69.
44
ESPLUGUES MOTA, Carlos e IGLESIAS BUHIGUES, José Luis, ob. cit. p. 69.
21
juez. El ejemplo representativo lo brinda el artículo 3284 del Código Civil que
dispone que la jurisdicción sobre la sucesión, corresponde al juez del último
domicilio del causante y ante ese juez se centraliza todas las acciones. Berta
Kaller de Orchansky señala que se supone que en el último domicilio habrá bienes
y también se logra unificar los intereses de distintos herederos o acreedores,
situados en diferentes lugares45, además es lógico pensar que donde un sujeto
fallece tendrá el mayor cúmulo de relaciones de familia y patrimoniales.
Ahora bien, esta regla tiene una excepción, cuando el acervo sucesorio
tenga un bien inmueble situado en la República Argentina; esa circunstancia,
determina jurisdicción concurrente entre el último domicilio al momento del
fallecimiento y el lugar de situación de la cosa [artículo 10 Código Civil].
Lo expresado sólo alcanza el supuesto que una persona muerte con último
domicilio en el extranjero y deja algún bien inmueble en el país, ya que en ese
caso, en razón que se encuentra en territorio nacional, las autoridades argentinas
van a aplicar su derecho patrio46.
(c) La jurisdicción internacional es exclusiva cuando el legislador presume
que existen motivos y situaciones esenciales o fundamentales en cuyo resguardo
fija un solo lugar territorial para resolver. Así como en la jurisdicción única se la
atribuye por motivos prácticos en la exclusiva se lo hace por interés público, por
resguardar principios nacionales o de protección de la persona humana. Alfonso
Luís Calvo Caravaca y Javier Carrascosa González señalan que la existencia de
foros exclusivos se justifica por la estrecha vinculación de las materias con la
soberanía del Estado y por el interés estatal presente en esos litigios y su elenco
configura un numerus clausus, objeto de una interpretación restrictiva47.
También casos referidos a Derechos reales, filiación, o similares son casos
materia de jurisdicción exclusiva. De igual modo, en virtud del el art. 119 de la ley
19550, ya que establece que cuando se constituya una sociedad extranjera en el
Estado, corresponde al juez donde se intente la inscripción determinar las
45
KALLER de ORCHANSKY, Berta. Nuevo Manual de Derecho Internacional Privado, ob. cit.,
p.453.
46
Dice el art. 10 del Código Civil: “Los bienes raíces situados en la República son exclusivamente
regidos por las leyes del país, respecto de su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la
capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos, y a las solemnidades que deben acompañar
a esos actos. El título, por lo tanto, a una propiedad raíz, sólo puede ser adquirido, transferido o
perdido de conformidad con las leyes de la República”.
47
CALVO CARAVACA, Alfonso Luís - CARRASCOSA GONZÁLEZ, Javier. Derecho
Internacional Privado, ob. cit., p.130.
22
48
NAJURIETA, María Susana. VI JORNADAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Dedicadas al Profesor Doctor Alberto Juan Pardo. COOPERACIÓN JURISDICCIONAL
INTERNACIONAL EN CONFLICTOS RELATIVOS A LOS NIÑOS. Desplazamientos y
retenciones ilícitas, obstáculos al mantenimiento de relaciones personales con los progenitores,
cobro de alimentos.
23
49
KALLER de ORCHANSKY, Berta. Nuevo Manual de Derecho Internacional Privado, ob. cit.,
p.456; DREYZIN de KLOR, Adriana y SARACHO CORNET, Teresita. Trámite judiciales
Internacionales, ob. cit., pp. 81/2.
50
GOLDSCHMIDT, Werner. Derecho Internacional Privado, ob. cit., p. 461.
24
51
OYARZABAL, Mario J.A. Ausencia y presunción de fallecimiento en el derecho internacional
privado. Editorial Abaco de Rodolfo Depalma, Buenos Aires, 2003, p. 28.
25
los bienes locales para distribuir su producto entre los acreedores también locales
y conforme a las reglas de reparto propias del derecho concursal”52.
Los Tratados de Derecho Civil de Montevideo de 1889 y 1940, en materia
de sucesión internacional consagran al teoría del fraccionamiento en materia de
jurisdicción, pues imponen que los juicios que de lugar la sucesión por causa de
muerte se seguirán ante los jueces del territorio en donde se hallen situados los
bienes hereditarios (arts. 66 y 63 respectivamente) 53, es decir siguen la tesis del
foro internacional del patrimonio.
12.4. Lugar de cumplimiento de las obligaciones de fuente contractual.
El Derecho internacional privado interno [artículo 1215 y 1216 Código Civil]
atribuye jurisdicción internacional, en obligaciones voluntarias, al lugar de su
cumplimiento, sea este en la República o en el extranjero. Por lugar de
cumplimiento desde el punto de vistas procesal, se entiende tanto en el que debe
ejecutarse la prestación como donde debe cumplirse la contraprestación. Es decir,
si es una compraventa es lugar de cumplimiento donde se entrega la cosa o se
paga del precio. También presenta esa conexión, cuando se trata del ejercicio de
un mandato remunerado, ya que tiene competencia internacional el juez del
Estado de realización de la representación o donde se pague.
En suma: por cumplimiento en materia procesal, se comprende la fase
dinámica del contrato, cualquiera sea la actividad que cada parte ejecute.
La Cámara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala E, declaró: “a
los fines procesales, el "lugar de cumplimiento" del art. 1215 del Código Civil,
debe designar localizaciones evidentes a fin que las partes puedan prever los foros
ante los cuales pueden ser llevados a litigar en caso de conflicto. Por eso, la
doctrina entiende que lugar de cumplimiento a los efectos procesales, es cualquier
lugar de cumplimiento del contrato, sea o no el que se refiere a la prestación
característica”…..”Del juego de los arts. 1215 y 1216 del Código Civil, resulta
que el juez nacional es competente: a), si el contrato debe ser cumplido en la
República -aun cuando el deudor se domicilie en el extranjero- y b), si el
domicilio del deudor se encuentra en la República. Por lo tanto, de las normas se
infiere la jurisdicción concurrente del juez del país del domicilio del deudor, y del
52
ROUILLON, Adolfo A. N. Cuestiones de Derecho Internacional Privado en la Ley concursal
Argentina 24.522. Academia Nacional de Derecho.
53
KALLER de ORCHANSKY, Berta. Nuevo Manual de Derecho Internacional Privado, ob. cit.,
p.457; DREYZIN de KLOR, Adriana y SARACHO CORNET, Teresita. Trámite judiciales
Internacionales, ob. cit., pp. 82.
26
juez del país de cumplimiento del contrato”….”La jurisdicción del juez del país
donde debe cumplirse la obligación reclamada, en el caso el cobro del precio por
falta de cumplimiento de la prestación a cargo de la compradora, no es excluyente
sino que concurre con la jurisdicción del juez de otro lugar de ejecución del
contrato y con la del juez del domicilio del deudor (arts. 1215 y 1216, Código
Civil)”54.
12.5. Autonomía de la voluntad. Cuando la jurisdicción es concurrente y
la relación jurídica tiene contenido patrimonial, las partes en ejercicio de su
autonomía de voluntad pueden pactar los tribunales donde en caso de conflicto se
tramite el juicio. En esos casos, la elección de foro prevalece sobre las reglas que
la ley contempla como derecho dispositivo55. La autonomía, en competencia
internacional, se ejerce:
(a) como prórroga de jurisdicción una vez promovida la acción (como lo
dispone el Tratado de Derecho Civil de Montevideo de 1940 en su art. 56);
(b) como acuerdo convencional dentro del contenido del negocio jurídico
[cláusula del contrato] donde las partes excluyen la competencia legalmente
prevista.
El art. 1 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, alude a esa
última hipótesis y dispone: “la competencia atribuida a los tribunales nacionales
es improrrogable. Sin perjuicio de lo dispuesto por los tratados internacionales y
por el art. 12, inc. 4, de la ley 48, exceptúase la competencia territorial en asuntos
exclusivamente patrimoniales, que podrá ser prorrogada de conformidad de partes.
Si estos asuntos son de índole internacional, la prórroga podrá admitirse aun a
favor de jueces extranjeros o de árbitros que actúen fuera de la República, salvo
en los casos en que los tribunales argentinos tienen jurisdicción exclusiva o
cuando la prórroga está prohibida por la ley".
Alejandro Menicocci, llama a esta autonomía impropia, que recepta una
posición favorable en el derecho nacional y actualmente tiene vigencia en el
Protocolo de Buenos Aires de Jurisdicción en Materia Contractual (1994) tratado
54
CNCom, Sala E, sentencia del 10/10/1985, in re: Espósito e hijos, S. R. L., Antonio c. Jocqueviel
de Vieu, en LA LEY 1986-D, 49, con nota de Werner Goldschmidt - Colección de Análisis
Jurisprudencial Derecho Internacional Privado y de la Integración - Director: Sara L. Feldstein de
Cárdenas, Editorial LA LEY, 2004, 472, con nota de Mónica Sofía Rodríguez; Graciela Alicia
Oliva.
55
SOTO, Alfredo Mario. El abuso del derecho y la autonomía en materia jurisdiccional
internacional, en LA LEY 2003-C, 701.
27
que vincula a los países miembros del MERCOSUR56. Esa convención, según lo
enseña María Elsa Uzal, permite además que las partes del contrato excluyan la
competencia judicial o toda competencia Estatal para someter su diferendo a
árbitros57.
12.6. Lugar donde se comete el acto ilícito. En materia de delito o cuasi
delito civil tienen jurisdicción los jueces del Estado donde se consuma el acto
ilícito. Ésta es una solución razonable y eficaz. En ese lugar se podrán buscar las
causas del acontecimiento y establecer daños. También, tiene fundamento si se lo
analiza desde la perspectiva del “principio de proximidad” (de Lagarde) porque
juzgar responsabilidades de fuente extracontractual en el territorio donde se
generan facilita la investigación de los hechos, se encuentran testigos, las pericias
se practican en el lugar; es decir existe inmediación con el espacio donde se
consuma el ilícito.
Los casos están referidos primordialmente a accidentes de tránsito
terrestre, marítimos (abordaje) contaminación transfronteriza y responsabilidad
por productos defectuosos, excluyéndose los cuasicontratos (gestión de negocios
ajenos y enriquecimiento sin causa) que debe ser tratado como fuente autónoma
de obligaciones.
Los Tratados de Montevideo, utilizan esta conexión, ya que siguen el
principio del paralelismo (art. 56 de ambos Tratados de Derecho Civil de
Montevideo 1889 y 1940) y fijan jurisdicción en las acciones personales ante los
jueces del lugar a cuya ley está sujeto el acto jurídico y, el art. 38 del Tratado de
1889 y el art. 43 del Tratado de 1940, ambos de Derecho Civil, disponen que las
obligaciones que nacen sin convención se rigen por la ley del lugar donde se
produjo el hecho lícito o ilícito de que proceden. En consecuencia los tratados
conceden competencia internacional a los jueces del lugar donde ocurre el acto
ilícito.
Idéntica solución, aunque flexibilizada con otras conexiones (domicilio del
demandado o del actor) es la prevista en el Protocolo de San Luís en materia de
responsabilidad civil emergente de accidente de tránsito entre los Estados partes
56
MENICOCCI, Alejandro A. Incidencia del Protocolo de Buenos Aires sobre jurisdicción en
materia contractual en la posibilidad de elección de la ley aplicable a los contratos en la órbita del
Mercosur, en LLLitoral, 2000-1037 y NOODT TAQUELA, María Blanca. Los acuerdos de
elección de foro en el Mercosur, JA, Nº 5982, p. 2.
57
UZAL, María Elsa. Soluciones jurisdiccionales en el ámbito internacional. Código Procesal
Civil y Comercial de la Nación. Dirección: Elena I. Highton y Beatriz A. Areán, ob. cit., pp. 181/2.
28
58
Ley 25.407.
59
Ley 24.106.