Está en la página 1de 268

Introduccin al estudio del derecho

Jaime Crdenas Gracia


Derecho de familia y sucesiones
Mara de Montserrat Prez Contreras
Historia del derecho
Beatriz Bernal Gmez
Manual de introduccin al derecho mercantil
Mara Susana Dvalos Torres
Derecho internacional pblico
Vctor M. Rojas Amandi

Esta obra se estructura en seis captulos, el primero,


Concepto, caracteres, objeto y contenido del Derecho Internacional Privado (dipr), tiene como fin proporcionar una aproximacin sencilla al tema; el segundo,
Fuentes del dipr, las refiere en su vertiente autnoma y convencional, dando un panorama general de
las herramientas utilizadas para dar respuesta a una
situacin jurdica privada internacional, adems de
que se estudia las tcnicas de Soft Law.
El captulo tercero, Competencia judicial internacional, analiza las normas de competencia judicial internacional, el cuarto el Derecho aplicable; el
quinto Reconocimiento y ejecucin de sentencias judiciales extranjeras, mientras que el sexto se destina a
la Cooperacin procesal internacional.

Derecho internacional privado

Sistemas jurdicos contemporneos


Nuria Gonzlez Martn

Nuria Gonzlez M. Sonia Rodrguez J.

Otros ttulos en Cultura Jurdica:

Nuria Gonzlez Martn

Derecho
internacional privado
Parte general
Nuria Gonzlez Martn
Sonia Rodrguez Jimnez

Doctora en derecho por la Universidad Autnoma de Tlaxcala, Mxico y por la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla, Espaa.
Investigadora en el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la unam; integrante del Sistema Nacional de Investigadores; directora del Boletn Mexicano de Derecho Comparado.
Profesora de licenciatura y posgrado en la unam y en
la Universidad Iberoamericana, as como profesora invitada en distintas universidades de la repblica mexicana y del
extranjero.
Autora de diversos libros y artculos en materia de derecho internacional privado y comparado, destaca la coleccin
coordinada bajo el ttulo genrico Lecciones de derecho internacional privado mexicano (3 tomos).

Sonia Rodrguez Jimnez


Doctora en derecho por la Universidad de Salamanca. Investigadora en el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la
unam; profesora en el itam, en la unam y maestra de negocios internacionales en la Universidad Iberoamericana.
Entre sus obras destacan: El sistema arbitral del ciadi; la
proteccin de los menores en el derecho internacional privado mexicano y Conexidad y litispendencia internacional en el derecho internacional privado mexicano.

Coordinadores de la coleccin:

Miguel Carbonell y Ral Mrquez Romero


www.nostraediciones.com

CAMISA DER INTERNAL PRIV_100610.indd 1

www.juridicas.unam.mx

10/6/10 12:21:24

Derecho internacional privado


Parte general

DERECHO INT PRIVADO.indd 1

14/5/10 10:43:02

Derecho internacional privado


Parte general
Nuria Gonzlez Martn
Sonia Rodrguez Jimnez
Instituto de Investigaciones Jurdicas
Director: Hctor Fix-Fierro
Secretario acadmico: Pedro Salazar Ugarte
Jefa del Departamento de Publicaciones: Elvia Luca Flores valos
Coordinadores de la coleccin: Miguel Carbonell y Ral Mrquez Romero
Coordinacin editorial: Karla Beatriz Templos Nez
Cuidado de la edicin: Ricardo Hernndez Montes de Oca
Serie Manuales de Derecho
Nostra Ediciones S. A. de C.V.
Direccin: Mauricio Volpi
Jefa de diseo: Sandra Ferrer Alarcn
Formacin: Rosalinda Resndiz Padrn

Primera edicin: Nostra Ediciones, 2010


D. R. Nostra Ediciones S. A. de C.V., 2010

Alberto Zamora 64, Col.Villa Coyoacn,

04000, Mxico, D. F.
D. R. Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 2010

Instituto de Investigaciones Jurdicas

Circuito Maestro Mario de la Cueva s/n,

Ciudad de la Investigacin en Humanidades

Ciudad Universitaria, 04510, Mxico, D. F.
Textos Nuria Gonzlez Martn

Sonia Rodrguez Jimnez
ISBN: 978-607-7603-53-5 Nostra Ediciones
Impreso en Mxico
Prohibida su reproduccin por cualquier medio mecnico
o electrnico existente o por existir sin la autorizacin escrita
del editor o titular de los derechos.

DERECHO INT PRIVADO.indd 2

14/5/10 10:43:02

Derecho internacional privado


Parte general
Nuria Gonzlez Martn
Sonia Rodrguez Jimnez

DERECHO INT PRIVADO.indd 3

14/5/10 10:43:02

ndice

Introduccin
Captulo primero. Derecho internacional privado:
concepto, caracteres, objeto y contenido
I. El derecho internacional privado: denominacin y concepto
II. El derecho internacional privado. Caracteres
1. Carcter estatal. Artculos 124 y 73 constitucionales
2. Carcter exclusivo
3. Carcter autnomo e independiente
III. El derecho internacional privado. Objeto
1. Situaciones jurdicas
2. Situaciones privadas
3. Situaciones internacionales
IV. El derecho internacional privado. Contenido
Cuestionario
Captulo segundo. Fuentes del derecho
internacional privado mexicano
I. Aspectos preliminares
II. Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos: artculo 133
III. Derecho internacional privado convencional
1. Foro de La Haya
2. Foro de las Naciones Unidas
3. Foro Unidroit
4. Foro cidip
IV. Clasificacin de los convenios celebrados por Mxico
1. Convenios de carcter general
A. Convenios multilaterales de carcter general
a. Convencin Interamericana sobre Domicilio de las
Personas Fsicas en el Derecho Internacional Privado
b. Convencin Interamericana sobre Personalidad y Capacidad
de Personas Jurdicas en el Derecho Internacional Privado

15

19
19
22
22
23
25
27
28
28
29
32
46

47
47
50
52
54
56
57
59
64
64
64
64
66
5

DERECHO INT PRIVADO.indd 5

14/5/10 10:43:02

B. Convenios multilaterales de carcter especial


a. Convencin sobre la Prescripcin en Materia de Compraventa
Internacional de Mercaderas
b. Convencin sobre la Prescripcin en Materia de Compraventa
Internacional de Mercaderas enmendada por el Protocolo
por el que se Enmienda la Convencin sobre la Prescripcin
en Materia de Compraventa Internacional de Mercaderas
(del 14 de junio de 1974)
c. Protocolo por el que se Enmienda la Convencin sobre
la Prescripcin en Materia de Compraventa Internacional
de Mercaderas
V. Derecho internacional privado autnomo
1. Cdigos de procedimientos civiles:
artculo 156 del Cdigo de Procedimientos Civiles
para el Distrito Federal. Competencia judicial internacional
2. Cdigos civiles: artculos 13 a 15 del Cdigo Civil
para el Distrito Federal. derecho aplicable
3. Constitucin poltica de los estados unidos mexicanos:
artculo 121, fraccin III. cdigo de procedimientos civiles
para el Distrito Federal: artculos 599 a 603, y cdigo federal
de procedimientos civiles: artculos 564 a 577. reconocimiento
y ejecucin de sentencias judiciales extranjeras
4. Cdigo federal de procedimientos civiles: artculos 543 a 563.
Cooperacin procesal internacional
VI. Soft law, weak law o droit assourdi
Cuestionario
Captulo tercero. Competencia judicial internacional
I. Conceptos bsicos
II. Conceptualizacin
1. Jurisdiccin
2. Competencia judicial internacional
3. Competencia judicial nacional
III. La norma de competencia judicial internacional
1. Conceptos bsicos
2. Estructura
3. Caractersticas

68
68

73

78
80

81
82

82
83
83
85
87
87
90
90
90
91
92
92
95
96

DERECHO INT PRIVADO.indd 6

14/5/10 10:43:02

IV. Foros de competencia judicial internacional


1. El foro personal
2. El foro territorial
3. Los foros exclusivos/excluyentes
4. Los foros facultativos/alternativos
5. Los foros neutrales y exorbitantes
6. Los foros generales
7. El foro de necesidad
8. El foro de proteccin
9. Los foros de economa procesal
10. Los foros jerrquicos
V. El forum legis
VI. Regulacin competencial
1. Regulacin convencional
A. Convenciones interamericanas
a. Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes
en Materia de Letras de Cambio, Pagars y Facturas
b. Convencin Interamericana sobre Exhortos
o Cartas Rogatorias
c. Convencin interamericana sobre eficacia extraterritorial
de las sentencias y laudos arbitrales extranjeros
d. Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes
en Materia de Sociedades Mercantiles
e. Convencin interamericana sobre competencia
en la esfera internacional para la eficacia extraterritorial
de las sentencias extranjeras
f. Convencin interamericana sobre
obligaciones alimentarias
g. Convencin interamericana sobre conflictos
de leyes en materia de adopcin de menores
h. Convencin interamericana sobre restitucin
internacional de menores
B. Convenios de La Haya
a. Convenio de La Haya sobre aspectos civiles de la sustraccin
internacional de menores
b. Convenio de la Haya sobre la proteccin de menores
y la Cooperacin en Materia de Adopcin Internacional

96
96
97
97
99
99
100
101
102
103
104
105
105
106
106

106
107
108
110

111
114
116
118
120
120
122
7

DERECHO INT PRIVADO.indd 7

14/5/10 10:43:02

c. Convenio de La Haya sobre Notificacin y Traslado


en el Extranjero de Documentos Judiciales y Extrajudiciales
en Materia Civil o Comercial
C. Convenios de Naciones Unidas
a. Convenio sobre obtencin de alimentos en el extranjero
b. Convencin de las naciones unidas sobre letras
de cambio internacional y pagars internacionales
2. Regulacin autnoma
Cuestionario
Captulo cuarto. Derecho aplicable
I. Introduccin
II. Tipos de normas de derecho internacional privado. Normas
de conflicto, normas materiales especiales y normas de extensin
1. Normas de conflicto
A. Concepto
B. Estructura: supuesto de hecho, consecuencia jurdica
y punto de conexin
2. Normas materiales especiales
A. Concepto
B. Estructura: supuesto de hecho y consecuencia jurdica
3. Normas de extensin
A. Concepto
B. Estructura: supuesto de hecho, consecuencia jurdica
y punto de conexin
III. Lex mercatoria
IV. Derecho uniforme
V. Las normas materiales imperativas
1. Las normas materiales imperativas mexicanas
2. Las normas materiales imperativas de terceros Estados
VI. Problemas de la aplicacin de la norma material extranjera
1. Sucesin en el tiempo de la norma de conflicto
2. La calificacin
3. Aplicacin del derecho extranjero
4. Institucin desconocida
5. La cuestin preexistente: previa, preliminar o incidental
6. Conflicto mvil

125
127
127
129
129
134
135
135
136
138
138
140
145
145
146
146
146
147
149
149
150
150
151
151
152
153
154
154
156
158

DERECHO INT PRIVADO.indd 8

14/5/10 10:43:02

7. Fraude a la ley
8. Reenvo
9. Aplicacin armnica del derecho extranjero
10. Orden pblico internacional
VII. Tratamiento procesal del derecho extranjero
1. Convencin europea sobre informacin relativa
al derecho extranjero
2. Protocolo adicional de la Convencin Europea
sobre Informacin Relativa al Derecho Extranjero
VIII. Marco regulador
1. Regulacin convencional
A. Convenciones interamericanas
a. Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes
en Materia de Letras de Cambio, Pagars y Facturas
b. Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes
en Materia de Sociedades Mercantiles
c. Convencin Interamericana sobre Normas Generales
de Derecho Internacional Privado
d. Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes
en Materia de Adopcin de Menores
e. Convencin Interamericana sobre Personalidad
y Capacidad de Personas Jurdicas en el Derecho
Internacional Privado
f. Convencin Interamericana sobre el Derecho
Aplicable a los Contratos Internacionales
g. Convencin Interamericana sobre
Obligaciones Alimentarias
B. Convenios de La Haya
a. Convenio de La Haya sobre la Proteccin de Menores
y la Cooperacin en Materia de Adopcin Internacional
b. Convenio de La Haya sobre Obtencin
de Alimentos en el Extranjero
2. Regulacin autnoma
A. El artculo 13 del Cdigo Civil para el Distrito Federal
b. El artculo 79, fraccin II, del Cdigo de Comercio
c. El artculo 410-E del Cdigo Civil para el Distrito Federal
d. El artculo 1593 del Cdigo Civil para el Distrito Federal

159
160
162
163
166
166
169
171
171
171
171
172
173
174

175
177
180
181
181
182
183
183
185
186
186
9

DERECHO INT PRIVADO.indd 9

14/5/10 10:43:02

e. El artculo 2736 del Cdigo Civil para el Distrito Federal


F. Los artculos 252 a 258 de la Ley General de Ttulos
y Operaciones de Crdito
Cuestionario
Captulo quinto. Reconocimiento y ejecucin
I. Introduccin
II. Reconocimiento
1. Concepto
2. Tipos de reconocimiento
III. Exequatur
1. Concepto
2. Tipos de exequatur
IV. Las implicaciones del acceso al registro
V. Regulacin normativa convencional
1. Convenio entre los Estados Unidos Mexicanos y el Reino
de Espaa sobre Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias
Judiciales y Laudos Arbitrales en Materia Civil y Mercantil
2. Convencin Interamericana sobre Eficacia Extraterritorial
de las Sentencias y Laudos Arbitrales Extranjeros
VI. Regulacin normativa autnoma
1. Artculo 121, fraccin III, de la Constitucin Poltica
de los Estados Unidos Mexicanos
2. Artculos 564 a 568 del Cdigo Federal
de Procedimientos Civiles
3. Artculos 569 al 577 del Cdigo Federal
de Procedimientos Civiles
4. Artculos 599 a 603 del Cdigo de Procedimientos
Civiles para el Distrito Federal
Cuestionario
Captulo sexto. Cooperacin procesal internacional
I. Ley aplicable al proceso con elemento extranjero
II. Trato procesal al extranjero
1. Capacidad del litigante extranjero
2. Representacin y defensa en el proceso
3. Asistencia jurdica gratuita o beneficio de pobreza

186
186
188
189
189
193
193
193
194
194
195
196
196

196
200
202
202
204
205
207
210
211
211
214
215
216
216

10

DERECHO INT PRIVADO.indd 10

14/5/10 10:43:02

4. Caucin de arraigo en juicio


5. Embargo preventivo
III. Cooperacin
1. Introduccin
2. La prueba
A. Convenciones interamericanas
a. Convencin Interamericana sobre Recepcin
de Pruebas en el Extranjero
b. Protocolo adicional a la Convencin Interamericana
sobre Recepcin de Pruebas en el Extranjero
B. Convenios de La Haya
a. Convencin sobre la Obtencin de Pruebas
en el Extranjero en Materia Civil o Comercial
C. Normativa autnoma
3. Notificaciones, exhortos o cartas rogatorias
A. Normativa convencional
a. Convencin Interamericana sobre Exhortos
o Cartas Rogatorias
b. Protocolo adicional a la Convencin Interamericana
sobre Exhortos o Cartas Rogatorias
c. Convencin Interamericana sobre Obtencin
de Alimentos en el Extranjero
d. Convenio de La Haya relativo a la Notificacin o Traslado
al Extranjero de Documentos Judiciales y Extrajudiciales
en Materia Civil o Comercial
B. Normativa autnoma
4. Legalizacin (apostilla)
A. Normativa convencional
a. Convencin por la que se Suprime el Requisito de la Legalizacin
de los Documentos Pblicos Extranjeros (apostilla)
B. Normativa autnoma
5. Rgimen legal de los poderes
A. Normativa convencional
a. Protocolo sobre Uniformidad del Rgimen
Legal de los Poderes
b. Convencin Interamericana sobre Rgimen Legal
de Poderes para ser Utilizados en el Extranjero

216
217
218
218
218
219
219
221
225
225
229
230
230
231
233
234

235
240
241
242
242
244
245
245
245
247

11

DERECHO INT PRIVADO.indd 11

14/5/10 10:43:02

6. Medidas cautelares
7. La prueba del derecho extranjero
A. Normativa convencional
a. Convencin Interamericana sobre Prueba e Informacin
acerca del Derecho Extranjero
b. Convencin Europea sobre Informacin Relativa
al Derecho Extranjero
Cuestionario
Para saber ms
Glosario
Bibliografa

249
249
249
250
251
255

259
265

12

DERECHO INT PRIVADO.indd 12

14/5/10 10:43:02

Derecho internacional privado


se termin de imprimir en mayo de 2010
en Impresos Vacha, S. A. de C.V.
Fray Juan de Torquemada 7, Col. Obrera, C. P. 06800 Mxico, D. F.
Para su formacin se utiliz la familia
Bembo, diseada por Stanley Morison en 1929.

DERECHO INT PRIVADO.indd 270

14/5/10 10:43:16

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx

Introduccin

La presente obra se estructura en seis captulos que van desde lo general a


lo particular.
De esta manera, el primer captulo aborda el concepto, caracteres, objeto y
contenido del derecho internacional privado (en adelante dipr), con la finalidad de que el alumno pueda tener una primera y sencilla aproximacin al
estudio de esta disciplina jurdica.
Seguidamente, con el captulo segundo, se atienden a las fuentes del
dipr, tanto en su vertiente autnoma como convencional, con el fin de dar
un panorama general de las herramientas que utiliza el dipr para dar respuesta a una situacin jurdica privada internacional. El anlisis de estas fuentes
normativas impregnarn el resto de los captulos para entender el alcance y
los efectos que producen en cada uno de ellos; igualmente, este estudio se
complementa con el anlisis de las denominadas tcnicas de soft law que son
utilizadas en el dipr como una herramienta secundaria pero no insignificante que ayuda a dar, asimismo, respuesta a las situaciones jurdicas privadas
internacionales.
En el captulo tercero se aborda la competencia judicial internacional,
como primer sector constitutivo del contenido del dipr; en este sentido
se analiza la normativa que le da sentido, denominada sta como la norma
de competencia judicial internacional. Partiendo del anlisis de la estructura de esta normativa, se analizan los distintos foros competenciales por
los que un tribunal nacional mexicano debe declararse con competencia
judicial internacional, as como aquellos por los que bajo ningn motivo y
en ningn contexto debe declararse competente en la esfera internacional;
de esta manera, el estudio de este marco normativo conlleva a afirmar lo
acertado o no de la predeterminacin legal de la competencia judicial internacional mexicana as como su impacto que sta tendr en el sector del
reconocimiento y ejecucin de sentencias judiciales extranjeras.
El captulo cuarto trata sobre el derecho aplicable, el cual, en esta
ocasin, abarca el segundo sector constitutivo del contenido del dipr. En
15

DERECHO INT PRIVADO.indd 15

14/5/10 10:43:02

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

este captulo se abordan las tres tcnicas de reglamentacin de las que el dipr
hace uso para regular el derecho aplicable a una situacin jurdica privada e
internacional, de esta manera, analizamos las normas materiales especiales, las
normas de extensin y la norma de conflicto. Este anlisis nos permite observar cmo la normativa autnoma mexicana hace uso de la norma de extensin dejando prcticamente en retrica la norma material especial y con
un uso marginal a la norma de conflicto. Este captulo, en su segunda parte,
analiza los principales problemas que la aplicacin de la normativa material
extranjera, de un tercer Estado, puede presentar; nos referimos en concreto a
las cuestiones de calificacin, fraude a la ley, reenvo (primer grado o retorno
y segundo grado), institucin desconocida, cuestin previa, orden pblico y
conflicto mvil. Problemas que se reducen a una escasa aplicacin prctica al
tener en el ordenamiento jurdico mexicano, principalmente en su fase autnoma, una escasa normativa conflictual.
Con respecto al captulo quinto, se destina al reconocimiento y ejecucin de sentencias judiciales extranjeras, tercer sector constitutivo del contenido del dipr, dejando deliberadamente el reconocimiento y ejecucin de
laudos arbitrales para el manual que se destina al estudio de la parte especial del dipr. En este captulo cobra especial importancia el anlisis y estudio
de la normativa convencional que Mxico tiene ratificada por el escueto pronunciamiento que realiza la esfera autnoma, principalmente la del
Distrito Federal.
El ltimo captulo que compone este Manual, el sexto, se destina a la
cooperacin procesal internacional, entendida sta como el cuarto pilar
del dipr. En este captulo es imprescindible analizar cuestiones como la le
galizacin (apostilla), asistencia jurdica gratuita, caucin de arraigo en juicio, prueba, el papel de los exhortos y las cartas rogatorias, tanto en el plano
autnomo como en el plano internacional, destacando la importancia de
ste ltimo.
En los diferentes captulos que componen el Manual, el lector se encontrar con ejemplos cuyo objetivo o fin es hacer ms didctico el aprendizaje
del dipr.
Por ltimo, queremos hacer una puntualizacin en atencin a la evolucin de la materia correspondiente al dipr, y por ello marcamos la trayectoria que presenta esta disciplina. Si en pocas pasadas no se reparaba
demasiado en las implicaciones, alcances y problemas que las situaciones
jurdicas privadas internacionales podra plantear, justificado y motivado por
el escaso flujo de personas que se vean envueltas en uno de estos supuestos,
hoy es impensable dejar de lado el conocimiento de estas situaciones para
cualquier operador jurdico. As, el trasiego transfronterizo que caracteriza
16

DERECHO INT PRIVADO.indd 16

14/5/10 10:43:02

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Introduccin

a nuestra sociedad en la actualidad justifica que esta materia deba aparecer


como asignatura obligatoria en todos los planes de estudios de las distintas
universidades mexicanas. De igual manera, estimamos que este Manual puede ser de utilidad para los presentes y futuros operadores jurdicos, de cara a
entender la magnitud, las implicaciones, as como los problemas que en
la actualidad presentan las relaciones jurdicas internacionales.
Hoy nadie duda la importancia creciente y el cambio en la estructura
del pensamiento jurdico que conlleva la presencia de un elemento de internacionalidad en una concreta relacin jurdica, v. gr. las implicaciones jurdicas que se derivan de una crisis de pareja cuando las personas que formaban
dicha unin fijan sus residencias habituales y domicilios en Estados diferentes, debindose alimentos para ellos o los menores que hayan nacido fruto
de dicha relacin.

17

DERECHO INT PRIVADO.indd 17

14/5/10 10:43:02

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx

Captulo primero
Derecho internacional privado:
concepto, caracteres, objeto y contenido

Este primer captulo representa una aproximacin elemental, a la par que nece
saria, para entender cul es la meta final que persigue el dipr. Es obligatorio
contar con un primer captulo que introduzca al lector en los conceptos bsicos
del dipr. Por estos conceptos entendemos los caracteres, objeto y contenido de
esta disciplina. El anlisis de estos elementos permite caracterizar al dipr como
una rama autnoma e independiente de las dems disciplinas jurdicas. Lo an
terior no quiere decir que no utilice, para dar respuesta a determinados sectores,
conceptos o figuras del derecho procesal, civil o constitucional, entre otros.

I. El derecho internacional privado:


denominacin y concepto
La primera cuestin que debemos abordar para dar entrada a la explicacin
de esta rama del derecho es el por qu de su denominacin: derecho internacional privado.
Nos preguntamos si estamos ante una denominacin cargada de inercia
y tradicin en la que es ms conveniente mantenerla que intentar alcanzar
un consenso sobre otra posible denominacin; o si por el contrario, goza de
estricto apego a la realidad que regula y da respuesta.
De esta manera, nos cuestionamos si la discusin en torno a su denominacin es una cuestin puramente semntica o encierra consecuencias
relevantes de fondo. Llegados a este punto hay que sealar que la conceptualizacin del dipr es un tema de gran controversia.
Una advertencia, ms que pertinente, es que esta cuestin de la denominacin y concepto del dipr no es la nica que en relacin con esta ciencia jurdica es puesta en discusin. Pronto acabaramos si el nico punto a
debatir en la actual regulacin y configuracin del derecho internacional
19

DERECHO INT PRIVADO.indd 19

14/5/10 10:43:03

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

privado pasara por determinar con exactitud y propiedad su denominacin.


Al contrario, esta es una discusin ms, si se quiere la primera en ser suscitada, pero no la nica ni la ltima. As, y como se pondr de manifiesto
en lneas posteriores, se discute el contenido de esta rama del derecho, la
presencia y peso especfico del elemento extranjero en las relaciones objeto de su estudio, su delimitacin con otras ramas del derecho como pudiera
ser el derecho civil, el derecho internacional pblico, el derecho mercantil,
el derecho procesal, etctera.
Una vez apuntadas estas cuestiones preliminares, cabe insistir que con
respecto al cuestionamiento de su denominacin no cabe desconocer que
cierto sector doctrinal ha mantenido que esta disciplina debera llamarse derecho conflictual, conflicto de leyes o derecho de colisin.
Para nosotros la respuesta es simple y pasa por rechazar dichas denominaciones; en este sentido sostenemos que de acogerse simplificaramos
en exceso el contenido de esta disciplina jurdica. No es que sea un concepto errneo o alejado de su realidad pues el derecho conflictual es parte
integrante de su contenido, pero es una tercera parte de su contenido
global. Dicho lo anterior, y a sabiendas de que la cuestin terminolgica
o semntica no debe quitarnos mucho tiempo, sostenemos que si aceptramos cualquiera de las tres denominaciones anteriormente expuestas
estaramos ofreciendo una visin parcial de la realidad a la que esta disciplina se aboca. En esta misma lnea argumentativa podramos decir que
la denominacin correcta podra ser la de conflicto de jurisdicciones,
afirmacin que pronto descartaramos por pecar de la misma parcialidad
que el anterior concepto.
En este sentido, abogamos por el mantenimiento de la denominacin
de derecho internacional privado como el ms adecuado para dar respuesta a esta rama del derecho. El peso de la tradicin hace difcil lograr un
acuerdo que modifique este concepto. Ahora bien, lo anterior no obsta
para observar que el trmino no est exento de crticas, como lo demuestra la doctrina que sobre esta cuestin se pronuncia.
En cuanto a la terminologa histrica, segn Joseph Story, esta disciplina
se llam International Private Law desde 1834 y fue una denominacin de
gran xito. No obstante, el trmino no responda fielmente a la realidad que
regulaba, crtica que se mantiene en la actualidad. As, la inclusin del adjetivo internacional haca esperar que se regularan relaciones entre Estados
y nada ms lejos de la realidad. A pesar de estos detalles este trmino hizo
fortuna y la prctica lo confirm.
En este momento, tocara clarificar cada uno de los elementos del concepto de derecho internacional privado, y as tenemos:
20

DERECHO INT PRIVADO.indd 20

14/5/10 10:43:03

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado: concepto, caracteres, objeto y contenido

Internacional. Se acepta el concepto por los autores en virtud del objeto


regulado en esta rama del derecho. Se regulan relaciones de individuos que
extienden su actividad fuera de sus fronteras. Segn Lalive, se llama internacional este derecho por la naturaleza de las cuestiones que tiende a resolver.
No es un derecho internacional por la fuente de produccin de sus normas,
sino por el objeto regulado, es decir, el trfico jurdico externo.
Privado. Se refiere este segundo adjetivo a las personas implicadas en la
relacin jurdica que esta rama estudia; as, se examina la relacin jurdica
privada que se entabla entre particulares (personas fsicas o jurdicas) o entre un particular y el Estado siempre y cuando ste acte como particular.
Cuestin que extendemos ms en el apartado referido al objeto del dipr
Somos conscientes de que la realidad y el entorno en el cual esta disciplina
se est desarrollando poco o nada tiene que ver con sus inicios y con los
problemas que Story presenci y que dio, prcticamente, origen a este concepto; sin embargo, estimamos que esta concepcin cargada, como indicamos, de inercia y tradicin, es para nosotros la ms adecuada.
En este orden de ideas afirmamos que los cambios podran pasar por
aplicar otra denominacin: derecho privado internacional. Para nosotros
el orden de estos dos adjetivos no altera la sustancia de esta disciplina. Un
cambio en este sentido estimamos que traera ms desventajas que ventajas
y seguira contando con una corriente crtica.
Por todo ello, y dejando inmvil el concepto de derecho internacional
privado, y enlazando con el siguiente rubro, nos quedamos con la definicin
que lanza Espinar Vicente, la cual, a nuestro entender, contiene los elementos necesarios para entender esta disciplina:
El derecho internacional privado se configura como el conjunto de normas y
principios que cada ordenamiento particular establece para dotar de una regulacin especial a los supuestos de trfico externo. La construccin de este sistema exige el recurso a una metodologa propia. Su positivizacin y aplicacin
es particularmente dependiente de la realidad social y jurdica del momento
histrico que se considere.

Por todo ello, y a la hora de conceptualizarlo, no se puede definir como un


sistema porque no hay un conjunto homogneo de normas, sino un elenco
heterogneo excepto en Suiza y Venezuela, un conjunto de normas
jurdico-positivas que regula las relaciones de trfico jurdico externo.

21

DERECHO INT PRIVADO.indd 21

14/5/10 10:43:03

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

II. El derecho internacional privado. Caracteres

1. Carcter estatal. Artculos 124 y 73 constitucionales


La razn primigenia del dipr radica fundamentalmente en la existencia de
una comunidad internacional particularizada o dividida en Estados. Derivada de esta razn primaria se deriva una segunda, es decir, la existencia de distintos y variados ordenamientos jurdicos. As, existen tantos ordenamientos
jurdicos como Estados. Lo anterior vendra a representar el carcter estatal
del derecho internacional privado, como primera caracterstica predicable a
esta rama jurdica. La afirmacin anterior se traduce en una discontinuidad
en el espacio de las relaciones jurdicas privadas cuando se implican los ordenamientos (en un mismo tiempo vigentes) de ms de un Estado. As, una
relacin jurdica privada conectada con ms de un Estado est igualmente
conectada a ms de un ordenamiento jurdico, lo cual se produce cuando
uno de los elementos (personal, real o conductista volitivo) de esa relacin
jurdica privada con elemento de internacionalidad est vinculado con ms
de un ordenamiento jurdico, con ms de un Estado. As, esta discontinuidad
(jurisdiccional y legislativa) que se produce en el espacio debe ser resuelta
por el derecho internacional privado dando una respuesta lgica, justa y
apegada a la realidad en la que deba operar.
De esta manera, consideramos que el dipr busca soluciones satisfactorias
a una realidad caracterizada por los sujetos y por la discontinuidad en el
espacio de la normatividad aplicable. Es en esta bsqueda de soluciones satisfactorias donde se pueden producir ciertas tensiones como consecuencia
misma de la diversidad de rdenes jurdicos, tensiones que pueden ser reducidas de algn modo a travs de la unificacin del derecho, bien sea a travs
de instrumentos convencionales, leyes modelo o cualquier otro instrumento
que cumpla dicha finalidad. Hablamos de una discontinuidad jurisdiccional
y legislativa que debe materializarse a travs de la formulacin de situaciones
jurdicas por parte de personas sometidas a varias leyes. En este sentido, afirmamos que la presencia de dos presupuestos (aislados o combinados) desembocara irremediablemente en la desaparicin del dipr: la unificacin de los
sistemas normativos y la ausencia de comunicacin entre los individuos. De
esta forma, sostenemos que en el momento en que se presentara la situacin
hipottica de que todos los Estados reglamentaran de manera uniforme el
derecho y dieran respuestas uniformes, el dipr perdera su razn de ser, su
sentido. En esta situacin sera irrelevante preguntarnos qu norma material
dara respuesta al fondo de la pretensin puesto que sta sera nica y sera
22

DERECHO INT PRIVADO.indd 22

14/5/10 10:43:03

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado: concepto, caracteres, objeto y contenido

la misma. Igualmente sostenemos que aun cuando dicha diversidad jurisdiccional y legislativa existiera, si no se uniera con una intercomunicacin
entre los individuos tampoco tendra razn de ser el dipr.
En el contexto mexicano, tenemos entonces que con relacin a este
carcter de estatalidad, encontramos los artculos 124 y 73 constitucionales,
los cuales establecen que las facultades que expresamente no se encuentran
otorgadas a la federacin, se entiende que son otorgadas a los estados; concretamente en materia familiar, la jurisdiccin es de cada uno de los estados
de la Unin, es decir, es competencia local y as cada estado tiene su propio
Cdigo Civil y Cdigo de Procedimientos Civiles y de ah que confluyan
31 cdigos civiles ms el Distrito Federal y 31 cdigos de procedimientos
civiles ms el Distrito Federal, en donde la dispersidad normativa reina por
su presencia, independientemente de que la tendencia de todos estos cdigos
sea acercarse al Cdigo Civil del Distrito Federal y al Cdigo de Procedimientos Civiles del Distrito Federal, cuestiones que no son muy acertadas
dadas las incongruencias que tenemos en la legislacin del Distrito Federal.
2. Carcter exclusivo
Derivada de la anterior caracterstica se pone de manifiesto una ms, la
exclusividad. En este sentido afirmamos que las situaciones jurdicas privadas internacionales, en las que de algn modo y por cualquier punto de conexin quede vinculado Mxico, se resolvern conforme a lo dispuesto por
las normas de dipr mexicanas. En ningn caso se tendr en cuenta desde la
ptica mexicana la normativa de dipr de un tercer Estado. Estas normas
mexicanas determinarn si el juez mexicano es competente o no para conocer de la situacin jurdica privada internacional planteada, si se aplicar,
de conformidad con la norma de conflicto, su normativa material o la de
un tercer Estado, y cmo se reconocer y ejecutar una sentencia extranjera;
es decir, las normas mexicanas determinarn si hay competencia judicial internacional, el derecho aplicable y el reconocimiento y ejecucin de
sentencias extranjeras, como los tres pilares constitutivos del dipr (el primero conforma la competencia judicial directa y el tercero la competencia
judicial indirecta).
Otra nueva caracterstica, ligada con la anterior, que podemos mencionar respecto a esta disciplina jurdica es su relatividad, es decir, cada
Estado presenta y regula la esfera jurdica del dipr de la manera que le
parece ms correcta y apegada a su realidad; lo anterior implica la existencia y convivencia de una interesante diversidad estatal respecto de esta
23

DERECHO INT PRIVADO.indd 23

14/5/10 10:43:03

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

rama jurdica. Diversidad y diferenciacin que representa la afirmacin


de que sern variadas y diferentes de conformidad con el Estado ante el que
se presente la demanda y ponga en marcha sus normas del dipr. Relatividad
que tambin se manifiesta en la estructura legislativa que cada Estado utilizar
para disear el modelo normativo de esta ciencia jurdica. En este sentido, y
aterrizando nuestras afirmaciones en el caso mexicano vemos cmo la potestad legislativa queda en manos de los estados que componen la Repblica
mexicana, es decir, de legisladores estatales. De esta forma cada una de las 31
entidades federativas, ms el Distrito Federal, tiene la posibilidad de disear
su normativa referente al dipr. Es as que en la actualidad cada una de
las 31 entidades federativas y el Distrito Federal tiene su propia normativa
(competencial directa e indirecta as como su propia norma de derecho
aplicable) para dar una respuesta global a esta disciplina jurdica.
Si bien la afirmacin anterior representa la tnica general, podemos
observar la existencia de normativa referida a esta disciplina esparcida en
el Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, en el Cdigo Civil Federal
y en el Cdigo de Comercio, principalmente. Lo anterior implica que no
tenemos una uniformidad ad intra para la regulacin de las situaciones jurdicas privadas con elemento de internacionalidad. Si bien esto respeta el
principio de soberana legislativa reconocido para las entidades federativas
y el Distrito Federal, crea serios problemas de armonizacin interna. As, la
normativa que encontramos en los distintos cdigos de procedimientos civiles respecto al sector de la competencia judicial internacional es diferente
dependiendo de la entidad en la que busquemos una respuesta. Lo mismo
afirmamos cuando revisamos la distinta normativa de derecho aplicable que
existe en cada uno de los cdigos civiles vigentes en el pas.
La doctrina mexicana, en un intento de modernizar y armonizar esta
disciplina jurdica, ha propuesto seguir el ejemplo de leyes modelos como
la Ley Suiza Federal sobre Derecho Internacional Privado, de 1987; la Ley
de dipr venezonala, el Proyecto de Cdigo de dipr argentino o la ley japonesa Act on the Application of Laws, entre otras. Esta sera una meta muy
deseada por las implicaciones positivas que ello tendra (armonizacin, seguridad jurdica, etctera). Por el momento, al no haber an una propuesta de facto, nos inclinamos a la implementacin de dos fases, una primera
de remodelacin y comprensin de la actual regulacin normativa; esta fase
pasara por una reestructuracin de los actuales foros, de las normas sobre competencia, de la normativa de derecho aplicable as como del sector
normativo que da respuesta al sector del reconocimiento y ejecucin de
sentencias judiciales extranjeras y de la cooperacin procesal internacional
que rigen en la actualidad para el Distrito Federal y las restantes entidades
24

DERECHO INT PRIVADO.indd 24

14/5/10 10:43:03

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado: concepto, caracteres, objeto y contenido

federativas. Simplemente pretendemos alcanzar un mayor conocimiento y fa


miliarizacin de esta disciplina jurdica respecto de todos los operadores
jurdicos. Una segunda fase que consistira en la elaboracin de una norma
general que diera respuesta de manera unvoca a los supuestos de dipr. As,
sin perder de vista que la mejor regulacin ad intra es la que se hace a travs
de una ley general y uniforme para todas las entidades de la Repblica, estimamos que el salto no puede ser cualitativa y cuantitativamente tan grande,
sino que debe hacerse de manera gradual, mejorando la regulacin vigente
y articulndola mejor.
As, en resumidas cuentas tenemos que de un rpido recuento las caractersticas del dipr son dos en fases distintas: a) a nivel internacional destacamos la pluralidad de ordenamientos jurdicos aunado a la comunicacin
entre los individuos, y b) a nivel nacional sealamos su esparcimiento normativo en la regulacin interna de la Repblica mexicana.
3. Carcter autnomo e independiente
Es momento de abordar una de las cuestiones que consideramos fundamentales, la autonoma del dipr como ciencia jurdica, hoy en da no se
cuestiona su autonoma e independencia respecto a otras ramas del derecho.
El dipr es una rama jurdica independiente desde que da respuesta a algunas
relaciones jurdicas con caractersticas muy especiales, a travs de conceptos, principios y normas propias. En este sentido obedece a un objeto propio, peculiar y diferente de las dems ramas del derecho.
Posiblemente el origen de la confusin por largos aos existente est en
el complejo de dependencia que la doctrina sealaba del dipr respecto del
derecho internacional pblico. Ahora bien, una cosa es autonoma, y otra
muy distinta, es la influencia en clave de cooperacin que pueda existir entre ambas ramas, el derecho internacional privado y el pblico. En este orden
de ideas afirmamos que el derecho internacional pblico no tiene reglas
especficas para establecer los mbitos de la competencia legislativa de los
Estados, es decir, que regule qu ley es aplicable a situaciones de trfico jurdico privado externo. No hay unas normas especficas para estas situaciones,
y aunque las hubiera, unas normas generales uniformes, no se conseguira
unidad de reglamentacin porque la aplicacin y la interpretacin de esas
normas variar segn la idiosincracia o peculiaridad jurdica de los diversos ordenamientos, vervigracia, diferencias en las aplicaciones de esas normas
por los jueces nacionales. Igualmente el derecho internacional pblico no
cuenta en su haber con normas que se refieran a la competencia judicial
25

DERECHO INT PRIVADO.indd 25

14/5/10 10:43:03

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

internacional en las situaciones privadas internacionales, como tampoco


cuenta con un elenco de normas que regulen y establezcan los requisitos
para el reconocimiento y ejecucin de pronunciamientos judiciales extranjeros. Ahora bien, uno de los ejemplos ms claros de la complementariedad
que se establece entre el derecho internacional pblico y el privado radica
en los instrumentos convencionales que la primera presta a la segunda como
va para regular las situaciones jurdicas privadas de una manera uniforme
y armnica.
En este sentido, se afirma que el dipr no es una rama o subespecie del
derecho internacional pblico. Como se ha mencionado en lneas anteriores
podemos mencionar que la diferencia ms visible que existe entre el derecho
internacional pblico y el privado es subjetiva, es decir, en razn de los sujetos que intervienen en una relacin jurdica. As, mientras que en el derecho
internacional pblico los sujetos son los Estados, entes soberanos, en el dipr
son sujetos privados, personas fsicas o jurdicas. Lo anterior no limita que
reconozcamos que el dipr se sirve de los convenios internacionales que regula el derecho internacional pblico como una herramienta (con sus pros
y sus contras) para dar sentido y solucin a las situaciones que son el objeto
de estudio por el dipr.
Tampoco es una subespecie del derecho civil, a pesar de que puedan
coincidir en el estudio de sus instituciones no cabe desconocer que su
punto de examen es completamente diferente, el cual se realiza a travs de
mtodos diferentes y buscando soluciones en planos procesales diferentes.
As, el punto de convergencia de ambas disciplinas radica en el estudio
de situaciones privadas, entre particulares; ahora bien, el punto divergente
entre ambas disciplinas radica en el contacto de las situaciones objeto de estudio por ambas ramas con uno (derecho civil) o ms Estados (dipr).
Por ltimo, tampoco es una subespecie del derecho procesal; quiz sera
bueno en este momento establecer una lnea divisoria, si es que ello es posible, entre el dipr y el derecho procesal internacional. Nuestras afirmaciones
se encaminan a sostener que el derecho procesal internacional tiene como
contenido el sector de la competencia judicial internacional directa e indirecta as como la cooperacin procesal internacional, como principales
bases. Lo anterior supone que el derecho procesal internacional es parte
integrante del dipr.
Tratando de afinar nuestras afirmaciones, tenemos que el dipr si bien
tiene tintes de derecho procesal, de derecho civil, de derecho mercantil, de
derechos humanos y de derecho internacional pblico esto no implica su
sometimiento como subespecie a alguna de las disciplinas anteriores.

26

DERECHO INT PRIVADO.indd 26

14/5/10 10:43:03

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado: concepto, caracteres, objeto y contenido

En conclusin, el derecho internacional privado viene a representar un


conjunto de normas que se destinara a dar respuesta, a los supuestos de
hecho entablados entre particulares, personas fsicas o jurdicas, siempre en
el marco de una jurisdiccin nacional, cuando en esa relacin jurdica estn implicados varios ordenamientos jurdicos, varios Estados.

III. El derecho internacional privado. Objeto


Como bien afirma Calvo y Carrascosa, el objeto de una disciplina jurdica
es el conjunto de relaciones sociales que sta regula. Aterrizando la anterior afirmacin en el contexto del dipr sostenemos que son las situaciones
jurdicas privadas internacionales tambin conocidas como relaciones privadas con elemento de extranjera, relaciones transfronterizas o relaciones privadas de trfico jurdico externo. Trminos, todos estos, que sern
utilizados de manera indistinta a lo largo del libro.
As, tal y como apuntamos, los elementos caracterizadores y diferenciadores de la actividad desempeada por el dipr, respecto a cualquier otra
disciplina jurdica, vienen a ser la suma de los adjetivos privado e internacional. En este sentido, el objeto del dipr se sita en aquellos supuestos
de hecho que implican a particulares, personas fsicas o jurdicas, cuando
ste se encuentra conectado con varios ordenamientos jurdicos. La primera supone establecer una primera diferencia respecto al objeto de estudio del derecho internacional pblico y la segunda respecto al objeto de
estudio del derecho civil.
Si nosotros, por un lado, omitiramos el adjetivo privado y hablaramos
simplemente de situaciones jurdicas con elemento de internacionalidad o
extranjera, la respuesta a esta situacin podra venir dada por la normativa
del derecho internacional pblico; lo anterior por razn de los sujetos que
intervienen. Como bien seala la doctrina mexicana, J. A. Carrillo: Cuando
la relacin jurdica internacional se da entre personas de derecho pblico, el
derecho que debe regularla es el derecho internacional pblico. Pero cuando
la relacin jurdica extranacional se da entre personas de derecho priva
do, surge la necesidad de que sea un derecho ad hoc el que la regule, y ste
ha sido tradicionalmente el derecho internacional privado.
Si, por otro lado, omitiramos el adjetivo internacional trataramos nicamente las situaciones jurdicas privadas; de este modo estaramos estudiando una relacin jurdica propia del derecho civil.

27

DERECHO INT PRIVADO.indd 27

14/5/10 10:43:03

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

En los siguientes apartados, podemos visualizar ms concretamente a


qu nos referimos con las anteriores afirmaciones.

1. Situaciones jurdicas
Como cualquier otra disciplina jurdica representa el mnimo comn denominador que todas aquellas situaciones o supuestos de hecho que se aborden
para su estudio deben tener trascendencia en el plano jurdico. As las cosas,
nos referimos a todas aquellas relaciones jurdicas que por sus caractersticas, naturaleza e implicaciones no pasen desapercibidas por el derecho.
2. Situaciones privadas
Reiteramos que las relaciones jurdicas objeto de estudio por el dipr son
aqullas que renen dos adjetivos, a saber, privadas e internacionales. Dos
requisitos acumulativos, necesarios e imprescindibles. As, la existencia de un
elemento de internacionalidad (extranjera) en una situacin privada da como
resultado necesario la puesta en funcionamiento de las normas de dipr.
La primera afirmacin que debemos hacer es que el adjetivo de privado deriva de los sujetos que intervienen en la relacin jurdica, no proviene del tipo de normas que regulan las relaciones jurdicas con elemento de
internacionalidad. En este sentido, los sujetos que dan sentido a esta disciplina se encuentran en una posicin de igualdad, dando lugar a la conformacin de relaciones jurdicas que se desarrollan en un plano completamente
horizontal. Lo anterior necesita matizarse, es decir, si como regla general
afirmamos que los sujetos, que son objeto de atencin por el dipr, presentan
la caracterstica de ser particulares, debemos hacer una ampliacin necesaria,
en este sentido tambin entrara en su objeto de estudio el Estado. Ahora
bien, esta excepcin presenta una importante limitacin que se convierte
en esencial en el contexto del dipr, as, sern objeto de atencin los Estados
cuando no estn investidos de su potestad soberana. De todos es sabido que
el Estado puede actuar con su potestad iure imperii o con su potestad iure
gestioni. Cuando el Estado acta con la primera de las potestades sealadas
dicha relacin ser objeto de estudio por el derecho internacional pblico.
Por el contrario, si el Estado acta con la segunda potestad mencionada la
relacin jurdica en la que est inmerso ser objeto de estudio del dipr. Problema de distinto tenor es deslindar cundo acta con una u otra potestad.

28

DERECHO INT PRIVADO.indd 28

14/5/10 10:43:03

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado: concepto, caracteres, objeto y contenido

De la mano de las anteriores afirmaciones alcanzamos la conclusin de


que el adjetivo privado se materializa por la prioridad que cobran los intereses de los individuos ante los eventuales problemas que provoca la vida
internacional.
3. Situaciones internacionales
A la par, y como venimos comentando, es necesario para que esta disciplina
jurdica se ponga en accin que estemos ante una relacin jurdica con dos
necesarios e imprescindibles ingredientes, a saber, que sea una relacin entre
particulares y que se d un elemento de internacionalidad o extranjera,
requisitos sine qua non.
Respecto a este segundo elemento caracterizador del objeto de estudio
del dipr, internacionalidad, debemos adelantar que estamos ante supuestos de
hecho que estn conectados con varios sistemas jurdicos (todos ellos simultneamente vigentes). As, estudiamos la mutacin que se produce en
el elemento material del supuesto de hecho el cual pasa de estar conectado
con un nico ordenamiento a estarlo con varios. De este modo, afirmamos
que las relaciones jurdicas que estudia esta disciplina no agotan sus consecuencias en un solo orden jurdico. Como bien afirmaba Garca Moreno:
Se trata de un cierto tipo de relaciones jurdicas cuyos elementos constitutivos pertenecen a sistemas jurdicos diferentes en el espacio, es decir, sistemas
susceptibles de aplicarse al mismo tiempo para resolver el mismo problema
jurdico en virtud de que los elementos constitutivos de la relacin, objeto del
problema, estn vinculados con uno y otro de estos ordenamientos jurdicos.

Una vez ms, y como ya hacamos con el anterior requisito, debemos aclarar
que el adjetivo de la internacionalidad no se concede por el origen de las
normas que da respuesta a esta disciplina jurdica. Con absoluta independencia del aspecto cuantitativo que pueda presenciarse en relacin con normas
de origen nacional o internacional que puedan componer esta disciplina, se
mantiene el calificativo internacional por los ordenamientos jurdicos que
aparecen relacionados en la solucin de una situacin jurdica objeto de su
estudio; por el hecho de que su fin ltimo es buscar y otorgar respuesta satisfactoria a situaciones que se vinculan a ms de un orden jurdico estatal.
Conforme a la afirmacin anterior sostenemos que el carcter de internacionalidad o de extranjera puede darse por la concurrencia de un elemento

29

DERECHO INT PRIVADO.indd 29

14/5/10 10:43:03

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

personal, es decir, por una cualidad que recae en una o en varias de las partes
que intervienen en dicha relacin jurdica; por ejemplo, por su residencia
habitual o su domicilio, las sedes/establecimientos de las personas jurdicas,
fundamentalmente. Puede darse tambin por la existencia de un elemento
de extranjera de carcter real, es decir, por una cualidad o caracterstica que
recae en el objeto de la relacin jurdica, con absoluta independencia de las
caractersticas que renan las partes implicadas; por ejemplo, la ubicacin
de un bien inmueble en un contrato de compraventa. O bien, por el hecho de
que la relacin presenta un elemento de extranjera de carcter conductis
ta o volitivo (formal), en este caso la caracterstica de la internacionalidad
vendra otorgada por el cumplimiento de ciertas formalidades en la conclusin de un negocio o acto jurdico. Por ejemplo, la entrega de las mercancas
cuando stas suponen la perfeccin del contrato de compraventa. En definitiva, la pregunta que tiene presente la doctrina es si cualquier elemento
de internacionalidad que pueda confluir en la situacin jurdica privada
convierte a sta en objeto de estudio del dipr o si ser objeto de estudio del
derecho civil. As, nos cuestionamos: qu peso especfico debe tener el elemento de extranjera en la situacin jurdica privada para que sea estudiado
por los internacional privatistas y no por los civilistas? La cuestin ofrece un
interesante debate.
Por un lado, nos encontramos con un sector doctrinal que sostiene la indiferencia del peso de ese elemento de extranjera en una relacin jurdica
privada; as, cualquier elemento de extranjera, por irrelevante que sea, convierte una situacin en objeto de estudio del dipr, sacndolo de la esfera de
estudio del derecho civil. Esta es la llamada teora de la funcin identificadora
plena del elemento de extranjera. As, se nos ocurre que una fbrica de motocicletas, con sede en Italia, Vespa, SpA, fabrica unos modelos deportivos
exclusivos, por las que tienen prestigio en todo el mundo. Parte de este prestigio radica en la produccin de todas las piezas en Italia, incluido su ensamblado. Esta empresa italiana decide instalarse en Mxico para competir con
otro fabricante de motocicletas de la misma gama. Instalado como persona
jurdica mexicana Vespa, S. A. de C. V. celebra un contrato de compraventa entre esta persona jurdica mexicana y un nacional mexicano con residencia
habitual en Mxico. La moto presenta un defecto en sus neumticos de
fbrica que le hace inservible para la conduccin en carretera. En este caso
y a la luz de esta teora ese contrato de compraventa es internacional por
el solo hecho de recaer su objeto sobre un producto elaborado en Italia y
comercializado en Mxico.
Por otro lado, encontramos las denominadas teoras objetivistas, las cuales se
pueden dividir a su vez en la teora pura y la teora relativa. Ambas teoras tienen
30

DERECHO INT PRIVADO.indd 30

14/5/10 10:43:03

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado: concepto, caracteres, objeto y contenido

como comn denominador afirmar que el estudio de una relacin jurdica


privada caera en la esfera del dipr cuando el elemento de extranjera fuera
considerado relevante. De la anterior afirmacin nos surge la interrogante
de saber cundo es relevante un elemento de extranjera presente en una relacin jurdica privada. Mientras la primera teora no ofrece parmetro alguno para solucionar esta interrogante, la segunda, que nos parece ms acertada, afirma que la relevancia viene otorgada cuando este criterio sea recogido
por las normas de dipr del tribunal que est conociendo. Hacia esta teora,
que la doctrina tambin la ha denominado como tesis del elemento extranjero
relevante, se ha mostrado cierto rechazo. Reproche que viene sustentado por
dos motivos, segn Calvo y Carrascosa, a saber, primero, porque confunde
la importancia de la relacin jurdica con la importancia del elemento extranjero. Y segundo, porque es muy difcil, por no decir imposible, determinar
cundo un elemento extranjero es relevante o no relevante.
A estas tesis, la misma doctrina ha aadido una tercera, la denominada tesis del efecto internacional. Esta teora supone que una situacin puede
ser calificada como internacional si produce o producir efectos que puedan conectarse con ms de un Estado. En este sentido, esta tesis considera
que es internacional por los efectos que produce la relacin jurdica y no por
los elementos que la componen. La crtica que lanza la doctrina a esta tesis se
centra en tres afirmaciones, a saber: a) es muy difcil determinar cundo una
situacin jurdica produce o puede producir efectos internacionales, mientras que es mucho ms sencillo detectar los elementos extranjeros presentes
de una situacin jurdica; b) esta tesis es calificada como excesiva porque
extiende desmesuradamente los casos que deben ser regulados por el dipr,
y c) esta tesis es tautolgica porque el adjetivo internacional se encuentra
tanto en el sujeto como en el predicado: un supuesto es internacional
cuando produce efectos internacionales.
Atrs queda la denominada tesis subjetivista del elemento de extranjera, en virtud de la cual la internacionalidad de las relaciones jurdicas
privadas vendra dada por la intervencin de personas que poseen distinta
nacionalidad. As, para esta teora sera objeto de estudio del dipr un contrato de compraventa de un automvil en un concesionario de la avenida
Insurgentes cuando ste es celebrado entre una persona jurdica nacional
mexicano y una persona fsica nacional espaola. Esta teora conlleva a un
absurdo difcil de mantener. Esta compraventa es sin duda nacional, por la
irrelevancia y obsolescencia de la nacionalidad de las partes en la consolidacin de dicha relacin jurdica.
A manera de conclusin tenemos que las relaciones que interesan a esta
rama del derecho son aquellas que se caracterizan por su heterogeneidad
31

DERECHO INT PRIVADO.indd 31

14/5/10 10:43:03

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

derivada del hecho de incluir elemento(s) de extranjera, previstos por la


norma de dipr. Para nosotros dicha previsin entraa un innegable peso
especfico de ese elemento de internacionalidad que dara sentido al estudio protagonizado por el derecho internacional privado.
Superado el tema del peso especfico que debe tener el elemento de
internacionalidad presente en la relacin jurdica con el fin de ser objeto
de estudio del dipr, surge otro cuestionamiento. En este sentido, planteamos si debe establecerse una diferencia entre situaciones jurdicas privadas
realmente internacionales y las relaciones jurdicas privadas interregionales (tambin denominadas como interlocales).
No es nuevo admitir que la Repblica mexicana est compuesta por
estados a quienes se otorga, como manifestacin de autonoma y soberana,
poder legislativo. La existencia de estos cuerpos normativos hace que se
reproduzca en el mbito interno (federal) la misma problemtica que en
el mbito externo (internacional). Derivado de esta soberana legislativa
encontramos cdigos civiles, de procedimientos civiles e incluso Constituciones para cada uno de los estados. As, es til hacer el distingo entre
ambas relaciones privadas, las internacionales y las interregionales. Mientras
que las internacionales son las que relacionan a la Repblica mexicana con
otros Estados, entes soberanos, las interregionales relacionan a las entidades
federativas y sus respectivos cuerpos normativos. Mientras en las primeras se
pone en relacin los ordenamientos jurdicos extranjeros en las segundas
se relacionara a los ordenamientos jurdicos de las entidades federativas.
Por ltimo, resta hablar de la denominada relatividad temporal del elemento de extranjera, la cual surge cuando una relacin jurdica con tintes
puramente internos adquiere, por motivos variados, una dimensin internacional. Se suele achacar tal mutacin a factores como la autonoma de la
voluntad, segn Fernndez Rozas, o a actos de la propia naturaleza.

IV. El derecho internacional privado. Contenido


Cuando nos referimos al contenido de una disciplina, y nos unimos a
Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo, hablamos del conjunto de sectores
o materias jurdicas que la conforman, de los puntos e interrogantes que
aborda en relacin con su objeto de estudio. El objeto del dipr est integrado por el conjunto de situaciones de la realidad social que contienen
un elemento extranjero y su contenido, en extensin, se refiere a las materias o sectores especficos referidos a tales situaciones.
32

DERECHO INT PRIVADO.indd 32

14/5/10 10:43:03

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado: concepto, caracteres, objeto y contenido

Tenemos dos puntos interrelacionados que debemos abordar en este apartado. El primero que se refiere al contenido que tiene o que consideramos
debe tener el dipr como disciplina jurdica, en clara conexin con el objeto de
estudio sealado en anteriores lneas. El segundo, vendra a dar respuesta a la
cuestin de si la nacionalidad y la extranjera deben formar parte del contenido de esta rama del derecho. Interrogante que no se cierra en la actualidad
convirtindose en el punto lgido de toda discusin entre iusprivatistas.
No cabe desconocer que las interrogantes a las que da respuesta el dipr
en relacin con las situaciones jurdicas privadas con elemento de internacionalidad son tres, los cuales giran en torno a tres sectores, de igual importancia y peso especfico en el dipr nos referimos a la competencia judicial
internacional, el derecho aplicable y el reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras dejando por el momento el denominado ya cuarto
pilar que es la cooperacin internacional.
En este sentido, reiterando y concretando, el objeto de minimus de esta
ciencia jurdica est conformado por la competencia judicial internacional
(juez nacional internacionalmente competente), el derecho aplicable (en
principio, las normas de conflicto que intervienen para resolver el derecho
nacional que debe ser aplicado a esa situacin internacional) y el reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras (o competencia judicial internacional indirecta, sector que se encargar de otorgar eficacia y validez a
aquellas resoluciones pronunciadas por los rganos jurisdiccionales de otro
Estado). Sealamos que de minimus pues dependiendo de la postura adoptada puede aumentarse o reducirse su estudio.
Una de las primeras afirmaciones que debemos hacer respecto del contenido de esta disciplina es su discusin, no slo terminolgica o semntica,
sino de fondo.
Entre los internacional privatistas seguimos discutiendo con cierto entusiasmo cul es el contenido de esta rama jurdica. Discusin que no deja indiferente a nadie. Mientras que en la determinacin del objeto de esta disciplina jurdica todos los iusprivatistas coinciden, no podemos decir lo mismo
respecto a la determinacin de su contenido donde la formacin acadmica
deja clara huella en el alcance y sectores constitutivos. As, la confusin no es
slo en cuanto a la denominacin que se le da a esta disciplina, tal y como
dejamos ya constancia, sino tambin a cul ser su contenido.
El punto de partida pasa por determinar cul debe ser el contenido de esta
disciplina desde nuestra peculiar ptica. Punto que como advertimos admite
crtica. Si bien la determinacin del estudio de esta disciplina jurdica, en el
sentido teleolgico, es una cuestin pacfica, no podemos afirmar lo mismo
respecto a la concrecin de las materias reguladas, segn su contenido.
33

DERECHO INT PRIVADO.indd 33

14/5/10 10:43:03

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

Si la carrera de derecho se cursara en cualquier facultad de derecho de


Espaa, Alemania, Francia o Mxico, los alumnos estudiaran las situaciones jurdicas privadas internacionales como objeto de estudio de esta ciencia
jurdica. Esto es, las relaciones entre particulares (personas fsicas o jurdicas)
situados en un mismo nivel, dando lugar a relaciones horizontales, donde
aparece un elemento de extranjera. Ahora bien, esta uniformidad se pierde cuando el alumno aborda el estudio de su contenido.
Por una parte, debemos sealar que hay un sector doctrinal que considera que el contenido de esta rama del derecho se encuentra constituido
por tres sectores (competencia judicial internacional, derecho aplicable y
reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras), independientes pero
unidos entre s por un hilo conductor. Para este sector doctrinal la exclusin
de la nacionalidad y la extranjera del contenido de esta disciplina obedece
principalmente a dos razones:
La primera razn sostiene que el ensanchamiento del contenido de
la disciplina tendra razn de ser cuando las normas de competencia
judicial internacional o conflictual contemplaran entre sus puntos de
conexin la nacionalidad y la extranjera. As, el hecho de que el punto de conexin, principalmente en el denominado estatuto personal,
fuera la nacionalidad de las partes, podra justificar su inclusin en
el estudio de esta ciencia jurdica. En la actualidad el punto de conexin que se contempla en este estatuto personal ya no pasa por ser
la nacionalidad. As, si la nacionalidad y la extranjera sirvieran en la
actualidad para atribuir competencia o para determinar la normativa
material aplicable al fondo de una pretensin podra justificarse su
inclusin en el contenido de esta rama jurdica. A lo anterior debemos aadirle en clara nota de complementariedad que los criterios
atributivos de competencia o de determinacin del derecho aplicable
son ahora el domicilio de las partes o las residencias habituales.
La segunda razn deriva del hecho innegable de que en la relacin que
regula la nacionalidad y extranjera el Estado aparece con su potestad
iure imperii, no interviene como un mero particular, por ello se afirma
que es difcil mantener ambos sectores como contenido de esta disciplina en la que de forma unnime afirmamos que estudia relaciones
internacionales de carcter privado. Nadie duda de la creacin de una
relacin poltico-jurdica (e incluso social) entre el Estado que im
pone sus condiciones y el individuo que las acepta sin margen de maniobra, relacin que adquiere absolutos tintes de derecho pblico. Por
34

DERECHO INT PRIVADO.indd 34

14/5/10 10:43:03

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado: concepto, caracteres, objeto y contenido

tanto, se sostiene que si se parte de afirmar que el objeto de estudio


de esta ciencia jurdica son las relaciones existentes entre particulares,
que operaban en pie de igualdad y en absoluta horizontalidad, fueran
estos personas fsicas o jurdicas, no se debe caer en la incongruencia de analizar nacionalidad y extranjera. Este segundo argumento
afirma que toda coherencia desaparece al incluir al Estado, ente soberano, como individuo que entra en una relacin de dipr. Est lejos
de toda duda el hecho de que el Estado determina, de manera
imperativa, quines son y sern sus nacionales, quines pueden entrar
y salir, permanecer y cunto en su territorio. Sin duda, est patente la
soberana estatal; la inclusin de un Estado en esta disciplina no supone la aparicin y sujecin del adjetivo internacional tal y como
se entiende en el derecho internacional privado. La doctrina seala
que el derecho de la nacionalidad regula situaciones internacionales, pero no privadas.
Derivado de estas afirmaciones, nos podramos cuestionar la estructura sobre
la que se edifica la del contenido de esta disciplina en el contexto mexicano
y plantear la conveniencia de que la nacionalidad y la extranjera abandonen el contenido de sta materializando una evolucin y actualizacin de la
misma. As, nacionalidad y extranjera, podran ubicarse dentro del derecho
constitucional, del derecho administrativo, del derecho civil, o bien, su autonoma como disciplina jurdica. As, el objeto de estudio de la nacionalidad y
la extranjera, bien podra valerle el nombre de derecho migratorio u otro
de parecido atino. Ahora bien, si con el estudio e inclusin de la nacionalidad
y de la extranjera dentro de esta disciplina se cubre una laguna existente, no
est de ms que sean los internacional privatistas los encargados de llenar ese
hueco, a modo de un verdadero foro de necesidad.
Tal y como planteamos, hay otro sector doctrinal en el que incluimos
a la mayora de la doctrina mexicana, quienes abogan por la suma de los
sectores de nacionalidad y extranjera al contenido descrito como parte integrante de esta rama jurdica, el dipr, es decir, que el contenido de ste est
integrado por la competencia judicial internacional, el derecho aplicable, el
reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras, as como nacionalidad
y extranjera; tomando as una postura completamente diferente a la primera. Si bien la doctrina mexicana sostiene que nacionalidad y extranjera
sobrepasa el contenido de esta rama del derecho, la sigue manteniendo
en sus planes de estudios y en sus textos. Lo anterior tiene un interesante
reflejo en los programas de estudios de las facultades de derecho as como
en los manuales ms importantes en la materia.
35

DERECHO INT PRIVADO.indd 35

14/5/10 10:43:03

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

Las actuales reformas de los planes de estudio de prestigiosas universidades mexicanas, como la Universidad Nacional Autnoma de Mxico,
ya han implantado dos semestres para la imparticin del dipr, es decir, se
cuenta con 120 horas para la enseanza de esta rea de conocimiento.
Entre los argumentos esgrimidos por este sector doctrinal apoyando la
inclusin de la nacionalidad y la extranjera en el estudio del dipr encontramos la afirmacin de que aun cuando consiste en el estudio de las situaciones privadas internacionales, es decir, las situaciones entre individuos,
situados en un mismo nivel, dando lugar a las reiteradas relaciones horizontales, donde aparece un elemento de extranjera, en el cual no tienen
cabida, en principio, las mencionadas materias habra que analizarlo con el
objetivo de no generar una laguna en su estudio y conocimiento.
De esta forma aseveran que la explicacin de la inclusin de su estudio
en el dipr puede venir por dos vas:
La primera, se encontrara en el seguimiento existente en la doctrina
mexicana de la llamada teora francesa, que parte del plan de es
tudios de Niboyet. Esta teora es partidaria de incluir el estudio y
anlisis de estos dos sectores dentro del dipr.
La segunda podra venir por el hecho de que la nacionalidad fue usada,
en otra poca, ya lejana, como un punto de conexin predominante.
En nuestra primera explicacin ha sido definida por un sector doctrinal
como de obsoleta, pero olvidan considerar como un principio toral la
atencin a la gnesis de la configuracin del dipr mexicano, nada desdeable para entender su itinerario y razn de ser.
En cuanto a la segunda explicacin, la nacionalidad en la actualidad
como punto de conexin en la Repblica mexicana, se ve cada vez ms desplazado por otros criterios, como puedan ser el domicilio o la residencia habitual, pero ello no obsta para revisar y atender que no quede excluida, la
nacionalidad en su totalidad, justificada por la asuncin, por parte de la doctrina mexicana, de la concepcin amplia que abordaremos seguidamente. A
todo ello se le debe agregar que mientras no exista un punto de conexin
indubitado en el contexto mexicano, la nacionalidad como punto de conexin no debe de ser excluido por s solo, independientemente de que ste
est rebasado sobradamente por la residencia habitual o el domicilio.
El objeto del dipr est integrado por el conjunto de situaciones de la
realidad social que contienen un elemento extranjero y su contenido, en
extensin, se refiere a las materias o sectores especficos referidos a tales
situaciones.
36

DERECHO INT PRIVADO.indd 36

14/5/10 10:43:03

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado: concepto, caracteres, objeto y contenido

Dicho lo anterior, sostenemos que a la hora de determinar el contenido


del dipr se pueden resumir las concepciones existentes en tres. Cada una de
ellas otorga a dicho contenido una mayor o menor amplitud.
A) La concepcin restrictiva limita el estudio del dipr a la cuestin de la de
terminacin del ordenamiento aplicable a las situaciones con elemento
extranjero, clsicamente conocida como conflicto de leyes; ste ha
venido siendo considerado el ncleo central de nuestra disciplina,
como su contenido imprescindible y comnmente aceptado por todos. Esta concepcin es propia de los sistemas de tradicin germana.
Los germanos consideran que el dipr debe tratar slo el conflicto de leyes y rechazan que se incluya en el dipr la nacionalidad, la
extranjera, e incluso el derecho procesal civil internacional. Y ello
porque siguen una concepcin iusprivatista del derecho internacional
y rechazan las materias reguladas preponderante por el derecho pblico. Pero en la actualidad, hay una concepcin alemana ms amplia
del dipr basada en las reformas parciales practicadas en el derecho
positivo internacional privado. Se piensa que el legislador no puede
abordar el problema de la ley aplicable sin tener en cuenta el problema de la jurisdiccin competente.Y eso es as porque cada vez se van
difuminando ms las fronteras entre el dipr y el derecho pblico, y no
es ajeno a este tema el intervencionismo estatal.
Podemos citar ejemplos de materias de derecho pblico que se
integran en el dipr, por ejemplo el derecho fiscal en el que se integran en el dipr la doble imposicin, y de derecho administrativo, por
ejemplo, conflicto de autoridades, y en el derecho penal hay temas
tambin enmarcados en el dipr como son los delitos cometidos fuera
del territorio nacional.
B) La concepcin intermedia aade al estudio del conflicto de leyes algn
otro, con distintas variantes:
En los sistemas de los pases ex socialistas se aade el sector del derecho del comercio internacional o el del derecho de extranjera por
sus peculiares concepciones socio-econmicas.
La ms frecuente es la inclusin del sector del derecho procesal civil
internacional (conocido como conflicto de jurisdicciones). Propio
de los sistemas anglosajones ya que la ampliacin del contenido del
dipr al derecho procesal internacional es consecuencia de la fuerte
dimensin judicial (papel protagonista de los rganos jurisdiccionales
37

DERECHO INT PRIVADO.indd 37

14/5/10 10:43:04

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

en la administracin de la justicia) que en estos sistemas tiene el derecho. A su vez, el contenido del derecho procesal civil internacional lo
integran las normas y principios que en un ordenamiento jurdico se
dirigen a determinar la competencia judicial internacional de sus rganos jurisdiccionales; las que ordenan el desarrollo del proceso con
elemento extranjero, y las que establecen los efectos de las decisio
nes extranjeras en el foro.
En el mundo anglosajn, la competencia supone una concepcin unitaria,
porque en el Common Law, el juez crea el derecho y juzga por los precedentes, Case Law. Esto lleva a que no haya esa distincin tajante entre
norma/actividad jurisdiccional, y as Chesire dir que el objeto del dipr en
el mundo anglosajn es:

1) Determinar las condiciones en que un tribunal debe declararse competente.


2) Elegir el derecho aplicable a las pretensiones de las partes.
3) En qu medida puede ejecutarse en el foro una decisin pronunciada
por un tribunal extranjero.
En el mundo anglosajn el punto de conexin est en el domicilio y no en
la nacionalidad.
C) La concepcin amplia aborda cuatro aspectos: el bsico de la determina
cin del ordenamiento aplicable a las situaciones con elemento extranjero; el derecho procesal civil internacional; el derecho de la nacionalidad, y el derecho de extranjera. Esta concepcin tiene su origen en el sistema francs, de donde se extendi a otros pases, como
por ejemplo el ordenamiento jurdico italiano que supera esa estricta
actitud privatista e incluye el derecho de extranjera por poltica le
gislativa y por conviccin terica, y adems bajo la idea de que hay
que determinar los elementos que configuran el trabajo externo, incluyendo en esta materia el goce y el ejercicio de los derechos de los
extranjeros.
Como comentamos, el ordenamiento jurdico mexicano tambin
se incluye en esta concepcin, en el que, con matices distintos, sigue
siendo mayoritaria.
Los que defienden la concepcin amplia tambin asumen que
el contenido fundamental de nuestra disciplina viene conformado
por los sectores clsicos (el de los conflictos de leyes, ntidamen38

DERECHO INT PRIVADO.indd 38

14/5/10 10:43:04

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado: concepto, caracteres, objeto y contenido

te internacional privatstico, y el de los conflictos de jurisdicciones)


concibiendo la nacionalidad y la extranjera como sectores interdisciplinarios cuyo estudio por el dipr se justifica ampliamente al igual que
se justificara su asuncin por otras ramas del saber jurdico (derecho
civil, derecho administrativo o derecho constitucional, por ejemplo).
Esta ltima afirmacin, el carcter inter o multidisciplinario del dipr,
puede ser un argumento importante a la hora de no excluir ambas parcelas, nacionalidad y extranjera, del contenido del dipr, abocndola
a una explicacin estrictamente de dipr, sin nimo de redundar en lo
que otras ramas del derecho, como civil o constitucional, etctera, ya
abarcaron y sin nimo de que su explicacin propicie que el docente
no imparta, de manera responsable, la explicacin del resto del contenido del dipr.
Abundando ms, la fundamentacin de esta concepcin amplia se
sustenta en diversos argumentos:
El primero, que podemos denominar material, se basa en la necesidad de dar una respuesta global o de conjunto a la situacin del
individuo en las relaciones privadas internacionales. La persona, el
ser humano, se sita en el centro de nuestra disciplina, y su estado,
nacional o extranjero, con respecto a un determinado ordenamiento
jurdico estatal, condiciona la regulacin de sus relaciones, nacionalidad y extranjera, como presupuestos de la aplicacin del sector del
conflicto de leyes o de jurisdicciones.
Llegamos a una nueva manera de justificar la concepcin amplia
que representa Battifol y as expresa que el dipr debe responder en
conjunto a la cuestin de la situacin jurdica del individuo en las
relaciones privadas internacionales y el dipr debe atender a tres cuestiones sucesivas:
a) El rgimen de los sujetos de derecho (nacionalidad y condicin
jurdica de extranjeros).
b) El ejercicio de los derechos: conflicto de leyes.
c) La sancin de los derechos: conflicto de jurisdicciones.
Esta es la actitud mayoritaria de la doctrina mexicana; se acoge esta concepcin global de Batiffol y se estima que se debe incluir la nacionalidad
en cuanto es un presupuesto del dipr para saber cundo hay trfico jurdico
externo y tambin es presupuesto de la competencia jurisdiccional y competencia legislativa. Por ms que la nacionalidad est hoy en crisis, sigue

39

DERECHO INT PRIVADO.indd 39

14/5/10 10:43:04

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

siendo un punto de conexin fundamental en el ordenamiento jurdico


mexicano para determinar la ley aplicable al estado de la persona.
Por otra parte, con respecto a la inclusin de la condicin jurdica de los
extranjeros, parece ser una materia complementaria a la nacionalidad, y es
tambin un presupuesto lgico al conflicto de leyes y de jurisdicciones porque como expresa Calvo Caravaca, si no se reconocen derechos mnimos al
extranjero es imposible que existan relaciones de trfico externo, por ejemplo el derecho a comparecer en juicio, derecho a establecimiento, etctera.
La competencia judicial internacional y derecho procesal civil internacional son un tema crucial en el dipr y no slo porque hay un progresivo
acercamiento de los ordenamientos jurdicos continentales y anglosajones,
tal y como ya manifestamos, no slo por la importancia cada vez mayor de
la jurisprudencia, sino porque como se deriva de Batiffol fue un error no
incluir esta materia en el dipr.
El profesor Gonzlez Campos, en un curso sobre la relacin entre el
foro y el derecho, expres que desde los orgenes del dipr aparecen unidos
el forum y el ius, es decir, la competencia judicial y la competencia legislativa
ley aplicable, porque muchas veces tiene carcter previo el establecer
la competencia judicial con respecto a la determinacin de la ley aplicable,
incluyendo en esta dimensin judicial algo ms que los lmites competenciales de los tribunales de un Estado, porque hay otras formas de solucin
de controversias de amplia cabida en el trfico externo (arbitraje y otros).
La pluralidad de vas de solucin est, en definitiva, en la base del dipr.
Que la competencia legislativa es esencial es claro, entendida en un sentido
amplio, en cuanto que la regulacin del trfico externo no se agota con
las llamadas normas de conflicto, ni tampoco se reducen estas a regular el
derecho civil internacional (incluye el derecho del comercio internacional,
el derecho del trabajo internacional, y de la seguridad social internacional, y
del derecho fiscal).
El segundo argumento que puede calificarse como sistemtico, hace
referencia a la existencia de una homogeneidad esencial entre los sectores
clsicos, ms nacionalidad y extranjera, que conforman el contenido del
dipr segn esta concepcin amplia. Los elementos comunes a los cuatro aspectos, precisamente por la presencia del ser humano en un mundo poltico
y jurdicamente fragmentado, permiten hablar de sistema de dipr de un
ordenamiento jurdico dado, pues los sectores no son departamentos estancos sino que se relacionan entre s.
El tercero que podemos llamar teolgico o de los fines, basa la concepcin amplia del dipr en una visin de la realidad jurdica que debe dar
respuesta al trptico de cuestiones sujeto-derecho-sancin: la nacionalidad
40

DERECHO INT PRIVADO.indd 40

14/5/10 10:43:04

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado: concepto, caracteres, objeto y contenido

y la extranjera se imbricaran en la perspectiva de los sujetos; el conflicto


de leyes se correspondera con el dato relativo al derecho y el conflicto de
jurisdicciones cumplira la funcin de sancin.
Hoy, la ms reciente doctrina matiza esta concepcin amplia y Fernndez Rozas insiste en el componente jurdico pblico de la nacionalidad para
afirmar que el que sea la nacionalidad un punto de conexin no justifica la
inclusin de toda la materia de la nacionalidad. Expresa que hay elementos
de la nacionalidad como la atribucin, prdida y recuperacin de la nacionalidad que no tienen relacin con el dipr, no obstante, opina que se debe
incluir en el dipr la prueba de la nacionalidad extranjera y la determinacin
del derecho extranjero de nacionalidad; a su vez, debe estudiarse el conflicto
extranjero de nacionalidad y algo similar se podra afirmar del derecho de extranjera en cuanto tiene elementos de derecho pblico (regulacin de entrada y salida de extranjeros), y elementos que se incluyen en el dipr (goce y
ejercicio de los derechos de los extranjeros).
Un cuarto argumento que podemos denominar prctico, cuya naturaleza es muy diferente a los anteriores, se extrae de la realidad universitaria
mexicana y de la configuracin de los planes de estudio de sus distintas
facultades de derecho. El carcter interdisciplinario del derecho de la nacionalidad y del derecho de extranjera justifica plenamente que sea nuestra
rama jurdica la que asuma la investigacin y la docencia de ambos sectores;
por un lado, los sectores clsicos y adems, por otro lado, nacionalidad y
extranjera. As, los nuevos planes de estudio de las facultades de derecho
responden a esta realidad. En la Universidad Nacional Autnoma de Mxico a la enseanza del dipr se dirigen dos asignaturas obligatorias: derecho
internacional privado I, en el sptimo semestre, y derecho internacional
privado II, en el octavo semestre, con unos contenidos que abarcan toda la
materia sealada en esta concepcin amplia.
Tal y como expusimos anteriormente y reiterando la idea de si el estudio e inclusin de la nacionalidad y la extranjera dentro del dipr cubre una
laguna existente, no est de ms que sean los internacional privatistas los encargados de llenar este hueco, a modo de un verdadero foro de necesidad,
si as se le sugiere calificar; por tanto y mientras no sean otros los encargados
de su estudio, ser el dipr el que siga encargndose de ambas cuestiones.
El peligro que se corre con la inclusin de la nacionalidad y la extranjera
es la posible desviacin de la atencin de los principales temas que componen el dipr hacia estos otros que, sin quitarle su importancia, puede exceder
con creces el contenido de esta disciplina; nos referimos a la citada y posible
falta de responsabilidad del docente encargado de explicar esta rama del
derecho, el dipr, que se incline por derivar sus explicaciones a determinados
41

DERECHO INT PRIVADO.indd 41

14/5/10 10:43:04

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

temas, dejando sin contenido partes fundamentales como son la competencia


judicial internacional, el derecho aplicable, el reconocimiento y la ejecucin
de pronunciamientos judiciales extranjeros, as como la cooperacin procesal civil internacional.
Por otro lado, se podra considerar justificada dicha inclusin por el
carcter de estado de emigracin que presenta la Repblica mexicana. En
este sentido, se afirma que aquellos pases que tienden a la inmigracin refuerzan el criterio de la lex domicilii por encima de la lex patriae. Por el contrario, aquellos Estados que tienden a la emigracin protegen la lex patriae
sobre la lex domicilii.
As las cosas, tenemos que los contenidos, bajo una concepcin amplia son:

1) La competencia judicial internacional que intenta dar respuesta a quin


es el juez nacional que se declara con competencia en el plano internacional para conocer y resolver del supuesto de hecho planteado;
no obstante debemos realizar varias observaciones, la primera es que
en el dipr mexicano no contamos con una normativa competencial
judicial civil internacional realizada ex professo para dar respuesta a
supuestos de hecho con elemento de internacionalidad; as, los internacional privatistas deben dar respuesta a este sector utilizando las
normas competenciales de reparto territorial que existe en el derecho
procesal mexicano. Como ya manifestamos, la norma competencial
judicial civil internacional mexicana es en realidad una norma pensada para el reparto de competencia ad intra; lo anterior conlleva a
que esta normativa sufra un acoplamiento (no perfecto) respecto al
reparto de competencia ad extra con el nico fin de evitar la existencia de una laguna jurdica lamentable. Como segunda nota afirmamos
que la respuesta de la competencia judicial civil internacional debe
anteponerse a la respuesta que otorgan los procesalistas a la hora
de repartir ad intra la competencia judicial interna. En este sentido,
antes de preguntarnos por la competencia del juez mexicano por
razn de territorio, cuanta, o grado hay que preguntarse si de ma
nera genrica y abstracta es el tribunal mexicano competente ad extra,
internacionalmente. En tercer lugar debemos sealar que, respecto a
la competencia judicial civil internacional, existe una enorme dispersin normativa al estar contenida en todos y cada uno de los cdigos
de procedimientos civiles de las entidades federativas. De tal suerte
que hay que realizar una revisin de todos los cdigos para determinar la competencia o incompetencia propiciando de esta forma la
realizacin de un forum shopping ad intra.
42

DERECHO INT PRIVADO.indd 42

14/5/10 10:43:04

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado: concepto, caracteres, objeto y contenido

2) Una vez contestado el sector de la competencia judicial internacional en el contexto mexicano a travs de la norma de competencia
judicial internacional, autnoma o convencional, debemos dar respuesta al sector del derecho aplicable, es decir, al interrogante de qu
sistema jurdico, a travs de su normativa material dar respuesta al
fondo de la pretensin. Si bien la respuesta a este sector viene en su
mayora dada por la normativa de conflicto, existen otras tcnicas
de reglamentacin que se destinan a esta labor (normas de extensin, normas materiales especiales, y las discutidas normas materiales
imperativas). Normas que igualmente las encontramos esparcidas a
travs de los diferentes cdigos civiles de las entidades federativas y
del Distrito Federal.
3) Finalmente, encontramos el sector del reconocimiento y ejecucin de
sentencias judiciales como ltima etapa procesal a la que damos respuesta en el dipr. En esta etapa ya existe un pronunciamiento judicial
y por ende una solucin de fondo a la pretensin solicitada. Es hora de
que un tribunal extranjero, distinto al que emiti el pronunciamiento,
otorgue efecto de cosa juzgada (formal y material), efecto constituti
vo (con sus eventuales actos de ejecucin impropios), ttulo ejecutivo
y ejecute el mencionado pronunciamiento.
Una precisin debe hacerse llegados a este punto, mientras que los dos primeros sectores tienen que abordarse y responderse irremediablemente en
una situacin objeto de estudio por el dipr, no podemos sostener lo mismo
de este tercer sector. Lo anterior se afirma desde que no siempre el pronunciamiento emitido por un tribunal nacional debe ser reconocido y ejecutado en otro Estado. Puede ocurrir que los efectos que quiere desplegar
ese pronunciamiento judicial estatal tengan que desarrollarse en el mismo
Estado que emiti el pronunciamiento. Lo anterior significa que el abordar
este tercer sector no siempre es necesario e imprescindible. El levantamiento
de este tercer sector constitutivo depender de dnde quiera que el pronunciamiento judicial despliegue sus efectos y validez.
A pesar de la mencionada independencia observamos que estos sectores
no forman compartimentos aislados entre s. Al contrario, son considerados como secuencias continuas y mutuamente dependientes y as ya lo hemos manifestado con anterioridad. En este sentido y como bien afirma
Calvo y Carrascosa los tres sectores que componen el contenido del dipr
presentan relaciones recprocas de naturaleza lgico-jurdica. Slo respondiendo a los tres interrogantes se proporciona una respuesta jurdica global y com43

DERECHO INT PRIVADO.indd 43

14/5/10 10:43:04

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

pleta de las situaciones privadas internacionales. As, entre estos tres sectores
se evidencia que se encuentran relacionados entre s. Existe una profunda
vinculacin entre: a) el sector de la competencia judicial internacional y el
derecho aplicable (forum-ius); b) entre el sector de la competencia judicial internacional directa y la indirecta; c) entre el sector del derecho aplicable y el
de reconocimiento y ejecucin de sentencias. Existen as relaciones y vinculaciones en todas las variables posibles entre los tres sectores que componen
el contenido del dipr:
a) Relacin forum-ius: venimos manteniendo un orden lgico en el estudio de estos dos sectores. En primer lugar es absolutamente imprescindible estudiar la competencia judicial internacional de los
tribunales mexicanos para abordar con posterioridad el estudio del
derecho aplicable al fondo de la pretensin. Si los tribunales mexicanos resultan, en virtud de sus normas de competencia judicial
internacional, incompetentes, qu caso tiene estudiar la normativa
aplicable a dicho supuesto desde la ptica mexicana. En otro sentido, equvoco para nosotros, se proclama igualmente la relacin en
el binomio forum-ius, a saber, en la necesaria coincidencia de ambos
sectores. Es decir, que la afirmacin de la competencia judicial internacional viene condicionada por la aplicacin del derecho (norma
material) del foro (forum legis o foro legislativo). Es decir, que los tribunales mexicanos deberan declararse incompetentes si no resultara
aplicable al fondo de la pretensin la normativa material mexicana.
Nuestra crtica se centra en afirmar que no debe hacerse depender la
competencia judicial internacional de los tribunales mexicanos de
la aplicabilidad o no de su normativa material. A pesar de lo anterior
no cabe desconocer que esta relacin trae como consecuencia una
mejor aplicacin del derecho del foro, reduciendo costes en posibles errores interpretativos y/o judiciales. Justificacin que carece de
peso especfico para el mantenimiento de esta relacin de co
dependencia. Estimamos forzado hablar de este foro legislativo en el
sistema jurdico mexicano. As, nuestra postura pasa por sostener que
la afirmacin de la competencia judicial internacional de los tribunales mexicanos no debe hacerse depender del derecho aplicable al
fondo del supuesto litigioso. La relacin que mantenemos es que una
vez afirmada la competencia judicial internacional se abre la averiguacin del derecho aplicable al fondo de la pretensin. La ltima
relacin que vemos entre el forum y el ius se predica en el sentido de
que la determinacin de un tribunal como el competente viciar
44

DERECHO INT PRIVADO.indd 44

14/5/10 10:43:04

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado: concepto, caracteres, objeto y contenido

la solucin de fondo a travs de la normativa material y la normativa


procesal aplicable al supuesto de hecho.
b) Relacin entre competencia judicial internacional directa e indirecta: relacin que viene por el imperativo legal impuesto al juez requerido de revisar la competencia judicial internacional del juez de
origen. En este sentido, el juez requerido no reconocer y ejecutar
un determinado pronunciamiento judicial sin haber verificado antes
la competencia judicial internacional directa. En este orden de ideas
encontramos el artculo 4o. del Convenio Bilateral entre Espaa y
Mxico sobre Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias Judiciales
y Laudos Arbitrales en Materia Civil y Mercantil. Sin duda la eficacia
extraterritorial de un procedimiento judicial extranjero depende de
la buena o mala cimentacin de la competencia judicial internacio
nal directa. Mxime cuando no existe un principio de confianza entre
el tribunal de origen y el tribunal requerido.
c) Relacin entre derecho aplicable y reconocimiento y ejecucin de
sentencias. La relacin que se da entre ambos sectores, el segundo y el
tercero, estimamos que viene justificada por la presencia de la excepcin de orden pblico. En este sentido, si el pronunciamiento judicial
que ha sido emitido vulnera el orden pblico establecido en los tribunales requeridos stos negarn la eficacia extraterritorial solicitada.
Si bien no hay posibilidades de revisin del contenido (del fondo)
de la decisin judicial emitida por el juez de origen, s existe la posibilidad de negar el reconocimiento y ejecucin por vulneracin del
orden pblico del Estado requerido. As, una cosa es la prohibicin
de revisin del contenido de fondo de la sentencia y otra cuestin di
ferente es la revisin de una eventual revisin de la excepcin de
orden pblico.
Como conclusin al debate sostenido en estas lneas, referido al contenido
del dipr, y tratando de ser lo ms ecunime posible, en esta ocasin, hemos
decidido en este libro, dedicado a la parte general del dipr, no introducir
como contenido del mismo las multimencionadas nacionalidad y extran
jera, tratando de guiar al docente hacia la imparticin de un contenido
bsico y que no se escude en impartir exclusivamente nacionalidad y extranjera, a las que le damos el carcter multidisciplinar y su invocacin
desde la perspectiva que le corresponde al dipr.

45

DERECHO INT PRIVADO.indd 45

14/5/10 10:43:04

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

Cuestionario

1. Determine los fundamentos normativos que justifican el carcter


estatal del derecho internacional privado.
2. Determine la justificacin del carcter exclusivo, autnomo
e independiente que presenta esta disciplina jurdica.
3. Determine el origen de los adjetivos jurdico, privado e internacional
que acompaan a la denominacin de esta disciplina.
4. Determine los sectores constitutivos del contenido del derecho
internacional privado.
5. Justifique su apego o distanciamiento a la inclusin o exclusin de la
nacionalidad y la extranjera como sectores constitutivos del contenido
del derecho internacional privado.

46

DERECHO INT PRIVADO.indd 46

14/5/10 10:43:04

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx

Captulo segundo
Fuentes del derecho
internacional privado mexicano

Este captulo aborda las fuentes del dipr mexicano, entendiendo por stas los
convenios internacionales que Mxico tiene ratificados as como la normativa
autnoma que ayudan a solucionar los supuestos de hecho privados internacionales. Partiendo del anlisis del artculo 133 cpeum, el orden en el estudio
de las fuentes normativas inicia por los tratados internacionales, generales y
especiales, contina con el anlisis del derecho autnomo, para concluir con el
anlisis de la tcnica del Soft Law.

I. Aspectos preliminares
Varias son las precisiones que debemos hacer al iniciar este apartado. La
primera se centra en afirmar que las normas de derecho internacional privado en el contexto mexicano tienen un gnesis dual, a saber: un origen
interno, autnomo o comn y un origen internacional o convencional.
As, sostenemos la pluralidad de fuentes de produccin jurdica que dan
respuesta al derecho internacional privado.
El primer grupo de normas se generan en el seno de un Estado reflejando su particular visin de justicia en relacin a las situaciones objeto de
estudio del derecho internacional privado. As, el Poder Legislativo estatal
determina, conforme a sus prioridades y consideraciones de soberana,
cundo sus tribunales se deben declarar competentes en la esfera internacional, o a contrario sensu, cuando deben declararse incompetentes no entrando
a conocer y resolver el fondo de la pretensin. De igual forma determina,
siguiendo los mismos parmetros, este Poder Legislativo estatal conforme
a qu sistema jurdico, y en particular, conforme a qu norma material,
se resolver el fondo de una pretensin. Por ltimo, el Poder Legislativo

47

DERECHO INT PRIVADO.indd 47

14/5/10 10:43:04

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

determinar cules son los requisitos que debe cumplir un pronunciamiento


judicial extranjero para que sea reconocido y ejecutado en su territorio.
Por su parte, el segundo grupo de normas se genera en el seno de los denominados foros de codificacin, universales y/o regionales, siendo fruto del
consenso alcanzado por diferentes Estados. Ahora ser el consenso estatal alcanzado el que determine qu tribunal debe declararse competente
en la esfera internacional, conforme a qu sistema jurdico debe resolver y
qu requisitos sern necesarios, como requisitos sine qua non, para poder reconocer y ejecutar un pronunciamiento emitido entre los Estados que se han
comprometido por el texto del convenio. Lo anterior en funcin de parmetros de soberana y prioridades notablemente ms diluidos.
De las anteriores afirmaciones se desprende otra, ya citada pero que
conviene traer en este momento, y es que en Mxico asistimos a una interesante diversificacin o fragmentacin normativa ad intra para dar respuesta
a los tres sectores que conforman el contenido de esta disciplina jurdica. Esta fragmentacin se origina como consecuencia de la pluralidad de
legislaciones estatales existentes, como manifestacin del poder legislativo
conferido a cada una de las 31 entidades federativas y al Distrito Federal. De
esta forma debemos acudir a cada uno de los cdigos de procedimientos
civiles existentes para determinar la competencia judicial internacional, a
cada uno de los cdigos civiles para el sector del derecho aplicable y regresar
a los distintos cdigos de procedimientos civiles para el reconocimiento y la
ejecucin de pronunciamientos judiciales extranjeros. Este factor orilla a
la realizacin de especulaciones, e incluso interpretaciones, por parte de los
distintos operadores jurdicos en cuanto a la aplicacin de la normativa de
derecho internacional privado. De esta forma concluimos que Mxico no
posee una ley que de manera global e integradora se pronuncie sobre los
distintos aspectos que conforma el objeto de estudio de esta disciplina, debiendo recurrir a distintos cuerpos normativos para encontrarla.
Si las anteriores afirmaciones cobran importancia respecto a la normativa autnoma, cabe hacer parecidas afirmaciones en el mbito de la
normativa convencional que regula la disciplina del derecho internacional
privado. Si bien es cierto que este es un instrumento armonizador y unificador del derecho, el cual permite saber de antemano las reglas del juego
exitentes en diferentes Estados, generando seguridad y previsibilidad
jurdica, no podemos cegarnos a las desventajas que ste instrumento presenta en la actualidad. Ahora bien, y a pesar de los puntos flacos que presenta
esta va de unificacin podemos sealar que es una va a la que debemos
recurrir en el contexto mexicano debido a la notable ausencia de un legislador comn de carcter supranacional (o intergubernamental).
48

DERECHO INT PRIVADO.indd 48

14/5/10 10:43:04

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Fuentes del derecho internacional privado mexicano

Entre sus ventajas ms tangibles observamos que los convenios unifican


el derecho en los distintos Estados, con absoluta independencia de la tradicin de stos; es decir, bien sean de common law o de civil law o romano-germnico. Igualmente, no cabe restarle el mrito de la superacin de las fronteras estatales as como de las barreras que pueda representar la legislacin
nacional derivada de sus diversas concepciones y exaltacin de soberana;
en este sentido consigue asentar conceptos y principios que sern aceptados
multilateralmente; conceptos supranacionales que disminuirn la relatividad de soluciones que en poco o nada ayudan en determinados supuestos
y conceptos. A sus aciertos debemos sumarle su calidad tcnica al estar realizados por expertos en la materia sobre la que versa dicho instrumento, as,
son instrumentos elaborados por los mejores en cada especialidad.
Por otra parte, encontramos una serie de desventajas al visualizar una
cuestionable petrificacin respecto a una realidad para la que fue creado, sin
tener en cuenta que sta es cambiante, voltil; este apego a una realidad se
produce fundamentalmente por la difcil modificacin de su contenido; as,
observamos que a veces es ms sencillo hacer un nuevo convenio sobre la
misma materia y entre los mismos Estados que modificar uno ya existente.
Otra desventaja que presenta este instrumento es la confusin y complejidad que a veces se genera respecto a su compatibilidad; en este sentido,
cuando son varios los instrumentos convencionales que regulan un mismo supuesto de hecho (procedan o no del mismo foro de codificacin) entre los mismos Estados debemos averiguar la compatibilidad que existe entre ellos. Esto
a veces conlleva a que sea el juez de cada Estado el que interprete y acomode esta cuestin a su libre albedro. De esta libertad de interpretacin puede
ocurrir que cada Estado aplique un instrumento convencional diferente o, en
el peor de los casos, que ante la dificultad de su compatibilidad apliquen su
normativa de derecho internacional privado de origen autnomo, generando
responsabilidad internacional ante el incumplimiento de un compromiso internacional anteriormente adquirido.
Nos resta volver a mencionar, como ya lo hiciramos en el primer captulo, que el instrumento convencional en cuanto vehculo para unificar el
derecho es objeto de estudio del derecho internacional pblico. En este sentido sern los iuspublicistas los que estudien la forma de modificar, denunciar,
reservar, declarar interpretativamente, etctera, los convenios internacionales.
Estudio que se realizar a travs del Convenio de Viena sobre Derecho de los
Tratados. Al derecho internacional privado le interesa el contenido de dicho
instrumento convencional en el momento en que ste verse sobre un supuesto de hecho que configura el objeto de estudio de esta disciplina. Es decir, en
cuanto el contenido de estos instrumentos se refiera a situaciones jurdicas
49

DERECHO INT PRIVADO.indd 49

14/5/10 10:43:04

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

privadas con un elemento de extranjera. De lo anterior se desprende la existencia de una relacin de instrumentalizacin, de complemento, entre ambas
ramas, que no de subordinacin. El derecho internacional pblico nos presta
el vehculo necesario para la unificacin del derecho, estableciendo las reglas generales de juego, mientras que el derecho internacional privado usa
ese instrumento para regular su objeto y dar sentido a su contenido.
Otro punto complicado que presentan los convenios se refiere a la
posible realizacin de reservas y/o declaraciones interpretativas que pueden realizarse a los mismos. En este sentido, estas posibilidades hacen que
se relaje en algunos puntos la pretendida unificacin del derecho dando
opcin a que cada Estado lo incorpore de conformidad con sus intereses y
preferencias. Estas reservas y declaraciones interpretativas obligan a estudiar
la realizacin de stas por los Estados complicando un poco ms la de por s
ardua aplicacin de los convenios.
Si unimos estas dos ltimas ideas debemos poner de manifiesto en este
momento que la relacin que guarda la normativa interna respecto a la convencional es de jerarqua aplicativa, de prioridad aplicativa, no es una relacin de validez-derogacin. Es un criterio de aplicabilidad normativa.
Sostenemos que la normativa convencional una vez positivizada en el orden
jurdico mexicano se antepone en su aplicacin a la norma de origen interno.
Lo anterior supone que la entrada en vigor de un convenio no implica la
derogacin de la normativa interna. En este sentido, y desde un punto de vista
meramente aplicativo, el tratado, una vez incorporado en el ordenamiento
jurdico, debe colocarse en un escaln superior respecto a la normativa de
creacin interna. De tal forma que en caso de contradiccin o solapamiento entre ambos cuerpos normativos se aplicar primero el convenio, y para lo
no previsto por ste aplicaramos la normativa autnoma, de creacin interna.
Discusin que debemos afirmar que ya no tiene tanta relevancia desde que a
estas alturas la entrada en vigor de un tratado se hace previo acoplamiento, en
principio, a la normativa interna vigente. Muestra de lo anterior es la Convencin Interamericana sobre Obligaciones Alimenticias cuya entrada en vigor
se hizo teniendo en cuenta lo previsto en los cdigos civiles preexistentes.

II. Constitucin Poltica de los Estados


Unidos Mexicanos: artculo 133
Todo lo que acabamos de verter en el apartado anterior, no impide que se
desconozca que en Mxico a la fecha seguimos hablando y discutiendo
50

DERECHO INT PRIVADO.indd 50

14/5/10 10:43:04

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Fuentes del derecho internacional privado mexicano

sobre la jerarqua aplicativa que establece el artculo 133 constitucional respecto a la Constitucin, la normativa convencional y la autnoma.Tras varias
interpretaciones de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin (una en 1999
y otra en 2007 con el Amparo en Revisin 1277/2004), sabemos que los tratados en principio con independencia de su contenido, pblico, privado,
de derechos humanos, etctera tienen una posicin aplicativa infraconstitucional pero supralegal. Interpretacin que estimamos necesaria a la par que
acertada pues de la simple lectura del artculo mencionado no se desprende la
superioridad de los tratados respecto a la norma autnoma, sea sta estatal o
federal. As, este criterio (an siendo tesis aisladas) es bienvenido a pesar de
que la realidad apunta a que tomar algn tiempo hasta que los operadores
jurdicos se familiaricen con esta corriente de pensamiento y por ende con
un impositivo y necesario cambio en su estructura de pensamiento. En este
sentido, si bien es muy aconsejable la firma y ratificacin de convenios,
bilaterales y multilaterales, procedentes de cualquier foro de codificacin,
universal o regional, estimamos que debe ser una tarea realizada de manera
gradual y responsable. Sealamos una incorporacin gradual pues la masi
va incorporacin podra llevarnos a una saturacin que podra producir un
efecto contrario al pretendido, con el fin de evitar un overbooking de normas
que dificulten su correcta aplicacin. Mencionamos que una incorporacin
responsable desde que la firma y ratificacin de estos instrumentos internacionales debe acompaarse de instrucciones de manejo as como de
campaas de difusin.
Por ltimo, y zanjado el tema de las fuentes autnomas y convencionales,
con sus limitaciones y ventajas, nos referiremos (siquiera en un par de lneas)
al papel que juega la costumbre en el derecho internacional privado. Determinar si la costumbre es o no una fuente del derecho internacional privado
es un tema que ha entraado tambin mucha controversia.
Son tres las opiniones que encontramos en la doctrina mexicana. Una
primera tendencia, Frisch, Gonzlez Quintanilla y Gonzlez Elizondo,
quienes sealan que la costumbre la entendemos slo como fuente de
inspiracin o motivacin, pero no en carcter de fuente verdadera como
creadora constitutiva de normas generales y abstractas del derecho; una
segunda tendencia, Garca Moreno, quien afirma que deben considerarse
como fuentes nacionales, la ley, la jurisprudencia, la costumbre y la doctrina; finalmente una postura intermedia, Staelens Guillot, que sostiene que
la costumbre, con la excepcin de la forma mercantil, no es muy importante como fuente del derecho internacional privado en Mxico, ya que
est integrada en los artculos 13, 14 y 15 del cc.

51

DERECHO INT PRIVADO.indd 51

14/5/10 10:43:04

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

Para nosotros la costumbre internacional no debe ser considerada como


una fuente del derecho internacional privado como lo son la norma autnoma (cpc y cc) y la norma convencional. Lo anterior no significa restarle
mritos a esta herramienta, significa ponerla en el nivel de las denominadas
fuentes de soft law.

III. Derecho internacional privado convencional


Las normas de derecho internacional privado constituyen una subestructura,
un subsistema del orden jurdico nacional. De esta forma, y como parte
de un orden jurdico, debe guardar absoluta coherencia con la normativa
constitucional, es decir, configurarse de acuerdo con los principios y parmetros lanzados por la Constitucin. De esta forma, los principios consagrados
en la norma fundamental mexicana, la Constitucin Poltica, han de ser
respetados por el legislador mexicano al definir y disear sus normas de
derecho internacional privado. Si nadie duda de que esto es as respecto a
todas las ramas del derecho, el derecho internacional privado no constituye
en este punto una excepcin.
Las anteriores afirmaciones se incardinan en el orden jerrquico propuesto en lneas anteriores, de tal forma que la Constitucin debe consagrar
la inspiracin necesaria y obligatoria a la hora de construir el ordenamiento
jurdico, en general, y en concreto, a la hora de construir el subsistema normativo que viene a ser el derecho internacional privado.
En lneas anteriores hemos adelantado que una de las fuentes primordiales que da origen y causa a las normas del derecho internacional privado
en el contexto mexicano procede de los convenios, los cuales se originan en
foros de codificacin bien de corte regional o universal. Ahora bien, y como
ya sealbamos, la existencia, en mayor o menor grado de este tipo de normas como fuentes del derecho internacional privado, no es el motivo de la
adjudicacin del calificativo internacional que encabeza el nombre de
esta disciplina.
Al lado de los cuestionamientos que hemos manifestado en lneas anteriores en relacin con estos instrumentos convencionales, debe aadirse
uno nuevo, la comprensin y anlisis de la poltica convencional seguida por la Repblica mexicana. As, nos surgen ciertas dudas al ver la red de
convenios que Mxico tiene ratificados; nos inquieta saber la orientacin y
el porqu de la poltica convencional mexicana; si es una poltica de incorporacin perfectamente planificada o bien es fruto de la inercia. En este
52

DERECHO INT PRIVADO.indd 52

14/5/10 10:43:04

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Fuentes del derecho internacional privado mexicano

sentido despista la firma y ratificacin de algunos instrumentos convencionales y la ausencia de dichos actos en otros.
En este sentido y como ejemplo de la primera afirmacin encontramos el
Convenio Bilateral entre Mxico y Espaa sobre el Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias y Laudos Arbitrales Extranjeros. Un convenio de ttulo
y contenido desorientador por mezclar dos resoluciones que si bien tienen
los mismos efectos, proceden de sistemas de imparticin de justicia diferentes
(sentencias pblico y laudos privado). Como ejemplo de la segunda
afirmacin encontramos la Convencin Interamericana sobre Trfico Internacional de Menores; una convencin de la que Mxico, siendo anfitrin
en el desarrollo de la cidip V, no ha dado muestras de querer ratificarla, lo
anterior a pesar de ofrecer una regulacin de la figura del trfico internacional de los menores de manera intachable. Igual ejemplo, en el contexto del
derecho mercantil internacional, lo pone el Convenio de Washington sobre
Arreglo de Diferencias Relativas a Inversiones entre Estados y Nacionales
de otros Estados. Convenio que podra ayudar a la atraccin de capital extranjero y que sin duda dara pleno sentido a la configuracin y estructura
del captulo XI del tlcan como a todos los convenios bilaterales de promocin y proteccin recproca de inversiones (bits/appris), as como a algunos tlcs mexicanos (nos referimos al tlc firmado con Costa Rica, Bolivia,
Nicaragua, Uruguay, Japn, el firmado con el denominado tringulo norte
o el que se lleg a denominar como g3).
De este rpido repaso por la red convencional actual mexicana obtenemos la impresin de que estamos ante la ratificacin de convenios internacionales que no siguen una lgica derivada de las prioridades derivadas
de las necesidades sociales o econmicas del pas. Sin entrar a valorar si son
convenios tiles o intiles para los intereses mexicanos nos da la impresin de estar ante la ratificacin de numerosos convenios internacionales de
forma impulsiva. La animosidad de que se firmen convenios que reflejen
los intereses de Mxico no debe llevarnos a la firma y ratificacin incontrolada de los mismos.
De cualquier forma, nos encontramos en un momento en el que Mxico debe continuar su labor de firma y ratificacin de convenios, si bien de
manera selectiva, s con la conviccin de lo que est haciendo y consciente de las consecuencias que ello conlleva.
En otro orden de ideas, y antes de abordar las peculiaridades que cada uno
de estos foros presenta a la hora de negociar y realizar un tratado, queremos
poner de manifiesto que todo convenio est conformado de tres mbitos de
aplicacin, a saber, el mbito de aplicacin material-personal, el temporal y
el espacial.Tres requisitos acumulativos que debemos analizar en todos y cada
53

DERECHO INT PRIVADO.indd 53

14/5/10 10:43:04

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

uno de los convenios antes de proceder a su aplicacin. En caso de no cumplirse uno o varios de dichos mbitos aplicativos convencionales ser necesario recurrir a la aplicacin de la normativa autnoma para dar respuesta
al supuesto de hecho planteado.
Un indicador importante sobre la actitud de Mxico respecto al derecho internacional privado consiste en el anlisis de su participacin en los
distintos foros de codificacin internacional. Participacin que no se da de
igual manera. De esta forma sostenemos que la existencia de un sistema
plurilegislativo no debe privar a Mxico de participar en un procedimiento
inverso ad extra, es decir, el de la tendencia internacional hacia la armonizacin o unificacin del derecho. De esta forma y ante este panorama se
asiste a un proceso de tendencias contrapuestas; por un lado, la unificacin
de carcter internacional y, de otro, la descentralizacin interna motivada
por los poderes legislativos otorgados a cada una de las entidades federativas
y al Distrito Federal.
En este sentido, sealamos la importancia que supone el hecho de que
Mxico no haya sido ajeno a tales procesos, al participar activamente en
los distintos foros internacionales. Participacin que se materializa en la
Conferencia Especializada Interamericana sobre Derecho Internacional
Privado (cidip), en la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado (Conferencia de La Haya), en la Comisin de Naciones Unidas
para el Derecho Mercantil Internacional (cnudmi/uncitral) y en el Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado (Unidroit).
Mxico est dando muestras de seguir de cerca las tendencias internacionales actuales.

1. Foro de La Haya
El nmero de convenios realizados en el seno de esta Conferencia de La
Haya, relativos a la disciplina del derecho internacional privado ha motivado
que la doctrina mexicana, en este caso Siqueiros, afirme la existencia de un
verdadero corpus iuris de derecho convencional iusprivatista en diversos
mbitos, destacando los instrumentos en las reas del derecho procesal internacional, del derecho patrimonial y de derecho familiar.
Este foro de codificacin tiene su origen en el Estatuto de la Con
ferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado, que entr en vigor el 15 de julio de 1955 con la intervencin de Repblica Federal de
Alemania, Austria, Blgica, Dinamarca, Espaa, Finlandia, Francia, Italia, Japn, Luxemburgo, Noruega, Pases Bajos, Portugal, Reino Unido de Gran
54

DERECHO INT PRIVADO.indd 54

14/5/10 10:43:04

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Fuentes del derecho internacional privado mexicano

Bretaa y el Norte de Irlanda, Suiza y Suecia. Mxico aprob el Estatuto de la Conferencia de La Haya sobre Derecho Internacional Privado
mediante Decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin del 28 de
enero de 1986. La participacin de Mxico en esta Conferencia fue vista
como una ruptura con el aislacionismo que se vena predicando y prac
ticando en esta materia.
Este Estatuto le da el carcter de organismo permanente, como se desprende de su Prembulo. Este instrumento cuenta con articulado breve,
apenas quince artculos conforman su texto. Entre los ms destacables encontramos su artculo 1o. que expresa que los propsitos de la Conferencia
de La Haya es trabajar para la progresiva unificacin de las reglas del derecho
internacional privado.
De un vistazo a los convenios que se elaboran en este foro podemos
observar que no se pretende alcanzar una codificacin global en razn de la
materia, sino que su trabajo se orienta a codificar asuntos concretos que vendran a ser una representacin de sus prioridades temticas por cuestiones
sociales, principalmente.
Respecto a esta Conferencia se expresa que desde el punto de vista
jurdico, se ha ido perfeccionando su tcnica jurdica y, por ejemplo,
la Conferencia de La Haya procura evitar la problemtica del reenvo, ya que
formula la remisin a los ordenamientos jurdicos, refirindose a las normas
materiales y no a las normas conflictuales. Igualmente, en esta mejora en la
Conferencia de La Haya la excepcin de orden pblico se configura de un
modo restrictivo, frmula expresada como que tiene que haber una manifiesta oposicin al orden nacional.
Como venimos manteniendo, Mxico forma parte de la Conferencia de
La Haya, pero no solamente de este foro, tambin del foro que representa la
cidip; en este sentido, y como bien afirma la profesora Maekelt, a pesar
de que cada vez hay mayor colaboracin entre la oea y la Conferencia de
La Haya, no se puede negar cierta sana rivalidad entre ambos procesos
que contribuyen a la alta calidad de las convenciones y hace ver la necesidad de una estrecha cooperacin para lograrla. De estas afirmaciones se
deriva la necesidad de que acten interrelacionadamente dichos foros y no
nos resulta ya anecdtico que se solapen ciertas temticas en ambos foros;
es el caso, por ejemplo, de la sustraccin internacional de menores. En ambos
casos encontramos cmo un foro de corte universal y otro de corte regional
se han preocupado de codificar una misma temtica; es lo que se ha venido
a llamar el riesgo de la duplicidad de esfuerzos. Nuestra pregunta es si debemos evitar esta duplicidad material o si debemos respetar la concurrencia
temtica. Respecto a la primera posibilidad debemos reconocer la diferente
55

DERECHO INT PRIVADO.indd 55

14/5/10 10:43:04

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

metodologa, contexto social-poltico-econmico que se presenta en ambos foros y respetarlos de forma individual, aun cuando la temtica se solape. Para nosotros aun cuando los temas puedan coincidir en ambos foros,
con parecido enfoque y regulacin, no creemos que represente algo negativo, al contrario, estimamos que en algunas ocasiones la experiencia
vivida en la Conferencia de La Haya puede servir de ejemplo para el foro
cidip o viceversa, ejemplo de ello tambin lo tenemos en materia de
adopcin internacional. Respecto a la segunda posibilidad, la alegacin
de la concurrencia temtica, consideramos que compaginar el binomio
regional-universal podra realizarse, por ejemplo, mediante la inclusin en
las clusulas finales de los convenios, las denominadas clusulas de compatibilidad; si bien no siempre resultan de fcil aplicacin e interpretacin
presentan un efecto til considerable. Coincidiendo con la doctrina creo
que deben ponderarse ms elementos para decidir al respecto, decisin que
slo resulta vlida, materia por materia y en un momento histrico determinando, sobre todo porque las apreciaciones tericas hechas a priori no
siempre se confirman en la prctica posterior.
2. Foro de las Naciones Unidas
Debido al proceso de globalizacin por el que actualmente atraviesa la
comunidad internacional y a la pluralidad de ordenamientos jurdicos que
no regulan con la uniformidad necesaria una misma situacin en el derecho
privado, se hace necesaria la existencia de organismos que permitan disminuir la complejidad que este escenario representa para el desarrollo de las
relaciones entre los particulares en el mbito internacional. Esta necesidad
de unificacin del derecho internacional privado da origen a la uncitral
siglas en ingls para The United Nations Commission on International Trade
Law, tambin conocida por sus siglas en espaol cnudmi, Comisin
de Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional, organismo fundado el 17 de diciembre de 1966 por medio de la Resolucin 2205
(XXI) de la Asamblea General de Naciones Unidas y que desde entonces
ha desempeado un papel fundamental dentro del comercio internacional
y se ha convertido en uno de los instrumentos clave para el desarrollo de
la economa mundial, ya que su labor se centra en la formulacin de propuestas, convenciones, leyes modelo, guas legales, y otros documentos e
instrumentos que regulan las relaciones privadas, todos encaminados a la
armonizacin y unificacin del derecho mercantil internacional.

56

DERECHO INT PRIVADO.indd 56

14/5/10 10:43:05

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Fuentes del derecho internacional privado mexicano

La mencionada resolucin afirma que considerando que la cooperacin


entre los Estados en la esfera del comercio internacional es un importante
factor para promover las relaciones de amistad y, por lo tanto, para el mantenimiento de la paz y la seguridad y que habiendo observado con satisfaccin los esfuerzos realizados por organizaciones intergubernamentales y
no gubernamentales a favor de la armonizacin y unificacin progresivas del
derecho mercantil internacional mediante el fomento de la aprobacin de
convenciones internacionales, leyes uniformes, clusulas contractuales modelo, condiciones generales de venta, trminos comerciales uniformes y otras
medidas y reconociendo que no existe un rgano de las Naciones Uni
das que est familiarizado con este tema en sus aspectos jurdicos y tcnicos
y que pueda dedicar tiempo suficiente a la labor en este campo, decide
establecer una Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil
Internacional (llamada en adelante la Comisin), que tendr como objeto
promover la armonizacin y unificacin progresivas del derecho mercantil
internacional, con arreglo a lo dispuesto en la seccin II infra.
3. Foro Unidroit
El Unidroit es fundado por el gobierno italiano, quien convirtindose en
portavoz de una iniciativa personal del senador Vittorio Scialoja, propuso
el 26 de septiembre de 1924, a la Asamblea General de la Sociedad de Naciones, la instauracin de un ente internacional cuya finalidad fuese estudiar
la problemtica del derecho privado, con la mira de lograr una armonizacin y una coordinacin entre las legislaciones de los distintos Estados:
armonizacin y coordinacin que habrn de tener como objetivo terminal
mediante la elaboracin de proyectos de convenciones el establecimiento
de normas de derecho privado uniforme en las legislaciones nacionales de los
diferentes Estados.
El 30 de septiembre de 1924, la Asamblea de la Liga de las Naciones
adopt una resolucin con la cual aceptaba la propuesta del Estado italiano
y solicitaba al Consejo de la Sociedad de Naciones la determinacin de los
poderes y las funciones del nuevo instituto. Ms tarde, el 3 de octubre de
1924 el Consejo confirm la aceptacin efectuada por la Asamblea General.
Con el intercambio de notas ocurrido entre el Estado italiano y la Sociedad de Naciones el 31 de marzo de 1926 y el 20 de abril del mismo ao,
se logr un acuerdo con base en el cual el gobierno italiano se empe en
publicar, en el mbito de la propia legislacin interna, las disposiciones

57

DERECHO INT PRIVADO.indd 57

14/5/10 10:43:05

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

necesarias para reconocer al Instituto como fundacin autnoma, provisto


de personalidad jurdica, y correr con los gastos de instalacin y funcionamiento (Decreto-Ley Italiano n. 2220 del 3 de septiembre de 1926).
Posteriormente el 12 de mayo de 1927, el Consejo proceda en los trminos del Estatuto al nombramiento del primer Consejo de direccin, y el 30 de
mayo de 1928 se eriga formalmente en Roma, en la magnifica sede de Villa
Aldobrandini asignada por el gobierno italiano, ante la presencia del rey.
Segn el artculo 1o., prrafo 1, del Estatuto Orgnico del Unidroit, ste es un organismo intergubernamental independiente a quien compete el
estudio de los medios directos para armonizar y coordinar el derecho privado entre los Estados, o entre los grupos de Estados, y preparar gradualmente
que los distintos pases adopten las normas uniformes de derecho privado.
Con base en el Estatuto de 1926 que resulta anexo a la nota antes mencionada del 31 de marzo de dicho ao, los vnculos entre el Instituto y
la Sociedad se haban vuelto muy estrechos, a grado tal que el Consejo
Directivo del Instituto deba ser nombrado por el Consejo de la Sociedad
de Naciones y que el Secretariado General de sta poda participar, ya fuese
slo a ttulo consultivo, directamente o a travs de un representante en las
reuniones del Consejo Directivo.
A esto habra que aadir las propuestas de estudios relativos a la unificacin del derecho, de las que el Instituto tendra que ocuparse, deban de ser
revisadas primeramente por el Consejo de la Liga de las Naciones y las propuestas y proyectos, aprobados por el Consejo Directivo del Instituto, deban de comunicarse al Consejo de la Sociedad. Tambin las normas sobre
administracin y funcionamiento del Instituto, establecidas por el Consejo
de la Liga de Naciones, deban aprobarse por el Consejo mismo y posteriormente comunicarse a la Asamblea General de la Sociedad de Naciones y al
gobierno italiano.
Las relaciones entre el Instituto y la Sociedad de las Naciones se de
terioraron cuando Italia abandon la Liga de Naciones. En 1937 Italia
denunci el acuerdo de 1926 mediante el cual se haba creado el Institu
to; dicha denuncia entrara en vigor, conforme al artculo 11 del acuerdo
mismo, una vez transcurridos dos aos. Posterior a esa denuncia, el Esta
do italiano dispuso que el Instituto habra de continuar existiendo como
organismo autnomo, mientras que la Sociedad de Naciones estableci que
la biblioteca del Instituto formara parte del mismo.
En 1939 el Consejo Directivo del Instituto propuso al Estado italiano
reorganizar el Instituto bajo nuevas bases, esto es, mediante un acuerdo multilateral de Estados. Para tal fin, el Consejo elabor un nuevo proyecto de
estatuto, cuyo texto se aprob en la reunin de Florencia de mayo de 1939. El
58

DERECHO INT PRIVADO.indd 58

14/5/10 10:43:05

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Fuentes del derecho internacional privado mexicano

nuevo Estatuto, de mayo de 1940, entr en vigor el 21 de abril de ese ao, con
la adhesin de seis Estados, de conformidad con el artculo 21. Como era de
esperarse, dicho documento habra de modificarse por la Asamblea General
mediante las resoluciones del 18 de enero de 1952, del 30 de abril de 1953
y del 16 de junio de 1965.
El impacto de este foro no es tan importante como los foros de codificacin que representan La Haya y la cidip. Tal afirmacin la podemos constatar
desde el momento en el que Mxico tiene ratificado una sola de sus Convenciones. Hablamos de la Convencin de Unidroit sobre Representacin
en la Compraventa Internacional de Mercaderas hecha en Ginebra en 1983;
esta Convencin a pesar de estar ratificada por Mxico no est en vigor por
faltar cinco de las diez ratificaciones requeridas por dicho instrumento.
Este dato unido a las reservas efectuadas por Mxico han llevado a la doctrina mexicana a afirmar que el impacto de esta Convencin es casi nulo.
4. Foro

cidip

Este foro, a diferencia del primero, es de corte regional. Sin duda es un intento regional de modernizar y unificar el derecho internacional privado. La
cidip logra unir dos familias, la del common law y la del civil law o romano
germnico. En este sentido y como afirma Fernndez Arroyo la afirmacin tradicional segn la cual la unificacin del derecho slo es factible
en el marco de una misma familia jurdica, una de las justificaciones habitualmente empleada para elaborar las clasificaciones, cae ante la fuerza de la
realidad. Realidad que vemos cae en el ejemplo materializado por la cidip.
Para entender este foro debemos acudir al artculo 105 de la Carta
de la oea donde se seala que el Comit Jurdico Interamericano tiene
como finalidad servir de cuerpo consultivo de la Organizacin en asuntos
jurdicos; promover el desarrollo progresivo y la codificacin del derecho
internacional, y estudiar los problemas jurdicos referentes a la integracin
de los pases en desarrollo del Continente y la posibilidad de uniformar sus
legislaciones en cuanto parezca conveniente.
Esta labor encomendada al Comit Jurdico Interamericano, siguiendo a
Siqueiros, se desarrolla y materializa a travs de las denominadas conferencias
especializadas, las cuales, de conformidad con los artculos 128 y 129:
Son reuniones intergubernamentales para tratar asuntos tcnicos especiales o
para desarrollar determinados aspectos de la cooperacin interamericana, y se
celebran cuando lo resuelva la Asamblea General o la Reunin de Consulta
59

DERECHO INT PRIVADO.indd 59

14/5/10 10:43:05

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

de Ministros de Relaciones Exteriores, por iniciativa propia o a instancia de


alguno de los Consejos u Organismos Especializados.

En este sentido el temario y el reglamento de las Conferencias Especializadas


sern preparados por los Consejos correspondientes o por los Organismos Especializados interesados, y sometidos a la consideracin de los Gobiernos
de los Estados miembros. Bajo estos parmetros se han celebrado hasta la
fecha y en lo que se refiere al derecho internacional privado seis conferencias
especializadas denominadas ms coloquialmente como cidips. Los temas que
se han abordado en las seis cidips han sido de variado calado; como seala
la profesora Maekelt la segunda etapa, ms pragmtica, protagonizada por las
cidips, abandona esa aspiracin romntica de la codificacin global y se concentra en temas especficos, a semejanza de las convenciones de La Haya.
La temtica de signo variado se puede resumir de la siguiente manera:
en la cidip I, celebrada en 1975 en Panam, se abord el tema de las normas conflictuales en materia de letras de cambio, pagars y facturas; normas
conflictuales en materia de cheques; sobre arbitraje comercial internacional;
sobre exhortos o cartas rogatorias; sobre recepcin de pruebas en el extranjero, y, finalmente, sobre rgimen legal de poderes para ser utilizados en
el extranjero.
Por su parte, en la cidip II, celebrada en 1979 en Montevideo, se abor
daron los temas relativos a conflicto de leyes en materia de cheques; conflicto de leyes en materia de sociedades mercantiles; domicilio de las personas
fsicas; ejecucin de medidas provisionales; sobre normas generales de dipr;
sobre eficacia extraterritorial de sentencias y laudos arbitrales extranjeros
y sobre prueba e informacin del derecho extranjero. A lo anterior se une
la celebracin de un protocolo, el relativo a la Convencin Interamericana
sobre Exhortos o Cartas Rogatorias.
Por lo que se refiere a la cidip III, celebrada en 1984, en Bolivia, se celebraron tres instrumentos con la siguiente temtica: conflicto de leyes en materia de adopcin internacional, sobre competencia en la esfera internacional
para la eficacia extraterritorial de las sentencias extranjeras y sobre personalidad y capacidad de las personas jurdicas. A lo anterior se uni la celebracin de un protocolo, el relativo a la recepcin de pruebas en el extranjero.
En la cidip IV, celebrada en 1989 en Montevideo, se trat el tema del
transporte de mercaderas por carretera, la restitucin internacional de menores y las obligaciones alimenticias.
La cidip V, celebrada en Mxico, en 1994, se sald con la realizacin
de la Convencin sobre Trfico Internacional de Menores y de Ley Aplicable a los Contratos Internacionales.
60

DERECHO INT PRIVADO.indd 60

14/5/10 10:43:05

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Fuentes del derecho internacional privado mexicano

La ltima cidip celebrada hasta la fecha, la VI, con sede en Washington


D.C., en 2002, se cerr con la celebracin de una Ley Modelo Interamericana sobre Garantas Mobiliarias; carta de porte directa negociable que rige
el transporte de las mercancas por carretera y un instrumento sobre ley
aplicable y jurisdiccin internacional competente en materia de responsabilidad civil extracontractual. La doctrina habla de ciertas dificultades en la
celebracin de la cidip VI, y as afirma:
Esta tarea no ha sido fcil por varias razones: de un lado, como en otras oportunidades, la lista era considerablemente extensa y cada uno de los temas en
ella contenidos estaba planteado en trminos demasiado amplios; de otro lado,
los intereses respecto de buena parte de ellos no eran ni son los mismos desde las diferentes perspectivas de los Estados miembros. Junto a estas razones
apareci una vez ms (en realidad, siempre est presente) el planteamiento de
fondo respecto de la procedencia de unificar para el continente americano
cuestiones que estn siendo tratadas en foros de alcance o vocacin universal.

Con este historial se perfila la celebracin de una cidip VII cuyas temticas
son proteccin al consumidor y registro de garantas mobiliarias.
Dos son las notas que podemos extraer de las lneas anteriores. La primera es la especializacin temtica de este foro de codificacin, tras el
abandono de la idea de una codificacin omnicomprensiva se dedica al estudio de temas concretos y especializados. La segunda nota es la visualizacin de dos etapas, a saber, una primera etapa donde la unificacin se hace
a travs de convenios (cidips I a V) y una segunda etapa donde la unificacin deja de lado la herramienta convencional y se decanta por el uso de la
herramienta de las leyes modelo. Como sostiene el profesor Siqueiros:
El balance de las cinco cidips puede leerse en trminos cuantitativos y cualitativos. En los primeros, la cifra es impresionante: 23 instrumentos, incluyendo convenciones y protocolos. En ese panorama, destacan las reas de la
cooperacin judicial internacional, el derecho comercial y la proteccin a menores de edad. Por lo que respecta a la evaluacin cualitativa, la doctrina no es
unnime. Sin embargo, y aceptando de antemano que las convenciones no han
recibido an el nmero de ratificaciones o adhesiones que seran deseables,
puede afirmarse que el movimiento codificador ha sido positivo y que el desarrollo progresivo de esta disciplina se ha reflejado en su incorporacin gradual a la legislacin positiva del continente.

61

DERECHO INT PRIVADO.indd 61

14/5/10 10:43:05

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

Adems, a estas convenciones procedentes de la cidip les podemos extraer


caractersticas comunes.
En primer lugar, destacamos que todas las convenciones interamericanas
prevn una entrada en vigor en trminos idnticos; por ejemplo, el artculo
15 de la Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia
de Letras de Cambio, Pagars y Facturas, el cual seala:
La presente Convencin entrar en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en
que haya sido depositado el segundo instrumento de ratificacin. Para cada
Estado que ratifique la Convencin o se adhiera a ella despus de haber sido
depositado el segundo instrumento de ratificacin, la Convencin entrar en
vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que tal Estado haya depositado
su instrumento de ratificacin o adhesin.

En segundo lugar destacamos la concepcin de la excepcin del orden pblico; como seala Maekelt:
A pesar de la evolucin de la institucin del orden pblico, los tratados interamericanos no han podido renunciar a esta clusula de reserva que impide la
normal aplicacin de la norma de conflicto El orden pblico en las convenciones interamericanas se convierte en una institucin restrictiva, un indeseable
pero necesario remedio para aquellos casos en los cuales el Derecho extranjero
manifiestamente viola los principios fundamentales en los cuales reposa el ordenamiento jurdico.

Destacamos en este tenor el artculo 11 de la Convencin Interamericana


sobre Conflictos de Leyes en Materia de Letras de Cambio, Pagars y Facturas, el cual seala la ley declarada aplicable por esta Convencin podr
no ser aplicada en el territorio del Estado parte que la considere manifiestamente contraria a su orden pblico.
La tercera caracterstica comn que encontramos en los convenios cidips
se refiere a lo que se denomina clusula federal. Clusula que encontramos, por ejemplo, en el artculo 22 de la Convencin Interamericana sobre
Ley Aplicable a los Contratos Internacionales:
Respecto a un Estado que tenga en cuestiones tratadas en la presente Convencin dos o ms sistemas jurdicos aplicables en unidades territoriales diferentes:
a) cualquier referencia al derecho del Estado contempla el derecho en la correspondiente unidad territorial; b) cualquier referencia a la residencia habitual o al

62

DERECHO INT PRIVADO.indd 62

14/5/10 10:43:05

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Fuentes del derecho internacional privado mexicano

establecimiento en el Estado se entender referida a la residencia habitual o


al establecimiento en una unidad territorial del Estado.

Y su artculo 23:
Un Estado compuesto de diferentes unidades territoriales que tengan sus propios sistemas jurdicos en cuestiones tratadas en la presente Convencin no
estar obligado a aplicar las normas de esta Convencin a los conflictos que
surjan entre los sistemas jurdicos vigentes en dichas unidades territoriales.

La cuarta caracterstica comn que podemos extraer de las convenciones


interamericanas son las clusulas de reservas y declaraciones. Como seala
la doctrina el contenido de clusulas de reserva responde a la evolucin de
esta materia en el mbito de tratados en general. Las convenciones prevn
solamente reservas de carcter especial que no sean incompatibles con el
objeto y fin de la convencin. En este apartado encontramos el artculo 2o.
de la Convencin Interamericana sobre Exhortos o Cartas Rogatorias; el
artculo 13 de la Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes en
Materia de Cheques; el artculo 11 de la Convencin Interamericana sobre
Conflictos de Leyes en Materia de Sociedades Mercantiles; el artculo 22
de la Convencin Interamericana sobre Ejecucin de Medidas Preventivas;
el artculo 13 de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de
Derecho Internacional Privado; el artculo 10 de la Convencin Interamericana sobre Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y Laudos Arbitrales Extranjeros; el artculo 14 de la Convencin Interamericana sobre Pruebas e
Informacin acerca del Derecho Extranjero; el artculo 20 de la Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Adopcin de
Menores; el artculo 13 de la Convencin Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de Personas Jurdicas en el Derecho Internacional
Privado; el artculo 21 de la Convencin Interamericana sobre Contrato
de Transporte Internacional de Mercadera por Carretera; el artculo 31 de
la Convencin Interamericana sobre Restitucin Internacional de Menores; el artculo 26 de la Convencin Interamericana sobre Obligaciones
Alimentarias; el artculo 31 de la Convencin Interamericana sobre Trfico
Internacional de Menores; el artculo 21 de la Convencin Interamericana
sobre Derecho Aplicable a los Contratos Internacionales.
La doctrina ha sealado varias dificultades en la fase de codificacin
idealista que son fundamentalmente: la escasez de trabajos preparatorios,
amplias agendas para cortas sesiones, peso de los factores polticos, predomi-

63

DERECHO INT PRIVADO.indd 63

14/5/10 10:43:05

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

nio de los intereses particulares estatales, etctera, y por ello la doctrina ha


propuesto que:
Para subsanar estas dificultades y facilitar la aplicacin de las convenciones interamericanas debera crearse una jurisdiccin especial o por lo menos, una sala
especial de un tribunal ya existente (superior) que cuente con jueces preparados y que puedan desarrollar y uniformar modernas soluciones consagradas en
las convenciones.

Una propuesta que no deja de tener una difcil implementacin.

IV. Clasificacin de los convenios celebrados por Mxico

1. Convenios de carcter general


En derecho internacional privado para estudiar, de manera rigurosa, un tratado internacional, se comienza por analizar los tres mbitos de aplicacin
que fungen como requisitos aplicativos de dicho instrumento, es decir, el mbito material o personal, el espacial y el temporal, para, posteriormente, poder dar respuesta a todos o a algunos de los sectores constitutivos que aborda
el derecho internacional privado y que trata dicho convenio internacional. A
lo largo de este manual, entraremos de lleno en el comentario de un nmero
significativo de tratados internacionales y la metodologa que tomaremos
para el anlisis de los mismos ser precisamente iniciar por el examen de
los tres mbitos de aplicacin mencionados para continuar examinando su
contenido. Hacemos la apreciacin para que el lector conozca la lnea conductora de los comentarios que se proyectan de los tratados internacionales.
A. Convenios multilaterales de carcter general
a. Convencin Interamericana sobre Domicilio de las Personas Fsicas
en el Derecho Internacional Privado

1) mbito de aplicacin material. Domicilio de las personas fsicas en el


derecho internacional privado. De conformidad con el artculo 1o. se
regulan las normas uniformes que rigen dicho domicilio.

64

DERECHO INT PRIVADO.indd 64

14/5/10 10:43:05

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Fuentes del derecho internacional privado mexicano

2) mbito de aplicacin espacial. Ecuador, Guatemala, Mxico, Paraguay,


Per y Uruguay.
3) mbito de aplicacin temporal. Se firma en Montevideo, el 8 de mayo de
1979 y su entrada en vigor internacional es el 14 de junio de 1980,
de conformidad con el artculo 11, la Convencin entra en vigor el
trigsimo da a partir de la fecha en que haya sido depositado el segundo instrumento de ratificacin. Igualmente, de conformidad con
el artculo 13 la Convencin regir indefinidamente. Mxico firma el
Convenio el 2 de diciembre de 1986, se aprueba por el Senado el 27
de diciembre de 1986, se publica en el dof para su aprobacin el 4 de
febrero de 1987, Mxico se vincula por ratificacin el 12 de junio
de 1987, entra en vigor para Mxico el 11 de julio de 1987 y se publica en el dof para su promulgacin el 19 de agosto de 1987. Hay una
fe de erratas publicada en el dof del 30 de noviembre de 1987.
De conformidad con el artculo 2o. el domicilio de una persona
fsica ser determinado jerrquicamente: 1) por el lugar de la residencia habitual; 2) el lugar del centro principal de sus negocios; 3) en
ausencia de las anteriores, se reputar como domicilio el de la simple
residencia y en su defecto el lugar donde se encontrare.
El artculo 3o. por su parte, establece que el domicilio de las personas incapaces ser el de su representantes legales, excepto en el caso
de abandono de aqullos por stos en cuyo caso seguir rigiendo el do
micilio del incapaz. Mxico hace una declaracin al ratificar la Convencin al artculo 3o. , en la que declara que en caso de abandono
de incapaces, por parte de sus representantes legales, el domicilio de
aquellos, se determinar con base en lo establecido por el artculo 2o.
de la Convencin.
El artculo 4o. seala que el domicilio de los cnyuges ser aquel
en el que vivan de consuno, sin perjuicio de que cada uno fije su
domicilio.
El artculo 5o. indica que el domicilio de los funcionarios diplomticos ser el ltimo que hayan tenido en el territorio del Estado
acreditante. El de las personas fsicas que residan temporalmente en el
extranjero por empleo o comisin de su gobierno, ser el del Estado
que lo design.
Finalmente, el artculo 6o. declara que cuando una persona ten
ga domicilio en dos Estados parte, se considerar domiciliada en aqul
donde tenga la simple residencia, si la tuviere en ambos, se preferir
el lugar donde se encuentre.
65

DERECHO INT PRIVADO.indd 65

14/5/10 10:43:05

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

b. Convencin Interamericana sobre Personalidad y Capacidad


de Personas Jurdicas en el Derecho Internacional Privado

a) mbito de aplicacin material. Personalidad y capacidad de personas


jurdicas en el derecho internacional privado.
b) mbito de aplicacin espacial. Los Estados parte son: Brasil, Guatemala,
Mxico y Nicaragua. De conformidad con el artculo 1o., la Convencin se aplicar a las personas jurdicas constituidas en cualquiera de
los Estados partes, entendindose por persona jurdica toda entidad
que tenga existencia y responsabilidad propias, distintas a las de sus
miembros o fundadores, y que sea calificada como persona jurdica
segn la ley del lugar de su constitucin. Termina sealando este
artculo que la Convencin se aplicar sin perjuicio de convenciones especficas que tengan por objeto categoras especiales de personas jurdicas.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en La Paz, Bolivia, el 24 de mayo
de 1984, con entrada en vigor internacional el 9 de agosto de 1992, de
conformidad con el artculo 14, la Convencin entrar en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que haya sido depositado el segundo
instrumento de ratificacin. Finalizando el artculo 16 al sealar que la
Convencin regir indefinidamente. Mxico la firma el 2 de diciembre
de 1986, la aprueba el Senado el 27 de diciembre de 1986, se publica
en el dof para su aprobacin el 6 de febrero de 1987, la vinculacin de
Mxico se produce por ratificacin el 12 de junio de 1987, la entrada
en vigor para Mxico es el 9 de agosto de 1992 y su publicacin en el
dof para su promulgacin es el 19 de agosto de 1987.
El artculo 2o. expresa que la existencia, la capacidad para ser titular de derechos y obligaciones, el funcionamiento, la disolucin y la
fusin de las personas jurdicas de carcter privado se rigen por la ley
del lugar de su constitucin, entendindose por sta, la del Estado
parte donde se cumplan los requisitos de forma y fondo requeri
dos para la creacin de dichas personas. Mxico realiza una declaracin interpretativa en la cual afirma que el artculo 2o. de la Convencin es aplicable a casos anlogos, tales como la transformacin,
liquidacin y escisin.
De lo anterior se deriva, de conformidad con el artculo 3o., que
todas las personas jurdicas privadas, debidamente constituidas, sern
reconocidas de pleno derecho en los dems Estados parte, lo anterior
66

DERECHO INT PRIVADO.indd 66

14/5/10 10:43:05

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Fuentes del derecho internacional privado mexicano

no excluye la facultad del Estado parte para exigir la comprobacin


de que esta persona jurdica existe conforme a la ley del lugar de su
constitucin. Este artculo finalmente reconoce que en ningn caso
la capacidad reconocida a las personas jurdicas privadas constituidas
en un Estado parte podr exceder de la capacidad que la ley del Esta
do parte de reconocimiento otorgue a las personas jurdicas constituidas en este ltimo.
En este orden de ideas, el artculo 4o. afirma que para el ejercicio
de actos comprendidos en el objeto social de las personas jurdicas
privadas, regir la ley del Estado parte donde se realicen tales actos.
Igualmente, el artculo 5o. dispone que las personas jurdicas privadas constituidas en un Estado parte que pretendan establecer la
sede definitiva de su administracin en otro Estado parte podrn ser
obligados en la legislacin de este ltimo.
Por su parte, el artculo 6o. establece que cuando la persona jurdica
privada acte por medio de representante en un Estado distinto al de
su constitucin, se entender que ese representante podr responder
de pleno derecho a los reclamos y demandas que contra dicha persona
pudieran intentarse con motivo de los actos en cuestin.
El artculo 7o., establece que cada Estado parte y las dems personas jurdicas de derecho pblico organizadas de acuerdo con su ley,
gozarn de personalidad jurdica privada de pleno derecho y podrn
adquirir derechos y contraer obligaciones en el territorio de los dems Estados partes, con las restricciones establecidas por dicha ley y
por las leyes de estos ltimos, en especial en lo que respecta a los
actos jurdicos referentes a derechos reales y sin perjuicio de invocar,
en su caso, la inmunidad de jurisdiccin.
El artculo 8o. determina que las personas jurdicas internacionales
creadas por un acuerdo internacional entre Estados parte o por una
resolucin de una organizacin internacional se regirn por las esti
pulaciones del acuerdo o resolucin de su creacin y sern reconocidas de pleno derecho como sujetos de derecho privado en todos los
Estados parte del mismo modo que las personas jurdicas privadas y
sin perjuicio de invocar en su caso la inmunidad de jurisdiccin.
Por ltimo, encontramos el nico artculo que resuelve proble
mas aplicativos de derecho aplicable y en ese sentido, el artculo 9o.
determina que la ley declarada aplicable por esta convencin podr
no ser aplicada en territorio del Estado parte que la considere manifiestamente contraria a su orden pblico.

67

DERECHO INT PRIVADO.indd 67

14/5/10 10:43:05

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

B. Convenios multilaterales de carcter especial


a. Convencin sobre la Prescripcin en Materia de Compraventa
Internacional de Mercaderas

a) mbito de aplicacin material. Prescripcin en materia de compraventa


internacional de mercaderas. De conformidad con el artculo 1o.,
la Convencin determinar los casos en los que los derechos y acciones que un comprador y un vendedor tengan entre s derivados de un
contrato de compraventa internacional de mercaderas o relativos a su
incumplimiento, resolucin o nulidad, no puedan ya ejercitarse a causa de la expiracin de un periodo de tiempo. Este periodo se denomina plazo de prescripcin. Para esta Convencin se considerar que
un contrato de compraventa de mercaderas es internacional cuando
al tiempo de su celebracin el comprador y el vendedor, tengan sus
establecimientos en Estados diferentes; en este sentido, se especifica
que cuando una de las partes en el contrato tenga establecimientos
en ms de un Estado, su establecimiento ser el que guarde la relacin
ms estrecha con el contrato y su ejecucin, habida cuenta de circuns
tancias conocidas o previstas por las partes en el momento de la cele
bracin del contrato, igualmente se establece que en ausencia de establecimiento se tendr en cuenta su residencia habitual. Se finaliza
sealando que no se tendr en cuenta ni la nacionalidad de las partes,
ni la calidad o el carcter civil o comercial de ellas o del contrato.
El artculo 4o. establece que la Convencin no se aplicar a las
compraventas de mercaderas compradas para uso personal, familiar
o domstico; en subastas; en ejecucin de sentencias u otras que se
realicen por resolucin legal; ttulos de crditos, acciones emitidas
por sociedades y dinero; de buques, embarcaciones o aeronaves y de
electricidad. El artculo 5o., igualmente negativo, y numerus clausus establece que no se aplicar esta Convencin a las acciones fundadas en:
lesin corporal o muerte de una persona; daos nucleares causados
por las mercaderas vendidas; privilegios, gravmenes o cualquier otra
garanta; sentencias o laudos dictados en procedimientos; ttulos que
sean ejecutivos segn la ley del lugar en que se solicite la ejecucin y
letras de cambio, cheques o pagars. En este mismo sentido, el artculo
6o., fraccin 1, establece que el convenio no se aplicar en los contratos en que la parte principal de las obligaciones del vendedor, consiste
en suministrar mano de obra o prestar otros servicios. Finalmente, el

68

DERECHO INT PRIVADO.indd 68

14/5/10 10:43:05

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Fuentes del derecho internacional privado mexicano

artculo 6o., fraccin 2, aclara que se asimilan a las compraventas los


contratos que tengan por objeto, el suministro de mercaderas que
hayan de ser manufacturadas o producidas, a menos que quien las encargue asuma la obligacin de proporcionar una parte esencial de los
materiales necesarios para dicha manufactura o produccin.
Todo lo anterior se complementa con las posibles declaraciones y
reservas que se puede realizar al texto de este Convenio, en este sentido, el artculo 34 establece que se puede declarar que todo contrato
de compraventa entre un vendedor y un comprador con establecimientos en Estados parte no aplicar en el Convenio porque respecto
a la materia que la misma regula se aplicarn disposiciones jurdicas
idnticas o semejantes. Igualmente pueden determinar que la Convencin no se aplicar a las acciones de nulidad.
b) mbito de aplicacin espacial. Es una Convencin inter partes desde que
el artculo 3o. exige que la Convencin slo se aplicar cuando en el
momento de la celebracin del contrato los establecimientos de las par
tes en un contrato de compraventa internacional de mercaderas estn
situados en Estados contratantes. Otro indicio de su carcter inter partes lo encontramos en el artculo 30, el cual seala que los actos y
circunstancias comprendidos en los artculos 13 y 19 que ocurran en
un Estado contratante surtirn efectos para los fines de la presente
convencin en otro Estado contratante a condicin de que el acreedor haya adoptado todas las medidas razonables para que el deudor se
encuentre informado de tales actos o circunstancias lo antes posible.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en Nueva York el 14 de junio de 1974, con entrada en vigor internacional el 1o. de agosto
de 1988; de conformidad con el artculo 33 se establece el carcter
irretroactivo de la Convencin, al mencionar que cada Estado contratante aplicar las disposiciones de la Convencin a los contratos
que se celebren a la fecha de la entrada en vigor de la Convencin y
posteriormente. De igual manera el artculo 44 establece que la Con
vencin entrar en vigor el primer da del mes que siga a la fecha
de expiracin de un plazo de seis meses a partir de la fecha en que
se haya depositado el dcimo instrumento de ratificacin o adhesin.
Mxico lo aprueba por el Senado el 15 de octubre de 1987, hace su
publicacin en el dof para su aprobacin el 8 de diciembre de 1987,
se vincula por adhesin el 21 de enero de 1988, entra en vigor el 1o. de

69

DERECHO INT PRIVADO.indd 69

14/5/10 10:43:05

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

agosto de 1988 y se publica en el dof para su promulgacin el 6 de


mayo de 1988. Hay una fe de erratas del 27 de octubre de 1988.
Esta Convencin tiene como objeto establecer normas uniformes
que regulen el plazo de prescripcin en la compraventa internacional de mercaderas con el fin de facilitar el desarrollo del comercio
mundial. En este sentido, el artculo 7o. afirma que en la interpretacin y aplicacin de las disposiciones de este Convenio se tendrn
en cuenta su carcter internacional y la necesidad de promover su
uniformidad.
El artculo 1o., fraccin 3, establece un marco terico-conceptual
en el que se delimitan los conceptos de comprador, vendedor y parte,
acreedor, deudor, incumplimiento de contrato, procedimiento, persona, escrito y ao.
De conformidad con el artculo 3o., fraccin 2, se establece que
salvo disposicin en contrario de la Convencin, sta se aplicar sin
tomar en consideracin la ley que sera aplicable en virtud de las reglas del derecho internacional privado.
El plazo de prescripcin previsto por la Convencin en su artculo
4o., es de cuatro aos, la cual empezar en la fecha en que la accin
pueda ser ejercitada, salvo lo dispuesto en los artculos 10 al 12. As,
el artculo 10 expresa que si la accin dimana de un incumplimiento
de contrato podr ser ejercitada en la fecha en que se produzca tal
incumplimiento, si dimana de un vicio podr ser ejercitada en la fecha en que stas sean entregadas efectivamente al comprador o en la
fecha en que el comprador rehse el recibo de dichas mercancas, si
la accin est basada en el dolo cometido antes o al momento de la
celebracin del contrato o durante su cumplimiento, podr ser ejerci
tada en la fecha en que el dolo fue o pudiera haber sido razonablemente descubierto. Por lo que respecta al artculo 11, si el vendedor ha
dado una garanta expresa vlida durante cierto periodo, el plazo de
prescripcin comenzar a correr a partir de la fecha en que el comprador notifique al vendedor el hecho en que funde su reclamacin, esta
fecha no podr ser posterior a la expiracin del periodo de garanta.
Por ltimo, el artculo 12 excepta al artculo 9o. sealando que en
los casos previstos por la ley aplicable al contrato si una parte tiene
derecho a declararlo resuelto antes de la fecha en que corresponde su
cumplimiento y ejercite tal derecho, la prescripcin correr a partir
de la fecha en que tal decisin sea comunicada a la otra parte. De igual
manera, el plazo de prescripcin basado en el incumplimiento de un
contrato que establezca prestaciones o pagos escalonados correr para
70

DERECHO INT PRIVADO.indd 70

14/5/10 10:43:05

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Fuentes del derecho internacional privado mexicano

cada una de las obligaciones sucesivas a partir de la fecha en que se


produzca el respectivo incumplimiento, cuando de acuerdo a la ley
aplicable al contrato una parte se encuentre facultada para declarar la
resolucin del contrato en razn de tal incumplimiento, y ejercite su
derecho, el plazo de prescripcin de todas las obligaciones sucesivas
correr a partir de la fecha en la que la decisin sea comunicada a la
otra parte.
El artculo 13 establece que el plazo de prescripcin dejar de
correr cuando el acreedor realice un acto que la ley del tribunal donde
sea incoado el procedimiento considere como intencin de un procedimiento judicial contra el deudor o como demanda establecida como
un proceso ya iniciado contra este ltimo, con la intencin del acreedor de solicitar la satisfaccin o el reconocimiento de su derecho. En
esta misma lnea, el artculo 14 y aterrizando a materia arbitral afirma
que el plazo de prescripcin cesar de correr a partir de la fecha en
la que una de ellas inicie el procedimiento arbitral segn la forma
prevista por el compromiso de arbitraje o por la ley aplicable a dicho procedimiento. De esta forma el procedimiento de arbitraje se
considera iniciado en la fecha en que el requerimiento de someter
la controversia al arbitraje sea notificado en la residencia habitual o
en el establecimiento de la otra parte o en su defecto en su ltima
residencia o ltimo establecimiento conocidos.
En otro orden de ideas, el artculo 16 establece que la reconvencin se considerar entablada en la misma fecha en que lo fue la
demanda a la que se opone, lo anterior con el requisito de que tanto
la demanda como la reconvencin se refieran al mismo contrato o a
varios contratos celebrados en el curso de la misma transaccin.
El artculo 18 concreta los plazos de prescripcin respecto al co
deudor solidario y al subadquirente.
De conformidad con el artculo 19, cuando el acreedor realice en
el Estado en que el deudor tenga su establecimiento y antes de que
concluya el plazo de prescripcin cualquier acto que segn la ley de
dicho Estado tenga el efecto de reanudar el plazo de prescripcin, un
nuevo plazo de cuatro aos comenzar a correr a partir de la fecha
establecida por dicha ley. En este mismo sentido de reanudar el plazo
de prescripcin por otros cuatro aos, se pronuncia el artculo 20,
requiriendo que antes de la expiracin del plazo de prescripcin el
deudor debe reconocer por escrito su obligacin. Este artculo finaliza sealando que el pago de intereses o el cumplimiento parcial de
una obligacin por el deudor tendr el mismo efecto siempre que
71

DERECHO INT PRIVADO.indd 71

14/5/10 10:43:05

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

razonablemente pueda deducirse de dicho pago o incumplimiento


que el deudor ha reconocido su obligacin.
Por su parte, el artculo 21 y en este mismo contexto, seala que
cuando por circunstancias inimputables que no pudieran evitarse ni
superarse o el acreedor se encontrase en la imposibilidad de hacer
cesar el curso de la prescripcin, el plazo se prolongar a un ao a
contar desde el momento en que tales circunstancias dejen de existir.
Por otra parte, el artculo 22 estipula que el plazo de prescripcin
no puede modificarse por acuerdo entre las partes; lo anterior con la
salvedad de que el deudor prorrogue dicho plazo mediante declaracin por escrito hecha al acreedor, ello no afectar la validez de las
clusulas del contrato de compraventa en que se estipule para iniciar
el procedimiento arbitral, un plazo de prescripcin menor que el
que se establece en la Convencin siempre que dichas clusulas sean
vlidas con arreglo a la ley aplicable al contrato de compraventa. En
este contexto, el artculo 23 establece el lmite general del plazo de
prescripcin, el cual se estipula en diez aos. De conformidad con
el artculo 28, el plazo de prescripcin ser computado con el fin de
que concluya en la medianoche del da que corresponda a la fecha
en que comenz su curso, en su defecto, en la media noche del
ltimo da, del ltimo mes del plazo de prescripcin; dicho plazo
se computar por el lugar donde se inicie el procedimiento. Si el
ltimo da del plazo de prescripcin fuera feriado o inhbil para actuaciones judiciales, el plazo de prescripcin se prolongar al primer
da hbil siguiente.
Determinados los plazos de prescripcin y su cmputo, los cuales no se regulan en artculos consecutivos, el Convenio se dedica
a normativizar los efectos de dicha expiracin, los cuales deben ser
invocadas por una de las partes. El primer efecto que se reconoce es
que el procedimiento o la accin que se haya iniciado con posteriori
dad a la expiracin del plazo no tendr efecto alguno; no obstante,
una de las partes podr invocar su derecho y oponerlo a la otra como
excepcin o compensacin. El segundo efecto se fija en que cuan
do el deudor cumpla su obligacin despus de la extincin del plazo
de prescripcin, no tendr derecho por ese motivo a pedir restitucin,
aunque en la fecha en que hubiera cumplido su obligacin ignorase
que el plazo haba expirado.
La Convencin establece que la expiracin del plazo de prescripcin, para la deuda principal, se extiende respecto a la obligacin
de pagar intereses.
72

DERECHO INT PRIVADO.indd 72

14/5/10 10:43:05

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Fuentes del derecho internacional privado mexicano

El artculo 37 establece una clusula de compatibilidad, en la cual


se determina que esta Convencin no deroga convenciones existentes o futuras que contengan disposiciones relativas a las materias
objeto de la Convencin, siempre que el vendedor y comprador tengan sus establecimientos en Estados que sean parte en una de dichas
convenciones.
A este convenio se le adiciona un Protocolo. La finalidad del mismo es enmendar la Convencin sobre la Prescripcin en Materia de
Compraventa Internacional de Mercaderas, celebrada en Nueva York
el 14 de junio de 1974, para armonizarla con la Convencin de las
Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional
de Mercaderas celebrada en Viena el 11 de abril de 1980. Lo anterior
con el propsito final de facilitar la adopcin de normas uniformes
que regulen el plazo de prescripcin enunciadas en la Convencin de
1974. A estos efectos, se revisa el artculo 3o.; se suprime el apartado
a y e del artculo 4o., se adiciona un nuevo prrafo 4 al artculo 31; se
suprimen las disposiciones de los artculos 34 y 37, y se sustituyen por
unas nuevas; se aade una disposicin al prrafo 1 del artculo 40.
El Protocolo entrar en vigor el primer da del sexto mes siguiente a la fecha en que se haya depositado el segundo instrumento de
adhesin siempre que la Convencin de 1974 ya est en vigor, as
como la Convencin sobre Compraventa de 1980. Este Protocolo se
realiza en Viena el 11 de abril de 1980.
Mxico realiza dos notas, as por lo que respecta a la nota 1 se
determina que: La presente Convencin fue modificada por el Protocolo suscrito en Viena, el 11 de abril de 1980 del que Mxico es
parte y est en vigor. Con respecto a la nota 2: Tanto la Convencin como su Protocolo modificatorio fueron enviados al Senado de
la Repblica de manera simultnea.
b. Convencin sobre la Prescripcin en Materia de Compraventa Internacional
de Mercaderas enmendada por el Protocolo por el que se Enmienda
la Convencin sobre la Prescripcin en Materia de Compraventa
Internacional de Mercaderas (del 14 de junio de 1974)

a) mbito de aplicacin material. Prescripcin y compraventa internacional de mercaderas. Por lo que se determina en el artculo 1o.,
este Convenio determinar los casos en que los derechos y acciones
que un comprador y un vendedor tengan entre s, derivados de un
contrato de compraventa internacional de mercaderas o relativos a
73

DERECHO INT PRIVADO.indd 73

14/5/10 10:43:05

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

su incumplimiento, resolucin o nulidad no puedan ya ejercitarse


a causa de la expiracin de un periodo, este se denomina plazo de pres
cripcin. Igualmente, se determina que la Convencin no afectar
a los plazos dentro de los cuales, una de las partes, como condicin
para adquirir o ejercitar su derecho, deba notificar a la otra o realizar cualquier acto que no sea el de iniciar un procedimiento. En
este mismo artculo se define comprador, vendedor y parte, acreedor, deudor, incumplimiento del contrato, procedimiento, persona,
escrito y ao. De la misma forma, el artculo 2o. considera que un
contrato de compraventa de mercaderas es internacional cuando al
tiempo de su celebracin, el comprador y el vendedor tengan sus establecimientos en Estados diferentes. Igualmente, en su prrafo 2,
establece que el hecho de que las partes tengan sus establecimientos
en Estados diferentes no ser tenido en cuenta cuando ello no resulte
del contrato, ni de tratos entre ellas, ni de informacin revelada por las
partes en cualquier momento antes de la celebracin del contrato o al
celebrarlo. Igualmente, se estipula que cuando una de las partes tengan
establecimientos en ms de un Estado, el establecimiento ser el que
guarde la relacin ms estrecha con el contrato y su ejecucin. En el
otro extremo se dispone que cuando una de las partes no tenga establecimiento se tendr en cuenta su residencia habitual. Finaliza sealando
que no se tendr en cuenta ni la nacionalidad de las partes ni la calidad
o el carcter civil o comercial de ellas, o del contrato. De conformi
dad con el artculo 4o., este Convenio no se aplica a las compraventas:
1) de mercaderas compradas para uso personal, familiar o domstico,
salvo que el vendedor no hubiera tenido ni debiera haber tenido conocimiento de que las mercancas se compraban para ese uso; 2) subastas;
3) en ejecucin de sentencias; 4) ttulos de crditos, acciones emitidas
por sociedades; 5) ttulos de inversin, ttulos negociables y dinero;
6) buques, embarcaciones, aerodeslizadores y aeronaves; 7) electricidad.
En este mismo sentido y de manera igualmente excluyente, el artculo 5o. aclara que este Convenio no se aplica a las acciones fundadas
en: 1) cualquier lesin corporal o la muerte de una persona; 2) daos
nucleares causados por las mercancas vendidas; 3) privilegios, gravmenes o cualquier otra garanta; 4) sentencias o laudos dictados en
procedimientos; 5) ttulos que sean ejecutivos, segn la ley del lugar
en que se solicite la ejecucin; 6) letras de cambio, cheques y pagars.
Abundando en este listado excluyente, el artculo 6o. establece
que no se aplicar: 1) a los contratos en los que la parte principal de
las obligaciones del vendedor consista en suministrar mano de obra o
74

DERECHO INT PRIVADO.indd 74

14/5/10 10:43:06

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Fuentes del derecho internacional privado mexicano

prestar otros servicios; 2) se asimilan a las compraventas los contratos


que tengan por objeto el suministro de mercancas que hayan de ser
manufacturadas o producidas a menos que quien las encargue asuma
la obligacin de proporcionar una parte esencial de los materiales
necesarios para dicha manufactura o produccin.
De conformidad con el artculo 32, cuando en esta Convencin
se haga referencia a la ley de un Estado en que se fijan diferentes sistemas jurdicos, se entender que se trata de la ley del sistema jurdico
particular que corresponda.
b) mbito de aplicacin espacial. De conformidad con el artculo 3o., la Con
vencin se aplicar cuando en el momento de la celebracin del
contrato, los establecimientos de las partes estn situados en Esta
dos contratantes. Salvo disposicin en contrario este convenio se aplicar sin tomar en consideracin la ley aplicable en funcin de las
reglas de derecho internacional privado. Igualmente, se afirma que la
Convencin no se aplicar cuando las partes hayan excluido expresamente su aplicacin. De conformidad con el artculo 33, cada Estado
contratante aplicar el Convenio a los contratos que se celebren en la
fecha de entrada en vigor de esta Convencin y posteriormente.
c) mbito de aplicacin temporal. Firmado en Nueva York el 18 de septiembre de 1989, entra en vigor internacionalmente el 23 de noviembre de 1994; de conformidad con el artculo 44 este Convenio entra
en vigor el primer da del mes que siga a la fecha de expiracin de un
plazo de seis meses a partir de la fecha en que se haya depositado el
dcimo instrumento de ratificacin o adhesin. Para Mxico se da la
aprobacin por el Senado el 12 de julio de 1990, se publica en el dof
para su aprobacin el 31 de julio de 1990; la vinculacin de Mxico
se produce por adhesin el 22 de febrero de 1991, entra en vigor el
23 de noviembre de 1994 y se promulga en el dof para su promul
gacin el 2 de marzo de 1992.
De conformidad con el artculo 7o., la interpretacin y aplicacin
se efectuarn teniendo en cuenta su carcter internacional, as como
la necesidad de promover su uniformidad.
En otro orden de ideas, el artculo 8o. establece que el plazo de
prescripcin ser de cuatro aos. De manera general, el artculo 9o.
establece que el plazo de prescripcin comenzar en la fecha en que
la accin pueda ser ejercitada. Concretando esta idea, el artculo 10
seala el inicio del cmputo de plazos cuando la accin dimanada de
75

DERECHO INT PRIVADO.indd 75

14/5/10 10:43:06

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

un incumplimiento del control, de un vicio u otra falta, as como


de un dolo cometido antes o al momento de la celebracin del
contrato o durante su cumplimiento. En este mismo afn, el artculo
11 establece el supuesto de que el vendedor haya dado una garanta
expresa vlida durante cierto periodo el plazo de prescripcin de
una accin fundada en la garanta. Por ltimo, el artculo 12 seala
el caso de que una parte tenga derecho a declararlo resuelto antes de
la fecha en que corresponde el cumplimiento y ejercite tal derecho,
igualmente afirma el plazo de prescripcin de toda accin basada en
el cumplimiento por una parte de un contrato que establezca prestaciones o pagos escalonados.
En otro orden de ideas, del artculo 13 al artculo 21, se aborda
la cuestin de la cesacin y prrroga del plazo de prescripcin. De
manera general, el artculo 13 afirma que el plazo de prescripcin
deja de correr cuando el acreedor realice un acto que la ley del tribunal donde se ha invocado el procedimiento considere como iniciacin de un procedimiento judicial contra el deudor o como demanda
entablada dentro de un proceso ya iniciado contra este ltimo, con
la intencin del acreedor de solicitar la satisfaccin o el reconocimiento de su derecho.
De manera ms especfica, el artculo 14 habla del sometimiento a
la figura del arbitraje. El artculo 15 aborda los supuestos de muerte o
incapacidad del deudor, quiebra del deudor o situacin de insolvencia
relativa a la totalidad de los bienes o disolucin o liquidacin de la sociedad, asociacin o entidad cuando esta sea deudora. Por su parte, el
artculo 16 aborda la figura procesal de la reconvencin. El artculo 17
regula los casos de los procedimientos que terminan sin un pronunciamiento sobre el fondo del asunto. Por su parte, el artculo 18 analiza el cese del plazo de prescripcin respecto al codeudor solidario, del
subadquirente contra el comprador, deudor solidario. El artculo 19,
establece la posibilidad de reanudar el plazo de prescripcin, siendo ste
de cuatro aos, comenzando a correr a partir de la fecha establecida
por dicha ley. En este sentido, el artculo 20 especifica que si antes
de la expiracin del plazo de prescripcin, el deudor reconoce por
escrito su obligacin respecto al acreedor, se inicia un nuevo plazo de
cuatro aos, el cual comienza a correr a partir de tal reconocimiento.
Igualmente, el pago de intereses o el cumplimiento parcial de una
obligacin por el deudor, tendr el mismo efecto mencionado en el
prrafo precedente siempre que de dichos actos se pueda deducir que

76

DERECHO INT PRIVADO.indd 76

14/5/10 10:43:06

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Fuentes del derecho internacional privado mexicano

el deudor ha reconocido su obligacin. Como artculo de cierre, el


artculo 21 menciona que en circunstancias inimputables o inevitables
el acreedor que se encuentra en la imposibilidad de cesar el curso de la
prescripcin, el plazo se prolonga un ao a partir del momento en que
dejan de existir dichas imposibilidades.
El artculo 22 aborda la modificacin del plazo de prescripcin
por las partes y en este sentido afirma que no podr ser modificado
ni afectado dicho plazo por ninguna declaracin o acuerdo entre las
partes, lo anterior con la salvedad de que el deudor durante el curso
de dicho plazo pueda prorrogarlo mediante declaracin por escrito hecha al acreedor.
Por su parte, el artculo 23 habla del lmite general del plazo de
prescripcin, el cual se cifra en diez aos. Los artculos 24 a 27 regulan los efectos de la expiracin del plazo de prescripcin, situando
stos en el no reconocimiento de efecto alguno en los procedimien
tos y acciones que se hayan iniciado con posterioridad a la expiracin
de dicho plazo. Lo anterior con la salvedad de que una de las partes
puede invocar su derecho y oponerlo a la otra como excepcin o
compensacin. En este sentido, el artculo 26 expresa que cuando el
deudor cumple su obligacin despus de expirado dicho plazo, no
tendr derecho por ese motivo a pedir restitucin aun cuando medie
ignorancia. El ltimo artculo de este bloque temtico, el 27, determina que la expiracin del plazo respecto a la deuda principal, opera
de igual forma respecto a los intereses.
Dndole seguimiento a estas ideas, los artculos 28 y 29 abordan
el cmputo del plazo de prescripcin, sealando de manera general el
artculo 28 que la finalizacin se realizar en la media noche del da
que corresponda a la fecha en que comenz su curso, en caso de no
existir expirar en la media noche del ltimo da, del ltimo mes del
plazo de prescripcin. Lo anterior con referencia a la fecha del lugar
donde se inicie el procedimiento. El artculo 29 realiza el cmputo
respecto a das feriados o inhbiles.
De manera aislada, el artculo 30 habla de los efectos internacionales mencionando como condicin para que surtan stos que
el acreedor haya adoptado todas las medidas razonables para que el
deudor se encuentre informado de estos actos o circunstancias lo
antes posible.
La Parte III de esta Convencin se destina a la regulacin de las
declaraciones y reservas, comprendiendo los artculos 34 a 40.

77

DERECHO INT PRIVADO.indd 77

14/5/10 10:43:06

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

c. Protocolo por el que se Enmienda la Convencin sobre la Prescripcin


en Materia de Compraventa Internacional de Mercaderas

a) mbito de aplicacin material. Prescripcin en materia de compraventa


internacional de mercaderas.
b) mbito de aplicacin temporal. Entra en vigor internacional el 1o. de
agosto 1988, de conformidad con el artculo 9o., el presente Protocolo entrar en vigor el primer da del sexto mes siguiente a la fecha
en que se haya depositado el segundo instrumento de adhesin, siempre que en esa fecha: a) la propia Convencin sobre la Prescripcin
de 1974 est en vigor, y b) la Convencin sobre la Compraventa de
1980 tambin est en vigor. Si esas dos convenciones no estuvieren
en vigor en esas fechas, el presente Protocolo entrar en vigor el
primer da en que ambas convenciones entren en vigor. Mxico lo
aprueba por el Senado el 15 de octubre de 1987, se publica en el dof
para su aprobacin el 8 de diciembre de 1987, Mxico se vincula por
adhesin el 21 de enero de 1988, entra en vigor para Mxico el 1o.
de agosto de 1988 y se publica en el dof para su promulgacin el 6 de
mayo de 1988.
El espritu consista en considerar la Enmienda de la Convencin
sobre la Prescripcin en Materia de Compraventa Internacional
de Mercaderas, celebrado en Nueva York el 14 de junio de 1974
(Convencin sobre la Prescripcin, de 1974), para armonizarla con
la Convencin de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas, celebrada en Viena el 11 de
abril de 1980 (Convencin sobre la Compraventa, de 1980), facilitara la adopcin de las normas uniformes que regulan el plazo de
prescripcin enunciadas en la Convencin sobre la Prescripcin
de 1974. En este mismo tenor, los Estados que negocian este Protocolo convinieron en enmendar la Convencin sobre la Prescripcin
de 1974 en los siguientes artculos: enmendar el artculo 3o., prrafo
1, que de nueva cuenta dispone:
La presente Convencin slo se aplicar: a. cuando en el momento de
la celebracin del contrato, los establecimientos de las partes en un con
trato de compraventa internacional de mercaderas estn situados en
Estados contratantes, o, b. Cuando en virtud de las normas del derecho
internacional privado, la ley de un Estado contratante sea aplicable al
contrato de compraventa.
78

DERECHO INT PRIVADO.indd 78

14/5/10 10:43:06

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Fuentes del derecho internacional privado mexicano

Se suprime el prrafo 2 del artculo 3o. y el prrafo 3 pasa a ser el


numeral 2 de este artculo. Por lo que hace al artculo 4o., apartado a,
se suprime y se sustituye por la siguiente leyenda: a. De mercaderas
compradas para uso personal, familiar domstico salvo que el vendedor, en cualquier momento antes de la celebracin del contrato o en
el momento de su celebracin, no hubiera tenido ni debiera haber
tenido conocimiento de que las mercaderas se compraban para ese
uso. Por lo que hace al apartado e de este artculo 4o., se suprime
por la siguiente leyenda: e. De buques, embarcaciones, aerodeslizables y aeronaves. En el artculo 31 se aade un nuevo prrafo 4, el
cual dispone:
Si, en virtud de una declaracin, hecha conforme a este artculo, la presente Convencin se aplica a una o varias de las unidades territoriales de
un Estado contratante, pero no a todas ellas, y si el establecimiento de una
de las partes en el contrato est situado en ese Estado, se considerar que,
a los efectos de la presente convencin, ese establecimiento no est en un
Estado contratante, a menos que se encuentre en una unidad territorial a
la que se aplique la Convencin.

El artculo 34 suprime sus disposiciones y se sustituyen por:

1. Dos o ms Estados contratantes que en las materias que se rigen por la


presente Convencin tengan normas jurdicas idnticas o similares, podrn declarar, en cualquier momento, que la Convencin no se aplicar
a los Contratos de compraventa internacional de mercaderas cuando
las partes tengan sus establecimientos en esos Estados. Tales declaraciones podrn hacerse conjuntamente o mediante declaraciones unilaterales
recprocas; 2. Todo Estado contratante que en las materias que se rigen
por la presente Convencin tengan normas jurdicas idnticas o similares a las de uno o varios Estados no contratantes, podr declarar, en
cualquier momento, que la convencin no se aplicar a los contratos de
compraventa internacional de mercaderas cuando las partes tengan sus
establecimientos en esos Estados. 3. si un estado respecto del cual se haya
hecho una declaracin conforme al prrafo 2 de este artculo llega a ser
ulteriormente Estado contratante, la declaracin surtir efectos de una
declaracin hecha con arreglo al prrafo 1 desde la fecha en que la Convencin entre en vigor respecto del nuevo Estado Contratante, siempre
que el nuevo Estado con tratante suscriba esa declaracin o haga una
declaracin unilateral de carcter recproco.
79

DERECHO INT PRIVADO.indd 79

14/5/10 10:43:06

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

Igualmente se suprimen las disposiciones del artculo 37 sustituyndose por otras nuevas las cuales a la letra disponen: La presente Convencin no prevalecer sobre ningn acuerdo internacional ya celebrado
o que se celebre que contenga disposiciones relativas a las materias
que se rigen por la presente Convencin, siempre que las partes tengan sus establecimientos en Estados partes en ese acuerdo. Por su
parte este Protocolo aade una disposicin al artculo 40, prrafo 1,
el cual dispone que las disposiciones unilaterales recprocas hechas
conforme al artculo 34 surtirn efecto el primer da del mes siguiente
a la expiracin de un plazo de seis meses contados desde la fecha en
que el Secretario General de las Naciones Unidas haya recibido la
ltima declaracin.
Concluye este Protocolo con unas disposiciones finales que abarcan desde el artculo 7o. hasta el artculo 14, abarcando cuestiones de
la autoridad depositaria de este Protocolo, la apertura a su firma para
adhesin estatal, entra en vigor y denuncia.

V. Derecho internacional privado autnomo


Venimos afirmando que el origen de las normas que dan sentido a la regulacin del derecho internacional privado se caracteriza por ser dual. En este
sentido apuntbamos a normas de origen interno y normas de origen convencional. Si bien ya hemos abordado la normativa convencional es hora de
hacer lo mismo respecto a la normativa de origen interno.
Las normas que elabora y promulga el legislador mexicano, y que tienen
por objeto la regulacin de alguno de los tres sectores que componen el
contenido del dipr (competencia judicial internacional, derecho aplicable y
reconocimiento y ejecucin de sentencias judiciales extranjeras), reciben el
nombre de derecho internacional privado autnomo o comn.
Ya afirmamos en lneas anteriores que el dipr adoptaba el adjetivo de
privado en funcin de las partes, ahora sealamos que adopta el adjetivo
de internacional nicamente por la configuracin de su objeto. Debemos
aclarar, pues el adjetivo internacional puede generar equvocos, que dicho adjetivo no se otorga por el origen de las normas que regulan su contenido. El adjetivo internacional no se atribuye a esta rama del derecho
por el aspecto cualitativo o cuantitativo de sus fuentes normativas.

80

DERECHO INT PRIVADO.indd 80

14/5/10 10:43:06

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Fuentes del derecho internacional privado mexicano

En este orden de ideas debemos sostener que en el contexto mexicano


la normativa que da respuesta a los tres sectores del dipr no posee exclusivamente rango de ley. Lo anterior se afirma por el hecho de que la regulacin
viene dada a travs de convenios, de leyes y de la propia Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Sin duda, estamos ante un sistema positivo escrito de carcter legal. Lo anterior se entiende desde que las fuentes
que responden a los interrogantes que se plantea el derecho internacional
privado son de carcter legal o supralegal, pero no consuetudinario, de corte
jurisprudencial o doctrinal.
De estas afirmaciones sostenemos que la determinacin de la competencia judicial internacional, del derecho aplicable y del reconocimiento
y ejecucin de sentencias judiciales extranjeras est predeterminado legalmente a travs de distintas herramientas. As, sostenemos, por ejemplo, que
el juez nacional con competencia internacional es el predeterminado nicamente por la ley, en concreto por el Cdigo de Procedimientos Civiles
que el legislador mexicano establece.
En otro orden de ideas, nos preguntamos si podemos considerar a la
regulacin del dipr autnomo como un sistema, formalmente hablando.
Duda que nos asalta despus de ver la interesante dispersin normativa y la
utilizacin de las normas procesales y civiles pensadas para regular situaciones puramente internas.Ya hicimos un comentario in extenso sobre el tema,
al cual remitimos.

1. Cdigos de procedimientos civiles: artculo 156 del Cdigo


de Procedimeintos Civiles para el Distrito Federal. Competencia
judicial internacional
La normativa autnoma que responde al primer sector constitutivo del contenido del dipr es el artculo 156 del Cdigo de Procedimientos Civiles para
el Distrito Federal.
De este artculo se desprenden dos caractersticas: 1) que la regulacin
de la competencia judicial internacional es estatal y no federal, y 2) que
coincide con uno de los cuatro criterios que el derecho procesal tiene para
repartir competencia, nos referimos, concretamente al reparto por razn
de territorio. As, para determinar el juez mexicano competente a nivel
internacional, desdeamos los criterios de reparto por razn de materia,
cuanta y grado.

81

DERECHO INT PRIVADO.indd 81

14/5/10 10:43:06

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

A fin de evitar repeticiones innecesarias, estas afirmaciones constituyen


una primera aproximacin que abundaremos en el captulo tercero dedicado a la competencia judicial internacional.
2. Cdigos civiles: artculos 13 a 15 del Cdigo Civil
para el Distrito Federal. Derecho aplicable
La normativa autnoma que da respuesta al segundo sector constitutivo del
contenido del dipr es el Cdigo Civil para el Distrito Federal en sus ar
tculos 13 a 15.
De estos artculos se desprenden dos caractersticas: 1) que la regulacin
del derecho aplicable es estatal y no federal, y 2) que regula los supuestos
en los que se puede llegar a dar la aplicacin del derecho extranjero, as
como los problemas procesales que se pueden derivar de dicha aplicacin.
Lamentablemente la posibilidad de aplicar la normativa material del tercer
Estado es muy escasa debido al actual diseo que presenta el punto de conexin de la tcnica de reglamentacin de este segundo sector por lo que
los problemas procesales aplicativos tambin son puntuales.
Igualmente, como ya lo comentamos, con el fin de evitar repeticiones
innecesarias, estas afirmaciones constituyen una primera aproximacin que
abundaremos en el captulo cuarto dedicado al derecho aplicable.
3. Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos:
artculo 121, fraccin III. Cdigo de Procedimientos Civiles
para el Distrito Federal: artculos 599 a 603, y Cdigo Federal
de Procedimientos Civiles: artculos 564 a 577. Reconocimiento
y ejecucin de sentencias judiciales extranjeras
La normativa autnoma que da respuesta al tercer sector constitutivo del
contenido del dipr son los artculos 599 a 603 del cpcdf. De estos artculos
se desprenden dos caractersticas: 1) que la regulacin del reconocimiento
y ejecucin es estatal y no federal, y 2) que dichos artculos no presentan
una nota destacable, ni cuantitativa ni cualitativa, para regular con acierto y
eficacia este tercer sector.
Por lo anterior debemos recurrir de manera complementaria a los artculos 564 a 577 del cfpc en orden a regular este sector.
No podemos dejar de mencionar el artculo que da sentido global a
los artculos anteriormente mencionados, nos referimos al artculo 121,
82

DERECHO INT PRIVADO.indd 82

14/5/10 10:43:06

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Fuentes del derecho internacional privado mexicano

fraccin III de la cpeum. La referencia a este artculo es obligatoria desde


que se encuentra en la cspide de la pirmide normativa.
Igualmente, para no repetir contenidos, estas afirmaciones constituyen
una primera aproximacin que abundaremos en el captulo quinto dedicado al reconocimiento y ejecucin de sentencias judiciales extranjeras.
4. Cdigo Federal de Procedimientos Civiles: artculos 543 a 563.
Cooperacin procesal internacional
La normativa autnoma que da respuesta al cuarto y ltimo pilar del dipr
son los artculos 543 a 563 del cfpc. De estos artculos se desprenden
dos notas o caractersticas: 1) que no encontramos en el cdigo estatal del
Distrito Federal una normativa que d respuesta a este vital sector del dipr
y 2) ante esta ausencia, es necesario recurrir a un nutrido grupo de artcu
los del cfpc, los cuales se encargan de dar respuesta de manera puntual a
problemas como: legalizaciones, recepcin de pruebas, exhortos o cartas
rogatorias, citaciones, notificaciones y emplazamientos, entre otros.
Por ltimo, con el mismo fin de evitar repeticiones innecesarias, estas
afirmaciones constituyen una primera aproximacin que abundaremos en
el captulo sexto dedicado a la cooperacin procesal internacional.

VI. Soft law, weak law o droit assourdi


Hemos sealado que los instrumentos convencionales presentan aspectos
criticables y aspectos destacables.
Entre los contras que presentan las normas convencionales presentbamos la rigidez y complicacin en su aplicacin; pues bien, estos y otros defectos congnitos que presentan los convenios tienden a ser paliados por
otros instrumentos internacionales denominados soft law (normas narrativas,
weak law o droit assourdi).
Estos instrumentos son percibidos como lneas maestrasen la regulacin
del derecho internacional privado (tambin aplicable para el internacional pblico), quedando en manos de los Estados su desarrollo e implementacin, a travs de normativa autnoma.
En esta categora se incluyen recomendaciones, dictmenes, cdigos de
conducta, principios, etctera.

83

DERECHO INT PRIVADO.indd 83

14/5/10 10:43:06

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

Dos son las caractersticas principales, siguiendo a Fernndez Rozas, que


se lanzan de estos instrumentos, a saber: a) la falta de un poder de vinculacin directa; b) su innegable influencia en el futuro desarrollo legislativo y su
referencia en la actuacin judicial. A pesar de lo anterior sostenemos, junto
a Mauricio del Toro, que el hecho de que no sean o impongan obligaciones
internacionales:
No significa que carezcan de todo efecto jurdico, pues en diversas ocasiones
reflejan el estado del desarrollo de normas consuetudinarias o son la base de
tratados futuros e incluso, por su propia naturaleza, en tanto generan expectativas de comportamiento, estn regidos de alguna manera por el principio de la
buena fe, lo que explica su utilidad y cumplimiento.

As, sostenemos que no dejan de ser valiosos principios interpretativos que


pueden servir de ayuda para paliar las numerosas lagunas que puedan presentarse en esta rama jurdica. Caractersticas que le han valido la denominacin doctrinal de fuentes entendidas en sentido impropio.

84

DERECHO INT PRIVADO.indd 84

14/5/10 10:43:06

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Fuentes del derecho internacional privado mexicano

Cuestionario

1. Determine la jerarqua aplicativa existente entre el derecho


internacional privado autnomo y convencional, de conformidad
con el artculo 133 constitucional.
2. Determine los diferentes foros de codificacin en los que Mxico
participa en la actualidad de manera activa.
3. Determine brevemente la aplicabilidad y contenido de la Convencin
Interamericana sobre el Domicilio de las Personas Fsicas en el
Derecho Internacional Privado.
4. Determine brevemente la aplicabilidad y contenido de la Convencin
Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de Personas Jurdicas
en el Derecho Internacional Privado.
5. Enumere los instrumentos convencionales que Mxico tiene
ratificados en materia de compraventa internacional de mercaderas.
6. Enumere la normativa que conforma el derecho internacional privado
autnomo mexicano.
7. Determine brevemente en qu consiste la tcnica normativa
denominada como soft law.

85

DERECHO INT PRIVADO.indd 85

14/5/10 10:43:06

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx

Captulo tercero
Competencia judicial internacional

La competencia judicial internacional, primer sector constitutivo del contenido del dipr, tambin da respuesta a la interrogante sobre la determinacin del
juez nacional que debe declararse con competencia internacional. La tcnica
de reglamentacin que se utiliza en este primer sector es la norma de competencia judicial internacional. El anlisis de esta norma nos lleva a concluir cmo est
delimitada la predeterminacin legal de la competencia judicial internacional de
los tribunales mexicanos.

I. Conceptos bsicos
Tres ideas fundamentales deben abrir este primer apartado.
La primera consiste en afirmar que el sector de la competencia judicial
internacional (cji) es el primer sector constitutivo del contenido del dipr.
En este sentido, sostenemos que la cji debe abrir la solucin a un supuesto
de hecho privado con elemento de internacionalidad. La cji es un prius
necesario que debe preceder el conocimiento de los dos restantes sectores
que conforman el contenido del dipr, el derecho aplicable (da) y el reconocimiento y ejecucin de sentencias judiciales extranjeras.
La segunda idea que debemos lanzar es que la gnesis y justificacin del
sector competencial se encuentra en una doble ausencia; por un lado se sita
en la falta de un rgano con jurisdiccin internacional que posea facultad
para conocer de las controversias que se susciten entre particulares en las que
concurre un elemento de internacionalidad o extranjera; por otro lado
se contextualiza en la ausencia de un rgano legislativo, de corte igualmente
internacional, ya sea intergubernamental o supranacional, que emita normas que regulen uniformemente la cji. Esta doble ausencia hace que todo
Estado, dentro de su potestad soberana, configure la regulacin de la cji
87

DERECHO INT PRIVADO.indd 87

14/5/10 10:43:06

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

conforme a sus prioridades y concepciones legislativas y judiciales. De esta


forma afirmamos que sern los respectivos poderes legislativos de cada Estado los que determinen en qu ocasiones, a travs de qu contactos y con
qu limitaciones su Poder Judicial se atribuir cji; en definitiva, cul ser el
volumen concreto y predeterminado de sus atribuciones competenciales en
la esfera internacional.
Como tercera idea estimamos necesario establecer la relacin existente
entre los tres sectores constitutivos del contenido del dipr:
a) Relacin entre cji - derecho aplicable. En este rubro consideramos que
el estudio de la cji debe anteceder al del derecho aplicable desde
que el primero no se encuentra condicionado por la determinacin
y sealamiento del segundo. As, tendra sentido invertir el orden del
cuestionamiento de estos dos sectores si se contemplara y regulara
en Mxico la figura del forum legis. Tendra lgica si la determinacin de la cji de los tribunales mexicanos se hiciera depender del
sealamiento realizado desde el sector del derecho aplicable. Es decir,
si la declaracin de competencia o incompetencia judicial internacional de los tribunales mexicanos dependiera de la aplicacin de la
normativa material mexicana; as, si el razonamiento de la cji viene
condicionada por la aplicacin de la normativa material mexicana
para resolver el fondo sera lgico iniciar el estudio del contenido
del dipr por el sector del derecho aplicable pues sera ste, y no a la
inversa, el que condiciona el interrogante de la cji. En la actualidad la cji no se encuentra condicionada de manera alguna por la
aplicacin o inaplicacin de la lex fori. La determinacin de la cji se
realiza con absoluta independencia del derecho material que resuelva
el fondo de la pretensin.
Ahora bien, la determinacin positiva de la cji desencadena la de
terminacin, igualmente positiva, del derecho aplicable. A pesar
de esa condicin debemos afirmar la existencia de una relacin necesaria, de complementariedad y dependencia entre ambos sectores,
siguiendo a Aguilar Bentez de Lugo, Fernndez Rozas y Snchez
Lorenzo. Aunado a las anteriores ideas debemos afirmar que ambos sectores se encuentran recogidos en normativas independientes
y diferentes, y que aun cuando se trate de sectores concatenados y
condicionados guardan una estrecha relacin. En este sentido el legislador mexicano ha establecido una regulacin de estos sectores de
manera separada e independiente, en cuerpos normativos diferentes.
En este orden de ideas sealamos que la misin de la norma de cji
88

DERECHO INT PRIVADO.indd 88

14/5/10 10:43:06

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Competencia judicial internacional

es completamente diferente a la misin encargada a la norma de dere


cho aplicable (principalmente a la normativa conflictual). Mientras la
norma de cji tiene como funcin determinar al juez nacional que
declarar su cji, la de derecho aplicable, ms concretamente, la norma
conflictual, funciona como una va para encontrar la norma material
ms adecuada para dar respuesta al fondo de la pretensin. As, mientras la norma de cji determina el tribunal competente, la norma de
conflicto encuentra la norma material ms adecuada para resolver el
fondo de la pretensin siguiendo la doctrina de Silva Silva, Fernndez
Rozas y Snchez Lorenzo. Ahora bien, como comn denominador
sostenemos que ambas normativas (la conflictual y la competencial) son normas focalizadoras, no dan respuesta al fondo de la pretensin, nicamente encuentran al juez con competencia as como la
normativa material aplicable con el nico objetivo de alcanzar una
determinada resolucin.
b) Relacin cji - reconocimiento y ejecucin de pronunciamientos judiciales extranjeros. No debe existir duda acerca de la prioridad en el estudio de
la cji (competencia directa) respecto al sector del reconocimiento y
ejecucin de pronunciamientos extranjeros (competencia indirecta);
al hablar de prioridad tambin debemos manifestar la nota de con
dicionamiento del primer pronunciamiento respecto del segundo; lo
anterior desde que el reconocimiento y la ejecucin se realizar dependiendo del criterio competencial usado por el juez de origen. De
esta forma si bien el juez requerido para reconocer y ejecutar un pronunciamiento extranjero no revisar el fondo de la resolucin (salvo
la alegacin de la excepcin de orden pblico) ello no quiere decir
que no revise el criterio competencial en el que funda y justifica la
atribucin del conocimiento de un determinado supuesto de hecho.
En este sentido, la correcta cimentacin de la cji es una condicin
o requisito sine qua non para el reconocimiento y la ejecucin del
pronunciamiento emitido por un tribunal nacional. Si la cji del tribunal nacional en cuestin est bien fundada no debe haber obstculos
para reconocer y ejecutar extraterritorialmente su pronunciamiento,
a excepcin de la figura de orden pblico. La correcta declaracin
competencial de un concreto tribunal nacional evita la aparicin de
pronunciamientos claudicantes, de pronunciamientos que no superen
el paso de frontera. As, si la cji no est adecuadamente fundada en
foros neutrales es muy probable que no se otorgue el necesario reconocimiento extraterritorial.
89

DERECHO INT PRIVADO.indd 89

14/5/10 10:43:06

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

II. Conceptualizacin
La cji recibe en la actualidad una variedad de denominaciones por parte de
la doctrina; en este sentido la podemos encontrar semnticamente referida
como competencia orgnica para diferenciarla de la competencia legislativa como lo seala Silva Silva, competencia jurisdiccional o competencia
judicial, como competencia general para distinguirla de la especial o interna, afirma Arce.
A la complejidad de dar univocidad al trmino de cji se aade el nuevo ingrediente de delimitar los conceptos de cji y jurisdiccin, as como
delimitar los conceptos de cji y competencia judicial interna. Presupuestos
procesales diferentes, condicionantes y condicionados segn Virgs Soriano
y Garcimartn Alfrez, desde que la respuesta afirmativa de la jurisdiccin
condiciona positivamente la apertura de la cji a la par que la respuesta positiva de la cji condiciona igualmente de forma positiva la competencia judicial interna. De lo anterior concluimos que estamos ante tres presupuestos
procesales condicionados en su apertura desde que sta depende de la respuesta afirmativa que se pueda dar al sector que le antecede procesalmente.

1. Jurisdiccin
Podemos mencionar siguiendo a los profesores Calvo Caravaca y Carrascosa
Gonzlez que la jurisdiccin es el poder de los tribunales de un Estado de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, la cual opera en relacin a todo tipo de relaciones jurdicas con o sin elementos extranjeros, internas o internacionales.
Es una funcin soberana, es la potestad pblica de decidir litigios con fuerza
vinculante, es decir, de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, la cual se proclama exista o no elemento de internacionalidad en la relacin jurdica.
2. Competencia judicial internacional
Debemos iniciar sealando que la necesaria determinacin de la cji de los
tribunales nacionales de un Estado se presenta nicamente respecto a aquellos litigios que se refieren a las relaciones de trfico externo, a las situaciones
jurdicas que llevan implcito un elemento de extranjera.
Por otro lado debemos admitir que la cji se destina a determinar qu
juez nacional, de qu Estado de los involucrados en el supuesto de hecho
privado e internacional, se atribuir el conocimiento del mismo hasta llegar
90

DERECHO INT PRIVADO.indd 90

14/5/10 10:43:06

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Competencia judicial internacional

a su solucin de fondo. De esta forma y siguiendo a los profesores Calvo


Caravaca y Carrascosa Gonzlez se trata de la aptitud legal de los rganos jurisdiccionales y autoridades pblicas de un Estado, considerados en
su conjunto, para conocer de los litigios derivados de situaciones privadas
internacionales.
Respecto de este sector se discute el sentido y alcance del adjetivo internacional que impregna su denominacin. En este sentido, sostenemos
que no se atribuye por la naturaleza, origen o gnesis de la norma que da respuesta al sector competencial, como sostiene Garau Sobrino. Lo anterior por
el hecho de que las normas reguladoras de este sector competencial pueden
tener indistintamente un origen interno (estatal) o internacional (convenio,
convencin o tratado). Tampoco se otorga por el rgano jurisdiccional que
entra a conocer del supuesto planteado. Lo anterior desde que hablamos
de juzgados y tribunales estatales, no se hace referencia a la posibilidad de
que entren a conocer tribunales de corte internacional tal como pudiera ser
la Corte Internacional de Justicia, Tribunal Europeo de Derechos Humanos o la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Derivado de estas
ideas sostenemos que el adjetivo internacional se justifica por la concreta
y caracterstica categora de litigios que se conocen y resuelven, litigios
derivados de relaciones jurdicas de trfico externo.
A modo de resumen sealamos que mientras la jurisdiccin es la facultad
de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado por parte de los juzgados y tribunales
previamente ordenados, sin depender este vocablo de la presencia o no de un
elemento de internacionalidad, la cji vendra a aterrizar el ejercicio de ese
poder en aquellos supuestos que tengan elemento de internacionalidad.
3. Competencia judicial nacional
Por ltimo es menester aclarar que la competencia judicial nacional sera la
exacta, puntual y concreta determinacin del tribunal que entrara a conocer del supuesto de hecho privado e internacional. Una determinacin que
se hara en funcin de criterios tales como la materia, la cuanta, el grado
y el territorio. As, la competencia judicial nacional vendra a concretar la
competencia judicial internacional en un determinado tribunal nacional.
Pongamos un sencillo ejemplo, un juez del Distrito Federal antes de
entrar a conocer si es competente por razn de los criterios de reparto interno que se recogen en el cpcdf (territorio, materia, cuanta y grado) debe
saber si es competente a nivel internacional. As, la determinacin final del
foro nacional se producir en dos etapas procesales interrelacionadas. Una
91

DERECHO INT PRIVADO.indd 91

14/5/10 10:43:06

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

primera etapa en la que se producir un anlisis de la norma de cji de los


Estados involucrados en la situacin jurdica con elemento de internacionalidad (determinacin abstracta) y una segunda etapa procesal en la que se
seala en concreto qu tribunal nacional tiene competencia (determinacin concreta).
En otro orden de ideas afirmamos, segn Garau Sobrino, que la existencia de cji debe implicar la necesaria correlacin de competencia judicial
interna, es decir, la afirmacin de la cji debe conllevar la misma afirmacin
traducida al plano de la competencia judicial interna. De no ser as se producira un absurdo jurdico-normativo difcil de resolver, el cual consistira
en que determinada la cji de los tribunales para entrar a conocer y resolver
de un supuesto de hecho privado con elemento de internacionalidad no
tendramos un tribunal territorialmente competente como afirma Prez
Vera. Se consignara cji y se desechara el conocimiento del caso por no
tener competencia judicial interna. En Mxico esta situacin es de imposible
materializacin desde que las normas de cji de gnesis autnoma coinciden
con las normas de cji interna destinadas al reparto de competencia territorial.
Se establece una unidad de criterios atributivos de competencia ad extra y
ad intra que vienen a consagrar un cuestionable sistema monista. De este
modo, y de conformidad con los artculos competenciales autnomos mexicanos, tal absurdo jurdico queda imposibilitado de presentarse.

III. La norma de competencia judicial internacional

1. Concepto bsicos
Debemos iniciar sealando que la norma de cji identifica el tribunal nacional que declarar su cji entrando a conocer y resolver el fondo del supuesto
de hecho planteado. De esta forma la normativa competencial viene a materializar una clara capacidad del Poder Legislativo de anticipar la atribucin
de competencia hacia el Poder Judicial de ese mismo Estado en determinadas materias.
La primera afirmacin que debemos hacer es delimitar la norma de cji
respecto a la norma de competencia judicial interna. La primera diferencia
la encontramos en su gnesis, es decir, en el origen del que proceden ambas
normativas; as, mientras que ambas normas pueden tener un origen autnomo (en un mismo cuerpo normativo o diferente, en un mismo conjunto de
92

DERECHO INT PRIVADO.indd 92

14/5/10 10:43:06

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Competencia judicial internacional

artculos o esparcido a lo largo de un cuerpo normativo), slo las normas


de cji pueden sumar una posible gnesis convencional. As, frente a la dualidad de origen de la normativa competencial internacional encontramos
una univocidad en la fuente que regula la normativa competencial interna.
Una segunda diferencia se centra en el modo en que ambas normas sealan
a los tribunales nacionales; mientras la norma de cji designa en abstracto a
los tribunales de un determinado Estado como los competentes para conocer del fondo del supuesto de hecho con elemento de internacionalidad
planteado, la norma de competencia judicial interna lo designa en concreto.
El artculo 144 del cpcdf seala que la competencia de los tribunales se
determinar por la materia, la cuanta, el grado y el territorio. La norma de
cji se redacta teniendo en cuenta la existencia de un supuesto de hecho con
implicaciones internacionales, lo cual implica la imposibilidad de aterrizar
en concreto la competencia en un tribunal mexicano. Por su parte la norma
de competencia judicial interna parte de localizar todos los elementos constitutivos de la relacin jurdica en un nico Estado, en un simple contexto
geogrfico. De esta segunda norma se espera una labor de concrecin de
la competencia en un tribunal mexicano. Una tercera diferencia se centra
en el papel que desempea cada una; mientras que la misin ms destacable
conferida a la norma de cji es filtrar, delimitar, el nmero de casos sometidos
al conocimiento de unos determinados tribunales, la norma de competencia
judicial interna tiene encomendada la labor de aterrizar y concretar la cji.
La norma de cji representa la materializacin de dos mximas, a saber, la
predeterminacin legal de la cji y la necesidad de una proximidad razonable.
De esta forma, la atribucin de cji por la normativa competencial se realizar conforme a dos principios: el de predeterminacin legal de la competencia y el de proximidad razonable. Ambas mximas conllevan la necesaria
exigencia de que la positivacin de los criterios atributivos de cji se determine de una manera clara y sin ambigedades. De esta forma no estimamos que
aporte seguridad jurdica a la atribucin de cji la redaccin de normas competenciales ambiguas y de contornos imprecisos. En este sentido afirmamos
que una de las notas ms importantes que acompaan a la norma de cji es la
de proximidad razonable o ligamen de peso, es decir, las normas de cji deben estar redactadas de tal manera que reflejen y recojan un grado de proximidad razonable entre la competencia del juez y la relacin jurdica, tal
como lo sealan Prez Vera, Garau Sobrino, Spyridon Vrellis,Virgs Soriano
y Garcimartn Martn. La falta de esta proximidad en la normativa competencial autnoma puede llevar a dos peligros: el primero de ellos conllevara
sistemticamente a la atribucin de cji a los tribunales mexicanos; el segundo
que conllevara sistemticamente a la no atribucin de cji a los tribunales
93

DERECHO INT PRIVADO.indd 93

14/5/10 10:43:06

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

nacionales mexicanos. En el primer caso estaramos ante el peligro de saturar


y retrasar la funcin judicial, derivando en una ineficiente imparticin de
justicia. El segundo caso podra llevar a una obsolescencia absoluta de dicho
Poder Judicial ante una forzosa y forzada inactividad. Si los tribunales se declaran siempre incompetentes los ciudadanos mexicanos no querrn entrar
en una situacin de trfico internacional, pues en una eventual diferencia se
vern irremediablemente sometidos a unos tribunales nacionales que desconocen y a un ordenamiento jurdico que ignoran, jugando en un terreno
adverso a sus intereses como se deriva de la doctrina de Garau Sobrino.
En definitiva, el libro diseo de las normas de cji por los respectivos
poderes legislativos no puede desembocar en una atribucin ilimitada de
asuntos a sus respectivos poderes judiciales segn apunta Romero Seguel. El
Poder Legislativo mexicano debe limitar el volumen de casos que atribuir
su conocimiento a su Poder Judicial; de no ser as estaramos en presencia del denominado imperialismo jurisdiccional como dice Garau Sobrino. En otro sentido, el Poder Legislativo no puede cerrar el conocimiento
de los supuestos de hecho privados internacionales de manera absoluta a
su Poder Judicial. El hermetismo en el conocimiento de estos supuestos se
convierte en una opcin igualmente desdeable.
Otra de las notas que debemos abordar en este apartado es la funcin
atributiva y distributiva que debe jugar cada una de las normas competenciales dependiendo de su origen. Por lo que se refiere a la normativa autnoma
mexicana de cji, nicamente determina aquellos supuestos en que el rgano
jurisdiccional mexicano conocer de un concreto supuesto. De esta forma,
la normativa competencial autnoma mexicana no puede bajo ningn pretexto sealar la competencia de otros rganos jurisdiccionales, esto es, no
puede sealar la competencia de otros tribunales nacionales que no sean los
suyos. As, si estamos ante normas competenciales mexicanas de origen autnomo stas se limitarn a atribuir competencia exclusivamente al Poder
Judicial mexicano, o, a contrario sensu, a declarar la incompetencia judicial internacional de los tribunales mexicanos al decir de Fernndez Arroyo, Prez
Vera, Espinar Vicente, Iglesias Buigues. Por otra parte, cuando la norma de
cji es de fuente convencional distribuir la cji entre los Estados que tengan
firmado y ratificado dicho instrumento internacional. As, la norma competencial convencional procede a realizar un reparto bilateral o multilateral de
la cji. En resumidas cuentas, la norma competencial convencional no realiza
un reparto unilateral, no realiza una atribucin de la cji; por el contrario
realiza un reparto bilateral. De esta forma la norma de cji contenida en herramientas internacionales tendr una formulacin multilateral. Por todo lo anterior es que se ha sostenido que las normas de cji autnomas atribuyen
94

DERECHO INT PRIVADO.indd 94

14/5/10 10:43:07

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Competencia judicial internacional

(reparten unilateralmente la cji), mientras que las de fuente convencional


distribuyen (reparten multilateralmente la cji) segn apuntan Fernndez
Arroyo, Fernndez Rozas, Snchez Lorenzo y Prez Vera.
2. Estructura
La estructura de la norma de cji es tripartita; sus tres elementos constitutivos
son: a) un supuesto de hecho; b) un punto de conexin (foros de atribucin
de competencia), y c) una consecuencia jurdica.
El supuesto de hecho sera la categora jurdica, la figura jurdica de la
que trata la relacin jurdica existente entre las partes. La consecuencia jurdica supondra la atribucin de cji a los rganos jurisdiccionales mexicanos
o, a contrario sensu, la declaracin de su incompetencia y en este sentido se
traducira en la declaracin de competencia o incompetencia en funcin de
los tribunales mexicanos. El punto de conexin es el elemento que une el
supuesto de hecho con la consecuencia jurdica; es el criterio que hace que
ante un determinado supuesto de hecho el tribunal mexicano declare su cji;
es el punto predeterminado en virtud del cual se justifica y sustenta la declaracin de competencia de los tribunales mexicanos. Se convierte de esta
forma en el requisito necesario que luego de ser cumplido se debe declarar
la cji de los tribunales mexicanos.
Veamos la estructura normativa a travs de un sencillo ejemplo. El artculo 156.V del cpcdf seala:
V.- en los juicios hereditarios, el juez en cuya jurisdiccin haya tenido su ltimo domicilio el autor de la herencia; a falta de este domicilio, lo ser el de la
ubicacin de los bienes races que forman la herencia; y a falta de domicilio y
bienes races, el del lugar del fallecimiento del autor de la herencia. Lo mismo
se observar en casos de ausencia.

Este ejemplo se extrae del artculo 171 del cpc de Michoacn. En parecidos
trminos encontramos la redaccin del artculo 156 del cpcdf. Por lo que
hace al supuesto de hecho, es decir, la materia objeto del litigio que debe ser
conocido y resuelto, la figura jurdica, estamos ante juicios hereditarios; por
otro lado, encontramos la declaracin de competencia realizada como consecuencia jurdica, esto es: es competente, el juez y, por ltimo, el punto de
conexin, el elemento que hace que en ese concreto supuesto, herencia, el
juez mexicano se declare competente; es el ltimo domicilio del fallecido, en
su defecto, ubicacin de bienes inmuebles y, en su defecto, el lugar de falle95

DERECHO INT PRIVADO.indd 95

14/5/10 10:43:07

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

cimiento. De esta forma, cuando presentada una solicitud el rgano jurisdiccional mexicano conozca de un juicio hereditario y tenga en su territorio el ltimo domicilio del fallecido, en su defecto, ubicacin de bienes
inmuebles y, en su defecto el lugar de fallecimiento, deber declararse necesariamente competente. En sentido contrario, si presentada la solicitud en un
juicio hereditario el juez mexicano no posee el ltimo domicilio del fallecido, en su defecto, la ubicacin de bienes inmuebles o, en su defecto, el lugar de fallecimiento, debe necesariamente declarar su incompetencia en el
plano internacional.
3. Caractersticas
Como ltimo apunte antes de abordar los foros competenciales debemos
sealar que la norma de cji presenta una doble gnesis: autnoma y convencional.
La primera se encuentra en los distintos cdigos de procedimientos civiles de las entidades federativas. Lo anterior se debe a la suma de los artculos
124 y 73 constitucional que hace que esta materia no tenga carcter federal
sino estatal. Lo anterior produce consecuencias positivas y negativas. De forma resumida vemos que como faceta positiva es que mantiene intacta la soberana de las entidades federativas a la hora de establecer su cji. Como faceta
negativa encontramos que al disearse de forma diversa y dispar no se van
a declarar competentes por los mismos motivos y razones, pudiendo fomentar
la utilizacin de la figura del forum shopping o, en el peor de los casos, la figura
del fraude al foro y a la ley.
Por otro lado encontramos la normativa competencial convencional, es
decir, los distintos compromisos internacionales admitidos y reconocidos por
Mxico a travs de la ratificacin de los instrumentos convencionales. De estos instrumentos nos encargaremos con detenimiento en las prximas lneas.

VI. Foros de competencia judicial internacional

1. El foro personal
En esta tipologa de foro la atribucin de cji se hace en funcin de una
circunstancia fctica y/o jurdica que concurre en una o en las dos partes
96

DERECHO INT PRIVADO.indd 96

14/5/10 10:43:07

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Competencia judicial internacional

que se encuentran involucradas en la relacin jurdica internacional; as, el


punto de conexin de la norma de competencia atribuye cji al tribunal
mexicano en funcin de una cualidad o caracterstica que concurre en una
o en ambas partes involucradas en la relacin jurdica. Nos referimos, por
ejemplo, a la residencia habitual del demandado o al domicilio del demandado, contemplado en el artculo 156, fracciones IV, VII, IX, XI, XII
y XIII del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal o al
lugar del fallecimiento del autor de la herencia previsto en el artculo 156,
fraccin V, del mismo texto normativo.
2. El foro territorial
En esta tipologa de foros competenciales el punto de conexin de la norma de cji atribuye competencia a un determinado rgano jurisdiccional
nacional o al rgano jurisdiccional mexicano al margen de una caracterstica, fctica y/o jurdica, que pueda concurrir en una o en ambas partes
involucradas en la relacin jurdica, segn la doctrina de Calvo Caravaca.
En esta clase de foros se atribuye competencia en funcin de circunstancias
de hecho o de derecho que tienen relacin con el territorio; lo anterior se
medira en funcin de la conexin con dicho territorio de uno o varios
elementos objetivos presentes en la relacin jurdica con elemento de internacionalidad.
Como ejemplos encontramos el lugar de ubicacin del bien inmueble
o forum rei sitae (artculo 156, fraccin III del cpcdf), el lugar de cumplimiento de la obligacin o forum executionis (artculo 156, fraccin II del cpcdf),
el lugar de celebracin del contrato o forum celebrationis o el lugar donde se
ha producido el hecho que motiva la obligacin de reparacin o forum loci
delicti comissi.
3. Los foros exclusivos/excluyentes
La justificacin de que la norma de cji utilice criterios exclusivos a la hora
de otorgar cji a unos concretos tribunales nacionales suele fundamentarse
en la estrecha relacin existente entre el supuesto de hecho planteado
y el territorio de ese Estado. En este sentido se necesita un fuerte inters
del Estado sobre la materia, una estrecha vinculacin del supuesto de hecho
con su ordenamiento y territorio, una consideracin de que la materia
es considerada como sensible lo cual justifique la existencia y previsin de
97

DERECHO INT PRIVADO.indd 97

14/5/10 10:43:07

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

foros de atribucin de competencia exclusivos, de foros ciertamente egostas, como apunta Fernndez Arroyo.
Conceptos como el de soberana (segn define Fernndez Arroyo), intereses pblicos (como sealan Prez Vera, Virgs Soriano y Garcimartn
Alfrez), imperatividad, seguridad del trfico (siguiendo a Virgs Soriano
y Garcimartn Alfrez) e inderogabilidad, rondan alrededor de estos foros
exclusivos de atribucin de cji. Si bien para poder justificar la existencia
de estos foros exclusivos es necesario alegar la presencia de un gran inters
estatal en dicha materia, se ha llegado a sealar que a veces dicho inters se
difumina en los conceptos de tradicin, inercia o conveniencia, como se deriva de la doctrina de Fernndez Arroyo.
La insercin de criterios de conexin exclusivos implica que ese tribunal nacional es el nico que podr entrar a conocer y resolver del supuesto
de hecho planteado, lo cual desencadena dos consecuencias, una formulada
en sentido negativo y otra en sentido positivo:
a) La primera supone que ningn otro tribunal nacional puede entrar a
conocer de ese supuesto de hecho y darle solucin.
b) La segunda implica que ese tribunal nacional debe necesariamente
entrar a conocer del supuesto sin posibilidad de rehusarse.
De forma resumida la declaracin de exclusividad impide el desplazamiento, segn Silva Silva, de la competencia, en sentido positivo
(hacia otro tribunal) y en sentido negativo (declarando incompetente
al tribunal sealado por el punto de carcter exclusivo).
En el caso de Mxico no contamos con un catlogo, cerrado o
abierto, de competencias que se puedan considerar exclusivas en orden a la determinacin de su punto de conexin. En este sentido,
se ha destacado que la competencia sobre tierras y aguas nacionales,
sobre bienes inmuebles ubicados en Mxico (forum rei sitae), los asuntos ya juzgados por tribunales mexicanos y aquellos que estn siendo
objeto de conocimiento en ellos, como sealan Silva Silva y Abarca
Landero, categoras ms o menos amplias y generales que no siempre
son de gran ayuda. A la luz del anterior listado nos preguntamos: Son
estas todas las materias exclusivas de los tribunales mexicanos? Hay
ms materias que deben ser consideradas exclusivas?, por solo citar
un ejemplo, podemos considerar que la materia de inscripcin en el
Registro Pblico de la Propiedad es tambin exclusiva por extensin?
Nos podemos preguntar igualmente si la materia de patentes y marcas

98

DERECHO INT PRIVADO.indd 98

14/5/10 10:43:07

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Competencia judicial internacional

son competencias exclusivas mexicanas cuando el lugar de solicitud


de registro o depsito de esos derechos resulta ser Mxico.
4. Los foros facultativos/alternativos
Cuando se alude a estos foros se habla de la posibilidad de hacer competente, de manera indistinta, a ms de un tribunal nacional (norma competencial
convencional) o a la posibilidad de que un tribunal se declare competente
tras el ofrecimiento de varias posibilidades (norma competencial autnoma). El diseo de estos foros en la normativa competencial convencional
implica que se tiene en cuenta la existencia de varios Estados vinculados
con el supuesto de hecho que son potencialmente competentes para conocer
y resolver el supuesto de hecho planteado. Por su parte la insercin de estos
foros en la normativa competencial autnoma supone la posibilidad de
que sus tribunales se declaren competentes por el cumplimiento de uno
de los criterios lanzados.
En resumen, con la contemplacin de estos foros por el legislador estatal
respecto a determinados supuestos de hecho se est admitiendo la posibilidad de que sus tribunales amplen su declarativa de competencia judicial
internacional disminuyendo el riesgo de generar un foro de necesidad, una
denegacin de justicia. Por otro lado, a travs de la normativa competencial
convencional se oferta un abanico de foros que da tantas opciones competenciales como resulten necesarias para dar una adecuada solucin al caso
planteado, evitando la generacin de un vaco jurisdiccional que conlleve
un foro de necesidad y una consecuente denegacin de justicia.
5. Los foros neutrales y exorbitantes
Independientemente de la nomenclatura que se utilice para denominar a
esta tipologa de foro (foros neutrales, normales, apropiados o proporcionados), segn Garau Sobrino, atribuyen competencia judicial internacional
a un tribunal nacional en funcin de tres notas: de manera razonable, en
funcin de una proximidad entre el tribunal sealado y el supuesto de
hecho y sin pretensin de favorecer a una de las partes que intervienen
en el litigio.
La principal consecuencia de la insercin en la norma competencial de
estos foros radica en las altas probabilidades de que la sentencia nacional pro-

99

DERECHO INT PRIVADO.indd 99

14/5/10 10:43:07

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

nunciada en funcin de estos foros obtenga reconocimiento y ejecucin en


un tercer Estado. Lo anterior siempre a salvo de la alegacin eventual de la
figura del orden pblico.
La otra cara de la moneda la representan los denominados foros exorbitantes o forum impropri. Segn la doctrina de Silva Silva, a diferencia de
los anteriores stos aparecen en la norma competencial cuando se dan dos
notas: la primera es que la conexin entre el supuesto de hecho y el tri
bunal nacional que declara su competencia es escasa, insuficiente o mnima
tal como sostienen Fernndez Arroyo y Boggiano. La segunda es cuando
la atribucin de competencia judicial internacional se inclina en claro favor
de los tribunales nacionales de una de las partes que intervienen en el litigio; es decir, la norma de competencia tiende a favorecer el inters privativo de una de las partes vinculada con el foro que extiende esa normativa
competencial, unindonos a Fernndez Arroyo, Calvo Caravaca, Carrascosa Gonzlez, Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo. Dos salvedades amerita
la anterior afirmacin, a saber, cuando la balanza se inclina a favor de los tribunales de una parte, siendo sta el domicilio del demandado; segunda, si la
inclinacin se hace a favor de una de las partes implicadas en el litigio concurriendo en sta la cualidad de parte dbil, tampoco estamos ante un foro
exorbitante sino ante un foro de proteccin a decir de Fernndez Arroyo.
La gran diferencia entre ambos tipos de foros radica principalmente en
la fase de reconocimiento y ejecucin de sentencias nacionales extranjeras. Si
de los foros neutrales afirmbamos sus altas probabilidades no podemos mantener estas afirmaciones cuando estamos frente a foros exorbitantes.
Entre los foros exorbitantes encontramos: el forum presentiae, la nacionalidad del demandante, foro del patrimonio o el doing business.
6. Los foros generales
El foro general de atribucin de competencia por excelencia es el domicilio del demandado, segn apuntan Fernndez Arroyo y Arce. La presentacin de la demanda en el domicilio del demandado se traduce en ventajas
para todos los operadores jurdicos, es decir, para el actor, para el demandado
y para el tribunal nacional que conoce de la causa petendi.
a) Desde el punto de vista del actor desde que asegura la ejecucin del
pronunciamiento judicial evitando el riesgo de encontrar una sentencia claudicante tras un pretendido paso de frontera. As, dictada
sentencia no cabe alegar la falta de recognoscibilidad por orden
100

DERECHO INT PRIVADO.indd 100

14/5/10 10:43:07

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Competencia judicial internacional

pblico o por declaracin de competencia manifiestamente dbil por


el tribunal de origen. El pronunciamiento emitido por los tribunales
del domicilio del demandado ser cumplido en dicho Estado sin alegar causales tipo del dipr para la falta de reconocimiento y ejecucin.
De igual manera cabe garantizarle que es all donde el demandado
tendr bienes necesarios y suficientes para hacer efectivo el aspecto pe
cuniario de la sentencia.
b) Desde el punto de vista del demandado le conviene el foro de su
domicilio pues se le garantizan los derechos de defensa (notificacin,
emplazamiento, etctera). Aspecto que repercute positivamente en el
actor desde que estas cuestiones procesales de defensa no aparecern
en una etapa posterior y en su contra.
c) Para el tribunal nacional que entra a conocer del supuesto le representa una interesante ventaja desde que no se pone en funcionamiento su maquinaria por solicitudes vanales o de escasa trascendencia.
De esta forma el actor tendr en cuenta el peso y razonabilidad de
su causa petendi y pondr en marcha la maquinaria judicial en caso
justificado y necesario.
7. El foro de necesidad
Partimos de afirmar que los tribunales nacionales declararn su competencia judicial internacional al concurrir en su territorio alguno de los puntos
de conexin establecidos en su ordenacin legal, diseada por la denominada norma de competencia judicial internacional; la anterior aseveracin
se asienta en el principio de legalidad. Cumplido el criterio elegido por
su norma competencial deber entrar a conocer y resolver el supuesto de
hecho planteado. Por el contrario, los tribunales deben declararse incompetentes si de su predeterminacin legal no se desprende el diseo de su
normativa de competencia.
Ahora bien, esta regla general tiene una importante excepcin materializada en la figura del foro de necesidad. En este sentido el tribunal se
declara con competencia a pesar de no estar predeterminada con el nico
fin de evitar una denegacin de justicia, un foro de necesidad. As, en funcin del diseo de estos foros los tribunales aceptan una competencia no
predeterminada por ley en el caso de concurrir competencias negativas en
los restantes tribunales conectados con el supuesto de hecho. En resumi101

DERECHO INT PRIVADO.indd 101

14/5/10 10:43:07

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

das cuentas, la afirmacin de esta figura permite que un tribunal ample


su competencia judicial internacional cuando sta no est predeterminada
legalmente, como seala Silva Silva.
La consecuencia de atribuirse competencia judicial internacional en
funcin de este foro no consiste en una futura falta de reconocimiento y
ejecucin extraterritorial del pronunciamiento judicial emitido, segn la
doctrina de Garca Moreno. Por el contrario, toda atribucin de competencia justificada en la generacin de un foro de necesidad ser respetada
conllevando el reconocimiento y la ejecucin del pronunciamiento emitido
sobre esta base competencial.
La regulacin de este foro la encontramos en el artculo 5o. del Convenio bilateral negociado entre Mxico y Espaa, que a la letra dice: Se considerar tambin satisfecho el requisito de la competencia para los efectos del
artculo 11, inciso d, de este Convenio si, a criterio del Tribunal requerido, el Tribunal de origen asumi competencia para evitar denegacin de justicia por no existir rgano jurisdiccional competente; en el artculo 565 del
cfpc:No obstante lo previsto en el artculo anterior, el tribunal nacional reconocer la competencia asumida por el extranjero si a su juicio ste hubiera
asumido dicha competencia para evitar una denegacin de justicia, por no
existir rgano jurisdiccional competente. El tribunal mexicano podr asumir
competencia en casos anlogos; en el artculo 566 del cfpc: Tambin ser
reconocida la competencia asumida por un rgano jurisdiccional extranjero
designado por convenio de las partes antes del juicio, si dadas las circunstancias y relaciones de las mismas, dicha eleccin no implica de hecho impedimento o denegacin de acceso a la justicia; as como en el artculo 2o. de la
Convencin Interamericana sobre Competencia en la Esfera Internacional
para la Eficacia Extraterritorial de las Sentencias Extranjeras:
Se considerar tambin satisfecho el requisito de la competencia en la esfera
internacional si, a criterio del rgano jurisdiccional del Estado Parte donde
deba surtir efectos, el rgano jurisdiccional que pronunci la sentencia asumi
competencia para evitar denegacin de justicia por no existir rgano jurisdiccional competente.

8. El foro de proteccin
Cuando los foros de atribucin de competencia judicial internacional protegen a una de las partes, la determinada como dbil, en el proceso, favoreciendo la eleccin del foro por ella, estamos en presencia de un foro denominado
102

DERECHO INT PRIVADO.indd 102

14/5/10 10:43:07

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Competencia judicial internacional

de proteccin, como se deriva de la doctrina de Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez; Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo.
Estos foros persiguen en concreto reestablecer el equilibrio tanto procesal como material que debe existir entre las partes implicadas en una determinada relacin jurdica. Este equilibrio se consigue por la inclinacin de la
balanza a favor del foro de la parte dbil.
Un ejemplo de este foro de proteccin lo encontramos en la fraccin
dcima segunda del artculo 156 del cpcdf la cual afirma que: XII en
caso de abandono de hogar, el del domicilio del cnyuge abandonado. La
atribucin de competencia en esta norma competencial se realiza a travs
de un punto de conexin que claramente favorece a una parte, en concreto,
al cnyuge abandonado.
9. Los foros de economa procesal
En esta categora de foros nos referimos a los siguientes tipos: el forum conexitatis o foros de vinculacin procesal, al foro por pluralidad de demandados,
al forum reconventionis, al forum arresti y al forum reciprocitatis.
Por lo que se refiere al primero, el forum conexitatis, se materializa cuando
un tribunal que tiene competencia judicial internacional para entrar a conocer y resolver un determinado litigio la extiende a demandas que presenten
una conexin directa con la primera. La conexin se puede presentar por la
identidad de partes, de objeto, o de ambos, segn afirman Prez Vera, Aguilar
Bentez de Lugo, Calvo Caravaca, Carrascosa Gonzlez y Garau Sobrino.
Por lo que se refiere al segundo foro, el de la pluralidad de demandados,
encontramos un claro ejemplo en el artculo 156 del cpcdf en su fraccin
IV: El domicilio del demandado, si se trata del ejercicio de una accin sobre bienes muebles, o de acciones personales o del estado civil. Cuando sean
varios los demandados y tuvieren diversos domicilios, ser competente el juez que
se encuentre en turno del domicilio que escoja el actor. Esta subclase la encontramos cuando tenemos varios demandados con domicilios en distintos
Estados los cuales necesitan ser emplazados en un nico tribunal ante la
afectacin de un mismo pronunciamiento; ante este planteamiento se hace
necesario a la par que til tener en cuenta un foro de vinculacin procesal
que rena a todos los demandados.
Por lo que se refiere al denominado forum reconventionis ste se refiere a
la posibilidad de que el tribunal que se declara competente para conocer de
una situacin privada con elemento de extranjera extienda su competencia
judicial internacional al conocimiento de la demanda reconvencional.
103

DERECHO INT PRIVADO.indd 103

14/5/10 10:43:07

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

Segn apunta Prez Vera, por lo que se refiere al forum arresti est basado
en la presencia de bienes o el decreto de su embargo en el territorio del tribunal que declara su competencia judicial internacional, aunque la demanda
posterior nada tenga que ver con esos bienes.
Finalmente, el forum reciprocitatis el cual implica que el extranjero demandado por un mexicano en su foro (Mxico) podr ser juzgado por tribunales mexicanos siempre que en el Estado del que es nacional el extranjero sus
tribunales declararan igualmente su competencia para conocer de un litigio,
de iguales caractersticas, cuando el demandado sea un mexicano. La presencia de este foro se hace depender de un criterio de reciprocidad.

10. Los foros jerrquicos


Esta tipologa aparece cuando en la norma de competencia se ordenan
los puntos de conexin, se jerarquizan. En estos foros a pesar de existir
varios puntos de conexin stos no son alternativos sino jerrquicos, subsidiarios o sucesivos. No son alternativos desde que no se pueden mencionar de forma indistinta sino que deben ser mencionados en el orden que
aparecen diseados en la norma competencial.
Cuando estamos en presencia de estos foros el tribunal deber fundamentar su competencia judicial internacional en el primer punto preestablecido por la norma competencial, a falta de cumplimiento de dicho punto,
podr fundamentarla en el segundo punto predeterminado legalmente, y
as sucesivamente y siempre en el orden en que aparecen en la norma
competencial.
Un ejemplo de estos foros lo encontramos en el artculo 156 del cpcdf,
en concreto en su fraccin V, el cual jerarquiza los puntos de conexin, los
criterios competenciales autnomos mexicanos al sealar que:
En los juicios hereditarios, el juez en cuya jurisdiccin haya tenido su ltimo
domicilio el autor de la herencia; a falta de ese domicilio, lo ser el de la ubicacin de bienes races que forman la herencia; y a falta de domicilio y bienes
races, el del lugar del fallecimiento del autor de la herencia. Lo mismo se observar en casos de ausencia.

104

DERECHO INT PRIVADO.indd 104

14/5/10 10:43:07

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Competencia judicial internacional

V. El forum legis
Esta figura se presenta cuando la declaracin de competencia judicial internacional de un tribunal nacional se hace depender de la aplicacin, para la
resolucin del fondo de la pretensin, de su derecho material o sustantivo,
producindose de esta forma una correlacin absoluta entre el forum (el
tribunal) y el ius (el derecho material), como marca la doctrina de Calvo
Caravaca y Carrascosa Gonzlez, Garau Sobrino, Virgs Soriano y Garcimartn Alfrez.
Con la presencia del forum legis asistimos a una alteracin en el orden de
los sectores que conforman el contenido del dipr. Si bien afirmamos que el
primer sector en ser resuelto es el de la competencia judicial internacional y
en segundo lugar el sector del derecho aplicable, con el forum legis asistimos
a una inversin en dicho razonamiento debiendo darse respuesta primero al
derecho aplicable y de forma condicionada a la competencia judicial internacional. Ahora bien, no creemos que la competencia judicial internacional
coexista con la competencia legislativa en una relacin de dependencia de la
primera respecto de la segunda. De no ser as estaramos alterando el principio de predeterminacin legal de la competencia.

VI. Regulacin competencial


La norma competencial en el contexto mexicano presenta un doble origen:
por un lado, la normativa competencial puede proceder del Poder Legislativo mexicano, el cual de manera libre y soberana configura la normativa
competencial autnoma; por otro lado, la normativa competencial puede
proceder de un foro de codificacin (cidip, La Haya, etctera) que configura
la normativa competencial convencional.
Varias notas queremos destacar antes de iniciar el estudio pormenorizado de cada una de estas normativas.
La primera nota es que la normativa competencial aparece recogida
en un elevado nmero de cuerpos normativos en la esfera ad intra, es decir,
aparece regulada en cada uno de los cdigos de procedimientos civiles de
cada una de las entidades federativas ms el Distrito Federal. Cada uno
de ellos diseado conforme a la libertad soberana que caracteriza a las entidades federativas.

105

DERECHO INT PRIVADO.indd 105

14/5/10 10:43:07

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

La segunda nota es que la normativa competencial judicial internacional coincide con la normativa competencial interna por razn del territorio, por lo que deberemos buscar en estas ltimas una doble respuesta:
quin es el juez nacional con competencia judicial internacional y quin
es el juez mexicano que por razn de territorio debe entrar a conocer y
resolver el supuesto.

1. Regulacin convencional
A. Convenciones interamericanas
a. Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia
de Letras de Cambio, Pagars y Facturas

a) mbito de aplicacin material. Materia de letras de cambio, pagars y


facturas. A pesar del ttulo de la convencin, el cual menciona el sector del derecho aplicable, encontramos alguna disposicin sobre la
competencia judicial internacional; es decir, este es un instrumento
bipartito.
b) mbito de aplicacin espacial. Argentina, Chile, Costa Rica, Ecuador,
El Salvador, Guatemala, Honduras, Mxico, Panam, Paraguay, Per,
Repblica Dominicana, Uruguay y Venezuela.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en Panam el 30 de enero de
1975 con entrada en vigor internacional el 16 de enero de 1976. Se
firma por Mxico el 27 de octubre de 1977, lo aprueba el Senado el 28
de diciembre de 1977, se publica en el dof para su aprobacin el 9 de
febrero de 1978, la vinculacin de Mxico se da por ratificacin el 27
de marzo de 1978, entra en vigor para Mxico el 26 de abril de 1978
y se publica en el dof para su promulgacin el 25 de abril de 1978. De
conformidad con el artculo 15, la Convencin entrar en vigor el tri
gsimo da a partir de la fecha en que haya sido depositado el segundo
instrumento de ratificacin. Finalmente, el artculo 17 establece que
esta Convencin regir indefinidamente. Estas dos ltimas caractersticas son notas que acompaan siempre a cualquier convencin in
teramericana.
Por lo que hace a la competencia judicial internacional, el artculo
8o. establece que los tribunales de los Estados parte donde la obligacin
106

DERECHO INT PRIVADO.indd 106

14/5/10 10:43:07

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Competencia judicial internacional

deba cumplirse o donde el demandado se encuentre domiciliado sern


competentes para conocer de las controversias que se susciten con motivo de la negociacin de una letra de cambio a opcin del actor.
Todo lo mencionado sobre letras de cambio, se debe extender a
los pagars de conformidad con el artculo 9o. Igualmente, el artculo
10 establece que todo lo anterior, asimismo, aplicar a las facturas entre
Estados parte en cuyas legislaciones tengan el carcter de documentos
negociables, dando seguimiento a la clusula in fine del artculo 1o.,
Mxico establece que para los efectos de lo dispuesto en el artculo
10, prrafo II, de esta Convencin, las facturas no son documentos
negociables de conformidad con la legislacin mexicana.
b. Convencin Interamericana sobre Exhortos o Cartas Rogatorias

a) mbito de aplicacin material. Exhortos o cartas rogatorias. De conformidad con el artculo 2o. se extiende a las actuaciones y procesos
en materia civil o comercial derivadas de rganos jurisdiccionales,
siempre que tengan por objeto la realizacin de actos procesales de
mero trmite tales como notificaciones, citaciones o emplazamientos
en el extranjero as como la recepcin y obtencin de pruebas de
informes en el extranjero. El artculo 3o. realiza una exclusin material, al establecer que dicho Convenio no se aplica al exhorto que
implique acto de ejecucin coactiva. De conformidad con el artculo
16, los Estados parte podrn declarar que extienden este Convenio a
la tramitacin de exhortos a materia criminal, laboral, contenciosoadministrativa, juicios arbitrales u otras materias objeto de jurisdiccin especial.
b) mbito de aplicacin espacial. Brasil, Chile, Colombia, Ecuador, El Salvador, Espaa, Estados Unidos de Amrica, Guatemala, Mxico, Uruguay y Venezuela.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en Panam el 30 de enero de
1975, con entrada en vigor internacional el 16 de enero de 1976, de
conformidad con el artculo 22, la Convencin entra en vigor el trigsimo da a partir del depsito del segundo instrumento de ratificacin. Igualmente, el artculo 24 establece que esta Convencin regir
indefinidamente. Clusulas, ambas, tipo de las convenciones intera
mericanas. Mxico lo firma el 27 de octubre de 1977, lo aprueba por
el Senado el 28 de diciembre de 1977, se publica en el dof para su
107

DERECHO INT PRIVADO.indd 107

14/5/10 10:43:07

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

aprobacin el 20 de febrero de 1978, Mxico se vincula por ratificacin el 27 de marzo de 1978, entra en vigor el 26 de abril de 1978 y
se publica en el dof para su promulgacin el 25 de abril de 1978.
El artculo 1o. realiza una equiparacin entre las expresiones exhortos y
cartas rogatorias. De igual manera establece que las expresiones commissions
rogatoires, letters rogatory y cartas rogatorias comprenden tanto los exhortos
como las cartas rogatorias.
El artculo 4o. establece las vas por las cuales se puede transmitir el exhorto, siendo stas las propias partes interesadas, la va judicial, funcionarios
consulares o agentes diplomticos o por las autoridades centrales. En cumplimiento de la clusula in fine del artculo 4o., Mxico designa a la Secretaria de Relaciones Exteriores como la autoridad central competente para
recibir y distribuir exhortos a los efectos provistos en la Convencin.
De conformidad con el artculo 9o., no se establece una relacin directa
entre el cumplimiento del exhorto y el reconocimiento de la competencia del Estado requirente, ni con el compromiso de reconocer la validez y
ejecutar la sentencia que se dictare. En este sentido, el gobierno de Mxico
interpreta que el artculo 9o. se refiere a la validez internacional de las sentencias extranjeras.
En orden a dar agilidad a este exhorto, el artculo 11 establece que si
el rgano jurisdiccional requerido se declara incompetente para su tramitacin, dar traslado de oficio a la autoridad competente de su Estado. En
este mismo afn se establece en el artculo 14 que los Estados parte que
pertenezcan a sistemas de integracin econmica podrn acordar directamente entre s, procedimientos y trmites particulares ms expeditos que los
previstos en esta Convencin.
Mxico realiza tres notas aclaratorias de la cual cabe resaltar aqu la
Nota 3, la cual afirma que: El gobierno de Mxico design a la sre-Direccin General de Asuntos Jurdicos-autoridad central competente para recibir
y distribuir exhortos o cartas rogatorias a los efectos previstos en la Convencin.
c. Convencin Interamericana sobre Eficacia Extraterritorial
de las Sentencias y Laudos Arbitrales Extranjeros

a) mbito de aplicacin material. Eficacia extraterritorial de las sentencias y


laudos. De conformidad con el artculo 1o. la Convencin se aplicar
a las sentencias judiciales y laudos arbitrales dictados en procesos civiles, comerciales o laborales en uno de los Estados parte, a menos que
108

DERECHO INT PRIVADO.indd 108

14/5/10 10:43:07

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Competencia judicial internacional

al momento de la ratificacin se haga expresa reserva de limitarla a


las sentencias de condena en materia patrimonial. Mxico realiza una
reserva en funcin del artculo 1o. al establecer que limita la aplicacin
de este convenio a las sentencias de condena en materia patrimonial dictadas en uno de los Estados parte. La convencin, asimismo, permite extender su contenido a las resoluciones que terminen
en el proceso, a las dictadas por autoridades que ejerzan alguna funcin jurisdiccional y a las sentencias penales en cuanto se refieran a
la indemnizacin de perjuicios derivados del delito. Igualmente, esta
Convencin establece en el artculo en comento que se aplicar en
lo relativo a laudos arbitrales en todo lo no previsto en la Convencin
Interamericana sobre Arbitraje Comercial Internacional suscrita en Panam el 30 de enero de 1975.
b) mbito de aplicacin espacial. Argentina, Brasil, Colombia, Ecuador,
Mxico, Paraguay, Per, Uruguay y Venezuela.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en Montevideo, el 8 de mayo de
1979, con entrada en vigor internacional el 14 de junio de 1980,
de conformidad con el artculo 11, esta Convencin entrar en vigor
el trigsimo da a partir de la fecha en que haya sido depositado el segundo instrumento de ratificacin. Igualmente, de conformidad con
el artculo 13 regir indefinidamente. Mxico lo firma el 2 de diciembre de 1986, lo aprueba por el Senado el 27 de diciembre de 1986, se
publica en el dof para su aprobacin el 4 de febrero de 1987, Mxico
se vincula por ratificacin el 12 de junio de 1987, entra en vigor el
11 de julio de 1987 y se publica en el dof para su promulgacin el 20
de agosto de 1987. Hay una fe de erratas publicada en el dof del 30 de
noviembre de 1987.
De conformidad con el artculo 2o., las sentencias y laudos tendrn
eficacia extraterritorial si renen las siguientes condiciones: 1) que
vengan revestidos de las formalidades externas necesarias para ser considerados autnticos en el Estado de procedencia; 2) que estn debidamente traducidos al idioma oficial del Estado donde deba surtir efecto;
3) que se presenten debidamente legalizados de conformidad con la
ley estatal donde deban surtir efectos; 4) que la autoridad sentenciadora,
tenga competencia para conocer y juzgar el asunto de conformidad
con la ley del Estado donde deba surtir efecto; 5) que el demandado ha
ya sido notificado o emplazado en debida forma de conformidad con
la ley del Estado donde deba surtir efecto; 6) que se haya asegurado
109

DERECHO INT PRIVADO.indd 109

14/5/10 10:43:07

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

la defensa de las partes; 7) que tenga carcter de ejecutoriado o fuerza de cosa juzgada en el Estado en que fueren dictados, y 8) que no
contraren principios y leyes de orden pblico del Estado requerido.
Mxico realiza una declaracin interpretativa al mencionar que en relacin con el artculo 2o., prrafo d, de la Convencin, dicha condicin
se considerar cumplida cuando la competencia del juez o tribunal
haya sido establecida de modo coincidente con las reglas reconocidas
en la Convencin Interamericana sobre Bases de Competencia en la
Esfera Internacional para la Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y
Laudos Extranjeros, quedando excluidas todas las materias a que se refiere el artculo 6o. del propio instrumento firmado en La Paz, Bolivia,
el 24 de mayo de 1984.
De conformidad con el artculo 3o., los documentos de comprobacin indispensables para solicitar el cumplimiento de la sentencia
o laudo son las copias autnticas de la sentencia o laudo, de las piezas
necesarias para acreditar que se ha dado cumplimiento a los incisos e
y f del artculo 2o. y del auto que declare que la sentencia o laudo tiene carcter ejecutoriado o de cosa juzgada. Mxico, asimismo, realiza
otra declaracin interpretativa en este artculo 3o., sealando que los
Estados Unidos Mexicanos interpretan, con relacin al artculo 3o.,
que para la homologacin y ejecucin coactiva de sentencias y laudos
extranjeros es necesaria su transmisin por medio de exhortos o
cartas rogatorias en las que aparezcan las citaciones necesarias para
que las partes comparezcan ante el exhortado.
d. Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia
de Sociedades Mercantiles

a) mbito de aplicacin material. Conflictos de leyes en materia de sociedades mercantiles. En una convencin bipartita desde que el artculo
6o. introduce una normativa competencial.
b) mbito de aplicacin espacial. Argentina, Brasil, Guatemala, Mxico,
Paraguay, Per, Uruguay y Venezuela. Es un convenio inter partes de
conformidad con el artculo 1o., el cual solicita sociedades mercantiles constituidas en cualquiera de los Estados parte.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en Montevideo el 8 de mayo
de 1979, la entrada en vigor internacional es el 14 de junio de 1980.
Mxico la firma el 3 de agosto de 1982, la aprueba el Senado el 17
110

DERECHO INT PRIVADO.indd 110

14/5/10 10:43:07

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Competencia judicial internacional

de diciembre de 1982, se publica en el dof para su aprobacin el 13 de


enero de 1983, la vinculacin de Mxico se da por ratificacin el 9
de marzo de 1983, la entrada en vigor para Mxico es el 8 de abril de
1983 y se publica en el dof para su promulgacin el 28 de abril de 1983.
De conformidad con el artculo 12, esta Convencin entra en vigor el
trigsimo da a partir de la fecha en que se haya depositado el segundo
instrumento de ratificacin. Igualmente, de conformidad con el ar
tculo 14 regir indefinidamente.
El artculo 6o. introduce una normativa competencial al afirmar que las
sociedades mercantiles constituidas en un Estado, para el ejercicio directo o
indirecto, de los actos comprendidos en su objeto social quedarn sujetas a
los rganos jurisdiccionales del Estado donde los realicen.
e. Convencin Interamericana sobre Competencia en la Esfera Internacional
para la Eficacia Extraterritorial de las Sentencias Extranjeras

a) mbito de aplicacin material. Competencia en la esfera internacional


para la eficacia extraterritorial de las sentencias extranjeras. De conformidad con el artculo 6o., esta convencin no rige en la materias
de: estado civil y capacidad de las personas fsicas, divorcio, nulidad
y rgimen de los bienes del matrimonio, pensiones alimenticias, sucesin testamentaria o intestada, quiebras, concursos, concordatos o
procedimientos anlogos, liquidacin de sociedades, cuestiones la
borales, seguridad social, arbitraje, daos y perjuicios de naturaleza
extracontractual, cuestiones martimas y areas. En sentido positivo, el
artculo 7o. establece que las partes podrn declarar la aplicacin de
este Convenio a las resoluciones que terminen el proceso, a las dictadas por autoridades que ejercen alguna funcin jurisdiccional y a las
sentencias penales referidas a la indemnizacin de daos y perjuicios
derivados del delito.
b) mbito de aplicacin espacial. nicamente dos Estados la han ratificado
a la fecha, Mxico y Uruguay. Lo anterior da sentido al artculo 13 de
esta Convencin, la cual exige dos instrumentos de ratificacin depositados para que la Convencin entre en vigor el trigsimo da a partir
de dicho depsito.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en La Paz, Bolivia, el 24 de mayo
de 1984, con entrada en vigor internacional el 24 de diciembre de
111

DERECHO INT PRIVADO.indd 111

14/5/10 10:43:07

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

2004, de conformidad con el artculo 15, esta Convencin regir indefinidamente. Mxico lo firma el 2 de diciembre de 1986, lo aprueba
por el Senado el 27 de diciembre de 1986, se publica en el dof para su
aprobacin el 6 de febrero de 1987, Mxico se vincula por ratificacin
el 12 de junio de 1987, entra en vigor el 24 de diciembre de 2004 y
se publica en el dof para su promulgacin el 28 de agosto de 1987.
Mxico realiza una declaracin interpretativa a la hora de ratificar la Convencin sealando que en el artculo 11, en la pgina oficial de la oea,
aparece el dato de que Mxico realiza una declaracin interpretativa en
funcin del artculo 11 de la Convencin sobre Competencia en la Esfera
Internacional para la Eficacia Extraterritorial de las Sentencias Extranjeras,
cuando debiera de citar el artculo 12, el cual menciona que los Estados
signatarios de la Convencin Interamericana sobre Eficacia Extraterritorial
de las Sentencias y Laudos Arbitrales Extranjeros firmada en Montevideo,
el 8 de mayo de 1979, pueden, adems, formular declaraciones en cualquier
momento en el sentido de que la presente Convencin ser aplicada para
determinar la validez de la competencia en la esfera internacional a que
se refiere el inciso d del artculo 2o. de aquella Convencin, ser aplicado para determinar la validez de la competencia en la esfera internacional
a que se refiere el prrafo d del artculo 2o. de la Convencin Interamericana
sobre Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y Laudos Arbitrales Extranjeros sin perjuicio de que Mxico pueda aplicar esta Convencin en forma
independiente. En ese sentido recordemos que el artculo 2o., inciso d, de
la Convencin sobre Eficacia Extraterritorial, mencionaba que las sentencias, laudos arbitrales y resoluciones jurisdiccionales extranjeras tendrn
eficacia extraterritorial en el Estado parte si el juez sentenciador tiene
competencia en la esfera internacional para conocer y juzgar del asunto
de acuerdo con la ley del Estado donde deba surtir efecto.
El artculo 1o. establece que con el objeto de obtener reconocimiento
en terceros Estados de las sentencias que se emiten en otros Estados, deben de establecerse requisitos en la determinacin de la competencia
directa del tribunal de origen y en este sentido, a travs de cuatro grandes
apartados establece los requisitos competenciales del tribunal de origen: el
primero de los rubros competenciales, se destina a las acciones personales
de naturaleza patrimonial y as solicita que el demandado al momento de
entablarse la demanda haya tenido su domicilio o residencia habitual en el
territorio del Estado parte donde fue pronunciada la sentencia, si se trata
de personas fsicas, o que haya tenido su establecimiento principal en dicho

112

DERECHO INT PRIVADO.indd 112

14/5/10 10:43:08

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Competencia judicial internacional

territorio, en el caso de las personas jurdicas; asimismo, en el caso de


acciones contra sociedades civiles o mercantiles de carcter privado, al momento de entablarse la demanda, deben tener su establecimiento principal
en el Estado parte donde fue pronunciada la sentencia o bien, hubieren sido
constituidas en dicho Estado parte. Igualmente, respecto de acciones contra
sucursales, agencias o filiales de sociedades civiles o mercantiles, de carcter privado, que las actividades que originaron las demandas se hayan
realizado en el Estado parte donde fue pronunciada la sentencia. El ltimo
supuesto de esta primera previsin competencial se destina a los fueros renunciables sealando que el demandado haya aceptado por escrito la competencia del rgano jurisdiccional que pronunci la sentencia, o si, a pesar
de haber comparecido en el juicio no haya cuestionado oportunamente
la competencia de dicho rgano. El segundo de los rubros competenciales
se destina a las acciones reales sobre bienes inmuebles requiriendo que al
momento de entablarse la demanda, los bienes inmuebles estuvieran ubicados en el territorio del Estado parte donde fue pronunciada la sentencia,
reconociendo as el principio competencial forum rei sitae. El tercer y ltimo rubro competencial, se destina a acciones derivadas de contratos mercantiles celebrados en la esfera internacional, sealando que las partes
hubieran acordado por escrito someterse a la jurisdiccin del Estado que
pronunci la sentencia, siempre y cuando tal competencia no haya sido
establecida en forma abusiva y haya existido una conexin razonable con el
objeto de la controversia.
Por su parte, el artculo 2o. habla del foro de necesidad o denegacin de
justicia al sealar que el requisito competencia est satisfecho si el rgano
que pronunci la sentencia la asumi para evitar denegacin de justicia al
no existir rgano competente.
En otro orden de ideas, el artculo 3o. menciona que en la sentencia
pronunciada para decidir una contrademanda el requisito competencial se
considera satisfecho en dos supuestos: primero, si la contrademanda es una
accin independiente, y segundo, si la demanda principal cumple con las
disposiciones competenciales del artculo 1o. y la contrademanda se fundament en hechos de la demanda principal.
Por su parte, el artculo 4o. establece que podr negarse reconocimiento
a una sentencia que se ha emitido invadiendo la competencia exclusiva del
Estado ante el cual se invoca.
El artculo 5o. establece que las sentencias extranjeras deben venir revestidas del carcter de cosa juzgada.

113

DERECHO INT PRIVADO.indd 113

14/5/10 10:43:08

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

f. Convencin Interamericana sobre Obligaciones Alimentarias

a) mbito de aplicacin material. Obligaciones alimentarias.


b) mbito de aplicacin personal. De conformidad con el artculo 1o. la
Convencin se aplica respecto de menores por su calidad de tales y
a las relaciones matrimoniales entre cnyuges o quienes hayan sido
tales. En este rubro debemos hacer una doble matizacin. Por un
lado afirmar que, de conformidad con el artculo 2o., se considera
menor a quien no haya cumplido la edad de dieciocho aos. Ahora
bien, los beneficios de este instrumento se extienden a quien habiendo cumplido dicha edad, contine siendo acreedor de prestaciones
alimentarias de conformidad con la legislacin aplicable prevista en
los artculos 6o. y 7o. Por otro lado debemos afirmar que, en funcin
del artculo 3o. de este instrumento convencional, Mxico realiza
una declaracin interpretativa en la que se afirma que:
El Gobierno de Mxico, declara de conformidad con el artculo 3o. de la
Convencin que reconoce como acreedores alimentarios adems de los
sealados, a los concubinos, a los parientes colaterales dentro del cuarto
grado menores o incapaces y al adoptado en relacin con el adoptante.
La obligacin de dar alimentos es recproca. El que los da tiene a su vez
el derecho de pedirlos.

Se ampla as el espectro de acreedores alimentarios.


c) mbito de aplicacin espacial. Los Estados parte son Argentina, Belice, Bolivia, Brasil, Costa Rica, Ecuador, Guatemala, Mxico, Panam,
Paraguay, Per y Uruguay. Igualmente de este instrumento se desprende que es de carcter inter partes al sealar el artculo 1o. que el
acreedor de alimentos debe tener su domicilio o residencia habitual en
un Estado parte y el deudor de alimentos debe tener su domicilio o
residencia habitual, bienes o ingresos en otro Estado parte.
d) mbito de aplicacin temporal. Se firma en Montevideo el 15 de julio
de 1989, con entrada en vigor internacional el 6 de marzo de 1996, de
conformidad con el artculo 31, el Convenio entra en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que haya sido depositado el segundo
instrumento de ratificacin. En este sentido concluimos afirman
do, de conformidad con el artculo 32, que este Convenio regir
114

DERECHO INT PRIVADO.indd 114

14/5/10 10:43:08

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Competencia judicial internacional

indefinidamente. Mxico lo firma el 6 de abril de 1992, lo aprueba


por el Senado el 22 de junio de 1994, se publica en el dof para su
aprobacin el 6 de julio de 1994, Mxico se vincula por ratificacin el
5 de octubre de 1994, entra en vigor el 6 de marzo de 1996 y se publica
en el dof para su promulgacin el 18 de noviembre de 1994.
Este Convenio de conformidad con el artculo 1o. afirma que tiene como
objeto la determinacin del derecho aplicable a las obligaciones alimentarias, as como a la competencia y a la cooperacin procesal internacional.
Sealndose as el carcter tripartito de este instrumento convencional. Estamos ante la convencin interamericana ms ambiciosa tras abarcar tres
sectores que conforman parte del contenido del dipr, es decir, competencia
judicial internacional, derecho aplicable, y reconocimiento y ejecucin de
sentencias extranjeras.
En relacin a la competencia judicial internacional encontramos los
artculos 8o. a 10 donde se regulan foros alternativos, muy generosos, con la
sana intencin de proteger a la parte dbil de la relacin jurdica, siendo ste
el acreedor de alimentos.
Por lo que se refiere al artculo 8o., son competentes en la esfera internacional para conocer de las reclamaciones de alimentos a opcin del
acreedor: 1) el juez o autoridad del Estado del domicilio o de la residencia
habitual del acreedor; 2) el juez o autoridad del Estado del domicilio o de
la residencia habitual del deudor, o 3) el juez o autoridad del Estado con
el cual el deudor tengan vnculos personales, entendindose por dichos
vnculos: posesin de bienes, percepcin de ingresos u obtencin de beneficios econmicos.
El artculo 8o. en su clusula in fine ampla estos foros competentes a
travs de la figura de la sumisin tcita, al sealar que se considerarn igualmente competentes las autoridades judiciales o administrativas de otros Estados a condicin de que el demandado en el juicio hubiera comparecido sin
objetar la competencia.
El artculo 9o., por su parte, prev las situaciones de aumento, disminucin o cese de dicha prestacin y en este sentido, para el caso de aumento
seala cualquier autoridad del artculo 8o., mientras que para la reduccin
o cese seala a quien hubiere conocido de su fijacin.
Por ltimo, el artculo 10, sin ser una normativa competencial, estricto
sensu, viene a cerrar la previsin competencial de este instrumento, as las
cosas, menciona el principio de proporcionalidad entre la necesidad del alimentario y la capacidad del alimentante. Se cierra este apartado competencial disponiendo que el juez o autoridad responsable del aseguramiento o
115

DERECHO INT PRIVADO.indd 115

14/5/10 10:43:08

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

de la ejecucin de la sentencia que adopta medidas provisionales o dispone


la ejecucin de un monto inferior al solicitado quedar a salvo los derechos
del acreedor.
Mxico declara en una segunda nota que: Mxico design a la Secretara de Relaciones Exteriores dgpac/Oficina de Derecho de Familia como autoridad central.
g. Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes
en Materia de Adopcin de Menores

a) mbito de aplicacin material. Conflictos de leyes en materia de adopcin de menores. De conformidad con el artculo 1o. la Convencin
se aplicar a la adopcin de menores bajo las formas de adopcin plena, legitimacin adoptiva y otras instituciones afines, que equiparen al
adoptado a la condicin de hijo cuya filiacin est legalmente establecida cuando el adoptante o adoptantes tengan su domicilio en un Estado parte y el adoptado su residencia habitual en otro Estado parte.
b) mbito de aplicacin espacial. Los Estados parte son Belice, Brasil, Chile,
Colombia, Honduras, Mxico y Panam. Es un convenio inter partes
al requerir, tal y como acabamos de expresar a tenor del artculo 1o.,
que el adoptante o adoptantes tengan su domicilio en un Estado parte
y el adoptado tenga su residencia habitual en otro Estado parte.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en La Paz, Bolivia, el 24 de mayo
de 1984, con entrada en vigor internacional el 26 de mayo de 1988, de
conformidad con el artculo 26, la Convencin entra en vigor el trigsimo da a partir de la fecha del depsito del segundo instrumento
de ratificacin. Igualmente se afirma en el artculo 28 que la Convencin regir indefinidamente. Mxico la firma el 2 de diciembre
de 1986, la aprueba el Senado el 27 de diciembre de 1986, se publica
en el dof para su aprobacin el 6 de febrero de 1987, la vinculacin
de Mxico se da por ratificacin el 12 de junio de 1987, la entrada en
vigor para Mxico es el 26 de mayo de 1988 y la publicacin en el
dof para su promulgacin es el 21 de agosto de 1987. Hay una fe de
erratas publicada en el dof del 13 de julio de 1992.
El primer comentario que hacemos es que nuevamente encontramos un
ttulo engaoso pues su contenido no es unitario sino que es bipartito al
regular tanto derecho aplicable como cji.
116

DERECHO INT PRIVADO.indd 116

14/5/10 10:43:08

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Competencia judicial internacional

Mxico realiza una declaracin al ratificar la Convencin en la cual afirma que hace extensiva la aplicacin de la Convencin a los distintos supuestos de adopcin a que se refieren los artculos 12 y 20 de dicho instrumento
interamericano. A lo anterior hace una rectificacin sealando que:
La Misin Permanente de Mxico ante la oea mediante nota nmero 01369,
de fecha 28 de mayo de 1992 inform a la Secretara General en su calidad de depositaria de la Convencin Interamericana sobre Conflicto de Leyes
en Materia de Adopcin, la siguiente rectificacin a la declaracin hecha al
ratificar la referida convencin: El Gobierno de los Estados Unidos Mexicanos
declar hacer extensiva la aplicacin de la mencionada Convencin a los distintos supuestos de adopcin a que se refieren los artculos 12 y 20 de dicho
instrumento, referencia que es incorrecta ya que tal declaracin se aplica a los
artculos 2o. y 20 de la citada Convencin, suscrita en La Paz, Bolivia, el 24 de
mayo de 1984.

En ese sentido, el artculo 2o. afirma que cualquier Estado parte podr declarar al momento de firmar o ratificar el Convenio o adherirse a l que
extiende su aplicacin a cualquier otra forma de adopcin internacional
de menores. En ese sentido, el artculo 20 afirma que cualquier Estado parte
podr en todo momento declarar que el convenio se aplica a las adopciones
de menores con residencia habitual en l por personas que tambin tengan
residencia habitual en el mismo Estado parte, cuando, de las circunstancias del caso concreto, a juicio de la autoridad interviniente, resulte que el
adoptante (o adoptantes) se proponga constituir domicilio en otro Estado
parte despus de constituda la adopcin. Este artculo 20 posibilita que una
adopcin puramente nacional se convierta en internacional si cumple dos
requisitos: primero, que sea a juicio de la autoridad interviniente, y segundo,
que haya un cambio de domicilio con posterioridad a la constitucin de la
adopcin y a otro Estado contratante. De lo anterior nos cuestionamos si
esto no puede ser una va para constituir fraude en la constitucin de
las adopciones y la segunda cuestin es la sancin impuesta en caso
de comprobarse que hay un fraude al foro y a la ley ante la inexistencia de
un cambio de domicilio, amn de ir en claro retroceso en pro de la proteccin internacional de menores en un supuesto de adopcin internacional
en donde se califica a la misma con base en la residencia en distintos Estados
por parte de adoptado y adoptante.
Por lo que se refiere a la determinacin competencial encontramos los
artculos 15 al 17 y en este sentido se afirma que ser competente en el otorgamiento de la adopcin la autoridad del Estado de la residencia habitual
117

DERECHO INT PRIVADO.indd 117

14/5/10 10:43:08

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

del adoptado. Para decidir sobre revocacin o anulacin, sern competentes


los jueces del Estado de la residencia habitual del adoptado al momento
del otorgamiento de la adopcin. Para decidir la conversin de la adopcin
simple en plena, sern competentes, a eleccin del actor, las autoridades del
Estado de residencia habitual del adoptado al momento de la adopcin o las
del Estado donde tenga domicilio el adoptante o en las del Estado donde
tenga domicilio el adoptando cuando tenga domicilio propio al momento
de pedirse la conversin. Finalmente, sern competentes, para decidir las
cuestiones relativas a las relaciones entre adoptado y adoptantes y la familia de ste, los jueces del Estado del domicilio del adoptante mientras el
adoptado no constituya domicilio propio. A partir del momento en que
el adoptado tenga domicilio propio ser competente, a eleccin del actor, el
juez del domicilio del adoptado o del adoptante.
h. Convencin Interamericana sobre Restitucin Internacional de Menores

a) mbito de aplicacin material. Restitucin internacional de menores. En


ese sentido, el artculo 1o. afirma que este Convenio tiene por objeto
asegurar la pronta restitucin de menores. En este orden de ideas,
se afirma que el objeto de esta Convencin es hacer respetar el ejercicio del derecho de visita y el de custodia o guarda por parte de sus
titulares. Siguiendo lo dispuesto en el artculo 3o., el derecho de custodia o guarda comprende el derecho relativo al cuidado del menor y,
en especial, el de decidir su lugar de residencia. Igualmente, el derecho
de visita comprende la facultad de llevar al menor por un tiempo limitado a un lugar diferente al de su residencia habitual. Culminando este
marco terico-conceptual, el artculo 4o. seala que se considera ilegal
el traslado o la retencin de un menor cuando se produzca en violacin de los derechos que ejercan, individual o conjuntamente, los
padres, tutores o guardadores o cualquier institucin inmediatamente
antes de ocurrir el hecho de conformidad con la ley de la residencia
habitual del menor.
b) mbito de aplicacin personal. De conformidad con el artculo 2o., se
considera menor toda persona que no haya cumplido diecisis aos
de edad.
c) mbito de aplicacin espacial. Los Estados parte son: Antigua y Barburda,
Argentina, Belice, Bolivia, Brasil, Costa Rica, Ecuador, Mxico, Nicaragua, Paraguay, Per, Uruguay y Venezuela. Es un Convenio inter
118

DERECHO INT PRIVADO.indd 118

14/5/10 10:43:08

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Competencia judicial internacional

partes desde que el artculo 1o. seala que los menores deben tener su
residencia habitual en un Estado parte, siendo trasladados ilegalmente
desde cualquier Estado a un Estado parte o que habiendo sido tras
ladados legalmente, hubieren sido retenidos ilegalmente.
d) mbito de aplicacin temporal. Se firma en Montevideo, el 15 de julio
de 1989, con entrada en vigor internacional el 4 de noviembre de
1994, de conformidad con el artculo 36 de este instrumento entrar
en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que haya sido depositado el segundo instrumento de ratificacin. Disponindose en este
sentido en el artculo 37 que este instrumento regir indefinidamente.
Mxico la firma el 6 de abril de 1992, se aprueba por el Senado el
22 de junio de 1994, se publica en el dof para su aprobacin el 6 de
julio de 1994, la vinculacin de Mxico se produce por ratificacin
el 5 de octubre de 1994, la entrada en vigor para Mxico es el 4 de
noviembre de 1994 y se publica en el dof para su promulgacin el 18
de noviembre de 1994.
Por lo que se refiere a las disposiciones competenciales previstas en este
Convenio, el artculo 6o. hace competente para conocer de la solicitud
de restitucin de menores a las autoridades judiciales o administrativas de
la residencia habitual del menor inmediatamente antes de su traslado o
retencin. A esta regla general se le suma una especificidad al sealar que
a opcin del actor y en caso de urgencia, son competentes las autoridades
donde se encontrare o se supone que se encontrare el menor al momento de efectuarse dicha solicitud, as como las autoridades donde se hubiere
producido el hecho ilcito que dio motivo a la reclamacin (forum loci
delicti commissi). La especificidad mencionada en este segundo apartado,
implica alternatividad respecto a la regla competencial de la residencia
habitual del menor.
Adems de la va judicial, este Convenio prev la creacin de autoridades centrales y en ese sentido, el artculo 7o. determina que dichas autoridades se encargarn del cumplimiento de las obligaciones impuestas en
este Convenio, dando cumplimiento a este requisito Mxico el 4 de mayo de
2004 design a la Secretara de Relaciones Exteriores Oficina de Derecho
de Familia como autoridad central encargada del cumplimiento de las
obligaciones que establece la Convencin Interamericana sobre Restitucin
Internacional de Menores, en los trminos a que se refiere su artculo 7o.
Datos: Secretara de Relaciones Exteriores. Direccin General de Proteccin y Asuntos Consulares. Oficina de Derecho de Familia.
119

DERECHO INT PRIVADO.indd 119

14/5/10 10:43:08

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

A tenor de estas ideas, se establece que la autoridad central colaborar


con los actores del procedimiento y las autoridades competentes para obtener la localizacin y restitucin del menor facilitando su rpido regreso y
recepcin, auxiliando a los interesados en la obtencin de los documentos
necesarios para el procedimiento previsto en este instrumento. As, las autoridades centrales cooperarn entre s e intercambiarn informacin sobre
el funcionamiento de este instrumento con el fin de garantizar la restitucin inmediata de los menores.
Por lo que se refiere a la previsin normativa del derecho de visita nos
encontramos con el artculo 21 el cual dispone que la solicitud destinada a
hacer respetar este derecho puede dirigirse a las autoridades competentes
de cualquier Estado parte conforme a lo dispuesto en el artculo 6o. de este
instrumento convencional. El procedimiento a seguir ser el previsto por
este mismo instrumento respecto a la restitucin del menor.
B. Convenios de La Haya
a. Convenio de La Haya sobre Aspectos Civiles
de la Sustraccin Internacional de Menores

a) mbito de aplicacin material. Aspectos civiles de la sustraccin inter


nacional de menores. De conformidad con el artculo 4o., la Convencin dejar de aplicarse cuando el menor alcance la edad de diecisis
aos. El artculo 5o., en un marco terico conceptual, establece qu
debemos entender por derecho de custodia y por derecho de visita.
Con respecto al primero, derecho de custodia, comprender el derecho relativo al cuidado de la persona del menor y, en concreto,
el de decidir su lugar de residencia; por lo que hace al segundo,
derecho de visita, comprender el derecho de llevar al menor por un
periodo de tiempo limitado a un lugar diferente del de su residencia
habitual. En este sentido, podemos englobar los artculos 31 y 32. Por
lo que se refiere al primero, determina que cuando un Estado tenga
dos o ms sistemas de derechos aplicables en unidades territoriales diferentes, toda referencia a la residencia habitual se interpretar que se
refiere a la residencia habitual en una unidad territorial de ese Estado,
igualmente, toda referencia a la ley del Estado de residencia habitual
se interpretar que se refiere a la ley de la unidad territorial del Esta
do donde resida habitualmente el menor. Por lo que respecta al segundo, determina que cuando se trate de un Estado que en materia de
custodia tenga dos o ms sistemas de derechos aplicables a diferentes
120

DERECHO INT PRIVADO.indd 120

14/5/10 10:43:08

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Competencia judicial internacional

categoras de personas, toda referencia a la ley de ese Estado se interpretar que se refiere al sistema de derecho especificado por la ley de
dicho Estado.
b) mbito de aplicacin espacial. La Convencin, de acuerdo al artculo 4o.,
a todo menor que tuviera su residencia habitual en un Estado contratante inmediatamente antes de la infraccin de los derechos de custodia o visita. De conformidad con el artculo 39, todo Estado podr
declarar su extensin al conjunto de los territorios de cuyas relaciones
exteriores est encargado, o solo a uno o varios de esos territorios.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en La Haya, el 25 de octubre
de 1980, con entrada en vigor internacional el 1o. de diciembre de
1983, de conformidad al artculo 35, la Convencin slo se aplicar
entre los Estados contratantes en los casos de traslado o retenciones
ilcitos ocurridos con posterioridad a su entrada en vigor. Asimismo, el artculo 43, expresa que la Convencin entrar en vigor el
primer da del tercer mes del calendario siguiente al depsito del
tercer instrumento. Igualmente, se menciona en el artculo 44 que la
Convencin permanecer en vigor durante cinco aos. En Mxico
la aprueba el Senado el 13 de diciembre de 1990, se publica en el dof
para su aprobacin el 14 de enero de 1991, la vinculacin de Mxico
se produce por adhesin el 20 de junio de 1991, entra en vigor para
Mxico, el 1o. de septiembre de 1991 y se publica en el dof para su
promulgacin el 6 de marzo de 1992.
La finalidad de la Convencin es garantizar la restitucin inmediata de los
menores trasladados o retenidos ilcitamente en cualquier Estado contratante, as como velar por los derechos de custodia y visita vigentes en uno
de los Estados contratantes para que se respeten en el resto de los Estados
contratantes.
El artculo 6o. establece la figura de la autoridad central, la cual est encargada del cumplimiento de las obligaciones que impone la Convencin,
as particulariza sealando que los Estados federales tendrn libertad para
designar ms de una autoridad central, en este caso Mxico seala a la Secretara de Relaciones Exteriores, Direccin General de Proteccin y Asuntos Consulares, Oficina de Derecho de Familia, como Autoridad Central.
Siguiendo esta idea, el artculo 7o., menciona que las autoridades centrales
deben colaborar entre s, adoptando ya sea directamente o a travs de intermediarios aquellas medidas que permitan: 1) localizar al menor; 2) prevenir
121

DERECHO INT PRIVADO.indd 121

14/5/10 10:43:08

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

que sufra mayores daos; 3) garantizar la restitucin voluntaria; 4) intercambiar informacin relativa a la situacin social del menor; 5) facilitar
informacin general sobre la legislacin estatal relativa a la aplicacin de
este Convenio; 6) incoar o facilitar la apertura de un procedimiento con el
objeto de conseguir la restitucin del menor y en su caso, permitir la regulacin o ejercicio efectivo del derecho de visita; 7) conceder o facilitar
la asistencia judicial y jurdica; 8) garantizar la restitucin del menor sin
peligro, y 9) mantenerse mutuamente informadas sobre la aplicacin de este
Convenio, eliminando sus obstculos.
Igualmente, las autoridades centrales tienen las mismas obligaciones de
cooperacin en este derecho de visita, as como para el cumplimiento para
todas las condiciones a que pueda estar sujeto dicho derecho, eliminando todos los obstculos y adoptando todas las medidas necesarias para su ejercicio.
b. Convenio de La Haya sobre la Proteccin de Menores
y la Cooperacin en Materia de Adopcin Internacional

a) mbito de aplicacin material. Proteccin de menores y cooperacin en


materia de adopcin internacional. De conformidad con el artculo
1o., la Convencin tiene por objeto establecer garantas para que las
adopciones internacionales consideren el inters superior del menor y
el respeto a los derechos fundamentales; por otra parte, tiene por objeto
establecer un sistema de cooperacin que asegure el respeto a dichas
garantas y en consecuencia prevengan la sustraccin, la venta o el trfico de nio. Por ltimo, tiene por objeto asegurar el reconocimiento
de las adopciones realizadas en el marco de este instrumento. De conformidad con el artculo 2o., fraccin 2, este Convenio slo se refiere a
las adopciones que establecen un vnculo de filiacin. Por su parte
el artculo 3o. afirma que la Convencin deja de aplicarse si no se han
otorgado las aceptaciones a las que se refiere el artculo 17, apartado C,
antes de que el nio alcance la edad de 18 aos.
b) mbito de aplicacin espacial. Los Estados parte son Albania, Alemania,
Andorra, Australia, Austria, Azerbaiyn, Blgica, Belice, Bielorrusia,
Bolivia, Brasil, Bulgaria, Burkina Faso, Burundi, Canad, Colombia,
Costa Rica, Chile, China, Chipre, Dinamarca, Ecuador, El Salvador,
Eslovaquia, Eslovenia, Espaa, Estados Unidos de Amrica, Estonia,
Filipinas, Finlandia, Francia, Georgia, Guinea, Hungra, India, Islandia,
Israel, Italia, Letonia, Lituania, Luxemburgo, Madagascar, Mali, Malta, Mauricio, Mxico, Mnaco, Mongolia, Noruega, Nueva Zelanda,
122

DERECHO INT PRIVADO.indd 122

14/5/10 10:43:08

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Competencia judicial internacional

Pases Bajos, Panam, Paraguay, Per, Polonia, Portugal, Reino Unido


de Gran Bretaa e Irlanda del Norte, Rumania, Repblica Checa,
Repblica de Moldova, San Marino, Sri Lanka, Sudfrica, Suecia,
Suiza, Tailandia, Turqua, Uruguay y Venezuela. De conformidad con
el artculo 2o., este Convenio se aplica cuando un nio con residencia
habitual en un Estado contratante (el Estado de origen) ha sido, es o
va a ser desplazado a otro Estado contratante (el Estado de recepcin)
bien despus de su adopcin en el Estado de origen por cnyuges o
por una persona con residencia habitual en el Estado de recepcin,
bien con la finalidad de realizar tal adopcin en el Estado de recepcin o en el de origen.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en La Haya el 29 de mayo de 1993,
con entrada en vigor internacional el 1o. de mayo de 1995, de con
formidad con el artculo 41, la Convencin se aplicar siempre que
una solicitud sea recibida con posterioridad a la entrada en vigor de
este Convenio tanto en el Estado de origen como en el de recepcin.
De conformidad con el artculo 46, la Convencin entrar en vigor
el da primero del mes siguiente a la expiracin de un periodo de
tres meses despus del depsito del tercer instrumento de ratificacin,
aceptacin o aprobacin. Mxico la firma el 29 de mayo de 1993,
la aprobacin por el Senado es del 22 de junio de 1994, publicacin
en el dof el 6 de julio de 1994, vinculacin de Mxico por ratificacin de 14 de septiembre de 1994, entrada en vigor para Mxico
el 1o. de mayo de 1995 y publicacin en el dof para promulgacin el
24 de octubre de 1994.
La primera observacin que queremos verter es que esta Convencin
no regula en sentido estricto la competencia judicial directa ni indirecta. La
justificacin de su ubicacin en este rubro se debe a una cuestin puramente temtica para darle continuidad y complementariedad a la Convencin
Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Adopcin de Menores. S es cierto que abarca cooperacin internacional de manera especializada y ello merece una atencin especial.
De conformidad con el captulo II denominado Condiciones de las
adopciones internacionales, el artculo 4o. determina que las adopciones slo pueden tener lugar cuando las autoridades competentes del Estado
de origen: a) han establecido que el nio es adoptable; b) han constatado que responde al inters superior del nio; c) se han asegurado de que
las personas, instituciones y autoridades cuyo consentimiento se requiera
123

DERECHO INT PRIVADO.indd 123

14/5/10 10:43:08

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

han sido asesoradas e informadas de las consecuencias de su consentimiento


especialmente por lo que hace al mantenimiento o ruptura de los vnculos
jurdicos entre el nio y su familia de origen. Igualmente se han asegurado
de que tales personas, instituciones y autoridades han manifestado su consentimiento libremente o por escrito, igualmente se han asegurado de que
los consentimientos no se han obtenido mediante pago o compensacin y
de que estos no han sido revocados, finalmente se han asegurado de que el
consentimiento de la madre se ha dado despus del nacimiento del nio,
y d) se han asegurado de conformidad con la edad y grado de madurez del
nio de que ha sido convenientemente asesorado y debidamente informado sobre las consecuencias de la adopcin, se han asegurado de tomar en
consideracin los deseos y opiniones del nio; se han asegurado de que
el consentimiento del nio ha sido dado libremente en la forma legalmente prevista y constando por escrito, por ltimo se han asegurado de que
el consentimiento no ha sido obtenido mediante pago o compensacin.
Si el artculo 4o. hacia referencia al Estado de origen, el artculo 5o.
por su parte se refiere a las autoridades del Estado de recepcin, y en este
sentido se requiere que dichas autoridades hayan constatado que los futuros
padres son adecuados y aptos, de que han sido convenientemente asesorados, habiendo constatado que el nio ha sido o ser autorizado a entrar y
residir permanentemente en dicho Estado.
El captulo III aborda el establecimiento de autoridades centrales y organismos acreditados. De conformidad con el artculo 6o., cada Estado debe
designar una autoridad central para cumplir con las obligaciones de este convenio, pudiendo designarse ms de una autoridad central en los supuestos de
Estados federales, en este sentido, al ratificar la Convencin Mxico seala
que el gobierno formul las declaraciones siguientes:
El gobierno de Mxico al ratificar la Convencin sobre la Proteccin de Menores y la Cooperacin en Materia de Adopcin Internacional, formula las
siguientes declaraciones: I. en relacin con los artculos 6o., numeral 2, y 22,
numeral 2, nicamente fungirn como autoridades centrales para la aplicacin
de la presente Convencin el Sistema para el Desarrollo Integral de la Familia de cada una de las siguientes entidades federativas con jurisdiccin exclusiva en el territorio al que pertenecen: el Sistema Nacional para el Desarrollo
Integral de la Familia tendr jurisdiccin exclusiva en el Distrito Federal y
jurisdiccin subsidiaria en las 31 entidades federativas de la Repblica anteriormente citadas. La Consultora Jurdica de la Secretara de Relaciones Exteriores fungir como autoridad central para la recepcin de documentacin
proveniente del extranjero.
124

DERECHO INT PRIVADO.indd 124

14/5/10 10:43:08

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Competencia judicial internacional

Mxico realiza una nueva nota la cual determina que con posterioridad
la dgpac/Oficina de Derecho de Familia de la Secretara de Relaciones
Exteriores fue designada como autoridad central.
Por lo que hace al articulo 7o. inicia el establecimiento de las obligaciones que deben tener dichas autoridades centrales, la primera de ellas es el
deber de cooperar entre ellas y promover una colaboracin para asegurar la
proteccin de los nios, la segunda de ellas consiste en adoptar directamente todas las medidas adecuadas conducentes a: proporcionar informacin
sobre la legislacin de sus Estados tales como estadsticas y formularios, as
como informarse mutuamente sobre el funcionamiento de este convenio,
suprimiendo los obstculos para su aplicacin. Continuando con esta enumeracin de obligaciones, el artculo 8o. obliga a las autoridades centrales a
adoptar todas las medidas necesarias para prevenir beneficios materiales indebidos, en este mismo sentido el articulo 9o. cierra este listado de obligaciones sealando que dichas autoridades centrales deben reunir, conservar e
intercambiar informacin relativa al nio y los futuros padres, facilitar seguir
y activar el procedimiento de adopcin, promover el desarrollo de servicio
de asesoramiento y seguimiento de las adopciones, intercambiar informes
generales de evaluacin sobre sus experiencias y finalmente responder a las
solicitudes de informacin motivadas respecto a una situacin particular de
adopcin formuladas por otras autoridades centrales.
En otro orden de ideas el artculo 10 determina que slo pueden obtener y conservar la acreditacin los organismos que demuestren su aptitud
para cumplir correctamente las funciones encomendadas. En este sentido
el artculo 11 determina que un organismo acreditado debe perseguir fines no lucrativos, ser dirigido por personas cualificadas por su integridad
moral, formacin y experiencia, as como estar sometido al control de las
autoridades competentes de dicho Estado. La limitacin en la actuacin
de los organismos acreditados se menciona en el artculo 12 el cual afirma
que slo podrn actuar en otro Estado contratante si ha sido autorizado por
las autoridades competentes de ambos Estados.
c. Convenio de La Haya sobre Notificacin y traslado en el extranjero
de documentos judiciales y Extrajudiciales en materia civil o comercial

a) mbito de aplicacin material. Notificacin o traslado en el extranjero de documentos judiciales o extrajudiciales en materia civil o
comercial. De conformidad con el artculo 1o., el convenio no se
aplicar cuando la direccin del destinatario del documento sea
desconocida.
125

DERECHO INT PRIVADO.indd 125

14/5/10 10:43:08

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

b) mbito de aplicacin espacial. Segn el artculo 29, todo Estado al momento de la firma, ratificacin o adhesin podr declarar que el
presente Convenio se extender al conjunto de los territorios que
represente en el plano internacional o a uno o varios de esos terri
torios. Dicha extensin ser notificada al Ministerio de Asuntos
Exteriores de los Pases Bajos.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en La Haya el 15 de noviembre
de 1965, con entrada en vigor internacional el 10 de febrero de 1969, de
conformidad con el artculo 27, este instrumento entrara en vigor a
los sesenta das del depsito del tercer instrumento de ratificacin. De
conformidad con el artculo 30, este Convenio tendr una duracin
de cinco aos a partir de la fecha de su entrada en vigor, incluso para
los Estados que lo hayan ratificado o se hayan adherido a l con posterioridad, salvo denuncia el Convenio se renovar tcitamente cada
cinco aos. Mxico, lo aprueba por el Senado el 29 de abril de 1999,
publicacin en el dof para su aprobacin el 27 de mayo de 1999, M
xico se vincula por adhesin el 2 de noviembre de 1999, entra en
vigor el 1o. de junio de 2000 y se publica en el dof para su promulgacin el 16 de febrero de 2001.
La finalidad de este Convenio es crear los medios necesarios para que los
documentos judiciales y extrajudiciales, objeto de notificacin o traslado en
el extranjero, sean conocidos por sus destinatarios en tiempo y forma. Para
ello, pretende simplificar y acelerar los procedimientos conducentes a dichas
notificaciones o traslados. Para implementar dichos objetivos, el artculo 2o.
establece la necesidad de designar por cada Estado contratante, una autoridad central que asuma la funcin de recibir las peticiones de notificacin
o traslado procedente de otro Estado contratante y darle curso ulterior.
Mxico emite una nota en la que se establece:
Al adherirse al Convenio, el gobierno de Mxico formul las declaraciones siguientes: I. en relacin con el artculo 2o., el gobierno de Mxico designa a la
Direccin General de Asuntos Jurdicos de la Secretara de Relaciones Exteriores,
como Autoridad Central, para la recepcin de las peticiones de notificacin o
traslado de documentos judiciales o extrajudiciales provenientes de otros Estados
parte quien remitir a la Autoridad judicial competente para su diligenciacin.

La autoridad central dirigir a la autoridad del Estado requerido una peticin conforme a la frmula modelo anexa en el Convenio, estando exenta
126

DERECHO INT PRIVADO.indd 126

14/5/10 10:43:08

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Competencia judicial internacional

la legalizacin de dichos documentos u otra formalidad anloga. El requisito


formal para dar curso a dicha peticin es que debe acompaarse del documento judicial o de su copia, todo en doble ejemplar. Dicha autoridad tiene la facultad de informar al requirente si estima que las disposiciones del
Convenio no han sido respetadas y en este sentido, debe precisar sus objeciones a dicha peticin. La autoridad central proceder a la notificacin o
traslado por dos vas, bien por las formas prescritas por su legislacin o bien
por la forma particular solicitada por el requirente, siempre que sta ltima
no resulte incompatible con la legislacin del Estado requerido. Dicha autoridad expedir una certificacin conforme al modelo anexo al Convenio
que describir el cumplimiento de la peticin, indicando la forma, el lugar
y la fecha de cumplimiento, as como la persona a la que el documento haya
sido remitido, en su caso precisar el impedimento en el cumplimiento.
En este sentido, Mxico realiza, nuevamente una declaracin en la que se
establece que:
II. En relacin con el artculo 5o., los documentos judiciales y extrajudiciales
en idioma distinto del espaol que deban ser objeto de notificacin o traslado en territorio mexicano debern ser acompaados por su debida traduccin.
III. En relacin con el artculo 6o., la Autoridad judicial que haya conocido del
asunto ser la encargada de expedir la certificacin sobre el cumplimiento de la
notificacin conforme a la frmula modelo y la autoridad central nicamente
validar la misma.

C. Convenios de Naciones Unidas


a. Convenio sobre Obtencin de Alimentos en el Extranjero

a) mbito de aplicacin material. Obtencin de alimentos en el extranjero.


En este sentido, tal y como seala la doctrina, el Convenio acude al
auxilio de los acreedores de alimentos quienes no suelen disponer
de medios econmicos para hacer frente a los costes de un procedimiento para la obtencin de alimentos. Para ello, el Convenio establece mecanismos que permiten al acreedor reclamar su derecho sin
necesidad de trasladarse al pas donde reside el deudor como sostiene
Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez.
b) mbito de aplicacin personal. De conformidad con el artculo 1o. se habla de manera general de personas llamada demandante y deman
dado, sin especificar edades ni reciprocidades.
127

DERECHO INT PRIVADO.indd 127

14/5/10 10:43:08

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

c) mbito de aplicacin espacial. Se requiere que el demandante se encuentre en el territorio de una de las partes contratantes y el demandado
est sujeto a la jurisdiccin de otra parte contratante. De lo anterior se
desprende que estamos ante un convenio inter partes. El artculo 18, titulado reciprocidad, menciona que una parte contratante no podr in
vocar las disposiciones de la presente convencin respecto de otra parte
contratante, sino en la medida en que ella misma est obligada. Como
seala la doctrina, el convenio se aplica slo cuando acreedor y deudor se hallan en Estados partes en el Convenio por lo que no es preciso
que tengan su domicilio o su residencia habitual en uno de esos pases:
basta su mera presencia aunque no su sola presencia pasajera segn
apunta Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez. No es de extraar que
Mxico se haya adherido a este instrumento internacional, altamen
te aceptado por los Estados, el cual refleja el xito de su frmula,
afirman al respecto Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez.
d) mbito de aplicacin temporal. Se firma en Nueva York el 7 de septiembre
de 1956, la entrada en vigor internacional se produce el 25 de mayo de
1957, la firma por Mxico se da el 20 de junio de 1956, la aprobacin
del Senado se emite el 20 de diciembre de 1991, la publicacin en el
dof para su aprobacin se da el 28 de enero de 1992, la vinculacin
de Mxico se produce el 23 de julio de 1992 por ratificacin, entra
en vigor para Mxico el 22 de agosto de 1992 y se publica en el dof
para su promulgacin el 29 de septiembre de 1992. De conformidad
con el artculo 14, este instrumento entrar en vigor el trigsimo da
siguiente a la fecha en que se haya efectuado el depsito del tercer
instrumento de ratificacin o adhesin.
Dentro del contenido de dicho instrumento, tenemos que sta Convencin implementa para la obtencin de los alimentos, autoridades remitentes
e instituciones intermediarias segn afirman Calvo Caravaca, Carrascosa
Gonzlez y Gonzlez Campos. La designacin por cada parte contratante
de sus autoridades remitentes o intermediarias deber ser comunicado al
secretario general de las Naciones Unidas. El propsito u objetivo de este
nombramiento es agilizar los trmites de alimentos internacionales desde que entre ellas podr establecerse comunicacin directa; en definitiva,
facilitar la prestacin de alimentos. Para alcanzar dicho objetivo es que entendemos que se instalan dichas autoridades. En ese sentido, la autoridad
justifica la previsin de estas autoridades con el fin de evitar que el acreedor
de alimentos deba trasladarse al pas extranjero donde se halla el deudor de
128

DERECHO INT PRIVADO.indd 128

14/5/10 10:43:08

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Competencia judicial internacional

alimentos. En este sentido, este Convenio est destinado a abolir las fronteras jurdicas detrs de las cuales podran cobijarse los deudores alimenticios, apunta Gonzlez Campos.
b. Convencin de las Naciones Unidas sobre Letras
de Cambio Internacional y Pagars Internacionales

De conformidad con el artculo 1o. se deduce que este instrumento ser


de aplicacin para las letras de cambio internacional (1.1) y al pagar internacional (1.2). Expresamente se excluye la aplicacin de este Convenio a
los cheques (1.3). De igual forma el artculo 2. 3 afirma que en la presente
Convencin no se trata la cuestin de las sanciones que puedan imponer
se conforme al ordenamiento jurdico nacional en los casos en que un ttu
lo se haya hecho una declaracin inexacta o falsa.
Esta Convencin es ratificada por Mxico el 11 de septiembre de 1992.
A pesar de ser un instrumento de contenido largo y muy especfico, no
encontramos normativa competencial, ni estableciendo foros ni lanzando la
necesidad de crear una autoridad central.
2. Regulacin autnoma
El artculo 156.I del cpc del Distrito Federal que seala: El del lugar que
el deudor haya designado para ser requerido judicialmente del pago;
por su parte el artculo 156.II del cpc del Distrito Federal afirma: El del
lugar sealado en el contrato para el cumplimiento de la obligacin.Tanto en
este caso como en el anterior, surte el fuero no slo para la ejecucin o
cumplimiento del contrato, sino para la rescisin o nulidad.
Esta fraccin, al igual que la anterior, tiene su razn de ser en el posible
incumplimiento que pueda originarse durante la vida de un contrato. Si bien
es cierto que en el momento de la firma del contrato asiste a las partes una
credibilidad y confianza absoluta, no siempre sobreviven estas caractersticas
durante toda la vida del contrato. En este sentido y como bien se seala por
la doctrina mexicana en trminos ideales, si los convenios fueran perfectos
y la buena fe fuera recproca, o no se presentaran circunstancias imprevistas,
la actividad comercial se desarrollara en forma normal y sin aspectos patolgicos, como afirma Siqueiros. As, las partes, a manera de previsin deben
incorporar una clusula de resolucin de eventuales conflictos contractuales.
En otro orden de ideas observamos que aparece recogido en esta clusula (como en la totalidad de los cdigos de procedimientos civiles de las
129

DERECHO INT PRIVADO.indd 129

14/5/10 10:43:09

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

entidades federativas) el forum executionis, es decir, la afirmacin de la competencia judicial civil internacional se hace depender del lugar sealado para el cumplimiento de la obligacin que sirve de base a la demanda,
como afirma Contreras Vaca.
No se recoge directamente el forum celebrationis. Ahora bien, se presenta
en estas fracciones la figura de la autonoma de la voluntad de las partes al
poderse pactar el lugar de cumplimiento de la obligacin unindonos a la
doctrina de Pereznieto Castro; derivado de esta previsin normativa las partes pueden hacer coincidir ambos foros dando as cabida al foro de la negociacin del contrato. A pesar de esta posibilidad no cabe desconocer que no
se recoge expresamente el foro de celebracin del contrato como punto de
conexin en la normativa competencial autnoma. En este sentido el lugar
elegido voluntariamente por las partes puede ser tanto el lugar de celebracin del contrato o el lugar de entrega de mercancas como el lugar de
ubicacin de los establecimientos de una de las partes; foros posibilitados por la concurrente autonoma de la voluntad que conlleva una interesante ampliacin competencial.
El supuesto de hecho de la fraccin II no slo se detiene en la ejecucin y el cumplimiento de un contrato sino que tambin comprende la
rescisin o nulidad del mismo. Lo anterior se recoge en la mayora, que no
en todos, los cpc de las entidades federativas. De tal manera que las afirmaciones anteriores respecto a los foros de competencia se extienden igualmente a estos dos agregados supuestos de hecho: rescisin y nulidad.
El artculo 156. III del cpc del Distrito Federal que seala: El de la ubicacin de la cosa, si se ejercita una accin real sobre bienes inmuebles, lo mismo
se observar respecto a las cuestiones derivadas del contrato de arrendamiento de inmuebles. Segn afirma Espinar Vicente estamos ante la previsin de
un criterio atributivo de competencia que genera en la actualidad poca polmica; es decir, es comn la sumisin de los derechos reales sobre inmuebles
a los tribunales de su ubicacin (forum rei sitae). En esta fraccin se recoge el
criterio forum rei sitae. Este punto de conexin es ciertamente atinado por
la cercana que existe entre el objeto del litigio y el juez que conoce; lo anterior posibilitar el acceso de cualquier accin e inscripcin sobre el mismo
en los registros pblicos de la propiedad. Sin duda es un criterio atributi
vo de competencia que da sentido al principio de proximidad razonable.
La pregunta es saber si los bienes inmuebles deben considerarse de competencia exclusiva para los tribunales mexicanos o si por el contrario deben ser
considerados como foros alternativos.
Artculo 156. IV: El del domicilio del demandado, si se trata del ejercicio de una accin sobre bienes muebles, o de acciones personales o del
130

DERECHO INT PRIVADO.indd 130

14/5/10 10:43:09

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Competencia judicial internacional

estado civil. Cuando sean varios los demandados y tuvieren diversos domicilios, ser competente el juez que se encuentre en turno del domicilio que
escoja el actor.
Respecto a los derechos reales sobre bienes muebles se observa un alejamiento del criterio atributivo que supone la ubicacin del bien; de esta
forma queda predeterminado legalmente un criterio o foro personal, el
denominado forum domicilii. De esta forma afirmamos que en la normativa
competencial mexicana se sigue el denominado principio mobilia sequntur
personan (los bienes muebles siguen a la persona), como sostiene Pereznieto
Castro. Respecto a las acciones personales o del estado civil encontramos
una correlacin absoluta entre el forum y el ius. Correlacin que ya advertamos en materia de bienes inmuebles. En este sentido, el artculo 13.II del
ccdf permite que una vez declarada la competencia judicial civil internacional del tribunal mexicano en funcin del punto de conexin domicilio del demandado aplique la normativa vigente en el Distrito Federal para
determinar el fondo de la pretensin.
Artculo 156.V: En los juicios hereditarios, el juez en cuya jurisdiccin
haya tenido su ltimo domicilio el autor de la herencia; a falta de ese domicilio, lo ser el de la ubicacin de bienes races que forman la herencia; y a
falta de domicilio y bienes races, el del lugar del fallecimiento del autor de
la herencia. Lo mismo se observar en casos de ausencia.
Varios comentarios se deben realizar de esta fraccin. El primero es
que se recogen dos supuestos de hecho: juicios hereditarios y ausencia. El
segundo comentario al hilo de lo anterior, es que este artculo recoge tres
jerrquicamente ordenados (Pereznieto Castro). No son foros alternati
vos sino jerarquizados. Respecto al primer punto de conexin (ltimo
domicilio) se pueden resaltar tres ventajas: la primera, la reduccin de los
costos de instruccin del proceso; la segunda, la ubicacin de parte de su
patrimonio, y la tercera y ltima la facilidad en la obtencin de informacin
y efectividad de las medidas de proteccin que puedan llegar a requerirse,
segn apunta Aguilar Bentez de Lugo. Respecto al segundo foro (el de la
ubicacin de bienes races), supone una vez ms la materializacin del forum
rei sitae. Por ltimo (el lugar del fallecimiento/ausencia) donde puede criticarse la existencia de cierta debilidad en dicho foro; no consideramos que
apriorsticamente este criterio est inspirado en el principio de proximidad
razonable. De este punto de conexin se ha sealado que esto plantea el in
conveniente de que ese lugar de fallecimiento sea meramente accidental,
pero se compensa con la posibilidad de que seguramente esa persona tenga
un domicilio, con lo cual se vuelve al primer caso, como marcan Pereznieto Castro y Silva Silva, conjetura que nos remite al caso concreto que
131

DERECHO INT PRIVADO.indd 131

14/5/10 10:43:09

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

pueda suscitarse. De este foro nos preguntamos qu ocurre cuando el lugar


de fallecimiento se produce en el extranjero, estaramos de nuevo ante
una norma competencial autnoma-distributiva cuando deberamos tener una normativa competencial autnoma-atributiva. Si ninguno de los
tres foros otorga competencia a los tribunales mexicanos deben declararse
incompetentes salvo que se genere un foro de necesidad respecto al resto
de tribunales nacionales vinculados con el supuesto de hecho. El tercer
comentario se centra en determinar que los expedientes de ausencia corresponden a la categora general de jurisdiccin voluntaria. Lo anterior deriva
necesariamente en que no existe un domicilio del demandado por lo que
en este supuesto no cabe hablar de alternancia de los foros predeterminados
legalmente respecto al foro general del domicilio del demandado.
Artculo 156. VI: Aquel en cuyo territorio radica un juicio sucesorio
para conocer: a) de las acciones de peticin de herencia, b) de las acciones
contra la sucesin antes de la particin y adjudicacin de los bienes, c) de
las acciones de nulidad, rescisin y eviccin de la particin hereditaria.
En esta fraccin salta a la vista la insercin de una clusula temporal en la
fraccin b donde se seala antes de la particin y adjudicacin de los bienes. No es algo aleatorio la insercin de dicha partcula temporal, por el
contrario, viene a afirmar que aquellas solicitudes que tengan que ver con
anterioridad a la particin y adjudicacin de los bienes de una masa hereditaria no sern considerados como bienes individuales, sino como una masa
hereditaria en conjunto. Ahora bien, una vez que la masa hereditaria ha sido
partida y adjudicada los bienes procedentes de esa herencia cobran una
individualidad que hace que resurjan los puntos de conexin propios de
los bienes que la conformaban. As, si por ejemplo la masa hereditaria est
compuesta por bienes inmuebles, tras la adjudicacin y la particin, el juez
mexicano ser competente en virtud del principio forum rei sitae. Por otro
lado si est compuesta la masa hereditaria de bienes muebles el punto de
conexin despus de partirse y adjudicarse la herencia se basa en el principio mobilia sequntur personan, es decir, el domicilio del demandado.
Artculo 156.VII: En los concursos de acreedores, el juez del domicilio
del deudor. El punto de conexin vuelve a ser el domicilio del deudor. De
lo anterior se deduce que los tribunales mexicanos slo proclamarn su
competencia judicial internacional en un supuesto de concursos de acreedores cuando el domicilio del deudor est en territorio mexicano. En caso de
no concurrir dicho foro atributivo de competencia en los tribunales mexicanos deben declarar su incompetencia judicial internacional. Estamos ante
lo que se denomin como un foro por pluralidad de demandados, un foro
de economa procesal.
132

DERECHO INT PRIVADO.indd 132

14/5/10 10:43:09

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Competencia judicial internacional

Artculo 156.VIII: En los actos de jurisdiccin voluntaria, el del domicilio del que promueve, pero si se tratare de bienes races, lo ser el del
lugar donde estn ubicados. Este artculo se deslinda de la juridiccin contenciosa y hace referencia a la categora general de jurisdiccin voluntaria.
Artculo 156. IX: En los negocios relativos a la tutela de los menores e
incapacitados, el juez de la residencia de estos, para la designacin del tutor,
y en los dems casos el del domicilio de este.
Artculo 156. X: En los negocios relativos a suplir el consentimiento de
quien ejerce la patria potestad, o impedimentos para contraer matrimonio,
el del lugar donde se hayan presentado los pretendientes.
Artculo 156. XI: Para decidir las diferencias conyugales y los juicios de
nulidad del matrimonio, lo es el del domicilio conyugal. Sin duda estamos
ante un punto de conexin neutral elevando las posibilidades de reconocimiento y ejecucin del pronunciamiento emitido en funcin de este criterio
competencial.
Artculo 156. XII: En los juicios de divorcio, el tribunal del domicilio
conyugal, y en caso de abandono de hogar, el del domicilio del cnyuge
abandonado. Dos son los supuestos de hecho que se contemplan, a saber,
divorcio y abandono de hogar, supuestos a los que se atribuye como puntos
de conexin el domicilio conyugal y el domicilio del cnyuge abandonado,
respectivamente. Nuestra pregunta se centra en saber si no se estn repitiendo los supuestos de hecho, es decir, si no se podra dar cabida en diferencias conyugales a los juicios de divorcio. Por lo que se refiere al punto
de conexin domicilio del cnyuge abandonado afirmamos que viene a
representar un afortunado foro de proteccin.
Artculo 156. XIII: En los juicios de alimentos, el domicilio del actor
o del demandado a eleccin del primero. Esta fraccin materializa un claro
foro de proteccin en claro beneficio del actor, del acreedor de alimentos,
de la parte dbil de la relacin jurdica. Foro de proteccin que se concreta
an ms cuando se le da una estructura en foros alternativos.

133

DERECHO INT PRIVADO.indd 133

14/5/10 10:43:09

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

Cuestionario

1. Determine las diferencias fundamentales entre jurisdiccin,


competencia judicial internacional y competencia judicial nacional.
2. Determine la estructura tripartita de la norma de competencia judicial
internacional.
3. Determine la diferencia entre un foro personal y un foro territorial.
4. Determine la diferencia entre un foro exclusivo, un foro facultativo
y un foro jerarquizado.
5. Determine la diferencia entre un foro neutral y un foro exorbitante.
6. Enumere un foro general.
7. Determine en qu consiste un foro de proteccin.
8. Enumere algn foro de economa procesal.
9. Explique la figura del forum legis.

10. Explique la normativa convencional competencial que Mxico tiene


en la actualidad.

11. Explique la normativa autnoma competencial que Mxico presenta


en la actualidad.

134

DERECHO INT PRIVADO.indd 134

14/5/10 10:43:09

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx

Captulo cuarto
Derecho aplicable

Este captulo se centra en el examen de las normas de conflicto, de extensin


y material especial, que pueden servir como tcnica de reglamentacin para
responder al segundo sector constitutivo del contenido del dipr. Aborda la discusin de si la norma material imperativa debe considerarse como una cuarta
tcnica de reglamentacin para el dipr, y los problemas procesales aplicativos
que se pueden presentar en un supuesto de hecho privado internacional ante
la aplicacin de una normativa internacional extranjera.

I. Introduccin
Determinada afirmativamente la cji en el supuesto de hecho privado e internacional planteado ante los tribunales nacionales mexicanos corresponde
ahora al dipr solucionar el fondo de la cuestin planteada por las partes.
De esta forma se afirma que el derecho aplicable es el segundo sector constitutivo del contenido del dipr.
Si en el sector de la cji se buscaba un tribunal nacional razonablemente prximo con el supuesto de hecho privado e internacional ahora en este
segundo sector se busca un sistema jurdico, en concreto un derecho sustantivo (material) estatal, de igual forma razonablemente prximo con el
supuesto de hecho privado e internacional. De esta forma sostenemos que
por resultar competentes los tribunales mexicanos no desaparece el rasgo
de la internacionalidad que caracteriza a las situaciones privadas que empez a estudiar el dipr, como bien se afirma la aplicacin simple del derecho
mexicano una vez determinada su cji constituye una respuesta burda e
inconsistente, inadecuada para resolver el conflicto de intereses suscitado
definen Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo. As, ambos sectores abordan
interrogantes diferentes que ayudan a dar una respuesta global e integral a
135

DERECHO INT PRIVADO.indd 135

14/5/10 10:43:09

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

esta tipologa de situaciones jurdicas privadas; unas situaciones jurdicas que


revestidas de dos adjetivos (privado e internacional) se apartan de la esfera
de estudio del derecho civil, del mercantil o del procesal para conformar
una rama o disciplina jurdica independiente y autnoma.
La razn de la existencia de este sector radica en argumentos parecidos
al sector competencial; en este sentido la ausencia de un ordenamiento jurdico internacional, en concreto de un sistema jurdico internacional, en
concreto de normas materiales internacionales, o de un poder legislativo
supranacional (ms all de la Unin Europea) justifica que sean los distintos sistemas jurdicos estatales a travs de sus normas materiales los que
ofrezcan una respuesta a un supuesto de hecho privado e internacional.

II. Tipos de normas de derecho internacional privado.


Normas de conflicto, normas materiales especiales
y normas de extensin
Para dar respuesta a este nuevo interrogante el dipr se sirve de una pluralidad de tcnicas de reglamentacin, en concreto hace uso de tres mtodos:
a) la norma de conflicto en cuanto tcnica de reglamentacin indirecta; b) la norma material especial en cuanto tcnica de reglamentacin
directa, y c) la norma de extensin en cuanto tcnica de reglamentacin mixta. Segn Calvo Caravaca y Carrrascosa Gonzlez. Lo anterior sin
quitar que se examinen dentro de este sector las normas materiales imperativas, la lex mercatoria o el derecho uniforme.
Una importante diferencia que podemos marcar respecto al primer
sector constitutivo del contenido del dipr, la cji, es que si en aqul se utilizaba una nica tcnica de reglamentacin normativa, la norma de competencia judicial internacional, en ste se utilizan propiamente tres tcnicas
de reglamentacin. El punto en el que convergen ambas tipologas es que
pueden tener en el contexto mexicano una doble gnesis: autnoma y
convencional.
La coexistencia de estas tres tipologas normativas debe ser absolutamente pacfica y depende de las prioridades que tenga cada Estado al
momento de regular y dar sentido a este segundo sector constitutivo del
dipr. En principio y a modo de introduccin afirmamos que si lo que se
pretende es dar una solucin bsica o solucin general se emplearn
normas de conflicto; si se pretende dar una solucin especializada a un as-

136

DERECHO INT PRIVADO.indd 136

14/5/10 10:43:09

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho aplicable

pecto concreto se utilizarn las normas materiales especiales o las normas


de extensin. Sealan Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez.
La anterior aseveracin no se contradice con la afirmacin de que la
mejor y ms usada tcnica de reglamentacin para este segundo sector constitutivo del contenido del dipr es la norma de conflicto. La manifestacin
de esta supremaca y preferencia por esta tcnica normativa se deja ver
en Mxico tras su participacin en las distintas conferencias interamericanas especializadas de dipr (cidips) celebradas en el seno de la oea las cuales
fueron el detonante de las reformas que se hicieron al Cdigo Civil para
el Distrito Federal en Materia Comn y para toda la Repblica en Materia Federal (enero de 1988); Cdigo Federal de Procedimientos Civiles
(enero de 1988); Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal (enero de 1988) y Cdigo de Comercio (enero 1989 y julio de 1993),
apunta Rojas Amandi. En este sentido y coincidiendo con la doctrina podemos alegar los siguientes puntos a modo de justificacin: a) la utilizacin
de normas de conflicto permite disear un sistema completo de dipr,
sin lagunas de reglamentacin, sostienen Calvo Caravaca y Carrascosa
Gonzlez. La norma de conflicto puede conseguir el mismo grado de especificidad y concrecin que el que ofrecen las normas materiales especiales
o las normas de extensin. Lo anterior depender de la labor que realiza el
legislador; b) un sistema de dipr basado en normas de conflicto presenta
un funcionamiento sencillo, y adems requiere pocas normas, como se
alan Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez. La tcnica de remisin, localizacin o focalizacin que realiza estas normas reduce considerablemente
las dificultades en la bsqueda de una respuesta al fondo de la pretensin;
c) reduce a travs de una necesaria adaptacin y acoplamiento la eventual
nacionalizacin de las respuestas que deben ser otorgadas a supuestos de
hecho con tinte internacional. Podemos afirmar que se nacionaliza absolutamente un supuesto de hecho privado internacional cuando la solucin al
fondo viene otorgada por las normas materiales especiales o con las normas
de extensin de un determinado Estado. A travs de estas dos tcnicas de
reglamentacin se contextualiza estatalmente la respuesta sin que existan mtodos de correccin a esa nacionalizacin. Por su parte la norma de conflicto
busca de manera abstracta un sistema jurdico estatal, una normativa material
o sustantiva, para otorgar una respuesta neutral al fondo, al que le puede
aplicar la tcnica correctora de la adaptacin al contexto internacional para
disminuir o incluso eliminar la nacionalizacin. Esta tcnica de correccin
busca si no eliminar de raz al menos diluir la paradoja de la nacionalizacin de la situacin privada internacional siguiendo con la doctrina de

137

DERECHO INT PRIVADO.indd 137

14/5/10 10:43:09

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez. Estamos refirindonos a la tcnica


de que el tribunal nacional que est conociendo tenga en cuenta los rasgos de internacionalidad que presenta el supuesto de hecho; esto es, que no
sea ignorada su peculiaridad a la hora de emitir una resolucin de fondo.
Este segundo sector se denomina derecho aplicable o, de forma simplista y en cierto grado errneo, derecho conflictual. La anterior simplificacin encierra un cierto equvoco desde que la norma de conflicto no es la
nica tcnica que reglamenta y norma este segundo sector; como veremos
en posteriores lneas a la norma de conflicto se le unen dos tcnicas de
reglamentacin ms: la norma material especial y la norma de extensin.
Ahora bien, la equiparacin semntica entre derecho aplicable y derecho
conflictual viene en cierto modo justificada por ser esta tcnica normativa
la ms utilizada a la hora de dar canalizacin a este sector constitutivo del
contenido del dipr. En este sentido se afirma que la bsqueda del derecho
aplicable al fondo de una situacin privada internacional a travs de esta
tcnica de reglamentacin vino a desplazar la teora de los estatutos, afirma Rojas Amandi.

1. Normas de conflicto
A. Concepto

Esta tipologa de norma de dipr determina qu ordenamiento jurdico,


qu sistema jurdico, de los que se encuentran razonablemente vinculados
con el supuesto de hecho dar respuesta al fondo de la cuestin planteada por las partes, a travs de sus normas materiales o sustantivas.
De esta afirmacin deriva que sea una tcnica de reglamentacin indirecta, desde que su objetivo es localizar, siguiendo a Calvo Caravaca y
Carrascosa Gonzlez, o focalizar la situacin jurdica privada internacional
en un determinado ordenamiento jurdico estatal el cual se encargar de
dar una solucin de fondo a travs del conjunto de normas materiales
que tenga diseado. As, esta reglamentacin no soluciona directamente
el fondo de la pretensin, no da una respuesta a nuestra controversia, su
funcin es remitir dicha situacin jurdica para su solucin a un concreto
ordenamiento jurdico para que entre sus normas materiales encontremos
la respuesta. De esta forma una vez que la norma conflictual ha sealado
un sistema jurdico aplicable, y en concreto una norma material, para solucionar el fondo de la controversia su funcin concluye pasando el relevo

138

DERECHO INT PRIVADO.indd 138

14/5/10 10:43:09

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho aplicable

a aquellas otras para que decidan el sentido del fondo de la controversia a


decir de Rojas Amandi.
De forma resumida podemos afirmar que la norma de conflicto seala qu ordenamiento jurdico estatal de los diferentes y diversos que
estn razonablemente vinculados con el supuesto de hecho debe dar una
respuesta al fondo, una solucin material concreta, segn la doctrina de
Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez, a la pretensin planteada. Ahora
bien, podemos discutir sobre lo acertado del nomen iuris de esta tcnica de
reglamentacin; estimamos que no es del todo acertada desde que en realidad no hay ningn conflicto entre normas como tampoco lo haba entre jurisdicciones. Lo anterior desde que ser un sistema jurdico, razonablemente conectado con la situacin privada internacional, el que d
solucin al fondo de la pretensin, a travs del sealamiento que hace la
norma de conflicto. As, las normas conflictuales determinan para casos
de concurrencias normativas de carcter espacial, esto es, concurrencias entre las disposiciones materiales del derecho privado pertenecientes a dos o
ms sistemas jurdicos, cul ser la que nos ayude a resolver el fondo de
una situacin jurdica privada internacional. Como seala Rojas Amandi.
Es por ello que no hay en realidad ningn conflicto normativo pues finalmente una norma material perteneciente a un sistema jurdico estatal ser
la que nos ayude a resolver el fondo.
Aun cuando no encontramos en las disposiciones mexicanas una
disposicin que as lo determine y por ende apoye nuestra afirmacin,
consideramos que las normas de conflicto deben ser normas imperativas,
normas de ius cogens. La doctrina espaola seala dos argumentos para justificar este carcter. El primero es que se favorece la realizacin de la funcin del dipr desde que el legislador al disear el punto de conexin de
la norma de conflicto ofrece un criterio que enva a un sistema jurdico,
a un derecho material, el cual considera que es el ms justo y razonable
para ofrecer una respuesta al fondo. El segundo argumento se centra en
que la norma de conflicto proporciona soluciones iguales, equitativas desde que situaciones similares sern resueltas de conformidad con las mismas
reglas de juego. Esta caracterstica implica que no cabe autonoma de la
voluntad de las partes en contra de lo determinado en una norma de conflicto; una autonoma de la voluntad que puede derivar a la aplicacin de
un sistema jurdico y por ende de una norma material distinta a la que haba
sido pensada por el Poder Legislativo mexicano. Igualmente implica que
los tribunales mexicanos deben apreciarla y aplicarla de oficio en aquellos
casos en que se renan las condiciones para su aplicabilidad.

139

DERECHO INT PRIVADO.indd 139

14/5/10 10:43:09

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

B. Estructura: supuesto de hecho, consecuencia jurdica y punto de conexin

La norma de conflicto presenta una estructura tripartita, nota que marca sin
duda la diferencia respecto a las otras dos tcnicas de reglamentacin. Estos
tres elementos constitutivos de su estructura son: el supuesto de hecho, el
punto de conexin y la consecuencia jurdica.

1. Por lo que se refiere al supuesto de hecho ste es la categora jurdica,


el concepto jurdico sobre el que versa la pretensin de las partes. Este
rubro no debe confundirse con el objeto de la norma de conflicto
desde que ste viene representado por aquellas situaciones privadas e
internacionales. Siguiendo a Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez.
Una primera advertencia es que el supuesto de hecho se recomienda
que se especialice y abandone la generalidad que pueden acompaar
y con las que se pueden disear las categoras jurdicas. En este sentido
es recomendable que el supuesto de hecho no sea, por ejemplo una
categora tan abierta y general como la sucesin, por el contrario,
se recomienda que sea concretada en categoras como la sucesin
por testamento (pblico abierto, pblico cerrado, pblico simplificado, olgrafo, privado, militar, martimo, hecho en pas extranjero)
y sucesin legtima (sucesin de descendientes, ascendientes, del
cnyuge, de los colaterales, de los concubinos, de la beneficiencia
pblica). El diseo de este primer componente debe realizarse de
manera prudente en funcin de criterios de especializacin y concrecin. Como afirma la doctrina la generalidad en la formulacin de
una norma de conflicto constituye una opcin de poltica legislativa,
que puede hallarse justificada en determinados objetivos materiales,
al respecto apuntan Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo.
2. Por lo que se refiere al punto de conexin es el elemento que especficamente permite a la norma de conflicto focalizar, remitir, enviar a
un determinado sistema jurdico estatal con la finalidad de encontrar
en l la solucin material a la pretensin jurdica. En este sentido se ha
afirmado que la misin del punto de conexin es dotar de relevancia
jurdica a un elemento o circunstancia fctica o jurdica que puede
encontrarse en el supuesto de hecho, fijando a travs de l la localizacin de la relacin jurdica en un determinado Estado, cuya ley va
a ser aplicada, afirman Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo. Este
elemento es el que da sentido a que la norma de conflicto sea catalogada como una tcnica de reglamentacin indirecta; siguiendo con
140

DERECHO INT PRIVADO.indd 140

14/5/10 10:43:09

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho aplicable

Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo, al remitir a un ordenamiento


jurdico determinado para encontrar en sus normas materiales la solucin, sin ser sta obtenida per se con el recurso a una norma de conflicto.
Este es, en definitiva, el elemento que determina la existencia de un
vnculo entre el supuesto de hecho y un Estado y que justifica el sealamiento de su ordenamiento jurdico para proveer la solucin material.
Este elemento justifica que la situacin jurdica internacional quede
solucionada a travs del derecho estatal cuyos tribunales se declararon
competentes (lex fori) o bien al derecho de otro Estado.
Como consecuencia de lo anterior podemos afirmar que el diseo, la insercin de este elemento de la norma de conflicto es el
ms delicado de los tres desde que debe recoger en sus trminos
una proximidad entre la situacin jurdica internacional y el ordenamiento jurdico estatal sealado. As las cosas, el Poder Legislativo
debe ser cuidadoso y tener como puntos de referencia indiscutibles
dos criterios: la proximidad entre el supuesto y el sistema jurdico
seleccionado as como la defensa de los distintos intereses que puedan
estar presentes en el supuesto de hecho controvertido.
Siguiendo la clasificacin de la doctrina espaola la clasificacin
de los puntos de conexin de la norma conflictual puede hacerse
en funcin de tres criterios, segn la doctrina de Calvo Caravaca y
Carrascosa:
a) Por la variabilidad en el tiempo hablamos de los puntos de conexin
mutables y de los inmutables. Los primeros son aquellos que se
determinan en funcin de circunstancias que pueden cambiar con el
tiempo, es decir, elementos voltiles (residencia habitual del menor,
domicilio conyugal). Respecto a los segundos son aquellos que se de
terminan en funcin de circunstancias que no pueden variar ni con
el paso del tiempo (lugar de cumplimiento del contrato, ltimo domicilio del autor de la herencia).
b) Por el modo de funcionamiento encontramos los puntos de conexin
nicos y los mltiples. Los primeros pueden revestir la forma simple
(existe un nico contacto del supuesto con el Estado: la residencia
habitual del menor para determinar los requisitos del menor dado en
adopcin) o por agrupacin (en este caso existe un conjunto de contactos del supuesto con el Estado que derivan en la localizacin del
sistema jurdico estatal estrechamente vinculado: en un supuesto
de accidente de circulacin por carretera: i) cuando en el accidente in141

DERECHO INT PRIVADO.indd 141

14/5/10 10:43:09

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

tervenga un solo vehculo, matriculado en un Estado distinto de aqul


en cuyo territorio haya ocurrido el accidente, la ley interna del Esta
do en que el vehculo est matriculado, ser aplicable para determinar
la responsabilidad: respecto del conductor, el poseedor, el propietario
o cualquier otra persona que tenga un derecho sobre el vehculo, independientemente de su lugar de residencia habitual, respecto de una
vctima que viajaba como pasajero, si tena su residencia habitual en un
Estado distinto de aqul en cuyo territorio haya ocurrido el acciden
te, respecto de una vctima que se encontraba en el lugar del accidente
fuera del vehculo, si tena su residencia habitual en el Estado en que di
cho vehculo estuviere matriculado. En caso de ser varias las vctimas,
la ley aplicable se determinar por separado con respecto a cada una de
ellas; ii) cuando estuvieren implicado varios vehculos en el acciden
te, lo dispuesto en i) slo ser de aplicacin si todos los vehculos estuvieren matriculados en el mismo Estado; iii) cuando estuvieren implicadas en el accidente una o ms personas que se encontraren dentro
del o de los vehculos en el lugar del accidente, lo dispuesto en i) y
ii) slo ser de aplicacin si todas esas personas tuvieren su residencia
habitual en el Estado en el cual el o los vehculos estuvieren matriculados. Lo mismo proceder, incluso cuando esas personas fueren tambin vctimas del accidente). Los segundos pueden revestir la forma
alternativa (existen cuando los puntos de conexin insertados en la
norma de conflicto operan indistintamente a la hora de determinar el
sistema jurdico aplicable; se sitan en un plano puramente horizontal:
en un supuesto de obtencin de alimentos puede aplicarse bien la ley
de la residencia habitual del acreedor de alimentos o del deudor de los
mismos), jerarquizada (los puntos de conexin previstos en la norma
de conflicto para un mismo supuesto de hecho ya no se establecen
en un plano horizontal sino vertical de tal forma que contamos con
un punto de conexin principal el cual debe observarse en primer
trmino y, en caso de que no se cumpla se da paso al segundo y as
sucesivamente: en materia de herencia ser ley aplicable la del ltimo domicilio del fallecido, en su defecto la de su ltima residencia habitual), en cascada
(aqu los puntos de conexin se disean de forma diferente en funcin de distintas posibilidades que pueda revestir supuestos de hecho
privados internacionales generales: para el supuesto de alimentos para
el cnyuge abandonado la ley del domicilio del cnyuge abandonado,
para el supuesto de alimentos para concubinos la ley del domicilio del
acreedor de alimentos; para el supuesto de alimentos para menores e
incapaces la ley de la residencia habitual del menor o incapaz).
142

DERECHO INT PRIVADO.indd 142

14/5/10 10:43:09

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho aplicable

c) Por su naturaleza encontramos los fcticos y jurdicos (dependen de


si se trata de elementos de hecho ubicacin de un bien inmueble,
lugar de celebracin del contrato o de elementos que requieren
un razonamiento jurdico nacionalidad), los subjetivos y objetivos (dependen de si su diseo depende de las personas que intervienen en la relacin jurdica nacionalidad, domicilio, residencia
del menor o si se disean con absoluta independencia de las partes
celebracin del contrato, ubicacin del bien inmueble), los personales y territoriales (depende de si se disean en funcin de una
circunstancia que est unida a la persona nacionalidad o bien si
se disean por la vinculacin con el territorio ubicacin del bien
inmueble), los rgidos y flexibles (depende de si designan un nico
e inamovible punto de conexin residencia habitual del menor
o si se permite un proceso de concrecin el contrato internacional se rige por la ley del Estado con el que presente los vnculos ms
estrechos) los localizadores y de orientacin material (depende de
si se localiza el supuesto de hecho en un determinado sistema jurdico
o si se determina ste en funcin del contenido material que encierra
el supuesto de hecho, de su valor material el favor filii para un supuesto de adopcin internacional o de alimentos).
Otra cuestin que debemos abordar es que cuando la norma de
conflicto mexicana a travs de su punto de conexin remite a la aplicacin de un derecho extranjero, a un sistema jurdico extranjero, para
solucionar el fondo de la pretensin estamos ante un mandato expreso
de legislador mexicano, como apuntan Calvo Caravaca y Carrascosa
Gonzlez. Lo anterior no supone una violacin a la soberana estatal,
legislativa o judicial, mexicana desde que el legislador ha establecido
excepciones al principio de integridad territorial de los Estados mediante criterios para determinar si cierto caso que se rige bajo las
normas de derecho privado se debe resolver conforme a lo dispuesto
por las normas jurdicas nacionales, o bien, por las extranjeras, seala
Rojas Amandi.
Ahora bien, derivado de lo anterior debemos diferenciar entre
derecho aplicable y derecho vigente. Si el tribunal nacional declarado competente, a travs de la aplicacin de su norma conflictual, determina que debe aplicar su propio sistema jurdico, su propia
norma material (lex fori) para solucionar el fondo de la controversia
estar ante una dualidad y coincidencia entre el derecho aplicable
y el derecho vigente; ahora bien, si ese mismo tribunal nacional,
aplicando igualmente su norma de conflicto, sta le lleva a aplicar
143

DERECHO INT PRIVADO.indd 143

14/5/10 10:43:09

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

el sistema jurdico de otro Estado, la norma material de otro Estado,


estamos hablando de aplicar derecho aplicable mas no de aplicar su
derecho vigente. As, cuando el punto de conexin de la norma
de conflicto nos lleva a la aplicacin de un sistema jurdico de otro
Estado se dar una disociacin entre ambas categoras, no estaremos
ante una correlacin absoluta de derechos (aplicable y vigente) como
ocurra con la primera posibilidad.
Por ltimo, es necesario hacer una breve referencia a la denominada clusula de excepcin desde que representa un excepcional
mtodo de correccin al funcionamiento y finalidad de la norma de
conflicto. Si el objetivo primordial del punto de conexin es buscar
un sistema jurdico estatal, un derecho material estatal, razonablemente prximo al supuesto de hecho, ste puede presentar ciertas
excepciones o descuidos que pueden ser corregidos con la previsin
de estas clusulas. As las cosas, la funcin de estas clusulas es ignorar
el punto de conexin de la norma conflictual cuando ste nos manda,
nos localiza, al sistema jurdico, al derecho material, de un pas escasamente vinculado o conectado con el supuesto de hecho privado e
internacional. Lo anterior no deriva en un vaco de solucin o en una
merma de la tutela judicial efectiva desde que esta clusula nos bus
ca la aplicacin de otro sistema estatal. Un ejemplo de esta clusula lo
encontramos en el artculo 15 de la Ley de dipr Suiza de 1987: El
derecho reclamado por la presente ley ser, por excepcin, inaplicable si del conjunto de las circunstancias resulta manifiestamente que
dicho ordenamiento est mnimamente conectado en el supuesto de
hecho, y ste aparece ms estrechamente vinculado con otro ordenamiento. La previsin de esta clusula estimamos que viene a ofrecer
una cierta flexibilidad en la aplicacin de la norma de conflicto sin
mermar por ello su carcter imperativo o de ius cogens. Esta opcin no
est recogida en el sistema normativo mexicano.
3. Por lo que se refiere a la consecuencia jurdica, como tercer elemento constitutivo de la norma conflictual, debemos mencionar que sta
implica el sealamiento de un determinado sistema jurdico, de un
derecho sustantivo estatal, para resolver el fondo de la pretensin planteada. Como bien se afirma este tercer elemento no se contiene en la
propia norma, sino que es preciso determinarla indirectamente como
consecuencia del mandato de aplicacin establecido por el legislador
respecto de un ordenamiento estatal en su conjunto; sostiene Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo. Si en el sector de la cji la consecuencia
144

DERECHO INT PRIVADO.indd 144

14/5/10 10:43:09

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho aplicable

jurdica de la norma competencial era el sealamiento del concreto


tribunal nacional que debe entrar a conocer y resolver la controversia,
la consecuencia jurdica de la norma conflictual es el sealamiento
del sistema jurdico, en concreto del derecho material que determinar el resultado final de una pretensin. Este ordenamiento jurdico
estatal sealado para que preste sus normas materiales de cara a resolver el fondo de la pretensin puede ser bien el del tribunal que se
declar con cji (lex fori) o el de un tercer Estado. En principio, los
sistemas jurdicos de los Estados conectados razonablemente deben
tener las mismas probabilidades de aplicacin para la resolucin del
caso; lo anterior siempre a salvo de los distintos correctivos que pueden
establecerse normativamente en un determinado ordenamiento jurdico; nos estamos refiriendo a las figuras del reenvo (de primer o de
segundo grado), del orden pblico o, por ejemplo, la calificacin.
Como ejemplo de la estructura global que presenta la norma de
conflicto podemos reproducir el artculo 3o. de la Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Adopcin de
Menores el cual dispone: La ley de la residencia habitual del menor
(punto de conexin) regir la capacidad, el consentimiento y dems
requisitos para ser adoptado, los procedimientos y formalidades extrnsecas necesarias para la constitucin del vnculo (supuesto de hecho), lo anterior da como consecuencia jurdica el acudir al sistema
jurdico de la residencia habitual del menor para que a travs de la apli
cacin de su norma material se d solucin al fondo de la situacin
jurdica internacional.
2. Normas materiales especiales
A. Concepto

Las normas materiales especiales, a diferencia de la norma de conflicto, no re


mite a un ordenamiento jurdico vinculado con el supuesto de hecho para
buscar entre sus normas materiales la solucin de fondo. Como se afirma proporciona una respuesta jurdica directa, inmediata y sustantiva a las situaciones privadas internacionales (Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez); as,
la norma material especial proporciona ella misma la respuesta de fondo,
afirmacin que le ha valido la catalogacin como una tcnica de reglamentacin directa. No cabe desconocer que son disposiciones sustantivas de derecho interno que por una decisin del legislador se han dotado de vocacin
145

DERECHO INT PRIVADO.indd 145

14/5/10 10:43:09

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

internacional; segn Rojas Amandi. Esta tipologa normativa constituyen


una alternativa tanto a la generalidad de la norma de conflicto, como a
su efecto nacionalizador o desinternacionalizador, sostienen Fernndez
Rozas y Snchez Lorenzo.
Una afirmacin que debemos hacer en este punto es que no conocemos
normas de dipr materiales especiales de produccin interna o autnoma en
el contexto mexicano. Esta situacin no es exclusiva del contexto mexicano y en este sentido la doctrina espaola apunta a varios factores como los
responsables de esta escasez: a) la elevada dificultad tcnica de elaborar un
cdigo material de las situaciones privadas internacionales; b) obstculos
para distinguir entre relaciones internas e internacionales; c) carcter nacionalista de las soluciones adoptadas cada pas tendra normas materiales
de dipr diferentes, lo que acenta la relatividad de soluciones propia del
dipr, afirman al respecto Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez. Cuestin
distinta es la produccin de estas normas a nivel convencional al presentar
ciertas ventajas que no se presentaran en el plano autnomo. Entre ellas
queremos destacar la prdida del carcter nacionalista de las soluciones y
la creacin de un cuerpo normativo uniforme para todos aquellos Estados
que lo incorporen en su ordenamiento jurdico, dando as un alto grado de
seguridad y previsibilidad jurdica.
B. Estructura: supuesto de hecho y consecuencia jurdica

El supuesto de hecho de la norma material especial as como la consecuencia jurdica coinciden en todos sus extremos con lo determinado en la norma conflictual. Se aplican mutatis mutandi las afirmaciones all vertidas.
Lo ms destacable es que en esta tipologa normativa desaparece el punto de conexin desde que ella misma da respuesta al fondo de la pretensin
planteada, haciendo inservible e ilgico la remisin que el punto de conexin realice a otro sistema jurdico.
3. Normas de extensin
A. Concepto

Estamos ante una tipologa normativa completamente distinta a las dos


mencionadas con anterioridad. Su peculiaridad radica en que esta norma
hace aplicables ciertas normas de derecho interno a determinados supues-

146

DERECHO INT PRIVADO.indd 146

14/5/10 10:43:09

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho aplicable

tos de hecho privados e internacionales. As, cuando el legislador quiere


proyectar las normas internas a casos internacionales, utiliza entonces un
concreto tipo de normas de dipr: las normas de extensin, segn la doctrina de Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez. En este sentido se ha afirmado que las normas de extensin delimitan, por tanto, la aplicacin en el
espacio de la ley del foro, proyectndola a determinados supuestos conectados con el foro, a la vez que se erigen como una excepcin a la solucin
general establecida en una norma de conflicto, siguiendo a Fernndez
Rozas y a Snchez Lorenzo.
Esta tcnica de reglamentacin no es indirecta como la norma de conflicto al no remitirnos a un ordenamiento jurdico vinculado con el supuesto de hecho para encontrar en l la respuesta al fondo. Tampoco es una
tcnica de reglamentacin directa como la norma material especial al no dar
ella misma la respuesta al fondo de la pretensin planteada.
La consecuencia ms destacable de esta tcnica de reglamentacin mixta
es que su utilizacin hace estrictamente necesario aplicar el sistema jurdico,
las normas materiales, del Estado cuyos tribunales se declararon con cji, as,
nos conduce irremediablemente a la aplicacin de la denominada lex fori,
haciendo imposible aplicar para resolver el fondo el ordenamiento jurdico, en concreto la norma material, de un tercer Estado que pudiera estar
vinculado con el supuesto de hecho. As, la norma de extensin impide la
aplicacin de un sistema jurdico, de un derecho material extranjero.
Como regla general, la utilizacin de estas normas por los sistemas
normativos autnomos estatales es reducido, compartiendo as la misma
caracterstica respecto a las normas materiales especiales. La excepcin a
esta afirmacin la encontramos en el Cdigo Civil para el Distrito Federal
como contrapunto al Cdigo Civil Federal.
B. Estructura: supuesto de hecho, consecuencia jurdica y punto de conexin

En esta tipologa normativa la estructura es exactamente la misma que se ha


determinado en la norma conflictual, es decir, la norma de extensin tiene
una estructura tripartita: supuesto de hecho, consecuencia jurdica y punto
de conexin. La diferencia entre esta tipologa normativa y la conflictual
reside en el alcance, los lmites y sealamiento que presenta el punto de
conexin; mantenindose las mismas funciones y efectos respecto al supuesto de hecho y la consecuencia jurdica.
De esta forma el supuesto de hecho de la norma de extensin sigue
estando conformado por las categoras jurdicas, por las situaciones jurdicas

147

DERECHO INT PRIVADO.indd 147

14/5/10 10:43:09

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

que pueden llegar a presentarse en el plano privado e internacional (alimentos entre cnyuges, restitucin internacional de menores, letras, pagars,
sociedades mercantiles, contratos, etctera).
Por su parte la consecuencia jurdica es la aplicacin de un determinado
sistema jurdico, de una determinada norma material, para dar respuesta al
fondo de la pretensin; a contrario sensu, la consecuencia jurdica es la inaplicacin del resto de sistemas jurdicos estatales que puedan estar ms o menos
vinculados a la situacin jurdica privada e internacional. La diferencia entre la concepcin de esta consecuencia jurdica y la prevista en la norma de
conflicto radica en su alcance y traduccin; es decir, mientras en la norma
de conflicto el derecho podra ser tanto el del Estado que se declar con cji
(lex fori) o el de un tercer Estado en la norma de extensin la consecuencia
jurdica apunta nicamente al derecho del Estado que se declar competente
(lex fori). De esta forma la consecuencia jurdica de la norma de extensin es
mucho ms limitada y predecible que en la norma conflictual.
Continuando con la idea anterior podemos observar que el punto de
conexin de la norma de extensin apunta siempre e irremediablemente al
derecho del Estado que se declar competente, haciendo de esta forma, por
su configuracin, imposible la aplicacin de un sistema jurdico extranjero,
de la norma material extranjera para dar solucin a la controversia.
Un ejemplo de norma de extensin es: El estado y la capacidad de
las personas se rige por las leyes aplicables en el Distrito Federal (Lex fori).
El punto de conexin, leyes aplicables en el Distrito Federal, impide en
todo trmino aplicar el sistema jurdico, la norma material, de un tercer
Estado, haciendo en todo punto aplicable la norma material mexicana para
solucionar el fondo de la controversia. Frases como leyes aplicables en el
Distrito Federal o disposiciones de este Cdigo encierran un legeforismo
obsoleto y rancio.
Un ejemplo de norma conflictual, en orden a establecer la diferencia con
la anterior tipologa normativa, podra ser: El estado y capacidad de las personas fsicas se rige por el derecho del lugar de su domicilio. Aqu el punto
de conexin lugar de su domicilio implica que el sistema jurdico vigente
en ese criterio personal, mutable y nico es el que regir el fondo de la
pretensin. De lo anterior se derivan dos posibilidades desde la ptica de un
tribunal mexicano que se declar con cji: a) que el lugar de su domicilio
est en Mxico por lo cual se aplicar la lex fori, coincidiendo absolutamente
foro e ius; b) que el lugar de su domicilio est en Espaa lo cual deriva en la
aplicacin del derecho espaol para la solucin del fondo de la controversia existiendo una disociacin absoluta entre el foro y el ius.

148

DERECHO INT PRIVADO.indd 148

14/5/10 10:43:09

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho aplicable

III. Lex mercatoria


Tiene su existencia en la idea de un verdadero sistema normativo de normas transnacionales cuyo propsito es regular los conflictos que se deriven
de situaciones jurdicas internacionales de tinte comercial. Por lo anterior
la doctrina seala que se pretende convertir en un tercer sistema jurdico autnomo y diferente a los nacionales, siguiendo la doctrina de Rojas
Amandi.
La lex mercatoria tiene como fuentes la costumbre internacional y los
principios generales del comercio internacional (pacta sunt servanda y buena
fe), por lo que carecen de referentes estatales que despolitizan y desnacionalizan las controversias de carcter comercial. Lo anterior se justifica desde
que se trata de un mtodo diseado por los comerciantes.
Como bien seala la doctrina mexicana:
La doctrina ha querido describir una amplia serie de reglas emitidas por rganos privados en el mbito internacional o por rganos gubernamentales en
ese mismo nivel, pero cuya caracterstica principal es que se trata de reglas que
las partes hacen suyas en una relacin jurdica, y que por tanto, las convierten
en obligatorias entre ellas, o bien, estas reglas son aceptadas por organizaciones de comerciante o de prestadores de servicios y las hacen obligatorias entre
sus afiliados (apunta Pereznieto Castro).

Como normativa que materializa la lex mercatoria podemos destacar el Convenio de Naciones Unidas sobre Contratos de Compraventa Internacional
de Mercaderas, los principios de Unidroit o las leyes modelo de uncitral.

IV. Derecho uniforme


Cuando hablamos de derecho uniforme nos referimos a todos aquellos
instrumentos que armonizan el derecho privado respecto a un grupo de
Estados. Nos referimos, por ejemplo, a las leyes modelo o a los tratados internacionales que tienen como finalidad unificar las reglas de juego.
La doctrina ha sealado que mediante este mtodo, a travs de normas
de derecho sustantivo comunes establecidas por un tratado o acuerdo internacional se regulan las relaciones jurdicas que los particulares desarrollan
entre Estados, seala Pereznieto Castro.

149

DERECHO INT PRIVADO.indd 149

14/5/10 10:43:10

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

V. Las normas materiales imperativas

1. Las normas materiales imperativas mexicanas


Cuando hablamos de normas materiales imperativas nos estamos refiriendo a aquellas normas de un derecho interno, estatal, cuya aplicacin y
observancia es necesaria, imperativa o, como bien se afirma por la doctrina resultan ser rigurosamente obligatorias, tal y como afirman Calvo
Caravaca y Carrascosa Gonzlez, Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo.
Cuando hablamos de las normas materiales imperativas hacemos referencia a aquellas normas de origen puramente interno que protegen en
su contenido elementos bsicos de la organizacin estatal, como apuntan Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez. La doctrina justifica su origen en la necesidad de orientar materialmente la cuestin del derecho
aplicable en orden al respeto de valores o intereses pblicos primordiales,
siguiendo a Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo.
La duda que asalta al tratar esta tipologa normativa es saber si en
realidad son o no normas de dipr. Si bien la discusin est servida creemos que son dos las posturas que se pueden adoptar respecto a estas normas. La primera es considerar que son normas internas con proyeccin
internacional y por ende estudiadas como otra categora normativa del
dipr, en concreto sera la cuarta categora normativa que da respuesta al
segundo sector del dipr. La segunda es considerar que son normas internas que no pertenecen a la esfera de estudio del dipr. Nos inclinamos
hacia esta segunda postura por las siguientes razones: a) esta tipologa se
redacta considerando nicamente situaciones puramente internas. Como
seala la doctrina aplicar tales normas a situaciones internacionales supone tergiversar la voluntad del legislador y estrangular el entero sistema
de dipr; segn la doctrina de Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez;
b) si toda norma pensada para el plano interno puede ser proyectada al
plano internacional genera cierta inseguridad jurdica. Como seala la doctrina hacer de toda norma prevista para casos internos, una potencial
norma aplicable a supuestos internacionales, atenta contra la ms elemental seguridad jurdica, siguiendo con Calvo Caravaca y Carrascosa
Gonzlez; c) para que una norma de contexto interno se aplique a un
contexto internacional consideramos que debera disponerse dicha caracterstica de manera expresa.

150

DERECHO INT PRIVADO.indd 150

14/5/10 10:43:10

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho aplicable

2. Las normas materiales imperativas de terceros Estados


El punto controvertido que se aborda en este apartado versa sobre la posibilidad de aplicar la norma material imperativa de un tercer Estado, ligeramente vinculado, conectado, con el supuesto de hecho, el cual no es ni
el que est conociendo del asunto, esto es, el que se declar con cji, ni el
Estado cuyo sistema jurdico result ser aplicable para resolver el fondo
de la pretensin aplicada.
Argumentos a favor y en contra pueden ser esgrimidos; en contra de
admitir esta posibilidad se esgrimen los puntos de una excesiva regulacin
o sobre regulacin; marcan al respecto Calvo Caravaca y Carrascosa
Gonzlez, a la par que se mermara la seguridad jurdica al no ser tan previsible el resultado final que se pueda llegar a tener. En sentido contrario
y en apoyo a esta posibilidad se alega el factor de la uniformidad de soluciones reduciendo la figura del forum shopping.
En el contexto mexicano no contamos con una disposicin que autorice a los tribunales mexicanos aplicar la norma material imperativa
de un tercer Estado ms o menos vinculado con el supuesto de hecho.
Siguiendo la propuesta de la doctrina espaola podra admitirse esta posibilidad de forma general y presentando ciertos lmites, a travs de lo que se
ha denominado clusulas de perfiles abiertos; segn apuntan Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez. Estos lmites se pueden enumerar, numerus
apertus, en dos: a) que el tercer Estado del cual se alega la aplicacin de la
norma material imperativa tenga una vinculacin suficiente, prxima y
razonable con el supuesto de hecho; b) cuando se protejan intereses dignos de tutela, siguiendo con Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez.

VI. Problemas de aplicacin


de la norma material extranjera
La insercin en la norma de conflicto de un punto de conexin trae consigo numerosos problemas de aplicacin que sin duda requieren un conjunto
de normas que tengan como finalidad resolverlos. Los problemas que a
continuacin presentamos son exclusivos de la norma conflictual al ser
la nica que permite acudir a un sistema jurdico extranjero.Veamos algunos de ellos y cmo se resuelven en el contexto normativo mexicano.

151

DERECHO INT PRIVADO.indd 151

14/5/10 10:43:10

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

1. Sucesin en el tiempo de la norma de conflicto


El problema aplicativo que abordamos en este rubro es determinar los efectos
y consecuencias que se derivan cuando una norma de conflicto es sustituida
o derogada por otra norma de conflicto la cual contempla un punto de conexin diferente a la que sustituye, cmo influye respecto a la solucin de
una controversia derivada de un supuesto de hecho privado e internacional.
Como bien se afirma la sucesin en el tiempo de normas de conflicto puede
obedecer a una gran variedad de supuestos que exigen, igualmente, soluciones particulares, como afirman Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo. La
derogacin de una norma conflictual por otra no representara un problema si no afectara al derecho que dar solucin al fondo de esa situacin: por
ello el problema a resolver se presenta cuando ambas normas conflictuales
nos llevan a sistemas jurdicos diferentes en los cuales, a travs de la aplicacin de sus respectivas normas materiales, se alcanzan resultados de fondo
diametralmente opuestos. As, si el resultado material y de fondo no se altera
no debera preocuparnos la sucesin temporal de las normas conflictuales.
Estos problemas pueden presentarse tanto en las normas de conflicto de
origen autnomo o interno como en aquellas de origen internacional.
Para la solucin de esta situacin es necesario distinguir dos supuestos:
a) que se prevean disposiciones especficas en la ltima norma conflictual; b) que no se prevean tales disposiciones. El primer supuesto plantea
una disyuntiva fcil de resolver y en este sentido debemos estar sujetos
a lo dispuesto por el legislador en la ltima norma de conflicto emitida y
que resuelven estos problemas de sucesin temporal. El segundo supuesto
plantea mayores conflictos de cara a su solucin. El punto de partida para
solucionarlo es el principio de irretroactividad de la norma conflictual
posterior. Este principio debe aplicarse tanto para resolver aquellas situaciones que se desarrollan instantneamente como para aquellas situaciones duraderas, segn Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez. Respecto
a las primeras, las instantneas, la doctrina mencionada seala que se
verifican en un momento determinado y en l agotan sus efectos jurdicos.
Dichos actos y efectos quedan sujetos al derecho designado por la norma
de conflicto en vigor en el momento en que se verifica el acto en cuestin. Respecto a las segundas, las duraderas, afirman que estas relaciones como las relaciones paterno-filiales o los efectos del matrimonio,
quedan sujetas, hasta la entrada en vigor de la nueva ley, al derecho material
designado por la norma de conflicto antes vigente y, una vez en vigor la
nueva norma de conflicto, al derecho material por ella designado. Seran
por tanto, dos las normas de conflicto aplicables, y eventualmente, tam152

DERECHO INT PRIVADO.indd 152

14/5/10 10:43:10

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho aplicable

bin dos los derechos aplicables a estas relaciones. Es el llamado efecto del
doble derecho aplicable.
2. La calificacin
El problema que se aborda en este rubro consiste en embonar una situacin
jurdica privada internacional en la figura jurdica prevista en el supuesto
de hecho de una norma conflictual. Se trata, en definitiva, de averiguar la
naturaleza jurdica del supuesto de hecho planteado a fin de determinar
qu norma de conflicto le ayudar en la bsqueda del sistema jurdico, y
la norma material, aplicable para solventar el fondo de la controversia.
Este conflicto se plantea en aquellas situaciones jurdicas privadas internacionales que presenten una naturaleza hbrida, mixta, desde la ptica del
derecho mexicano.
Siguiendo el ejemplo que nos brinda la doctrina espaola mencionamos la forma del contrato sucesorio el cual es acordado por dos alemanes
en Alemania pero con efectos y ejecucin en Mxico, Distrito Federal.
El problema que se suscita aqu es si debemos calificar esta situacin jurdica
privada internacional como un contrato internacional o bien como una sucesin por causa de muerte. El resultado final depende de la calificacin
que le demos pues: a) si le damos la calificacin de contrato internacional lo
embonamos en la norma de conflicto dedicada a contratos internacionales, el
artculo 13, fracin V, del ccdf el cual menciona que: Los efectos jurdicos
de los actos y contratos celebrados fuera del Distrito Federal que deban ser
ejecutados en su territorio, se regirn por las disposiciones de este cdigo,
a menos que las partes hubieran designado validamente la aplicabilidad
de otro derecho nos lleva al derecho; este punto de conexin nos lleva a la
autonoma de la voluntad de las partes que no necesariamente ser la norma material vigente en el Distrito Federal; esto es, no necesariamente es una
solucin legeforista; b) si lo calificamos como sucesin nos lleva a la fraccin
II del artculo 13 mencionado la cual dispone: El estado y la capacidad de
las personas se rige por las leyes aplicables en el Distrito Federal, siendo sta
una solucin legeforista. Apunta Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez.
Las soluciones a este problema aplicativo pasan por ser tres: a) realizar
una calificacin de conformidad con la lex fori; b) realizar una calificacin
de conformidad con la ley del otro Estado implicado; c) realizar una calificacin autnoma. Razones de practicidad acompaan a la primera mientras
que a la tercera le acompaan razones de alejamiento del derecho civil y/o
mercantil de los derechos estatales implicados.
153

DERECHO INT PRIVADO.indd 153

14/5/10 10:43:10

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

3. Aplicacin del derecho extranjero


Respecto a la forma en que debe ser aplicado el derecho extranjero en el
contexto mexicano encontramos dos artculos que consideramos vitales
reproducir en este rubro y que por su claridad no generan mayores dificultades interpretativas o aplicativas.
El primero, y siguiendo un orden de jerarqua aplicativa, es el artculo 2o.
de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho
Internacional Privado el cual determina que: Los jueces y autoridades
de los Estados parte estarn obligados a aplicar el derecho extranjero tal
como lo haran los jueces del Estado cuyo derecho resultare aplicable, sin
perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido
de la ley extranjera invocada. En clara continuidad con esta disposicin
normativa encontramos el artculo 14 del Cdigo Civil del Distrito Federal
el cual dispone que: En la aplicacin del derecho extranjero se observar
lo siguiente: I. Se aplicar como lo hara el juez extranjero correspondiente,
para lo cual el juez podr allegarse la informacin necesaria acerca del
texto, vigencia, sentido y alcance legal de dicho derecho.
4. Institucin desconocida
Uno de los grandes problemas que encontramos en la aplicacin de
las normas conflictuales es la figura conocida como institucin desconocida. El problema radica en cmo podemos catalogar, calificar, una
situacin jurdica desconocida para el derecho mexicano. Tenemos ante
nosotros una tarea difcil por no decir de imposible concrecin. El ejemplo ms claro que podemos poner aqu es la figura de la kafala desde que
esta institucin propia del derecho marroqu no puede ser equiparada a
una adopcin plena o la adopcin simple, en vas de desaparicin, tal
como se concibe en el derecho mexicano. Lo anterior se afirma desde que
la kafala es una figura destinada al cuidado del menor, a la guarda legal,
donde el menor tiene dos serias limitaciones derivadas del hecho de que los
lazos de sangre no pueden modificarse: a) no adquiere el apellido de la
familia que lo acoge, y b) no tiene derechos hereditarios, segn la doctrina de Rodrguez Vzquez .
El problema a tratar aqu no radica cuando la institucin desconocida presenta efectos o funciones similares a una institucin existente

154

DERECHO INT PRIVADO.indd 154

14/5/10 10:43:10

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho aplicable

en el contexto jurdico mexicano. El problema se presenta cuando dicha


institucin presenta efectos y funciones que no se conocen en el derecho
mexicano.
Para estos casos las soluciones que se brindan son tres:
a) La sencilla solucin de la configuracin amplia del supuesto de hecho. De conformidad con esta primera solucin la norma de conflicto diseara su supuesto de hecho de una forma amplia con el
objetivo de encajar en ella el mayor nmero de instituciones que
puedan resultar desconocidas.
b) La solucin que presenta el mtodo analgico. Esta solucin es
aceptada por el derecho mexicano, tanto en el artculo 3o. de la
Convencin Interamericana sobre Normas Generales de dipr el
cual dispone que: Cuando la ley de un Estado parte tenga instituciones o procedimientos esenciales para su adecuada aplicacin y
no estn contemplados en la legislacin de otro Estado parte, ste po
dr negarse a aplicar dicha ley, siempre que no tenga instituciones
o procedimientos anlogos, como en el artculo 14 del Cdigo Civil del Distrito Federal el cual a la letra seala que: En la aplicacin
del derecho extranjero se observar lo siguiente: III. No ser im
pedimento para la aplicacin del derecho extranjero, que el derecho
mexicano no prevea instituciones o procedimientos esenciales a la
institucin extranjera aplicable, si existen instituciones o procedi
mientos anlogos. En la implementacin de esta solucin se re
quiere el paso por dos fases, a saber, la fase de la definicin y la fase
de la decisin. Siguiendo a Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez.
Por lo que hace a la primera implica analizar la funcin que tiene
esa institucin desconocida en el derecho extranjero que la cre e im
plement. La segunda implica buscar una institucin en el derecho
del tribunal que se declar con cji cuya funcin sea al menos similar; esto es, buscar una institucin funcionalmente equivalente,
segn afirman Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez.
c) La solucin que presenta la posible creacin jurisprudencial de una
norma de conflicto. En este caso estaramos dejando en manos de los
tribunales la creacin y diseo de normas conflictuales, arrebatando
de esta forma la misin encomendada a los poderes legislativos.

155

DERECHO INT PRIVADO.indd 155

14/5/10 10:43:10

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

5. La cuestin preexistente: previa, prelimiar o incidental


El problema en este rubro se suscita cuando habiendo una cuestin principal, la cual determin la cji y supuso la puesta en marcha del conocimiento
y resolucin de un determinado supuesto de hecho, se presenta una cuestin
preexistente, de previo y especial pronunciamiento, esto es una cuestin que
debe ser resuelta de forma prioritaria para poder continuar con el conocimiento y resolucin de la cuestin principal y por ende del fondo. En este
sentido la cuestin preexistente representa un presupuesto de la anterior
que debe conocerse y resolverse de forma prioritaria. La existencia de esta
figura se ha justificado sealando que los sistemas jurdicos modernos regulan supuestos jurdicos complejos. Esto significa que las hiptesis normativas
de diferentes normas jurdicas son interdependientes las unas de las otras,
apunta Rojas Amandi. En forma resumida vemos que la cuestin preexistente se suscita si al enjuiciar una situacin regulada por determinada norma de
conflicto aparece una cuestin jurdica que presenta una autonoma propia,
pero que precisa ser resuelta previamente para abordar la cuestin principal.
Tal y como afirman Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo. De esta ltima
afirmacin queremos destacar dos notas: a) es una cuestin autnoma, independiente de la cuestin principal; b) no afecta a la etapa procesal de
la determinacin de la cji.
En este apartado utilizaremos los trminos previo,preliminar o incidental de forma conjunta bajo el rubro de preexistentes, aunque somos
conscientes de que la doctrina ms dedicada se ha enfocado a delimitar
dentro de la categora general de preexistente las tres figuras que conforman el ttulo de este apartado. En este sentido se afirma que las cuestiones
previas son cuestiones sobre la existencia de una relacin jurdica o derecho prejudicial, sin importar si la misma se plantea con relacin al supuesto
de una norma de conflicto nacional o extranjera o bien, al supuesto de una
norma material nacional o extranjera; las cuestiones incidentales son los
presupuestos materiales de una relacin jurdica, que por ley o conforme a
la jurisprudencia se encuentra sometida a un estatus especial y las cuestiones preliminares son cuestiones sobre la existencia de una relacin jurdica
o derecho, que se presupone por una norma de conflicto interna, segn
Rojas Amandi.
En concreto el asunto a resolver en el presente rubro es cmo vamos a
solucionar el sector del derecho aplicable respecto a la cuestin preexistente
y para ello se han diseado cuatro posibles soluciones: a) la tesis de la lex
formalis causae (aplicar el dipr del Estado cuyo derecho regula la cuestin
principal); b) la tesis de la lex formalis fori (aplicar el dipr del Estado cuyos
156

DERECHO INT PRIVADO.indd 156

14/5/10 10:43:10

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho aplicable

tribunales conocen del asunto); c) la tesis de la lex materialis causae (aplicar


a la cuestin preexistente el derecho material designado por la norma de
conflicto propia de la cuestin principal); d) la tesis de la lex materialis fori
(aplicar a la cuestin preexistente el derecho material del foro). De forma
resumida podemos ver que son dos las soluciones generales que se prevn
para solucionar esta figura: a) que la cuestin preexistente se puede resolver conforme a la norma material del sistema jurdico que ha sido designada
por la norma de conflicto de la cuestin principal (es la forma dependiente); b) que la cuestin preexistente se resuelva conforme a la norma
material del sistema jurdico a la que le lleva su propia norma de conflicto
(es la forma independiente). Siguiendo con la doctrina de Rojas Amandi.
En la primera opcin se impone una cuestin de economa procesal mientras que en la segunda se imponen razones de especialidad.
La solucin a este problema aplicativo en el contexto mexicano viene
dada por el artculo 8o. de la Convencin Interamericana sobre Normas
Generales de Derecho Internacional Privado el cual dispone que: Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de
una cuestin principal no deben resolverse necesariamente de acuerdo con
la ley que regula esta ltima. Siguiendo cabalmente esta disposicin encontramos el artculo 14 del Cdigo Civil del Distrito Federal el cual
dispone que: En la aplicacin del derecho extranjero se observar lo siguiente: IV. Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan
surgir con motivo de una cuestin principal, no debern resolverse necesariamente de acuerdo con el derecho que regule a esta ltima. Con la
insercin de la frase no debern resolverse necesariamente se est dando
cuenta de que no todos los casos en que se presente cuestiones preexistentes son iguales por lo que no deben tratarse de igual forma por lo que
debe respetarse su especializacin y flexibilizacin. As cualquiera de las dos
soluciones generales planteadas en estas lneas tiene cabida a la hora de solucionar la cuestin preexistente, tanto la dependiente como la independiente. En este sentido la doctrina mexicana ha sealado que:
En esta disposicin se puede ver claramente que se deja en libertad al juez en
el sentido de que no deben resolverse necesariamente las cuestiones previas
con la aplicacin de la ley que rige la cuestin principal, o sea, que la disposicin comentada posibilita una conexin autnoma, lo que facilita al juez que
mediante su regla de conflicto pueda designar al derecho aplicable a la cuestin
principal y este dispositivo le da el acceso a la aplicacin de un derecho diferente, que sera el aplicable a la cuestin preliminar (Pereznieto Castro).

157

DERECHO INT PRIVADO.indd 157

14/5/10 10:43:10

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

Un ejemplo de esta figura la podemos encontrar en una situacin jurdica privada internacional como la sucesin la cual se presenta como cuestin
principal; ahora bien, antes de solucionar la particin y adjudicacin de los
bienes que componen la masa hereditaria es necesario determinar como
cuestin preexistente la validez o la nulidad del matrimonio celebrado meses antes entre el autor de la herencia y la persona que reclama sus derechos
hereditarios.
6. Conflicto mvil
El conflicto mvil surge con el cambio del criterio utilizado por el punto
de conexin de la norma conflictual; por ejemplo, existe un conflicto mvil
cuando se verifica el cambio en el domicilio conyugal, de la residencia habitual del menor, criterios que disearon el punto de conexin de la norma
de conflicto y sirvieron para canalizar la aplicacin de un derecho, de un
sistema jurdico, concreto. Como afirma la doctrina se denomina conflicto
mvil a la alteracin de punto de conexin en el tiempo (cambio de residencia, de nacionalidad, del lugar de situacin de un bien, etctera), segn
Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo.
El dipr mexicano carece de una solucin al problema del conflicto mvil
lo que lleva a plantear diversas vertientes para solucionar siquiera tcitamente
este problema. La primera pasara por disear puntos de conexin determinados en el tiempo o inmutables, por ejemplo el lugar de cumplimiento
del contrato. Esta primera solucin no es de fcil concrecin puesto que nos
puede llevar a disear puntos de conexin alejados del supuesto de hecho a
la hora de determinar el derecho material, por ejemplo: el lugar de celebracin del matrimonio para el caso de divorcio o el lugar de fallecimiento del
autor de la herencia para un caso de herencia. La segunda opcin es aplicar
el derecho al que conduce el punto de conexin antes de que cambie la circunstancia. A contrario sensu, la tercera opcin podra ser aplicar el derecho al
que conduce el punto de conexin una vez que ha cambiado dicha circunstancia. De esta opcin la doctrina seala que fomenta los fraudes y la inseguridad jurdica, tal y como afirman Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez.
Otra opcin podra consistir en la aplicacin simultnea de ambas normas
de tal forma que la primera norma se aplicara hasta el momento de su
cambio relevando a la segunda su aplicacin una vez que se ha producido
dicho cambio. De esta opcin se ha sealado que ignora el carcter internacional del supuesto a la par que iguala los problemas de conflicto mvil con
los del derecho transitorio, segn Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez.
158

DERECHO INT PRIVADO.indd 158

14/5/10 10:43:10

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho aplicable

7. Fraude a la ley
Esta figura se origina con la alteracin dolosa, maliciosa y plenamente voluntaria del punto de conexin, del criterio fctico o jurdico que da sentido
a este elemento constitutivo de la norma conflictual. Esta alteracin se puede llevar a cabo por una o ambas partes siempre con la intencin de alterar
el resultado de la aplicacin del sistema jurdico, de la norma material, que
dar respuesta al fondo del asunto. Dicha alteracin supone obtener un
resultado de fondo diametralmente opuesto al que se hubiera obtenido de no
alterarse dicho criterio, de no alterarse en definitiva el punto de conexin.
Esta figura utiliza canales lcitos, vlidos, (cambio de domicilio, de residencia habitual) con el propsito final de obtener un resultado ilcito (la aplicacin de un sistema jurdico y en concreto de una norma material diferente
a la que se hubiera aplicado de no haberse alterado y por ende alcanzar un
resultado de fondo diametralmente opuesto). En resumidas cuentas, la mutabilidad consustancial a determinados puntos de conexin puede favorecer
una alteracin fraudulenta de los mismos (cambio de la situacin de un bien,
del domicilio o de la nacionalidad, etctera), con el fin de conseguir una
correlativa modificacin del derecho aplicable que favorezca los intereses del
defraudador, al respecto afirman Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo.
De lo anterior se extraen los dos elementos constitutivos de esta figura,
a saber, el elemento material (el cambio del criterio que disea el punto
de conexin) y el elemento volitivo (la intencin de obtener un resultado de
fondo diferente y posiblemente no tolerado por el derecho que hubiera
sido aplicado de no haberse cambiado el punto de conexin). Por lo que se
refiere al primer elemento, como bien se afirma la conducta tpica que origina esta figura es la reubicacin territorial de los obligados aunque no
cabe descartarse tambin los cambios de nacionalidad de los obligados o el
de la ubicacin de los bienes muebles como posibles vehculos para materializar el elemento material de esta figura. Como apunta Rojas Amandi.
Por lo que respecta al segundo elemento podemos ver que su existencia
configura la diferencia entre el conflicto mvil y el fraude a la ley. Mientras
que en el conflicto mvil hay un simple cambio del criterio que materializaba el punto de conexin, sin fines ulteriores ilcitos, prefabricados, en
el fraude a la ley hay una intencin subyacente detrs del simple cambio
de esta circunstancia. El principal problema radica en la comprobacin no del
elemento material sino del volitivo, del animus.
La regulacin de esta figura en el contexto mexicano la encontramos en
el artculo 6o. de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales
de Derecho Internacional Privado el cual seala que: No se aplicar como
159

DERECHO INT PRIVADO.indd 159

14/5/10 10:43:10

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

derecho extranjero, el derecho de un Estado parte, cuando artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de la ley de otro Estado
parte. Quedar a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor
el determinar la intencin fraudulenta de las partes interesadas. De parecido alcance encontramos el artculo 15 del Cdigo Civil para el Distrito
Federal el cual a la letra seala que: No se aplicar el Derecho extranjero:
I. Cuando artificiosamente se hayan evadido principios fundamentales del
derecho mexicano, debiendo el juez determinar la intencin fraudulenta de
tal evasin.
Por ltimo debemos mencionar que a medida que los sistemas jurdicos se acercan ms en sus concepciones culturales y sociales, las diferencias
marcadas que haba hace aos van desapareciendo (Pereznieto Castro).
8. Reenvo
Hasta este momento las operaciones que estbamos manejando encierran
simplicidad a la par que certeza jurdica. Venimos afirmando que la norma
de conflicto del Estado que se declar con cji nos lleva a un sistema jurdico determinado, pudiendo ser ste bien el suyo (lex fori) o bien el de un tercer
Estado. En esta ltima posibilidad, sostenamos que la remisin al sistema jurdico nos llevaba a su norma material para solucionar dicha controversia. Si
bien esto en el fondo no es errneo s encierra cierto grado de simplicidad,
pues no hemos estado considerando la figura del reenvo. Esta figura como
veremos en lneas anteriores conlleva, por un lado una complicacin de las
operaciones que venamos manejando; por otro ayuda a alcanzar un mayor
grado de justicia para las partes implicadas en la controversia pues detrs
de la maraa que supone subyace la idea de buscar la norma material estatal
que de manera ms lgica, justa, prxima y razonable ayude a su solucin.
Esta figura se presenta cuando la norma conflictual del Estado que se declar con cji remite para la resolucin del fondo del supuesto al ordenamiento
jurdico de otro Estado, el cual contiene a su vez otra norma de conflicto que
nuevamente despliega su funcin de remisin, pudiendo remitir sta a diferentes derechos materiales en orden a conseguir una resolucin de fondo. La
remisin o focalizacin final puede ser al derecho material del pas cuyos tribunales son declarados competentes o al derecho material de un tercer pas.
Derivado de lo anterior podemos afirmar que el principal presupuesto
para que se pueda materializar esta figura la encontramos en la diversidad de puntos de conexin insertados en las normas conflictuales con

160

DERECHO INT PRIVADO.indd 160

14/5/10 10:43:10

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho aplicable

motivo de la libertad en el diseo de las mismas en el plano autnomo


o interno. De esta forma al no cumplirse en Mxico con el punto de conexin de la norma conflictual mexicana sta remite a la aplicacin de otro
ordenamiento jurdico cuya norma conflictual debe ser revisada. De esta
segunda norma de conflicto pueden concluirse dos panoramas: a) que determine que la norma material aplicable es la del primer Estado, la del tribunal que se declar competente; b) que determine que la norma material
aplicable es la de un tercer Estado por tener cumplido ste la circunstancia
prevista en el punto de conexin de la norma conflictual.
Estas posibilidades se concretan en los dos tipos de reenvo que se regulan: a) el reenvo de primer grado o de retorno el cual se produce cuando los tribunales mexicanos que se declararon competentes recurren a su
norma de conflicto la cual remite la regulacin del supuesto de hecho a un
ordenamiento jurdico extranjero y su norma conflictual vuelve a remitir la
regulacin del supuesto de hecho a la norma material mexicana para que
sea sta la que d respuesta al fondo. La ventaja prctica que presenta este primer tipo de reenvo se cifra en la aplicacin de las normas materiales
del tribunal que se declar competente (lex fori) a pesar de la remisin de
sus normas de conflicto a otro sistema jurdico estatal y a sus normas materiales. Como seala la doctrina esto descarga a los jueces de la tarea, por
dems compleja, de conocer y de aplicar el derecho extranjero, segn afirma Rojas Amandi; b) el reenvo de segundo grado se da cuando la norma de
conflicto mexicana remite la regulacin del supuesto de hecho a un ordenamiento extranjero cuya norma de conflicto a su vez remite la regulacin
y solucin a la norma material de un tercer Estado.
La regulacin de esta figura en el ordenamiento jurdico mexicano la
encontramos en el artculo 14 del Cdigo Civil para el Distrito Federal el
cual permite la existencia del reenvo de segundo grado; en este sentido
se afirma que:
En la aplicacin del derecho extranjero se observar lo siguiente: II. Se aplicar
el derecho sustantivo extranjero, salvo cuando dadas las especiales circunstancias
del caso, deban tomarse en cuenta, con carcter excepcional, las normas conflictuales de ese derecho, que hagan aplicables las normas sustantivas mexicanas
o de un tercer estado.

Con esta regulacin Mxico admite el reenvo de segundo grado. La doctrina ha sealado que la excepcionalidad del caso que justifique la remisin
general la debe determinar el juez en cada caso concreto, siguiendo con la

161

DERECHO INT PRIVADO.indd 161

14/5/10 10:43:10

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

doctrina de Rojas Amandi. La doctrina mexicana ha explicado esta fraccin


sealando que:
Cuando se trata de la aplicacin del derecho extranjero el principio general es
que se aplique el derecho sustantivo para evitar de esa forma el reenvo; sin
embargo, la disposicin reconoce que, en casos excepcionales, sean aplicadas las
normas de conflicto extranjeras pero de manera limitada en cuanto a sus efectos, es decir siempre que la designacin del derecho aplicable que hagan a su
vez, sea limitada a las normas mexicanas, o bien a un reenvo de segundo grado
que es a las normas de un tercer Estado (Pereznieto Castro).

La ventaja prctica del reenvo la citamos en la bsqueda de una mejor realizacin de la justicia al tomar en cuenta el sistema jurdico de otro Estado
en su totalidad y ver su concepcin de justicia. Coincidiendo con estas
afirmaciones encontramos a Rojas Amandi.
9. Aplicacin armnica del derecho extranjero
La aplicacin armnica del derecho extranjero o adaptacin o igualacin,
siguiendo con la doctrina Rojas Amandi, es uno de los problemas aplicativos de la norma de conflicto ms sencillos de resolver. Esta problemtica se
produce cuando una situacin jurdica privada internacional presenta varias
y distintas ramificaciones que han de ser tratadas de forma separada en orden a sealar el sistema jurdico, la norma conflictual y material, que les dar
respuesta al fondo de cada una.
Los requisitos sine qua non para que se presente esta figura se cifran en
tres de conformidad con la doctrina, apunta Rojas Amandi: a) que se trate
de una relacin jurdica compleja, compuesta de dos o ms elementos relevantes jurdicamente, a lo cual aadiramos que dicha relacin jurdica est
compuesta por otras circunstancias que se caractericen por la posibilidad de
separarse e independizarse, siguiendo cada una un camino distinto en orden a
su determinacin normativa; b) que para la solucin de dos o ms de ellos, las
correspondientes normas reguladoras del conflicto remitan a diferentes sistemas jurdicos, es decir, que a cada una de estas circunstancias autnomas
e independientes le correspondan distintos ordenamientos jurdicos y por
ende distintas normas conflictuales y materiales que resulten en resultados
diferenciados, y c) que la solucin que cada uno de dichos sistemas da para
resolver cada uno de los aspectos del caso, aplicadas conjuntamente, conduz
ca a la anulacin de los efectos que persigue cada uno de dichos sistemas.
162

DERECHO INT PRIVADO.indd 162

14/5/10 10:43:10

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho aplicable

Para la solucin de este supuesto el ordenamiento jurdico mexicano


ofrece el contenido del artculo 9o. de la Convencin Interamericana sobre
Normas Generales de Derecho Internacional Privado el cual seala que:
Las diversas leyes que puedan ser competentes para regular los diferentes aspectos de una misma relacin jurdica, sern aplicadas armnicamente, procurando
realizar las finalidades perseguidas por cada una de dichas legislaciones. Las
posibles dificultades causadas por su aplicacin simultnea, se resolvern teniendo en cuenta las exigencias impuestas por la equidad en el caso concreto.

De parecido contenido encontramos en el plano autnomo el artculo 14,


fraccin V, del Cdigo Civil para el Distrito Federal el cual seala que:
En la aplicacin del derecho extranjero se observar lo siguiente: V. Cuando
diversos aspectos de una misma relacin jurdica estn regulados por diversos derechos, estos sern aplicados armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por cada uno de tales derechos. Las dificultades causadas
por la aplicacin simultnea de tales derechos se resolvern tomando en cuenta
las exigencias de la equidad en el caso concreto.

10. Orden pblico internacional


Hasta este punto las operaciones que hemos manejado es que ante una situacin jurdica privada internacional los tribunales nacionales declarados
competentes acuden a su norma de conflicto para determinar qu ordenamiento jurdico, a travs de su normativa material, va a dar solucin al
fondo del caso. Ahora bien, este sealamiento se hace de modo anticipado,
es decir, sin conocer el contenido y alcance de esa norma material estatal.
Es lo que se ha denominado como un salto en la oscuridad, apuntan al
respecto Calvo Caravaca, Carrascosa Gonzlez y Rojas Amandi. Este salto
puede llevar a la norma material de otro Estado la cual puede resultar, bien
en su tenor literal o bien como consecuencia de su aplicacin, contraria
a principios e instituciones fundamentales del derecho estatal del tribunal
que se declar competente. Para evitar esta situacin el dipr dispone de un
mecanismo corrector: el orden pblico.
Esta figura viene a representar una importante excepcin al funcionamiento de la norma conflictual desde que su alegacin supone ignorar
la remisin que hace el punto de conexin a la aplicacin del derecho de
otro Estado. Lo anterior se hace en virtud de que esta ley extranjera resulta
163

DERECHO INT PRIVADO.indd 163

14/5/10 10:43:10

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

contraria a los principios fundamentales del derecho estatal cuyos tribunales se declararon con cji. En este sentido se afirma que opera para evitar
ciertos resultados negativos que genera la aplicacin de leyes extranjeras en
los casos internacionales; segn Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez. As,
blinda una parte del orden jurdico interno a efecto de que se aplique en
forma estricta tambin en casos que sean objeto del trfico jurdico internacional, siguiendo a Rojas Amandi.
En Mxico no contamos con un sistema de lista cerrada que supongan
una concrecin de los supuestos que vulneraran el orden pblico internacional mexicano. Lo anterior no es una crtica, al contrario, creemos que es
una tarea difcil el elaborar una lista de supuestos en los que se determina que
la aplicacin del derecho extranjero es contraria al orden pblico internacional mexicano. Si bien es cierto que se refuerza la seguridad jurdica y no se
deja en manos de los operadores jurdicos una interpretacin de esta figura,
tambin es cierto que esta lista esttica debe ser revisada constantemente por
la volatilidad misma que encierra la naturaleza del orden pblico. As, esta lista
cerrada corre el riesgo de quedarse obsoleta y convertirse en un instrumento ciertamente intil si no se revisa constantemente las instituciones y principios que la deben conformar. Por lo anterior estimamos que es preferible
la existencia de una lista abierta, de clusulas generales, que puedan orientar
en la concepcin y diseo de esta figura clave del dipr. Lo anterior nos lleva
irremediablemente a que el juzgador de forma casustica determine cundo
la aplicacin del derecho extranjero es o no contrario a los principios e instituciones fundamentales del contexto mexicano. Lo anterior implica que los
tribunales como los verdaderos protagonistas de la aplicacin, para la interpretacin de esta figura deben inspirarse y tener siempre como referente el
marco constitucional. As, concatenado con la idea anterior afirmamos que
no es un concepto ciego sino que existen elementos que nos indican la violacin en mayor o menor grado de esta figura. En este sentido se apuntan
como violaciones al orden pblico las violaciones a los derechos humanos
garantizados constitucional y convencionalmente, las conductas sanciona
das como delitos por las leyes penales internas o la violacin a las normas materiales consideradas imperativas, siguiendo con la doctrina de Rojas Amandi.
Otro de los principios inspiradores de esta figura es su volatilidad, es
decir, debemos tener cuidado a la hora de interpretar y aplicarla por el hecho de que el orden pblico internacional cambia irremediablemente con
el paso del tiempo. As el actual concepto de orden pblico internacional
poco o nada tiene que ver con el concepto de orden pblico internacional de
hace unos aos o con el que tendremos en un futuro no muy lejano. Nos

164

DERECHO INT PRIVADO.indd 164

14/5/10 10:43:10

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho aplicable

referimos por ejemplo, en retrospectiva, a la aceptacin de la disolucin


matrimonial, o en prospectiva, a la aceptacin de matrimonios por personas
del mismo sexo con la posibilidad de llevar a cabo adopciones de menores,
nacionales e internacionales.
Otro principio inspirador del orden pblico internacional es su excepcionalidad. En este sentido la alegacin de esta figura no puede ser una
regla general desde que afecta al normal funcionamiento y aplicacin de
la norma de conflicto y por ende de la posibilidad de aplicar un derecho
extranjero y que su norma material resuelva el fondo de una controversia.
De esta forma se afirma que el uso de forma indiscriminada, su alegacin
sistemtica, puede suponer igualmente un peligro desde que nos llevara a
hacer nugatorias todas las normas reguladoras de conflicto, apunta Rojas
Amandi. Estrechamente unido a este principio consideramos que debemos
mencionar que la contradiccin con los principios e instituciones del dere
cho mexicano debe ser manifiesta. De tal forma que una mera diferencia
entre la disposicin material estatal extranjera y una mexicana no justifica
la alegacin de esta figura excepcional.
Los efectos del orden pblico se pueden resumir en dos: a) el efecto
negativo (consiste en que las disposiciones del derecho extranjero que es
contrario al orden pblico internacional mexicano no se aplicarn), y b) el
efecto positivo (descartada la aplicacin del derecho extranjero se aplicar
para la solucin del fondo la lex fori cuando hablamos de puntos de conexin nicos o al punto de conexin sucesivo si hablamos de la existencia
de varios puntos de conexin. Lo anterior con la finalidad de evitar que los
tribunales dejen de conocer so pretexto de silencio de la ley). La previsin
del efecto negativo la podemos ver en todas las disposiciones internas y convencionales que conforman las reglas de dipr mexicano; ahora bien, llama la
atencin de que el efecto positivo no est previsto de igual forma.
Relacionados con la regulacin de esta figura clave encontramos los
siguientes artculos. En el plano convencional encontramos el artculo 5o.
de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado el cual seala que: La ley declarada aplicable por una
Convencin de derecho internacional privado podr no ser aplicada en el
territorio del Estado parte que la considerare manifiestamente contraria a
los principios de su orden pblico.
En el plano autnomo encontramos el artculo 8o. del Cdigo Civil
para el Distrito Federal el cual seala que: Los actos ejecutados contra el
tenor de las leyes prohibitivas o de inters pblico sern nulos, excepto en los
casos en que la ley ordene lo contrario.

165

DERECHO INT PRIVADO.indd 165

14/5/10 10:43:10

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

El artculo 15 en su segunda fraccin, de este mismo cuerpo normativo,


seala que: No se aplicar el derecho extranjero: II. Cuando las disposiciones del derecho extranjero o el resultado de su aplicacin sean contrarios
a principios o instituciones fundamentales del orden publico mexicano.
De esta regulacin se desprende la nota de generalidad como principio
constitutivo de esta figura. En este sentido el orden pblico internacional
mexicano est compuesto por principios o instituciones fundamentales,
es decir, lo que constituye los ejes maestros; segn afirma la doctrina de
Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez. Esta fraccin ha sido alabada por
la doctrina mexicana al sealar que la disposicin acerca del concepto del
orden pblico contempla una serie de elementos modernos, siguiendo a
Pereznieto Castro.
Por otra parte el artculo 13 seala en su primera fraccin que: La determinacin del derecho aplicable en el Distrito Federal se har conforme a
las siguientes reglas: I. En el Distrito Federal sern reconocidas las situaciones
jurdicas validamente creadas en otras entidades de la Repblica. De una
interpretacin y alcance distinto encontramos el artculo 7o. de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional
Privado el cual seala que: Las situaciones jurdicas validamente creadas en
un Estado parte de acuerdo con todas las leyes con las cuales tengan una conexin al momento de su creacin, sern reconocidas en los dems Estados
parte, siempre que no sean contrarias a los principios de su orden pblico.

VII. Tratamiento procesal del derecho extranjero

1. Convencin Europea sobre Informacin Relativa


al Derecho Extranjero
a) mbito de aplicacin material. Solicitud de informacin relativa al derecho extranjero en materia civil y mercantil. Lo anterior salvo acuerdo
de las partes para extender la aplicacin de este Convenio a mbitos dis
tintos del civil y mercantil.
b) mbito de aplicacin espacial. El artculo 19 establece que toda parte
contratante podr designar el o los territorios a los cuales se aplicar
la convencin; igualmente, podr extender la aplicacin de este convenio, mediante declaracin dirigida al secretario general del Consejo
166

DERECHO INT PRIVADO.indd 166

14/5/10 10:43:10

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho aplicable

de Europa a cualquier otro territorio o territorios especificados en


la declaracin y de cuyas relaciones internacionales est encargado
con respecto del cual est facultado para adquirir compromisos.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en Londres, el 7 de junio de
1968, con entrada en vigor internacional el 17 de diciembre de 1969,
de conformidad con el artculo 17, el Convenio entra en vigor tres
meses despus del depsito del tercer instrumento de ratificacin o
adhesin. De manera explcita, esta convencin establece su vigencia
indefinida. Mxico, lo aprueba por el Senado el 31 de octubre de 2001,
lo publica en el dof para su aprobacin el 2 de diciembre de 2002,
se vincula por adhesin el 21 de febrero de 2003; entra en vigor el 22
de mayo de 2003 y se publica en el dof para su promulgacin el 13 de
junio de 2003.
El objetivo de este Convenio es establecer un sistema de asistencia mutua
internacional para la obtencin de informacin sobre el derecho extranjero por autoridades judiciales, entendindose por informacin sobre el
derecho extranjero datos concernientes a su legislacin, procedimiento y
organizacin judicial.
Para conseguir agilidad en la obtencin de la informacin, el artculo
2o. prev la designacin o en su caso creacin de una autoridad nica denominada autoridad receptora. Esta autoridad debe ser un rgano ministerial
o estatal. Por otra parte, tambin se prev la designacin o creacin de una o
varias autoridades transmisoras encargadas de recibir las solicitudes de informacin proveniente de sus autoridades judiciales y transmitirlas a la autoridad receptora extranjera competente. Se contempla la posibilidad de aunar
ambas funciones en una misma autoridad estatal. Tal designacin deber ser
comunicada al secretario general del Consejo de Europa.
La solicitud de informacin debe emanar siempre de una autoridad judicial, con la salvedad de que dos o ms partes contratantes podrn convenir
aplicar este Convenio a solicitudes que emanen de autoridades distintas de
las judiciales.
El artculo 4o. establece el contenido de la solicitud de informacin y en
ese sentido los requisitos establecidos son fundamentalmente: 1) debe indicar la autoridad judicial de la cual emane, salvo que sta no fuera formulada
por autoridad judicial, lo cual en su caso ser acompaada de la decisin de
sta que lo hubiera autorizado; adems debe indicar la naturaleza del asunto, en
concreto los puntos sobre los cuales se solicite la informacin referente a la
legislacin del Estado requerido, en caso de existir varios sistemas jurdicos,
167

DERECHO INT PRIVADO.indd 167

14/5/10 10:43:10

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

el sistema concreto solicitado, y 2) una exposicin de los hechos siendo posible anexar copias de documentos siempre que ayuden a precisar el alcance
de la solicitud.
Por otra parte, de conformidad con el artculo 6o., las autoridades facultadas para responder son en primer lugar la autoridad receptora en caso de
que tenga los conocimientos necesarios; en su defecto, podr transmitir la
solicitud a otro rgano estatal u oficial, organismo privado o abogado calificado, para que formule la respuesta. En caso de originar gastos, la autoridad
receptora con anterioridad a la transmisin de la solicitud debe indicar a la
autoridad de la que emana la solicitud el importe contemplado de los mismos. En clara consonancia, encontramos el artculo 15, el cual establece que
la respuesta no podr dar lugar al cobro de impuestos o gastos, salvo la excepcin prevista en el artculo 6o., prrafo 3, o convenio entre dos o ms partes.
El artculo 7o. que representa una de las ms importantes previsiones de
esta convencin, establece que la respuesta proporcionada debe arrojar informacin objetiva e imparcial sobre la legislacin del Estado requerido, anexando textos legislativos y decisiones jurisprudenciales relevantes, y en caso de
ser necesario, de documentos complementarios tales como extractos de obras
doctrinales y trabajos preparatorios, as como de comentarios explicativos.
De conformidad con el artculo 8o., los datos contenidos en la respuesta
no vincularn a la autoridad judicial de la cual emane la solicitud. Lo cual
relativiza la eficacia aplicativa del contenido de este convenio.
A travs de este Convenio se impone la obligacin a la autoridad receptora a la que se le ha sometido la solicitud de informacin de dar curso a la
misma. Lo anterior con la salvedad de que dicha solicitud de informacin
afectara a sus intereses o pudiera atentar contra sus soberana o seguridad. Si
la respuesta no fue formulada por la autoridad receptora sino por organismo
privado o abogado calificado o por otro rgano estatal u oficial, la autoridad receptora queda obligada a velar para que dicha informacin sea facilitada
lo ms pronto posible. Ahora bien, si la elaboracin de la respuesta exige un
plazo mayor, la autoridad receptora informar a la extranjera que lo haya
solicitado la fecha probable en que se pueda ofrecer dicha respuesta.
Por otra parte, la autoridad receptora, as como cualquier organismo
privado, abogado calificado, podr solicitar a la autoridad de la cual emane la solicitud, informacin complementaria necesaria para la elaboracin
de su respuesta.
De conformidad con el artculo 14, la solicitud de informacin, as como
sus anexos deben estar redactados en el idioma oficial del Estado requerido, o en su caso estar acompaado de una traduccin, la respuesta ser

168

DERECHO INT PRIVADO.indd 168

14/5/10 10:43:11

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho aplicable

redactada en el idioma del Estado requerido. Esta disposicin puede derogarse previo acuerdo de dos o varias partes contratantes.
A este Convenio se le anexa un protocolo adoptado en Estrasburgo el
15 de marzo de 1978, el cual tiene por finalidad ampliar el sistema de asistencia mutua internacional a la esfera del derecho y procedimiento penal
en un marco multilateral. Lo anterior se justifica por la previsin del atculo 1o., prrafo 2, que permite ampliar el mbito de cobertura material de
este Convenio. Igualmente de conformidad con el artculo 3o., prrafo
3, de la Convencin Europea, este protocolo se sirve para aumentar las au
toridades encargadas de las solicitudes, por ello, de conformidad con el artcu
lo 1o. del protocolo se establece que los Estados contratantes se darn informacin sobre derecho sustantivo y procesal, as como de su organizacin
judicial en el mbito penal, as como la inclusin del ministerio pblico y
legislacin sobre la ejecucin de las medidas penales. La solicitud de informacin podr no slo emanar de cualquier autoridad judicial competente
para instruir el procedimiento o ejecutar sentencias que hayan alcanzado
efecto de cosa juzgada. Igualmente, la solicitud puede ser formulada una
vez iniciado el procedimiento o bien cuando se prevea la instruccin de un
procedimiento. Entrar en vigor tres meses despus de la fecha en que tres
Estados miembros del Consejo de Europa sean parte del protocolo. Este
protocolo puede ser aplicado para todos aquellos territorios de cuyas relaciones internacionales est encargado o respecto del cual est facultado para
adquirir compromisos, a los que un Estado acepte.
Mxico realiza dos notas a este instrumento. La primera de ellas determina: Contiene un Protocolo adicional sobre informacin relativa
al derecho extranjero (ste 97) adoptado en Estrasburgo el 15 de marzo de
1978 del que Mxico es parte y est en vigor. La segunda nota expresa:
El gobierno de Mxico design a la ser Direccin General de Asuntos Jurdicos como autoridad transmisora y receptora, en trminos de lo dispuesto
en la Convencin. Asimismo, design a la pgr Direccin General de Asuntos Legales como autoridad competente para las solicitudes sobre derecho
penal derivadas del protocolo adicional de la Convencin.

2. Protocolo adicional de la Convencin Europea sobre


Informacin Relativa al Derecho Extranjero
a) mbito de aplicacin material. Informacin relativa al derecho extranjero.

169

DERECHO INT PRIVADO.indd 169

14/5/10 10:43:11

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

b) mbito de aplicacin espacial. De conformidad con el artculo 6o. este


Protocolo queda abierto a la firma de los Estados miembros del Consejo de Europa.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en Estrasburgo, Francia, el 15 de
marzo de 1978, con entrada en vigor internacional el 31 de agosto
de 1979, de conformidad con el artculo 7o., este protocolo entrar
en vigor tres meses despus de la fecha en que tres Estados miembros
del Consejo de Europa sean parte del Protocolo. Mxico, lo aprueba
por el Senado el 31 de octubre de 2002, lo publica en el dof para su
aprobacin el 27 de noviembre de 2002, se vincula por adhesin el 21
de febrero de 2003, entra en vigor el 22 de mayo de 2003 y se publica
en el dof para su promulgacin el 13 de junio de 2003.
Este protocolo se inserta en la previsin del artculo 1o., prrafo 2, y del artculo 3o., prrafo 3, de la Convencin Europea sobre Informacin Relativa
al Derecho Extranjero, la cual dispone que dos o ms Estados contratantes
podrn acordar ampliar entre ellas, el mbito de aplicacin de la convencin
a otras esferas adems de las que se indican en la misma y la cual, igualmente
dispone que los Estados podrn ampliar la aplicacin de la convencin a
las solicitudes procedentes de autoridades que no sean judiciales, es decir,
no slo amplia material sino tambin orgnicamente dicha convencin. En
este contexto, el artculo 1o. impone la obligacin a los Estados contratantes
de otorgar informacin sobre el derecho sustantivo y procesal, as como de
la organizacin judicial en la esfera penal, incluyendo su legislacin sobre ejecucin de medidas penales.
Esta solicitud de informacin podr emanar de cualquier autoridad judicial competente para instruir el procedimiento o ejecutar sentencias con
efecto de cosa juzgada, as como ser formulada no slo cuando se haya iniciado el procedimiento sino tambin para supuestos de instruccin.
En clara continuacin o ampliacin del artculo 1o., prrafo 1, de la
Convencin Europea, estiman que la solicitud de informacin podr emanar
de cualquier autoridad o persona que acte dentro de un sistema oficial de
asistencia judicial o asesoramiento jurdico por cuenta de personas econmicamente desprotegidas e igualmente para un procedimiento ya iniciado
o en fase de instruccin. En esta misma lnea y dando continuidad al artculo 2o., prrafo 2, de la Convencin Europea, los Estados deben designar
una o varias autoridades transmisoras.

170

DERECHO INT PRIVADO.indd 170

14/5/10 10:43:11

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho aplicable

Mxico realiza la siguiente nota:


El gobierno de Mxico design a la sre Direccin General de Asuntos Jurdicos como Autoridad transmisora y receptora, en trmino de lo dispuesto
en la Convencin. Asimismo, design a la pgr Direccin General de Asuntos
Legales como autoridad competente para las solicitudes sobre derecho penal
derivadas del Protocolo.

VIII. Marco regulador

1. Regulacin convencional
A. Convenciones interamericanas
a. Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes
en Materia de Letras de Cambio, Pagars y Facturas

Los mbitos de aplicacin de este instrumento convencional se encuentran


desarrollados en el apartado de la cji.
Como se mencionaba en el sector de la cji, sta es una convencin bipartita desde que su contenido regula tanto la cji como el derecho aplicable.
Por lo que se refiere a la ley aplicable, en funcin del artculo 1o. la capacidad para obligarse mediante una letra de cambio se rige por la ley del
lugar donde la obligacin ha sido contrada. A esta regla general se le une
una especificidad la cual consiste en que cuando la obligacin hubiere sido
contrada por quien fuere incapaz, segn dicha ley, tal incapacidad no prevalecer en el territorio de cualquier otro territorio parte de esta convencin,
cuya ley considerare vlida la obligacin.
De igual forma el artculo 2o. establece que la forma del giro, endoso,
aval, intervencin, aceptacin o protesto de una letra de cambio se somete
a la ley del lugar en que cada uno de dichos actos se realice. En clara continuidad, el artculo 3o. establece que las obligaciones resultantes de una letra
de cambio se rigen por la ley del lugar donde hubieren sido contradas; si
una o ms de estas obligaciones contradas fueren invlidas segn la ley determinada anteriormente, dicha invalidez no afectar a aquellas contradas

171

DERECHO INT PRIVADO.indd 171

14/5/10 10:43:11

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

vlidamente de acuerdo con la ley del lugar donde hayan sido suscritas. A
falta de determinacin del lugar en que se ha contrado una obligacin
cambiaria, sta se regir por la ley del lugar donde la letra deba ser pagada y
en su defecto por la del lugar de su emisin. Igualmente, los procedimientos
y plazos para la determinacin de la aceptacin, el pago y el protesto
se somete a la ley del lugar donde dichos actos se realicen o deban realizarse.
Por ltimo, la ley del Estado donde la letra de cambio deba ser pagada determina las medidas que han de tomarse en caso de robo, hurto, falsedad,
extravo, destruccin o inutilizacin material del documento.
El artculo 11 expresa la inaplicabilidad de la ley sealada por esta Convencin si esta resulta ser manifiestamente contraria al orden pblico en el
territorio de un Estado parte.
Todo lo mencionado sobre letras de cambio, se debe extender a los pagars de conformidad con el artculo 9o. Igualmente, el artculo 10 establece
que todo lo anterior, asimismo, aplicar a las facturas entre Estados parte en
cuyas legislaciones tengan el carcter de documentos negociables, dando
seguimiento a la clusula in fine del artculo 10, Mxico establece que para
los efectos de lo dispuesto en el artculo 10, prrafo II, de esta Convencin, las facturas no son documentos negociables de conformidad con la
legislacin mexicana.
b. Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes
en Materia de Sociedades Mercantiles

Debemos mencionar que los tres mbitos de aplicacin de este instrumento


convencional estn expuestos y desarrollados con detenimiento en el apartado referido a la cji.
De conformidad con el artculo 2o. la existencia, capacidad, funcionamiento y disolucin de las sociedad mercantiles se rige por la ley del lugar
de su constitucin y a este efecto aclara que por ley de constitucin, se
entiende la del Estado donde se cumplan los requisitos de forma y fondo
requeridos para la creacin de dichas sociedades.
El artculo 3o. establece que las sociedades mercantiles, debidamente
constituidas en un Estado, sern reconocidas de pleno derecho en el resto,
lo anterior no excluye la facultad estatal de exigir una comprobacin de la
existencia de la sociedad conforme a la ley del lugar de su constitucin. De
igual forma se afirma que la capacidad reconocida a las sociedades constituidas en un Estado no pueden ser mayores que la capacidad que la ley del Estado de reconocimiento otorgue a las sociedades constituidas en este ltimo.

172

DERECHO INT PRIVADO.indd 172

14/5/10 10:43:11

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho aplicable

Por su parte, el artculo 4o., para el ejercicio directo o indirecto de los


actos comprendidos en el objeto social de las sociedades mercantiles, quedar sujeto a la ley del Estado donde se realicen, misma ley que se aplicar al
control que una sociedad mercantil obtenga sobre una sociedad constitui
da en otro Estado. De igual manera, se afirma que las sociedades constituidas
en un Estado que pretendan establecer la sede efectiva de su administracin
central en otro Estado, podrn ser obligadas a cumplir los requisitos establecidos en la legislacin de ste ltimo.
Por otra parte, el artculo 7o. establece que la ley declarada aplicable,
puede ser rechazada de ser considera manifiestamente contraria a su or
den pblico.
c. Convencin Interamericana sobre Normas Generales
de Derecho Internacional Privado

a) mbito de aplicacin material. Normas generales de derecho internacio


nal privado.
b) mbito de aplicacin espacial. Argentina, Brasil, Colombia, Ecuador,
Guatemala, Mxico, Paraguay, Per, Uruguay y Venezuela.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en Montevideo, el 8 de mayo de
1979, la entrada en vigor internacional es el 10 de junio de 1981,
de conformidad con el artculo 14 entra en vigor el trigsimo da a
partir de la fecha de depsito del segundo instrumento de ratificacin. Igualmente, conforme al artculo 16 regir indefinidamente.
Mxico la firma el 3 de agosto de 1982, la aprob el Senado el 10 de diciembre de 1982, se public en el dof para su aprobacin el 13 de enero de 1983,
la vinculacin de Mxico se produce por ratificacin el 19 de abril de 1984, la
entrada en vigor para Mxico es el 18 de mayo de 1984 y se publica en el
dof para su promulgacin el 21 de septiembre de 1984. En este Convenio se
produce una fe de erratas publicada en el dof del 10 de octubre de 1984.
Los artculos que conforman el contenido de este instrumento convencional han sido abordados individualmente en distintos apartados de
este captulo, dependiendo del problema aplicativo que presenta la norma
de conflicto. Nos referimos, por ejemplo, a los problemas del orden pblico, cuestin previa, del fraude a la ley, entre otros. Resta comentar el
artculo 4o. de esta convencin desde que no ha podido ser estudiado en

173

DERECHO INT PRIVADO.indd 173

14/5/10 10:43:11

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

otro rubro. De esta forma el artculo 4o. seala que:Todos los recursos otorgados por la ley procesal del lugar del juicio sern igualmente admitidos para
los casos de aplicacin de la ley de cualquiera de los otros Estados parte que
haya resultado aplicable.
d. Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes
en Materia de Adopcin de Menores

Debemos iniciar sealando que los requisitos aplicativos de esta convencin


se encuentran analizados en el apartado que examina la cji.
Lo que s es necesario abordar en este apartado es la previsin que ofrece
esta convencin sobre el derecho aplicable a las adopciones internacionales.
En este sentido el artculo 3o. seala que la ley de la residencia habitual
del menor regir la capacidad, el consentimiento y dems requisitos para ser
adoptado, los procedimientos y formalidades extrnsecas necesarias para la
constitucin del vnculo.
Por su parte el artculo 4o. seala a la ley del domicilio del adoptante
para que sea sta quien rija todo lo relativo a la capacidad para ser adoptante, requisitos de edad y estado civil del adoptante, consentimiento del
cnyuge del adoptante si fuera el caso y los dems requisitos para ser adoptante. En el prrafo in fine de este artculo 4o., se afirma que en el supuesto
de que los requisitos de la ley del adoptante sean manifiestamente menos
estrictos a los sealados por la ley de residencia habitual del adoptado regir
la ley de ste.
Por su parte, el artculo 6o. establece que los requisitos de publicidad y
registro de la adopcin quedan sometidos a la ley del Estado donde deben
ser cumplidos.
El artculo 9o. menciona que en caso de adopcin plena, legitimacin
adoptiva y figuras afines las relaciones entre adoptante y adoptado, incluyendo alimentos, as como las del adoptado con la familia del adoptante se
regirn por la misma ley que rige las relaciones del adoptante con su familia
legtima.
El artculo 10 menciona que en caso de adopciones distintas a las mencionadas en el artculo 9o., las relaciones entre adoptante y adoptado se rigen
por la ley del domicilio del adoptante. Igualmente, las relaciones del adoptado con su familia de origen se rigen por la ley de su residencia habitual
al momento de la adopcin. En parecida sintona, el artculo 11 establece que los derechos sucesorios que corresponden al adoptado o adoptante
se regirn por las normas aplicables a las respectivas sucesiones. Este artculo
culmina sealando que en caso de adopcin plena, legitimacin adoptiva
174

DERECHO INT PRIVADO.indd 174

14/5/10 10:43:11

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho aplicable

y figuras afines, el adoptante, el adoptado y la familia tendrn los mismos


derechos sucesorios que corresponden a la filiacin legtima.
Por su parte, el artculo 12 seala que la revocacin de las adopciones
se regir por la ley de la residencia habitual del adoptado al momento de la
adopcin.
El artculo 13 seala que la conversin de la adopcin simple a plena o
legitimacin adoptiva o instituciones afines se regir, a eleccin del actor,
por la ley de residencia habitual del adoptado al momento de la adopcin
o por la ley del Estado donde tenga su domicilio el adoptante al momento
de pedirse la conversin.
El artculo 14 seala que la anulacin de la adopcin se regir por la
ley de su otorgamiento.
Esta Convencin no se limita exclusivamente a la determinacin del
derecho aplicable, sino que tambin da respuesta a los problemas que la aplicacin del derecho extranjero puede presentar, ste es el caso del artculo 5o.,
el cual habla de la institucin desconocida. En este mismo sentido, el artculo
18 aborda la problemtica de la aplicacin de la ley de un tercer Estado siendo sta manifiestamente contraria a su orden pblico. En este mismo tenor,
el artculo 19 determina que las leyes aplicables se aplicarn armnicamente
y a favor de la validez de la adopcin y en beneficio del adoptado.
e. Convencin Interamericana sobre Personalidad y Capacidad
de Personas Jurdicas en el Derecho Internacional Privado

a) mbito de aplicacin material. Personalidad y capacidad de personas


jurdicas en el derecho internacional privado.
b) mbito de aplicacin espacial. Los Estados parte son: Brasil, Guatemala,
Mxico y Nicaragua. De conformidad con el artculo 1o., la convencin se aplicar a las personas jurdicas constitudas en cualquiera de los
Estados partes, entendindose por persona jurdica toda entidad que
tenga existencia y responsabilidad propias, distintas a las de sus miembros o fundadores, y que sea calificada como persona jurdica segn
la ley del lugar de su constitucin.Termina sealando este artculo que la
convencin se aplicar sin perjuicio de convenciones especficas que
tengan por objeto categoras especiales de personas jurdicas.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en La Paz, Bolivia, el 24 de mayo
de 1984, con entrada en vigor internacional el 9 de agosto de 1992, de
conformidad con el artculo 14, la Convencin entrar en vigor el tri175

DERECHO INT PRIVADO.indd 175

14/5/10 10:43:11

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

gsimo da a partir de la fecha en que haya sido depositado el segundo


instrumento de ratificacin. Finalizando el artculo 16 al sealar que la
convencin regir indefinidamente. Mxico la firma el 2 de diciembre
de 1986, la aprueba el Senado el 27 de diciembre de 1986, se publica
en el dof para su aprobacin el 6 de febrero de 1987, la vinculacin de
Mxico se produce por ratificacin el 12 de junio de 1987, la entrada
en vigor para Mxico es el 9 de agosto de 1992 y su publicacin en el
dof para su promulgacin es el 19 de agosto de 1987.
El artculo 2o. expresa que la existencia, la capacidad para ser titular de derechos y obligaciones, el funcionamiento, la disolucin y la fusin de las personas jurdicas de carcter privado se rigen por la ley del lugar de su constitucin, entendindose por esta ley, la del Estado parte donde se cumplan los
requisitos de forma y fondo requeridos para la creacin de dichas personas.
Mxico realiza una declaracin interpretativa en la cual afirma que el ar
tculo 2o. de la Convencin es aplicable a casos anlogos, tales como la
transformacin, liquidacin y escisin.
De lo anterior se deriva, de conformidad con el artculo 3o., que todas
las personas jurdicas privadas, debidamente constituidas, sern reconocidas de pleno derecho en los dems Estados parte, lo anterior no excluye
la facultad del Estado parte para exigir la comprobacin de que esta persona
jurdica existe conforme a la ley del lugar de su constitucin. Este artculo
finalmente reconoce que en ningn caso la capacidad reconocida a las personas jurdicas privadas constituidas en un Estado parte podr exceder de
la capacidad que la ley del Estado parte de reconocimiento otorgue a las
personas jurdicas constituidas en este ltimo.
En este orden de ideas, el artculo 4o. afirma que para el ejercicio de actos comprendidos en el objeto social de las personas jurdicas privadas, regir
la ley del Estado parte donde se realicen tales actos. Igualmente, el artculo
5o. dispone que las personas jurdicas privadas constituidas en un Estado parte que pretendan establecer la sede definitiva de su administracin en otro
Estado parte podrn ser obligados en la legislacin de este ltimo.
Por su parte, el artculo 6o. establece que cuando la persona jurdica
privada acte por medio de representante en un Estado distinto al de su
constitucin, se entender que ese representante podr responder de pleno
derecho a los reclamos y demandas que contra dicha persona pudieran intentarse con motivo de los actos en cuestin.
El artculo 7o. establece que cada Estado parte y las dems personas
jurdicas de derecho pblico organizadas de acuerdo con su ley, gozarn de
personalidad jurdica privada de pleno derecho y podrn adquirir derechos
176

DERECHO INT PRIVADO.indd 176

14/5/10 10:43:11

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho aplicable

y contraer obligaciones en el territorio de los dems Estados parte, con las


restricciones establecidas por dicha ley y por las leyes de estos ltimos, en
especial en lo que respecta a los actos jurdicos referentes a derechos reales y
sin perjuicio de invocar, en su caso, la inmunidad de jurisdiccin.
El artculo 8o. determina que las personas jurdicas internacionales
creadas por un acuerdo internacional entre Estados parte o por una resolucin de una organizacin internacional se regirn por las estipulaciones
del acuerdo o resolucin de su creacin y sern reconocidas de pleno derecho como sujetos de derecho privado en todos los Estados parte del mismo
modo que las personas jurdicas privadas y sin perjuicio de invocar en su
caso la inmunidad de jurisdiccin.
Por ltimo, encontramos el nico artculo que resuelve problemas aplicativos de derecho aplicable y en ese sentido, el artculo 9o. determina que
la ley declarada aplicable por esta convencin podr no ser aplicada en
territorio del Estado parte que la considere manifiestamente contraria a su
orden pblico.
f. Convencin Interamericana sobre el Derecho Aplicable
a los Contratos Internacionales

a) mbito de aplicacin material. Derecho aplicable a los contratos inter


nacionales. De conformidad con el artculo 1o., se entender que un
contrato es internacional si las partes del mismo tienen su residencia
habitual o su establecimiento en Estados parte diferentes, o si el contrato tiene contactos objetivos con ms de un Estado parte. Igualmente, este convenio se aplica a contratos celebrados o en que sean parte
Estados, entidades u organismos estatales, a menos que las partes en el
contrato lo excluyan expresamente. De igual manera, los Estados pueden declarar que este instrumento no se aplica a aquellos contratos en
los cuales el Estado o las entidades u organismos estatales sean partes.
En este sentido, tambin pueden declarar a qu clase de contratos no
se aplicar. En este sentido, al momento de ratificar esta Convencin,
el gobierno de Mxico formul la declaracin siguiente:
Los Estados Unidos Mexicanos declara con fundamento en el artculo 1o. de la Convencin que sta no se aplicar a aquellos contratos
a celebrarse por el Estado, sus entidades y organismos estatales en
los que acta como ente soberano con potestad de derecho pblico
cuando la legislacin mexicana prevenga la aplicacin exclusiva del
derecho nacional.
177

DERECHO INT PRIVADO.indd 177

14/5/10 10:43:11

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

De conformidad con el artculo 3o., las normas de este Convenio se aplicarn a las nuevas modalidades de contratacin desarrolladas como consecuencia del avance comercial internacional. Por su parte, de conformidad
con el artculo 5o., este Convenio no determina el derecho aplicable a
las cuestiones derivadas del estado civil, de capacidad, nulidad, invalidez
del contrato que dimane de incapacidad, a las obligaciones contractuales
relativas a cuestiones sucesorias, testamentarias, regmenes matrimoniales o
derivadas de relaciones de familia, obligaciones de ttulos de crditos, obligaciones de la venta, transferencia o comercializacin de ttulos en los mercados de valores, los acuerdos sobre arbitraje o eleccin de foro, las cuestiones
de derecho societario, incluyendo existencia, capacidad, funcionamiento
y disolucin de sociedades comerciales y personas jurdicas. Por ltimo, el
artculo 6o. expresa que la Convencin no se aplicar a aquellos contratos
que tengan una regulacin autnoma en el derecho convencional internacional, vigente entre los Estados parte de esta Convencin.
b) mbito de aplicacin espacial. Son Estados parte Mxico y Venezuela.
Este es un convenio multilateral de efecto, hasta la fecha, bilateral.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en la Ciudad de Mxico el 17
de marzo de 1994, con entrada en vigor internacional de 15 de diciembre de 1996, de conformidad con el artculo 19 este Convenio
tiene carcter irretroactivo al disponerse que este Convenio se aplicar en un Estado parte a los contratos concluidos despus de su entrada en vigor en ese Estado. De conformidad con el artculo 28 este
Convenio entra en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que
haya sido depositado el segundo instrumento de ratificacin. Por su
parte, el artculo 29 finaliza sealando que este Convenio regir indefinidamente. Mxico la firma el 27 de noviembre de 1995, la aprobacin por el Senado se da el 29 de abril de 1996, la publicacin en
el dof para su aprobacin el 14 de mayo de 1996, la vinculacin de
Mxico se da por ratificacin el 15 de noviembre de 1996, la entra
da en vigor para Mxico es el 15 de diciembre de 1996 y la publicacin en el dof para su promulgacin es el 1o. de junio de 1998.
El clausulado de este Convenio relativo al derecho aplicable, se inicia con el
artculo 2o., declarando ste que el derecho designado se aplicar aun cuando sea el de un Estado no parte.
Por su parte, el captulo segundo relativo a la determinacin del derecho
aplicable, inicia con el artculo 7o., el cual autoriza la autonoma de la volun178

DERECHO INT PRIVADO.indd 178

14/5/10 10:43:11

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho aplicable

tad de las partes, la cual debe ser expresa o en su defecto, debe desprenderse en
forma evidente de la conducta de las partes y las clusulas contractuales consideradas en su conjunto; dicha autonoma puede referirse al conjunto o a una
parte del contrato. Una afirmacin importante la encontramos en este mismo
artculo al sealar que la determinacin del foro por las partes no significa,
necesariamente, la eleccin de derecho aplicable. Complementando a este artculo, tenemos que el artculo 8o. afirma que en cualquier momento las partes
pueden acordar el sometimiento del contrato en todo o en parte a un derecho
distinto, no afectando lo anterior la validez formal del contrato original ni
los derechos de terceros. En una segunda previsin, el artculo 9o. aborda el
supuesto de inexistencia de autonoma de la voluntad o que sta fuera ineficaz. Dando solucin a este supuesto, se establece la teora de los vnculos ms
estrechos, y como indicio para concretar esta teora, el Convenio afirma que el
tribunal debe tener en cuenta todos los elementos objetivos y subjetivos que
se desprendan del contrato, as como los principios generales del derecho comercial internacional aceptados por organismos internacionales. A esta regla
general se prev el supuesto especfico de que si una parte del contrato es
separable y tiene una conexin ms estrecha con otro Estado, la ley de ese
otro Estado se aplicar a esa parte del contrato. El artculo 10 viene a complementar todas estas ideas, sealando que se pueden aplicar aquellas normas,
costumbres, principios del derecho comercial internacional, usos y prcticas comerciales aceptadas generalmente con el fin de realizar las exigencias de justicia y equidad. Otra disposicin importante que queremos destacar es el
artculo 11 el cual menciona que se aplicarn necesariamente las disposiciones
del derecho del foro cuando tengan carcter imperativo. Ser discrecin del
foro, cuando lo considere pertinente, aplicar las disposiciones imperativas
del derecho dentro del Estado con el cual el contrato tenga vnculos estrechos. En relacin al captulo tercero titulado existencia y validez del contrato,
inicia con el artculo 12 el cual menciona que la existencia y validez del contrato o de sus disposiciones, as como la validez sustancial de las partes respecto
a la eleccin del derecho aplicable, se regir por la norma prevista en el captulo segundo de este convenio. Ahora bien, para establecer que una parte no
ha consentido debidamente, el juez deber determinar el derecho aplicable
tomando en consideracin la residencia habitual o el establecimiento de dicha
parte. Contina y finaliza con el artculo 13, el cual afirma que un contrato
celebrado entre partes que se encuentran en el mismo Estado ser vlido respecto a su forma si cumple con los requisitos establecidos en el derecho que
rige dicho contrato segn esta Convencin o con los fijados en el derecho del
Estado en que se celebre o con el derecho del lugar de su ejecucin. En un
sentido opuesto, si las personas se encuentran en distintos Estados al momento
179

DERECHO INT PRIVADO.indd 179

14/5/10 10:43:11

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

de celebrarse el contrato, ser vlido en su forma, si cumple con los requisitos establecidos en el derecho que rige segn esta Convencin, en cuanto al
fondo, o con los del derecho de uno de los Estados en que se celebra o con
el derecho del lugar de su ejecucin.
El captulo cuarto hace referencia al mbito del derecho aplicable y en
este sentido el artculo 14 seala que el derecho aplicable al contrato, de
conformidad con el captulo segundo, regular principalmente: 1) su interpretacin; 2) los derechos y las obligaciones de las partes; 3) la ejecucin
de las obligaciones y consecuencias del incumplimiento, comprendiendo la
evaluacin del dao en la medida que pueda determinar el pago de una indemnizacin compensatoria; 4) los modos de extincin de las obligaciones,
prescripcin y caducidad de las acciones, y 5) consecuencias de la nulidad
o invalidez del contrato. Por su parte, el artculo 16 afirma que el derecho
del Estado donde deba inscribirse o publicarse los contratos internacionales
regular todas las materias concernientes a la publicidad de aqullos. En
otro orden de ideas, el artculo 17 afirma que se entender por derecho el
vigente en un Estado con exclusin de las normas conflictuales. Por ltimo, el artculo 18 aborda la figura fundamental del orden pblico, sealando
que el derecho designando por este Convenio puede ser excluido si es manifiestamente contrario a dicha excepcin.
Como clusula de compatibilidad, el artculo 20 establece que este Convenio no afectar la aplicacin de otros que contengan normas sobre el mismo objeto.
De conformidad con el artculo 22, respecto a un Estado que tenga en
cuestiones tratadas en la Convencin dos o ms sistemas jurdicos aplicables en unidades territoriales diferentes: a) cualquier referencia al derecho
del Estado contempla el derecho en la correspondiente unidad territorial;
b) cualquier referencia a la residencia habitual o al establecimiento en el Estado se entender referida a la residencia habitual o al establecimiento en
una unidad territorial del Estado.
g. Convencin Interamericana sobre Obligaciones Alimentarias

Los tres mbitos de aplicacin de esta Convencin se encuentran especificados en el captulo que estudia la cji.
Como mencionbamos en ese captulo la competencia en este instrumento tiene un contenido tripartito desde que hace frente a la cji, al da as
como a la cooperacin internacional. En este momento es preciso abordar
el sector normativo que regula el da.

180

DERECHO INT PRIVADO.indd 180

14/5/10 10:43:11

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho aplicable

En este rubro encontramos dos artculos. El primero es el artculo 6o.


el cual dispone que:
Las obligaciones alimentarias, as como las calidades de acreedor y de deudor
de alimentos, se regularn por aquel de los siguientes rdenes jurdicos que, a
juicio de la autoridad competente, resultare ms favorable al inters del acreedor: a. El ordenamiento jurdico del Estado del domicilio o de la residencia
habitual del acreedor; b. El ordenamiento jurdico del Estado del domicilio o
de la residencia habitual del deudor.

El segundo artculo que estudia el da es el 7o. el cual dispone que:


Sern regidas por el derecho aplicable de conformidad con el artculo 6o.
las siguientes materias: a. El monto del crdito alimentario y los plazos y condiciones para hacerlo efectivo; b. La determinacin de quienes pueden ejercer la
accin alimentaria en favor del acreedor, y c. Las dems condiciones requeridas
para el ejercicio del derecho de alimentos.

B. Convenios de La Haya
a. El Convenio de La Haya sobre la proteccin de menores
y la cooperacin en materia de adopcin internacional

Debemos recordar que los mbitos de aplicacin de este instrumento convencional estn desarrollados en el apartado que analiza la cji.
Entre los artculos que podemos mencionar en este apartado encontramos el artculo 24 el cual hace referencia a la negacin del reconocimiento
de una adopcin cuando sta sea manifiestamente contraria a su orden pblico teniendo en cuenta el inters superior del menor.
Por lo que hace al captulo VI se abordan en l las disposiciones genera
les entre las que destacamos el artculo 28 el cual dispone que la Convencin
no afecta a ley alguna de un Estado de origen que exija que la adopcin de
un nio con residencia habitual en ese Estado tenga lugar en ese Estado o
que prohba la colocacin del nio en el Estado de recepcin o su desplazamiento al Estado de recepcin antes de la adopcin.
En otro orden de ideas el artculo 37 especifica que en relacin a un Estado que tenga dos o ms sistemas jurdicos aplicables en materia de adopcin, toda referencia a la ley de ese Estado se entender referida al sistema
jurdico determinado por la ley de dicho Estado. En esta correlacin de

181

DERECHO INT PRIVADO.indd 181

14/5/10 10:43:11

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

ideas, el artculo 38 menciona que un Estado contratante en el que distintas unidades territoriales tengan sus propias normas en materia de adopcin, no estar obligado a aplicar las normas de la Convencin cuando un
Estado con un sistema jurdico unitario no estara obligado a hacerlo.
b. Convenio de La Haya sobre Obtencin
de Alimentos en el Extranjero

Los requisitos aplicativos de esta Convencin se encuentran expuestos en


el apartado referente a competencia judicial internacional, remitimos a los
comentarios vertidos en el mismo.
La nica clusula de derecho aplicable que encontramos en esta Convencin la tenemos en el artculo 6o., fraccin 3, la cual determina que
no obstante cualquier disposicin de esta Convencin, la ley aplicable a
la resolucin de las acciones de alimentos y de toda cuestin que surja con
ocasin de las mismas ser la ley del Estado del demandado, inclusive el
derecho internacional privado de ese Estado. Lo anterior se traduce en
prever la normativa conflictual mexicana en caso de ser sta la del Estado del demandado, para la resolucin del fondo en un caso de alimento
internacional. En este caso, estaramos hablando concretamente de los artculos 13 a 15 del Cdigo Civil para el Distrito Federal y los correspondientes a los distintos cdigos civiles del resto de las entidades federativas;
as, el operador jurdico a travs de este artculo debe tener en cuenta la
puesta en marcha de la figura del reenvo, as como la toma en cuenta de
las figuras de fraude a la ley, institucin desconocida y orden pblico. As,
el tribunal que se declare competente, no necesariamente resolver el fondo conforme a su normativa material (lex fori). Este artculo busca dar la
mejor proteccin al acreedor de alimentos, desde que no necesariamente
la norma material del tribunal que se declara competente es la mejor
regulacin normativa para resolver el fondo de un supuesto de alimentos,
as al otorgar las mismas posibilidades de aplicar la lex fori o la normativa de un tercer Estado, est protegiendo el mejor inters del acreedor
de alimentos.
Respecto a la previsin establecida en el mencionado artculo 6o.,
prrafo 3, debe resaltarse que el Convenio no se pronuncia en ningn
momento ni sobre la ley aplicable a la obligacin alimentaria ni sobre el
rgimen de reconocimiento de decisiones judiciales extranjeras en la materia, segn la doctrina de Gonzlez Campos.

182

DERECHO INT PRIVADO.indd 182

14/5/10 10:43:11

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho aplicable

2. Regulacin autnoma
A. El artculo 13 del Cdigo Civil para el Distrito Federal

Artculo 13 del Cdigo Civil del Distrito Federal:


La determinacin del derecho aplicable en el Distrito Federal se har conforme a las siguientes reglas:
I. En el Distrito Federal sern reconocidas las situaciones jurdicas validamente creadas en otras entidades de la Repblica.
II. El estado y la capacidad de las personas se rige por las leyes aplicables en
el Distrito Federal.

En este rubro se comprenden los supuestos de nombre, matrimonio, edad


para contraer matrimonio, divorcio, nulidad de matrimonio celebrado en
Mxico, adopcin, ausencia y fallecimiento, filiacin y reconocimiento de
hijos, emancipacin, esponsales, concubinato, tutela y alimentos, como afirma Rojas Amandi. Para estos supuestos especficos el punto de conexin
previsto por esta disposicin es la vigente en el Distrito Federal. Lo anterior nos lleva a concluir que estamos ante una norma de extensin y no
una norma de conflicto en sentido estricto. Esta afirmacin nos lleva a dos
conclusiones: la primera al legeforismo que encierra, es decir, a la aplicacin
irremediable de la lex fori imposibilitando la aplicacin del sistema jurdico
de otro Estado y por ende de su norma material, y la segunda consecuencia concatenada con la anterior que al hacer inevitable la aplicacin de la
lex fori e inaplicable en todo extremo el derecho de otro Estado deja sin
sentido el anlisis de los problemas aplicativos derivados de la aplicacin de
ese otro derecho, por ejemplo, la figura de la institucin desconocida, la
discusin de la cuestin previa o del orden pblico.
No queremos terminar este rubro sin compararlo con las disposiciones que ofrece el Cdigo Civil Federal para establecer las diferencias
necesarias: artculo 13.II. El estado y capacidad de las personas fsicas se
rige por el derecho del lugar de su domicilio. En esta disposicin el punto de conexin es el lugar de su domicilio; en este caso s estamos frente
a una norma de conflicto desde que el lugar del domicilio puede estar en
un tercer Estado remitindose as al sistema jurdico de otro Estado, a su
norma material, para solucionar el fondo del asunto. Lo anterior al estar

183

DERECHO INT PRIVADO.indd 183

14/5/10 10:43:11

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

alejado de un legeforismo absurdo da cabida y sentido pleno a que hablemos


de los problemas aplicativos de la norma conflictual.
III. La constitucin, rgimen y extincin de los derechos reales sobre inmuebles, as como los contratos de arrendamiento y de uso temporal de tales bienes,
y los bienes muebles que se encuentren en el Distrito Federal, se regirn por las
disposiciones de este Cdigo, aunque sus titulares sean extranjeros. Esta fraccin recoge las cuestiones relativas a propiedad, usufructo, uso y contratos de
arrendamiento, siguiendo a Rojas Amandi, respecto a los bienes inmuebles
as como regula de forma unitaria los bienes muebles. La consideracin que
debemos hacer aqu es que a estos supuestos de hecho para bienes inmuebles
y muebles el punto de conexin vuelve a ser el derecho vigente en el Distrito
Federal, encerrando igualmente un legeforismo y reproduciendo as las afirmaciones vertidas en la fraccin anterior.

Antes de terminar el anlisis de este rubro queremos compararlo con las disposiciones que ofrece el Cdigo Civil Federal, en concreto con el artculo
13, fraccin III, el cual a la letra dice: La constitucin, rgimen y extincin
de los derechos reales sobre inmuebles, as como los contratos de arrendamiento y de uso temporal de tales bienes, y los bienes muebles, se regirn por
el derecho del lugar de su ubicacin, aunque sus titulares sean extranjeros.
En esta disposicin el punto de conexin es la lex rei sitae la cual abandona
el legeforismo incorporado en las disposiciones del Distrito Federal. Se aplican
aqu mutatis mutandi las afirmaciones vertidas en el prrafo II.
IV. La forma de los actos jurdicos se regir por el derecho del lugar en
que se celebren. Sin embargo, los celebrados fuera del distrito federal, podrn
sujetarse a las formas prescritas en este cdigo cuando el acto haya de tener
efectos en el Distrito Federal. Esta fraccin engloba los supuestos de nulidad
de matrimonio celebrado en el extranjero, requisitos de forma de los contratos, forma del matrimonio forma de los esponsales y rgimen legal patrimonial del matrimonio, siguiendo con la doctrina de Rojas Amandi.
En esta fraccin el punto de conexin es el lugar en que se celebren;
por primera vez encontramos una norma de conflicto en la disposicin destinada a regular la aplicacin del derecho extranjero. En este caso se abandona el legeforismo mantenido en las disposiciones anteriores haciendo que
tenga pleno sentido abordar los problemas aplicativos de esta norma (orden
pblico, cuestin previa, calificacin, reenvo o institucin desconocida).
No podemos terminar este rubro sin reproducir las disposiciones que
ofrece el Cdigo Civil Federal para esta misma situacin jurdica privada
internacional las cuales coinciden plenamente con las del Distrito Federal.
184

DERECHO INT PRIVADO.indd 184

14/5/10 10:43:11

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho aplicable

En este sentido el artculo 13, fraccin IV, seala que: La forma de los
actos jurdicos se regir por el derecho del lugar en que se celebren. Sin
embargo, podrn sujetarse a las formas prescritas en este cdigo cuando el
acto haya de tener efectos en el Distrito Federal o en la Repblica tratndose de materia federal.
V. Salvo lo previsto en las dos fracciones anteriores, los efectos jurdicos
de los actos y contratos celebrados fuera del Distrito Federal que deban ser
ejecutados en su territorio, se regirn por las disposiciones de este cdigo,
a menos que las partes hubieran designado validamente la aplicabilidad de
otro derecho. Esta fraccin encierra en concreto los supuestos de cumplimiento y rescisin de contratos y convenios sobre el rgimen patrimonial
del matrimonio.
Esta fraccin establece como punto de conexin general una norma
de extensin (se regirn por las disposiciones de este Cdigo) y como
punto de conexin especial o excepcional una norma de conflicto (a menos que las partes hubieran designado validamente la aplicabilidad de otro
derecho).
No queremos terminar este rubro sin compararlo con las disposiciones que ofrece el Cdigo Civil Federal para establecer las diferencias necesarias: artculo 13, fraccin V: Salvo lo previsto en las fracciones anteriores,
los efectos jurdicos de los actos y contratos se regirn por el derecho
del lugar en donde deban ejecutarse, a menos de que las partes hubieran designado vlidamente la aplicabilidad de otro derecho. En esta disposicin
tanto el punto de conexin general (lugar donde deban ejecutarse) como
el punto de conexin excepcional o especial (a menos que las partes hubieran designado vlidamente la aplicabilidad de otro derecho) son normas
conflictuales al permitir la aplicacin de un derecho extranjero y hacer
as coherente el contenido de los artculos 14 y 15 de su Cdigo Civil.
B. El artculo 79, fraccin II, del Cdigo de Comercio

El artculo 79, fraccin II, del Cdigo de Comercio establece que:


Se exceptuarn de lo dispuesto en el artculo que precede: II. Los contratos
celebrados en pas extranjero en que la ley exige escrituras, formas o solemnidades determinadas para su validez, aunque no las exija la ley mexicana. En
uno y otro caso, los contratos que no llenen las circunstancias respectivamente
requeridas, no producirn obligacin ni accin en juicio.

185

DERECHO INT PRIVADO.indd 185

14/5/10 10:43:11

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

C. El artculo 410-E del Cdigo Civil para el Distrito Federal

El artculo 410-E del Cdigo Civil del Distrito Federal dispone que:
La adopcin internacional es la promovida por ciudadanos de otro pas, con
residencia habitual fuera del territorio nacional. Esta adopcin se regir por los
tratados internacionales ratificados por el estado mexicano bajo el principio
de bilateralidad y, en lo conducente, por las disposiciones de este Cdigo. La
adopcin por extranjeros es la promovida por ciudadanos de otro pas, con
residencia permanente en el territorio nacional. Esta adopcin se regir por lo
dispuesto en el presente cdigo.

D. El artculo 1593 del Cdigo Civil para el Distrito Federal

El artculo 1593 Cdigo Civil para el Distrito Federal dispone: Los testamentos hechos en pas extranjero, producirn efecto en el Distrito Federal
cuando hayan sido formulados de acuerdo con las leyes del pas en que se
otorgaron.
E. El artculo 2736 del Cdigo Civil para el Distrito Federal

El artculo 2736 del Cdigo Civil para el Distrito Federal seala que:
La existencia, capacidad para ser titular de derechos y obligaciones, funcionamiento, transformacin, disolucin, liquidacin y fusin de las personas morales
extranjeras de naturaleza privada se regirn por el derecho de su constitucin, entendindose por tal aquel estado en que se cumplan los requisitos de forma y
fondo requeridos para la creacin de dichas personas. En ningn caso el reconocimiento de la capacidad de una persona moral extranjera exceder a la que
le otorgue el derecho conforme al cual se constituy. Cuando alguna persona
extranjera de naturaleza privada acte por medio de algn representante, se considerar que tal representante, o quien lo substituya, esta autorizado para responder
a las reclamaciones y demandas que se intenten en contra de dicha persona con
motivo de los actos en cuestin.

F. Los artculos 252 a 258 de la Ley general de ttulos


y operaciones de crdito

Los artculos 252 a 258 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito sealan:
186

DERECHO INT PRIVADO.indd 186

14/5/10 10:43:12

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho aplicable

Artculo 252. La capacidad para emitir en el extranjero ttulos de crdito o


para celebrar cualquiera de los actos que en ellos se consignen, ser determinada conforme a la ley del pas en que se emita el ttulo o se celebre
el acto. La ley mexicana regir la capacidad de los extranjeros para emitir
ttulos o para celebrar cualquiera de los actos que en ellos se consignen,
dentro del territorio de la Repblica.
Artculo 253. Las condiciones esenciales para la validez de un ttulo de crdito emitido en el extranjero y de los actos consignados en l, se determinan por la ley del lugar en que el ttulo se emite o el acto se celebra.
Sin embargo, los ttulos que deban pagarse en Mxico, son vlidos, si
llenan los requisitos prescritos por la ley mexicana, aun cuando sean
irregulares conforme a la ley del lugar en que se emitieron o se consign en ellos algn acto.
Artculo 254. Si no se ha pactado de modo expreso que el acto se rija por la
ley mexicana, las obligaciones y los derechos que se deriven de la emisin de un ttulo en el extranjero o de un acto consignado en l, si el
ttulo debe ser pagado total o parcialmente en la Repblica, se regirn
por la ley del lugar del otorgamiento, siempre que no sea contraria a las
leyes mexicanas de orden pblico.
Artculo 255. Los ttulos garantizados con algn derecho real sobre inmuebles ubicados en la Repblica, se regirn por la ley mexicana en todo
lo que se refiere a la garanta.
Artculo 256. Los plazos y formalidades para la presentacin, el pago y el
protesto del ttulo se regirn por la ley del lugar en que tales actos deban practicarse.
Artculo 257. La adopcin de las medidas prescritas por la ley del lugar en
que un ttulo haya sido extraviado o robado, no dispensan al interesado
de tomar las medidas prescritas por la presente ley, si el ttulo debe ser
pagado en el territorio de la Repblica.
Artculo 258. Se aplicarn las leyes mexicanas sobre prescripcin y caducidad de las acciones derivadas de un ttulo de crdito, aun cuando haya
sido emitido en el extranjero, si la accin respectiva se somete al conocimiento de los tribunales mexicanos.

187

DERECHO INT PRIVADO.indd 187

14/5/10 10:43:12

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

Cuestionario

1. Enumere las distintas tcnicas de reglamentacin que


el derecho internacional privado utiliza para regular el sector
del derecho aplicable.
2. Explique la estructura de la norma de conflicto.
3. Explique la estructura de la norma material especial.
4. Explique la estructura de la norma de extensin.
5. Explique la diferencia entre las tcnicas de reglamentacin.
6. En qu consiste la figura de la lex mercatoria.
7. En qu consiste el derecho uniforme.
8. Determine el alcance y aplicabilidad de la norma material imperativa,
tanto mexicana como la de terceros Estados.
9. Explique los problemas procesales aplicativos que presentan
las figuras de calificacin, institucin desconocida, cuestin
preexistente, conflicto mvil y fraude a la ley.

10. Explique en qu consiste la figura del reenvo de primer grado


o retorno y de segundo grado.

11. Delimite el concepto de orden pblico internacional.


12. Delimite el marco normativo convencional que da respuesta al sector
del derecho aplicable.

13. Delimite el marco normativo autnomo que da respuesta al sector


del derecho aplicable.

188

DERECHO INT PRIVADO.indd 188

14/5/10 10:43:12

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx

Captulo quinto
Reconocimiento y ejecucin

Se ofrece un panorama sobre los tipos de reconocimiento que se pueden seguir


por un Estado, de manera general, y de manera particular qu tipo de reconocimiento exige Mxico. Igualmente, se ofrece un panorama de cules son
los tipos de exequatur que puede exigir un Estado en particular y cul de ellos
adopta Mxico. En este sentido, se analiza el artculo 121, fraccin III, constitucional como marco general que debe atender los cdigos de procedimientos
civiles estatales, as como el federal.

I. Introduccin
Una vez determinada la cji de los tribunales mexicanos de acuerdo a su
normativa competencial, autnoma o convencional, y sealado el da que
en su caso resolver el fondo de la pretensin, denominada cji directa,
nos encontramos con una resolucin judicial mexicana la cual puede necesitar reconocimiento y ejecucin en un tercer Estado, a este tercer y ltimo
interrogante, que constituye el contenido del dipr da respuesta el sector
conocido como reconocimiento y ejecucin, denominado como cji indirecta. De igual forma este sector da respuesta al reconocimiento y ejecucin de un pronunciamiento emitido por un tribunal extranjero en
territorio mexicano. Una pequea observacin que debemos realizar
en este momento es que nos vamos a enfocar al reconocimiento y ejecucin
de sentencias judiciales dejando para la parte especial el reconocimiento
y ejecucin de laudos arbitrales extranjeros.
A diferencia de los otros dos sectores constitutivos del contenido del
dipr, ste no es un sector de aparicin obligatoria en todas las situaciones
jurdicas privadas internacionales; solamente se suscitar este tercer sector

189

DERECHO INT PRIVADO.indd 189

14/5/10 10:43:12

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

cuando los efectos del pronunciamiento pretendan levantarse en un Estado


distinto a aquel que se declar con competencia.
En este sector se encuentran involucrados dos tribunales que desde el
inicio debemos conocer: uno es el tribunal de origen o tambin conocido
como juez requirente, artculo 599 del cpcdf, el cual emite el pronunciamiento judicial cuyo reconocimiento y ejecucin se pretende; el otro es
el tribunal de destino que es el juez ejecutor o requerido (artculo 601 del
cpcdf) al cual se le est solicitando el reconocimiento y la ejecucin.
La razn de ser de este sector constitutivo del contenido del dipr radica
en la soberana estatal traducida en la potestad de juzgar y hacer ejecutar lo
juzgado cada Estado en su territorio; es decir los pronunciamientos emitidos
por las autoridades judiciales mexicanas son nicamente eficaces en territorio mexicano, por ello slo los tribunales de un Estado tienen la facultad
de pronunciar decisiones efectivas y vlidas en dicho Estado. En el momento
en que dicho pronunciamiento quiera dar el salto de frontera necesitar
cumplir con los requisitos establecidos legalmente por el Estado requerido.
Por lo anterior, un tribunal mexicano tras aplicar la normativa mexicana sobre reconocimiento y ejecucin podra rechazar, total o parcialmente,
la eficacia en Mxico de una decisin judicial extranjera. Mxico debe tener
contemplado en su normativa, autnoma o convencional, unos requisitos
lgicos y razonables a la hora de reconocer y ejecutar los pronunciamientos extranjeros, lo anterior en aras de evitar un rechazo apriorstico y total
de cualquier decisin extranjera; por ello, en el apartado de orden pblico
mencionbamos que ste deba ser alegado como excepcin y no como regla
general y adems la cji debe estar basada, por parte del tribunal de origen
en criterios de neutralidad y proximidad.
En caso de que el Estado mexicano adoptara una postura de rechazo
absoluto y automtico hacia las decisiones extranjeras, esto repercutira en
los siguientes aspectos: 1) coste de la repeticin del proceso al obligar
a las partes a iniciar toda su pretensin ante las autoridades mexicanas, perjudicando seriamente a la economa procesal, y 2) riesgo de duplicidad de
resoluciones desde que podramos encontrarnos con soluciones diametralmente opuestas dependiendo del tribunal estatal que conociera, ello tanto
desde el punto de vista material como procesal, perjudicando de esta manera la continuidad en el espacio de las soluciones jurdicas.
Hay un sector doctrinal, Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez, que
expresa que podramos incorporar un tercer aspecto que denominan perjuicio para la tutela judicial efectiva, y aqu el comentario vendra a destacar que una es la cuestin de la tutela judicial efectiva en el plano nacional
y otro en el internacional. En el primer caso, plano nacional, la solucin
190

DERECHO INT PRIVADO.indd 190

14/5/10 10:43:12

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Reconocimiento y ejecucin

alcanzada debe ser segura, estable y contnua y ello sera deseable pero s sufre
una flexibilizacin cuando la tutela judicial efectiva se extrapola al plano
internacional; es decir, en el plano nacional el profesor Ovalle Favela determina que este derecho se manifiesta en tres derechos fundamentales:
el derecho a acceder a los rganos jurisdiccionales, el derecho a un proceso
equitativo y razonable y el derecho a que se ejecute lo resuelto por el tribunal. Si esto es as en el plano nacional, sufre una pequea matizacin
cuando nos referimos al plano internacional, as, mientras las dos primeras
manifestaciones, esto es acceso a la justicia y a un proceso sin dilaciones indebidas, se proclaman de igual manera en los dos planos nacional e
internacional, la tercera, esto es la efectividad del pronunciamiento judicial, se condiciona en el plano internacional. A priori, podemos expresar que
las condiciones para que se lleve a cabo la efectividad de este pronunciamiento depende de la declaracin competencial del juez de origen y de su
no contrariedad con el orden pblico del Estado requerido.
Para evitar perjuicios a la economa procesal y a la continuidad en el espacio de las soluciones jurdicas internacionales es necesario que se disponga, dentro del dipr, de un sector de normas que establezcan las condiciones
para que una decisin extranjera tenga plenos efectos en Mxico, es lo que
se conoce como el sector de la validez extraterritorial de decisiones.
La previsin de este sector normativo repercute en beneficios tanto para
los particulares como para los Estados. Este sector normativo se disea libre
y soberanamente por cada uno de los Estados. Al igual que alegbamos en
el sector de la cji y del da, no existe conjunto de normas internacionales
uniformes para todos los Estados, de esta manera, los Estados son libres para
que a travs de sus condiciones y requisitos determinen cuando reconocen
y ejecutan y cuando no. En otro orden de ideas, no hay una obligacin de
que las partes soliciten a Mxico el reconocimiento y ejecucin de un pronunciamiento pudiendo iniciar en Mxico un nuevo proceso pero una vez
ms se atenta contra la economa procesal.
Producen efectos en Mxico las decisiones pblicas extranjeras que hayan versado, en primer lugar, sobre cuestiones de dipr. De lo anterior se
deduce que la solucin extranjera debe haber quedado reflejada en una decisin judicial sea cual sea el nomen iuris que sta revista, es decir, sentencia,
resolucin, pronunciamiento, etctera. Como segundo elemento, debe ser
extranjera, entendiendo por aquellas las que no han sido pronunciadas
por autoridades mexicanas. De manera no exhaustiva podemos mencionar
las decisiones judiciales pronunciadas por autoridades judiciales estatales
de otros pases o las que emanan de autoridades supranacionales, dndose
nicamente en el contexto de la Unin Europea. Como tercer elemento,
191

DERECHO INT PRIVADO.indd 191

14/5/10 10:43:12

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

debe recaer sobre un supuesto de hecho privado internacional, es decir,


entre particulares, personas fsicas o jurdicas, que tengan contacto con ms
de un Estado.
Por otra parte, hay una cuestin de extrema importancia que es resolver
cul es el derecho que determina los efectos que una decisin extranjera
puede tener en Mxico. Para ello, existen dos teoras: la de la equiparacin
de los efectos, y la de la extensin de los efectos.
Con respecto a la teora de la equiparacin de los efectos es que la decisin extranjera debe ser equiparada a una decisin nacional; esta afirmacin
implica, segn Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez, una nacionalizacin con el objetivo de salvaguardar la soberana del Estado requerido.
Los inconvenientes de esta teora son varios: a) la decisin producir distintos efectos y tendr distinto alcance dependiendo del Estado requerido;
b) la decisin puede ser sometida a distintos recursos, cualitativa y cuantitativamente hablando, dependiendo del Estado requerido; c) quiebra la
seguridad jurdica al atribuir a la decisin efectos no previsibles o eliminar
ciertos efectos esperados. De conformidad con la doctrina mexicana, Mansilla y Meja, estos inconvenientes dieron origen a la creacin de una regla
complementaria encaminada a establecer que la sentencia original al ser
reconocida no deba ser modificada, basada en la teora de la acumulacin,
la cual establece que una decisin extranjera no puede producir en otro
Estado ni ms efectos que en su pas de origen, ni ms efectos de los que en
ese segundo Estado producira una decisin equivalente.
Por lo que atae a la teora de la extensin de los efectos, el derecho
del Estado de origen es el que determina los efectos, recursos, lmites de
la decisin, no quedando, por tanto, en manos del Estado requerido su
posible desvirtuacin, as el pronunciamiento judicial extranjero tendr los
mismos efectos sean cual sean los Estados de destino, los mismos recursos y
la misma aplicacin. Presenta, al contrario que la teora anterior, una serie
de ventajas: a) uniformidad; b) seguridad jurdica, y c) previsibilidad. Esta
sera la opcin ms deseada. Por parte de la doctrina mexicana, Mansilla y
Meja, se establece un inconveniente a esta teora de extensin al expresar
que el reconocimiento de una sentencia conforme al derecho del Estado
requirente vaya en contra del derecho del Estado requerido al contravenir
principios procesales esenciales o de seguridad jurdica y en este sentido menciona por ejemplo la figura de la cosa juzgada, la cual puede ser
requerida por un Estado y no por el otro implicado.
La clasificacin de los efectos de equiparacin y extensin del reconocimiento es realizada tanto por la doctrina espaola, Calvo y Carrascosa,
como por la doctrina mexicana, Mansilla y Meja.
192

DERECHO INT PRIVADO.indd 192

14/5/10 10:43:12

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Reconocimiento y ejecucin

Las decisiones extranjeras para que surtan efectos en Mxico deben pasar
por tres planos diferenciados: 1) reconocimiento; 2) exequatur o declaracin
de ejecutividad, y 3) procedimiento de control para acceso al registro.

II. Reconocimiento

1. Concepto
A travs del reconocimiento, una decisin extranjera despliega en Mxico tres efectos: 1) efecto de cosa juzgada; 2) efecto constitutivo, y 3) efecto
de tipicidad.
Por lo que hace al primero, efecto de cosa juzgada, supone que la decisin extranjera obliga a las autoridades mexicanas producindose el efecto
de que hubieran sido dictadas por ella, y en este sentido no puede volver a
plantersele el mismo asunto a las autoridades judiciales mexicanas, tampoco se le puede interponer nuevos recursos. El Estado de origen determina si
se atribuye o no este efecto, sus lmites, tanto subjetivos (es decir, si vincula
a ciertos sujetos o a todos los sujetos) como objetivos (es decir, qu hechos
y peticiones de las partes vincula, qu acciones y qu soluciones de las alcanzadas en el pronunciamiento), los lmites temporales o efecto preclusivo,
entendindose por esto hasta qu momento las partes tienen prohibido, en
un nuevo proceso, atacar lo decidido en funcin de hechos que podan haberse hecho valer en el primer proceso, as como el momento crtico en el
que se verifica este efecto.
En atencin al segundo efecto, el constitutivo, supone la creacin,
modificacin o extincin de un derecho o situacin jurdica. Este efecto
se proclama exclusivamente de acciones constitutivas que conllevan actos de
ejecucin impropios, entendindose por stos la modificacin y actualizacin de una inscripcin preexistente en un registro, v. gr. Registro Civil.
2. Tipos de reconocimiento
Tomando en cuenta la definicin de Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez,
los tipos de reconocimientos se resumen en tres: 1) reconocimiento por
homologacin; 2) reconocimiento incidental puro, y 3) reconocimiento
incidental de plano.
193

DERECHO INT PRIVADO.indd 193

14/5/10 10:43:12

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

Con respecto al primer tipo, reconocimiento por homologacin, tenemos que en este tipo el reconocimiento se tramita mediante un procedimiento ex professo de homologacin del pronunciamiento extranjero. En
este procedimiento la autoridad judicial valorara si se cumplen todos los requisitos previstos por la normativa, autnoma o convencional, necesarios para
conceder dicho reconocimiento; por tanto, estamos hablando de un procedimiento autnomo e independiente del que se pudiera haber desarrollado
para la obtencin del pronunciamiento en el Estado de origen. Por otra parte,
destacamos que es un proceso tambin independiente y distinto al proceso
que se desarrolla para hacer valer la decisin extranjera. Realizado todo este
procedimiento el pronunciamiento extranjero tendr los efectos de cosa juzgada, efecto constitutivo y de tipicidad.
En cuanto al reconocimiento incidental de plano, diseado por Mancini
las resoluciones judiciales extranjeras deben tener efecto sin ningn control
respecto a todos aquellos efectos no ejecutivos, es decir, el Estado de destino no controla determinados requisitos procesales. Entre las ventajas que
presenta, la doctrina, Calvo y Carrascosa, habla de armona internacional
de soluciones evitando soluciones claudicantes; ahora bien, entre sus desventajas, es que fomenta el forum shopping y el fraude.

III. Exequatur

1. Concepto
A travs de esta figura, exequatur, la decisin extranjera alcanza a ser un ttulo ejecutivo, pudiendo ejecutarse en Mxico el contenido de la decisin
extranjera.
El exequatur representa el requisito necesario para que ante un incumplimiento voluntario de una parte del contenido de la decisin extranjera
se pueda acudir al aparato coercitivo del Estado para que pueda llevar a cabo
lo juzgado. En este punto es necesario diferenciar entre: el exequatur o declaracin de ejecutividad, que es el proceso mediante el cual el pronunciamiento extranjero alcanza el grado de ttulo ejecutivo y, por otra parte, hay
otra etapa procesal que es el denominado, propiamente, proceso de ejecucin de dicha decisin.

194

DERECHO INT PRIVADO.indd 194

14/5/10 10:43:12

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Reconocimiento y ejecucin

2. Tipos de exequatur
La figura del exequatur presenta tres importantes tipologas en funcin
del rigor, cualitativo y cuantitativo, de las revisiones en el cumplimiento de los
requisitos exigidos respecto a los pronunciamientos extranjeros por el tribunal requerido: 1) exequatur de revisin; 2) exequatur mediante control de
requisitos procesales, y 3) exequatur de plano.
Por lo que hace al exequatur de revisin, el juez del Estado requerido
va a desplegar dos controles: uno, respecto a los hechos que motivaron la
resolucin extranjera, y dos, el derecho que aplic el juez extranjero. De
la anterior operacin de control, si el juez requerido concluye que l hubiera alcanzado el mismo resultado, concede efectos al pronunciamiento
extranjero, sin duda estamos ante un exequatur de control absoluto nacionalista y hostil, respecto de los pronunciamientos extranjeros.
Si bien este tipo de exequatur tuvo su origen en Francia, fue igualmente
abandonado por ellos.
Con respecto al exequatur mediante control de requisitos procesales, se
eliminan los dos controles requeridos por el anterior tipo de exequatur, lo
anterior no significa que se eliminen por completo el control de algunos
requisitos de forma y fondo, como puede llegar a ser la competencia del juez
de origen, los derechos de defensa, el orden pblico, etctera. Este tipo de
exequatur alcanza efectos ejecutivos a la resolucin extranjera en el Estado
requerido. Sin duda alguna este tipo de exequatur refuerza la soberana del
Estado requerido y del Estado de origen, en el primer caso porque sus autoridades intervienen a la hora de dotar de estos efectos al pronunciamiento
extranjero, y para el Estado de origen porque ya no se revisa ni el derecho aplicado ni los hechos que fundamentan su pronunciamiento. Este tipo
de exequatur no es un sistema ni absoluto, ni nacionalista ni hostil como el
anterior, al admitir efectos de resoluciones extranjeros al no controlar dos
puntos vitales como ocurra en el exequatur de revisin. De conformidad con
el cfpc, entendemos que este tipo de exequatur es el que acoge Mxico.
Por lo que hace al exequatur de plano, a diferencia de los anteriores,
dota de efectos ejecutivos al pronunciamiento extranjero una vez revisado
nicamente la regularidad formal de dicho pronunciamiento sin ningn
tipo de revisin de forma o fondo. Lo nico que se pretende con este simblico control es que no se produzcan falsificaciones. A este ltimo tipo
se le proclaman una serie de ventajas y desventajas; entre las primeras, su
rapidez y efectividad, as como la libre circulacin de decisiones basadas

195

DERECHO INT PRIVADO.indd 195

14/5/10 10:43:12

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

en el principio de confianza al igual que la supresin de trmites revisorios


para el tribunal requerido; mientras que se destaca entre sus desventajas, el
ilimitado poder del juez de origen desde que su pronunciamiento tiene un
control mnimo.

IV. Las implicaciones del acceso al registro


Derivado del efecto constitutivo producido por el reconocimiento, tenamos los denominado actos de ejecucin impropios, los cuales suponan,
entre otros, la inscripcin en el registro de la decisin a efectos de modificar
la preexistente. En Mxico, necesitamos la inscripcin registral para que la
decisin extranjera pueda tener efectos frente a terceros.

V. Regulacin normativa convencional

1. Convenio entre los Estados Unidos Mexicanos y el Reino


de Espaa sobre Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias
Judiciales y Laudos Arbitrales en Materia Civil y Mercantil
El primer comentario que debemos de hacer es que Mxico cuenta con un
nico convenio bilateral de reconocimiento y ejecucin que es el firmado,
quizs por razones histricas y actuales, con Espaa.
Se trata de un convenio bilateral general en funcin de que no se limita
a regular un mbito material reducido, en el que se produce una distincin
entre el reconocimiento y el exequatur al no preverse un solo procedimiento
por el cual se obtenga al mismo tiempo un reconocimiento y exequatur; de
esta manera se recoge la figura del reconocimiento incidental.
a) mbito de aplicacin material: reconocimiento y ejecucin de sentencias judiciales y laudos arbitrales en materia civil y mercantil, de
acuerdo con el artculo 2o. De conformidad con el artculo 3o. quedan
excluidas del mbito de aplicacin material de este Convenio de
manera genrica las materias fiscales, aduaneras y administrativas, y
de manera ms especfica seala numerus clausus con respecto: el estado civil y capacidad de las personas fsicas; divorcio, nulidad de
196

DERECHO INT PRIVADO.indd 196

14/5/10 10:43:12

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Reconocimiento y ejecucin

matrimonio y rgimen de los bienes en el matrimonio; pensiones


alimenticias; sucesin testamentaria o intestada; quiebras, concursos, concordatos u otros procedimientos anlogos; liquidacin de
sociedades; cuestiones laborales; seguridad social; daos de origen
nuclear; daos y perjuicios de naturaleza extracontractual y cues
tiones martimas y areas.
En definitiva, siguiendo a Calvo y Carrascosa, es difcil precisar
a qu materias se aplica el Convenio, si es que queda alguna materia
que no haya sido excluida.
b) mbito de aplicacin espacial: Mxico-Espaa.
c) mbito de aplicacin temporal: Madrid, 17 de abril de 1989. Para el
contexto mexicano este instrumento se aprueba por el Senado el 19
de diciembre de 1989; se publica en el dof para su aprobacin el 9 de
febrero de 1990; entra en vigor el 30 de abril de 1991 y se publica en
el dof para su promulgacin el 5 de marzo de 1992. De conformidad
con el artculo 26.2 este Convenio tiene una duracin indefinida,
aunque podr denunciarse por va diplomtica, por escrito y dicha denuncia surtir efectos a partir del ltimo da del siguiente sexto mes
de haberse efectuado dicha notificacin.
Estamos ante un Convenio de difcil lgica para entender la firma
y ratificacin por estos dos Estados contratantes, al visualizarse de lleno un claro solapamiento con otros instrumentos normativos, dgase
Cdigo de Comercio mexicano concretamente en su ttulo sobre arbitraje, artculos 1416 y siguientes o Convenio de Nueva York de
1958 sobre Reconocimiento y Ejecucin de Laudos Arbitrales.
Destacamos, por otra parte, que en Mxico se aprecia una carencia
de poltica convencional en el sector del reconocimiento y ejecucin de
sentencias judiciales. Nos podemos preguntar por qu Mxico no tiene una red convencional ms amplia con aquellos pases que tienen
una especial vinculacin. Si la doctrina espaola, Calvo y Carrascosa,
realiza el mismo cuestionamiento, teniendo en cuenta que existen
alrededor de veinte tratados de reconocimiento y exequatur, con una
tendencia al crecimiento, no se explica la ausencia en el contexto
mexicano de dichos instrumentos. En segundo trmino, nos llama
la atencin la superposicin de este instrumento convencional con
el Convenio de Nueva York del 10 de junio de 1958 sobre reconocimiento y ejecucin de laudos arbitrales, firmado y ratificado
tanto por Mxico como por Espaa. En tercer trmino, y derivado de
197

DERECHO INT PRIVADO.indd 197

14/5/10 10:43:12

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

lo anterior, ste convenio bilateral es de difcil aplicacin prctica desde


que el requisito sine qua non establecido por el mencionado Convenio
de Nueva York, de que cualquier instrumento, autnomo o convencional, para que pueda ser aplicado debe ser ms beneficioso que l,
no se cumple desde que el convenio bilateral impone condiciones ms
complejas para el fin ltimo que persigue, esto es, el reconocimiento
y ejecucin de un laudo arbitral. Lo anterior provoca conflictos de
tratados. Para apoyar la idea anterior, nos referimos al artculo 23 el
cual establece:
Las normas del presente convenio no afectarn ni restringirn las disposiciones contenidas en otras convenciones bilaterales o multilaterales ce
lebradas por los Estados partes en materia de reconocimiento y ejecucin de sentencias judiciales y de laudos arbitrales extranjeros, ni las
prcticas ms favorables que los Estados partes puedan bxer en su derecho interno con relacin a la eficacia extraterritorial de unas y otros.

Estamos ante el nico convenio bilateral firmado por Mxico en materia


de competencia judicial indirecta de contenido bilateral al regular tanto
laudos arbitrales como sentencias judiciales.
El artculo 1o. establece un marco terico conceptual, a tenor de Virgos
y Garcimartn, entre el que destacamos en su fraccin 2, que debe entenderse por sentencia cualquier resolucin firme a efectos de reconocer y
ejecutar, con lo cual no comprende pronunciamientos provisionales, medidas cautelares, etctera.
El artculo central de la convencin es el numeral 4, que establece que
el reconocimiento y ejecucin de sentencias no se har de manera automtica, ni primando un principio de confianza. Lo anterior contrasta con
la confianza que existe, por ejemplo, en el mbito comunitario a la hora
de reconocer y ejecutar pronunciamientos judiciales. Se intuye que este
artculo est pensando en competencia judicial indirecta exclusivamente; los
indicios que nos llevan a afirmar lo anterior, parte del encabezado del ttulo
III denominado Competencia del juez o tribunal sentenciador. La idea de
ausencia de confianza se refuerza en el artculo 17, al sealar que todos los
procedimientos relativos a la ejecucin de sentencias y laudos arbitrales, incluso la competencia de los respectivos rganos jurisdiccionales, sern regulados por la Ley del Estado requerido. El segundo indicio es la revisin que
se impone al tribunal de destino respecto del pronunciamiento emitido por
el tribunal de origen; recordemos que en materia arbitral la nica revisin
que se hace, respecto del laudo arbitral, es en el aspecto de orden pblico y
198

DERECHO INT PRIVADO.indd 198

14/5/10 10:43:12

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Reconocimiento y ejecucin

arbitrabilidad. El artculo 6o. se circunscribe en esta misma idea de revisin


competencial ahora contextualizada en una reconvencin o contrademanda.
Otro de los indicios que tenemos para expresar que este Convenio est pensando en sentencias judiciales, es la existencia del Convenio de Nueva York
del 10 de noviembre de 1958 que establece el reconocimiento y ejecucin de
laudos arbitrales. Otro indicio se encuentra en el artculo 5o. que se refiere a
denegacin de justicia, trmino en desuso en materia arbitral. El artculo
7o., nos ofrece otro indicio al hablar de competencia exclusiva, cuando en
arbitraje se habla de arbitrabilidad. El ltimo indicio que encontramos es el
artculo 15 que nos habla de beneficio de pobreza gratuita en el proceso
llevado en el Estado de origen es reconocido en el Estado de destino para
el reconocimiento y la ejecucin; nos preguntamos si hubo un beneficio de
pobreza en materia arbitral en el Estado de origen.
El ttulo IV, dedicado al reconocimiento, y el ttulo V, dedicado a la ejecucin, hace que este Convenio se caracterice por fijar dos procedimientos.
Por lo que se refiere al reconocimiento, artculo 8o., se establece un reconocimiento incidental, entendindose por ste el reconocimiento que se
produce sin que sea necesario recurrir a un procedimiento especfico
de homologacin de la decisin extranjera en el otro pas, es decir, la resolucin se hace valer directamente ante la autoridad del Estado de destino.
Como destaca la doctrina, Calvo y Carrascosa, el reconocimiento incidental
presenta la ventaja de su agilidad instrumental e inmediatez: se solventa en
el curso del proceso en que surge la cuestin, sin necesidad de homologar
previamente la decisin ante una instancia determinada y con arreglo a
un procedimiento especfico. Sin embargo, comporta el inconveniente de su
provisionalidad, ya que slo produce efectos en el proceso en que se hace
valer la decisin extranjera.
De conformidad con el artculo 9o. y 14 se establece la posibilidad de
un reconocimiento tanto total como parcial.
El artculo 10, habla del impedimento de reconocer y ejecutar el pronunciamiento argumentando contrariedad con el orden pblico del Estado de
destino; lo anterior, demuestra la ambigedad de este impedimento debido a
que el orden pblico es un concepto jurdico indeterminado. Ello supone
otorgar al tribunal de destino un amplio margen de actuacin.
El artculo 11, establece las condiciones mnimas y necesarias para llevar
a cabo la ejecucin de la sentencia o laudo. Aunque nuevamente intenta
englobar laudos y sentencias, el apartado d y e nos hace reafirmar la inclinacin del Convenio hacia las sentencias judiciales. Los causales establecidos son una lista cerrada y se enumeran en nueve rubros. Entre los causales
se sigue un criterio de revisin formal de los requisitos mnimos al con199

DERECHO INT PRIVADO.indd 199

14/5/10 10:43:12

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

trolar exclusivamente los aspectos externos de la decisin extranjera. Del


listado anterior no se desprende la necesidad de una revisin de fondo al no
exigir el examen de la ley aplicada por el tribunal de origen. De esta forma
aseguramos que no se contempla un exequatur de revisin al no existir
un control ni sobre el fondo ni sobre el derecho aplicable. De conformidad
con el artculo 22 se expresa que ni en el tribunal de primera instancia, ni
el de apelacin, podr examinar ni decidir sobre la justicia o injusticia de la
sentencia o laudo arbitral, ni sobre las motivaciones o fundamentos de hecho
o de derecho en que se apoye, limitndose a examinar su autenticidad y si
deba o no ejecutarse conforme a lo previsto en este Convenio.
La ausencia de revisin de fondo se extiende hasta las ltimas instancias
a las que puede acceder cualquier proceso judicial o arbitral.
El artculo 12 establece la litispendencia, apartado a, y la cosa juzgada,
apartado b, como criterios para denegar la ejecucin.
El artculo 19 establece la competencia del juez para llevar a cabo las
ejecuciones, as expresa: Ser tribunal competente para ejecutar una sentencia o laudo arbitral en el Estado requerido, el del domicilio o residencia
de la parte condenada o en su defecto el de la situacin de sus bienes en el
territorio del Estado requerido.
2. Convencin interamericana sobre eficacia extraterritorial
de las sentencias y laudos Arbitrales Extranjeros
a) mbito de aplicacin material. Eficacia extraterritorial de las sentencias y
laudos. De conformidad con el artculo 1o., la Convencin se aplicar
a las sentencias judiciales y laudos arbitrales dictados en procesos civiles, comerciales o laborales en uno de los Estados parte, a menos que
al momento de la ratificacin se haga expresa reserva de limitarla a
las sentencias de condena en materia patrimonial. Mxico realiza una
reserva en funcin del artculo 1o. al establecer que limita la aplicacin
de este convenio a las sentencias de condena en materia patrimonial
dictadas en uno de los Estados parte. La Convencin, asimismo, permite extender su contenido a las resoluciones que terminen en el proceso,
a las dictadas por autoridades que ejerzan alguna funcin jurisdiccional
y a las sentencias penales en cuanto se refieran a la indemnizacin de
perjuicios derivados del delito. Igualmente, esta Convencin estable
ce en este artculo 1o. que se aplicar en lo relativo a laudos arbitrales
en todo lo no previsto en la Convencin Interamericana sobre Arbitraje
Comercial Internacional suscrita en Panam el 30 de enero de 1975.
200

DERECHO INT PRIVADO.indd 200

14/5/10 10:43:12

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Reconocimiento y ejecucin

b) mbito de aplicacin espacial. Argentina, Brasil, Colombia, Ecuador,


Mxico, Paraguay, Per, Uruguay y Venezuela.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en Montevideo, el 8 de mayo
de 1979, con entrada en vigor internacional de 14 de junio de 1980, de
conformidad con el artculo 11, esta Convencin entrar en vigor el
trigsimo da a partir de la fecha en que haya sido depositado el segundo instrumento de ratificacin. Igualmente, de conformidad con
el artculo 13 regir indefinidamente. Mxico lo firma el 2 de diciembre de 1986, lo aprueba por el Senado el 27 de diciembre de 1986, se
publica en el dof para su aprobacin el 4 de febrero de 1987, Mxico
se vincula por ratificacin el 12 de junio de 1987, entra en vigor el 11
de julio de 1987 y se publica en el dof para su promulgacin el 20 de
agosto de 1987. Hay una fe de erratas publicada en el dof de 30
de noviembre de 1987.
De conformidad con el artculo 2o., las sentencias y laudos tendrn eficacia extraterritorial si renen las siguientes condiciones: 1) que
vengan revestidos de las formalidades externas necesarias para ser considerados autnticos en el Estado de procedencia; 2) que estn debidamente traducidos al idioma oficial del Estado donde deba surtir efecto;
3) que se presenten debidamente legalizados de conformidad con la ley
estatal donde deban surtir efectos; 4) que la autoridad sentenciadora,
tenga competencia para conocer y juzgar el asunto de conformidad
con la ley del Estado donde deba surtir efecto; 5) que el demandado
haya sido notificado o emplazado en debida forma de conformidad
con la ley del Estado donde deba surtir efecto; 6) que se haya asegurado
la defensa de las partes; 7) que tenga carcter de ejecutoriado o fuerza
de cosa juzgada en el Estado en que fueren dictados, y 8) que no
contraren principios y leyes de orden pblico del Estado requerido. Mxico realiza una declaracin interpretativa al mencionar que
en relacin con el artculo 2o., prrafo d, de la Convencin dicha
condicin se considerar cumplida cuando la competencia del juez
o tribunal haya sido establecida de modo coincidente con las reglas
reconocidas en la Convencin Interamericana sobre Bases de Competencia en la Esfera Internacional para la Eficacia Extraterritorial de
las Sentencias y Laudos Extranjeros, quedando excluidas todas las ma
terias a que se refiere el artculo 6o. del propio instrumento firmado
en La Paz, Bolivia, el 24 de mayo de 1984.
De conformidad con el artculo 3o., los documentos de comprobacin indispensables para solicitar el cumplimiento de la sentencia
201

DERECHO INT PRIVADO.indd 201

14/5/10 10:43:12

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

o laudo son las copias autnticas de la sentencia o laudo, de las piezas


necesarias para acreditar que se ha dado cumplimiento a los incisos e
y f del artculo 2o. y del auto que declare que la sentencia o laudo tiene carcter ejecutoriado o de cosa juzgada. Mxico, asimismo, realiza
otra declaracin interpretativa en este artculo 3o., sealando que los
Estados Unidos Mexicanos interpretan, con relacin al artculo 3o.,
que para la homologacin y ejecucin coactiva de sentencias y laudos
extranjeros es necesaria su transmisin por medio de exhortos o car
tas rogatorias en las que aparezcan las citaciones necesarias para que las
partes comparezcan ante el exhortado.
El artculo 4o. establece la eficacia total o parcial de una sentencia
o laudo extranjero. Por su parte, el artculo 5o. reconoce el mantenimiento del beneficio de pobreza en el Estado de su presentacin,
una vez concedido en el Estado de origen.
De conformidad con el artculo 6o., se establece que los procedimientos y la competencia para asegurar la eficacia a las sentencias y
laudos sern regulados por la ley del Estado requerido, entendien
do por ste al que se le solicita su cumplimiento. Respecto a este artculo 6o. Mxico declara que interpreta este artculo en el sentido de
que el juez exhortado tiene competencia en todos los procedimientos
relativos para asegurar la ejecucin de sentencias, incluyendo, inter alia,
aquellos concernientes a embargos, depositaras, terceras y remates.

VI. Regulacin normativa autnoma

1. Artculo 121, fraccin III, de la Constitucin Poltica


de los Estados Unidos Mexicanos
El artculo 121, fraccin III, de la cpeum expresa:
Las sentencias pronunciadas por los tribunales de un Estado sobre derechos reales
o bienes inmuebles ubicados en otro Estado, slo tendrn fuerza ejecutoria, en
ste, cuando as lo dispongan sus propias leyes. Las sentencias sobre derechos
personales slo sern ejecutadas en otro Estado cuando la persona condenada
se haya sometido expresamente o por razn de domicilio a la justicia que las
pronunci y siempre que haya sido citada personalmente para ocurrir al juicio.

202

DERECHO INT PRIVADO.indd 202

14/5/10 10:43:12

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Reconocimiento y ejecucin

Al abordar este artculo, nos queda la duda cuando habla de Estado si se est
refiriendo a estados de la federacin o a Estado como sinnimo de pas. Partiendo de esta duda, exponemos que seguimos la inercia de la doctrina que
mantiene el anlisis de este artculo en los manuales de dipr. Es por esa tradicin e inercia que no queremos cometer el vaco al dejar de examinarlo.
En este artculo en comento, se tratan dos cuestiones completamente
distintas. En la primera parte se trata de derechos reales o bienes inmuebles;
en la segunda parte aborda derechos personales. Respecto del primero, derechos reales o bienes inmuebles, determina la posibilidad de que un Estado
A entre a conocer y emita un pronunciamiento sobre un bien inmueble
que est ubicado en el Estado B, rompiendo de esta manera con el principio forum rei sitae establecido o consagrado por el dipr. No ayuda mucho a
solucionar esta situacin la disposicin ya mencionada, en el sector competencial, del artculo 156, fraccin III, del cpcdf, donde no aparece el adjetivo
de exclusividad a la hora de determinar la competencia. En materia de derechos reales y arrendamiento de bienes inmuebles consideramos que debe ser
respetado el principio forum rei sitae en orden a dar continuidad en el espacio
a los pronunciamientos judiciales; es decir, si Mxico entra a conocer sobre un
bien inmueble ubicado en Espaa o cualquier Estado de la Unin Europea,
su pronunciamiento no ser reconocido ni ejecutado, quedando en la calidad de pronunciamiento claudicante, lo anterior desde que en Espaa y en
el resto de la Unin Europea, uno de los principios de dipr es el establecimiento de la competencia como exclusiva respecto a los derechos reales
y arredamiento en bienes inmuebles. De igual manera, y por un criterio
de reciprocidad, un pronunciamiento espaol que versara sobre un bien inmueble ubicado en Mxico no debera ser reconocido ni ejecutado en este
Estado. Como colofn, sostenemos que el artculo 121 de la cpeum no ayuda
a respetar el principio forum rei sitae al permitir que otro Estado, se nos ocurre
el domicilio del demandado, por foro general de atribucin de competencia, pueda dictar una sentencia sobre un bien inmueble ubicado en Mxico.
En esta confusin contribuye el artculo 156, fraccin III, del cpcdf, al no
determinar de manera precisa la exclusividad competencial, pareciendo que
establece una alternatividad entre forum rei sitae y domicilio al demandado.
En definitiva, opinamos que el artculo 156 debera dejar constancia de su
exclusividad para evitar la alternancia de la cji y el artculo 121, fraccin III,
debera quedarse nicamente y exclusivamente para el mbito ad intra desde
que no ayuda al dipr.
Por lo que se refiere a la segunda parte del artculo 121, los derechos
personales, determina de manera clara y precisa los requisitos para que se

203

DERECHO INT PRIVADO.indd 203

14/5/10 10:43:12

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

ejecute una sentencia sobre derechos personales, y en este caso establece dos
requisitos competenciales y uno como de derecho de defensa. En los requisitos competenciales se exige la sumisin expresa o por razn de domicilio
al tribunal de origen y en cuanto al requisito de derecho de defensa debe de
haber sido citada personalmente para ocurrir al juicio.
2. Artculos 564 a 568 del Cdigo Federal
de Procedimientos Civiles
Este grupo de artculos se encuadra en el libro cuarto De la cooperacin
procesal internacional, ttulo nico, captulo V Competencia en materia
de ejecucin de sentencias.
El artculo 564 del cfpc expresa la necesidad de reconocer en Mxico la
competencia del tribunal de origen, a efectos de llevar a cabo la ejecucin
de su pronunciamiento, cuando esta competencia se haya asumido por razones compatibles o anlogas al derecho nacional, lo anterior con la salvedad
de los asuntos determinados como competencia exclusiva de los tribunales
mexicanos. Este artculo implica una revisin y control de la competencia
del tribunal que emite el pronunciamiento cuya ejecucin se pretende en
Mxico y para ello establece dos condiciones: 1) que la declaracin competencial sea anloga y compatible con la predeterminacin legal de la
competencia de los tribunales mexicanos, y 2) que no sea declarado competencia exclusiva de los tribunales mexicanos. En este segundo requisito nos
asalta la duda de saber cules son las competencias marcadas como exclusivas
por la normativa competencial, tanto autnoma como convencional, de
los tribunales mexicanos. Lo anterior desde que ni en el 156 del cpcdf ni
en los convenios que a la fecha Mxico tiene ratificados aparece el adjetivo
de exclusividad a la hora de atribuir o distribuir competencias.
Por su parte el artculo 565 parte de establecer una revisin de la competencia del juez de origen por parte del juez de destino (Mxico) y en este
caso determina reconocer su pronunciamiento cuando su declaracin competencial fue con la finalidad de evitar un foro de necesidad, una denegacin de justicia. Esta situacin es aprovechada por el legislador mexicano
para atribuir competencia a los tribunales mexicanos cuando se pueda
generar un foro de necesidad.
El artculo 566 partiendo de igual forma de una revisin de la declaracin competencial del juez de origen afirma su aceptacin si la competencia
fue asumida por acuerdo de las partes (sumisin expresa). A esta declaracin
competencial se le condiciona con el cumplimiento de dos requisitos: a) que
204

DERECHO INT PRIVADO.indd 204

14/5/10 10:43:12

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Reconocimiento y ejecucin

dicho Convenio se realizara antes del juicio, y b) que dicha eleccin no implique una denegacin o impedimento de acceso a la justicia. De esta forma
el artculo 567 complementa el anterior sealando que esa clusula de sumisin a un foro no debe operar en beneficio exclusivo de una parte.
El artculo 568 habla de competencias exclusivas de los tribunales nacionales mexicanos, si bien es cierto que es el nico artculo que a la hora
de repartir competencias utiliza el adjetivo exclusivo debemos sealar que
se refiere nicamente a materias encuadradas en el rea del dip y no del dipr.
En este sentido enlista, por ejemplo, las tierras, espacio areo, plataforma
continental, zona econmica exclusiva, embajadas, consulados, etctera
3. Artculos 569 al 577 del Cdigo Federal
de Procedimientos Civiles
Este manojo de artculos se encuadran en el libro cuarto de la cooperacin
procesal internacional, ttulo nico, captulo VI, ejecucin de sentencias.
El primer artculo es el 569 del cfpc el cual abarca sentencias, laudos
arbitrales de carcter no privado y dems resoluciones jurisdiccionales extranjeras. Determina que estos pronunciamientos tendrn eficacia y sern
reconocidos siempre que no contraren el orden pblico nacional. En su
segunda parte determina que estos pronunciamientos cuando sean utilizados como prueba ante un tribunal mexicano deben ser considerados como
autnticos.
Por su parte, el 570 del cfpc determina que este conjunto de pronunciamientos se cumplirn coactivamente mediante homologacin, como regla
general teniendo como excepcin lo dispuesto en los convenios ratificados
por Mxico.
El artculo 571 del cfpc hace referencia a los requisitos que deben cumplir
estos documentos para tener fuerza de ejecucin. En este sentido afirma lo siguiente: 1) satisfacer las formalidades en materia de exhortos extranjeros; 2) que
no sea consecuencia del ejercicio de una accin real; 3) en una reciente reforma publicada en el dof el martes 30 de diciembre de 2008 se establece como
tercer requisito que el juez o tribunal sentenciador haya tenido competencia para conocer y juzgar el asunto de acuerdo con las reglas reconocidas
en la esfera internacional que sean compatibles con las adoptadas por este
Cdigo. El juez o tribunal sentenciador extranjero no tiene competencia
cuando exista en los actos jurdicos de que devenga la resolucin que se pretenda ejecutar, una clusula de sometimiento nicamente a la jurisdiccin
de tribunales mexicanos; 4) satisfacer las garantas de audiencia y defensa
205

DERECHO INT PRIVADO.indd 205

14/5/10 10:43:13

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

mediante una notificacin o emplazamiento en forma personal; 5) satisfacer


el carcter de cosa juzgada en el pas de origen o que no pueda interponerse otro recurso ordinario en su contra; 6) satisfacer el requisito de que no se
hubiera generado litispendencia internacional a favor del tribunal mexicano;
7) que la obligacin a cuyo cumplimiento se haya procedido no sea contraria
el orden pblico nacional; 8) que sean considerados como autnticos. Este artculo cierra con un requisito de reciprocidad internacional al sealar que
a pesar del cumplimiento de estos requisitos puede negarse la ejecucin del
pronunciamiento si comprueba que el tribunal de origen no ejecuta sentencias mexicanas pronunciadas en casos anlogos. En este sentido, Rbago Dorbecker expresa que la nica mencin a la reciprocidad se da en el marco del
reconocimiento y ejecucin de sentencias en las que se incluye la reciprocidad negativa, la cual es calificada por el autor como la menos gravosa de
las pruebas de reciprocidad, ya sea desde el punto de vista probatorio o desde el
punto de vista de promover la cooperacin internacional, ya que las acciones negativas podran ejercer como una presin para reanudar la cooperacin.
Por su parte el artculo 572 del cfpc establece los documentos necesarios
que deben acompaar al exhorto del juez de origen y en este sentido enlista
los siguientes: 1) copia autntica de la sentencia, laudo o resolucin jurisdiccional; 2) copia autntica de las constancias que acrediten el cumplimiento de
las condiciones previstas en las fracciones IV y V del artculo 571; 3) traducciones al idioma espaol, y 4) que el ejecutante haya sealado domicilio para
or notificaciones en el lugar del tribunal de la homologacin.
El artculo 573 del cfpc determina que el tribunal competente para llevar
a cabo la ejecucin de un pronunciamiento extranjero es el del domicilio del
ejecutado o en su defecto el de la ubicacin de sus bienes en la Repblica.
El artculo 574 del cfpc establece que el incidente de homologacin se
abrir con citacin personal al ejecutante y al ejecutado concedindosele un
trmino individual de nueve das hbiles para exponer sus argumentos y
en caso de que ofrecieren pruebas se fijar fecha para recibirlas, en caso de
ser admitidas, correspondiendo su preparacin a cargo del oferente, salvo razn
fundada. En todo se dar intervencin al Ministerio Pblico. La resolucin que
se dicte negando la ejecucin ser apelable en ambos efectos mientras que la
resolucin que conceda la ejecucin ser apelable en efecto devolutivo.
Por su parte, el artculo 575 del cfpc establece que el tribunal no podr
examinar el fondo del fallo y en este sentido entendemos que no puede examinar su justicia ni su injusticia, ni las motivaciones o fundamentos, de hecho
o de derecho, en que se apoye, con lo cual su control se limita a examinar su
autenticidad y si cabe o no su ejecucin.

206

DERECHO INT PRIVADO.indd 206

14/5/10 10:43:13

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Reconocimiento y ejecucin

El artculo 576 del cfpc establece que lo relativo a embargos, secuestro,


depositara, avalo, remate y cuestiones de liquidacin y ejecucin coactiva de
la sentencia extranjera sern resueltas por el tribunal de la homologacin.
Por ltimo, el artculo 577 del cfpc establece la posibilidad de una eficacia parcial del pronunciamiento extranjero a peticin de parte interesada.
4. Artculos 599 a 603 del Cdigo de Procedimientos Civiles
para el Distrito Federal
Nuestra primera crtica es que el cpcdf presenta una pobreza no slo cuantitativa sino tambin cualitativa a la hora de abordar el sector del reconocimiento y ejecucin de pronunciamientos judiciales extranjeros. As, el nico
bloque normativo que podemos traer a colacin son cinco artculos, donde
destacamos que hace referencia nicamente a ejecucin de lo cual se puede hacer una interpretacin de buena fe, diciendo que deja claro que el proceso de
reconocimiento y ejecucin son dos cosas diferentes, que al artculo 603, no
le encontramos ubicacin efectiva en el dipr y que derivada de esta pobreza es que consideramos necesario cumplimentarlo con una mayor riqueza,
cualitativa y cuantitativa en el cfpc, as las cosas, estimamos que es necesario
recurrir de forma complementaria al cfpc para poder dar sentido pleno a
este ltimo sector constitutivo del contenido del dipr.
El artculo 599 del cpcdf expresa que el juez ejecutor que reciba exhorto con las inserciones necesarias conforme a derecho para la resolucin
de una sentencia u otra resolucin judicial cumplir con lo que disponga el
juez requirente, siempre que lo que haya de ejecutarse no fuere contrario a
las leyes del Distrito Federal. Estimamos que este artculo, 599 del cpcdf,
tiene como meta dar continuidad a los pronunciamientos judiciales extranjeros y por ello establece la obligacin de cumplir con lo que disponga el juez
requirente de manera apriorstica y nada ms como una excepcin le solicita
que no sea contraria a las leyes del Distrito Federal. Todo ello permeado de
una buena disposicin o voluntad.
Por otra parte, este artculo cubre no slo la ejecucin de una sentencia
sino de cualquier otra resolucin judicial.
El artculo 600 del cpcdf a la letra dice:Los jueces ejecutores no podrn
oir ni conocer de excepciones cuando fueren opuestas por alguna de las
partes que litigan ante el juez requirente salvo el caso de competencia legalmente interpuesta por alguno de los interesados. El artculo 600 se est refiriendo al conocimiento de excepciones, no de sentencias u otras decisiones,

207

DERECHO INT PRIVADO.indd 207

14/5/10 10:43:13

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

haciendo la excepcin de las excepciones de competencias interpuestas; es


decir, de conformidad con el artculo 35 del cpcdf son excepciones procesales de manera tasada: 1) la incompetencia del juez; 2) la litispendencia; 3)
la conexidad de la causa; 4) la falta de personalidad del actor o del demandado o la falta de capacidad del actor; 5 ) la falta de cumplimiento del
plazo o de la condicin a la que est sujeta la obligacin, 6) el orden o
la excusin; 7) la improcedencia de la va, y 8) la cosa juzgada. De manera
general, el punto 9 establece que las dems a las que les den ese carcter
las leyes. Retomando la interpretacin que le damos al artculo 600 del
cpcdf es que todas las excepciones con la salvedad de la primera no pueden ser ni odas ni conocidas al ser opuestas por alguna de las partes ante
el juez requirente.
Por su parte, el artculo 601 del cpcdf que a la letra expresa:
Si al ejecutar los autos insertos en las requisitorias, se opusiere algn tercero, el
juez ejecutor ora sumariamente y calificara las excepciones opuestas conforme a
las reglas siguientes: I) cuando un tercero que no hubiere sido odo por el juez
requirente y poseyere en nombre propio la cosa en que debe ejecutarse la
sentencia no se llevar adelante la ejecucin, devolvindose el exhorto con
insercin del auto en que se dicte esa resolucin, y de las constancias en que se
haya fundado; II) si el tercer opositor que se presente ante el juez requerido, no
probare que posee con cualquier ttulo traslativo de dominio la cosa sobre que
verse la ejecucin del auto inserto en la requisitoria, ser condenado a satisfacer las costas, daos y perjuicios a quien se los hubiere ocasionado contra esta
resolucin slo se da el recurso de queja;

Encontramos que ste artculo lo encuadramos como continuacin del artculo 600 del cpcdf al proseguir con el trmino excepciones y no hablar
de sentencias. Este artculo versa sobre el derecho de audiencia, el juez requerido (destino) y el juez requirente (origen). En este sentido, por lo que
hace al juez requirente el tercero que no ha sido odo y posee la cosa en
nombre propio a la que afecta el pronunciamiento, paraliza la ejecucin. Por
lo que respecta al juez requerido si el tercero no prueba que tiene la cosa con
cualquier ttulo traslativo de dominio, sobre la que versa la ejecucin, condenar al tercero a satisfacer las costas, daos y perjuicios.
El artculo 602 cpcdf expresa:
Los jueces requeridos no ejecutarn las sentencias mas que cuando reunieren
las siguientes condiciones: I. que versen sobre cantidad lquida o cosa determinada individualmente; II. Que si trataren de derechos reales sobre muebles
208

DERECHO INT PRIVADO.indd 208

14/5/10 10:43:13

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Reconocimiento y ejecucin

(sic) o de bienes inmuebles ubicados en el Distrito Federal, fueren conforme


a las leyes del lugar; III. Si tratndose de derechos personales o del estado civil,
la persona condenada se someti expresamente o por razn de domicilio a la
justicia que la pronunci; y IV. Siempre que la parte condenada haya sido emplazada personalmente para ocurrir al juicio.

Este artculo trata de manera tasada los motivos por los cuales el juez requerido no ejecutar un pronunciamiento extranjero dejndolo as en la
categora de pronunciamiento claudicante. La primera fraccin versa sobre cantidad lquida o determinada individualmente; la fraccin II versa
sobre derechos reales muebles o inmuebles y en ese entendido estimamos
que para que se puedan ejecutar los requisitos de forma, los requisitos competenciales (forum rei sitae) y el derecho aplicable (lex rei sitae) deben ser las
del Distrito Federal. La fraccin III, se pronuncia sobre los derechos personales o de estado civil recogiendo como requisitos que bien la sumisin
expresa fuera al tribunal de origen o que el domicilio de la persona estuviera
radicado en el tribunal de origen, aqu vemos una clara inspiracin del ar
tculo 121, fraccin III, constitucional; la nica diferencia radica en la inclusin de la categora jurdica del estado civil, as como en la fraccin IV, la
cual queda separada en el artculo 602 del cpcdf con respecto al 121, fraccin
III, constitucional. De cualquier modo, la exactitud entre ambos dispositivos
normativos radica en la exigencia de que la parte condenada haya sido emplazada personalmente para acudir al juicio.
El artculo 603 del cpcdf expresa: El juez que reciba despacho u orden de su superior para ejecutar cualquier diligencia es mero ejecutor y
en consecuencia no dar curso a ninguna excepcin que opongan los interesados y se tomar simplemente razn de su respuestas en el expediente,
antes de devolverlo. Este artculo no corresponde estrictamente, al hablar
de un juez superior, al dipr.

209

DERECHO INT PRIVADO.indd 209

14/5/10 10:43:13

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

Cuestionario

1. Determine los tipos de reconocimiento.


2. Determine los tipos de exequatur.
3. Determine la diferencia entre el reconocimiento y el exequatur.
4. Determine el marco regulador convencional que responde al sector
del reconocimiento y la ejecucin.
5. Determine el marco regular autnomo que responde al sector
del reconocimiento y la ejecucin.

210

DERECHO INT PRIVADO.indd 210

14/5/10 10:43:13

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx

Captulo sexto
Cooperacin procesal internacional

Este captulo trata lo relativo a la cooperacin procesal internacional; trata las


figuras de la ley aplicable al proceso con elemento extranjero, trato procesal
al extranjero capacidad del litigante extranjero, representacin y defensa en
el proceso, asistencia jurdica gratuita, caucin de arraigo en juicio y embargo
preventivo, cooperacin la prueba, notificaciones, exhortos o cartas rogatorias, apostilla, rgimen legal de los poderes, medidas cautelares y la prueba del
derecho extranjero.

I. Ley aplicable al proceso con elemento extranjero


En dipr a la hora de abordar el sector de la cooperacin procesal internacional debemos destacar uno de los principios que hasta ahora ha sido
el portaestandarte, nos referimos a la primaca del principio lex fori regit processum, un principio, sin duda, ultraterritorialista, al decir de Rbago Dorbecker. Este principio hace referencia y soluciona de manera directa la ley
que debe regir el proceso ante un supuesto de hecho privado internacional.
Los tribunales nacionales aplican su propia ley procesal una vez declarado
con cji y con absoluta independencia de que el fondo del asunto se resuelva conforme a la lex fori o a la normativa material de un tercer Estado, es
decir, la determinacin de la ley procesal conlleva una operacin distinta de
la determinacin de la norma material.
En definitiva, podemos ver que este principio como mxima se recoge
en el ordenamiento jurdico mexicano en el artculo 543 del cfpc de manera
puntual y en el artculo 12 del ccf de manera ms general.
El artculo 543 del cfpc a la letra dice: En los asuntos del orden federal,
la cooperacin judicial internacional se regir por las disposiciones de este

211

DERECHO INT PRIVADO.indd 211

14/5/10 10:43:13

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

Libro y dems leyes aplicables, salvo lo dispuesto por los tratados y convenciones de los que Mxico sea parte.
Por otro lado, el artculo 12 del ccf expresa textualmente:
Las leyes mexicanas rigen a todas las personas que se encuentre en la Repblica,
as como los actos y hechos ocurridos en su territorio o jurisdiccin y aqullos
que se sometan a dichas leyes, cuando stas prevean la aplicacin de un derecho
extranjero y salvo, adems, lo previsto en los tratados y convenciones de que
Mxico sea parte.

Esta regla general, sufre tres matizaciones, la primera desde que en algunas
ocasiones los tribunales nacionales se ven obligados a calificar ciertas cuestiones como procesales para poder aplicar su ley procesal y resolver conforme a
ella todas las problemticas que se puedan plantear, en este sentido tenemos
que mencionar que a veces es difcil calificar una cuestin como puramente procesal o puramente sustantiva, en este sentido Rbago Dorbecker
ofrece el ejemplo de la prueba de paternidad y la presuncin en caso de la
negativa al realizar dicha prueba donde los tribunales internos calificarn
esta cuestin como procesal a efecto de aplicar la lex fori, lo anterior desde
que algunos ordenamientos consideran el desahogo de pruebas como una
cuestin procesal, sta calificacin, como bien seala el autor, podra mermar
una presuncin a favor del menor en los casos en que la lex fori no prevea la
reversin de la carga de la prueba; por lo que toca a la segunda matizacin,
es la que nos ofrece el artculo 9o. de la Convencin de La Haya Relativa
a la Obtencin de Pruebas en el Extranjero en Materia Civil o Mercantil,
desde que establece la aplicacin de la lex fori como regla general, para
la ejecucin de una comisin rogatoria, flexibilizando dicho principio
al permitir aplicar un procedimiento especial solicitado por el Estado requirente cuando ste no sea incompatible con la ley del Estado requerido,
sea incompatible su aplicacin con dicha ley o existan dificultades prcticas. En definitiva, esta segunda matizacin consiste en que en el desarrollo
de una solicitud de cooperacin procesal, el juez requerido debe llevar a
cabo actos procesales no contemplados en su ley. En este sentido el artculo
en comento determina que:
La autoridad judicial que proceda a la ejecucin de una Comisin Rogatoria,
aplicar en cuanto a la forma las leyes de su propio pas. Sin embargo, se acceder a la solicitud de la autoridad requirente de que se aplique un procedimiento especial, excepto si este procedimiento es incompatible con la Ley del

212

DERECHO INT PRIVADO.indd 212

14/5/10 10:43:13

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Cooperacin procesal internacional

Estado requerido o es imposible su aplicacin debido a la prctica judicial


del Estado requerido o por dificultades prcticas.

De idntico tenor encontramos en el artculo 5o. y 6o. de la Convencin


Interamericana sobre Recepcin de Pruebas en el Extranjero, en el ar
tculo 10 de la Convencin Interamericana sobre Exhortos o Cartas Rogatorias, en el artculo 5o. de la Convencin de La Haya sobre Notificacin
o Traslado en el Extranjero de Documentos Judiciales o Extrajudiciales
en Materia Civil o Comercial, as como en el artculo 555 del cfpc. Este
ltimo artculo dispone que:
Los exhortos internacionales que se reciban sern diligenciados conforme a
las leyes nacionales. Sin perjuicio de lo anterior, el tribunal exhortado podr conceder excepcionalmente la simplificacin de formalidades o la observancia de formalidades distintas a las nacionales, a solicitud del juez exhortante
o de la parte interesada, si esto no resulta lesivo al orden pblico y especialmente a las garantas individuales; la peticin deber contener la descripcin de las
formalidades cuya aplicacin se solicite para la diligenciacin del exhorto.

La tercera matizacin que tiene que ver con el alcance de este principio viene a materializarse en que la situacin de las partes en el proceso, tal como
su capacidad para ser parte o capacidad procesal no solamente se deja a la
lex fori sino tambin se tiene en cuenta la ley personal de la parte. Igualmente, cuestiones como la legitimacin procesal, el objeto y carga de la
prueba, como cuestiones muy vinculadas con el fondo del asunto deben ser
resueltas por la ley aplicable al fondo.
La doctrina, Calvo y Carrascosa, justifica la aparicin de esta regla, es decir, la regla lex fori regit processum con cuatro argumentos: 1) es una solucin
prctica y sencilla, lo anterior radica en que los tribunales, en principio,
manejan un solo derecho procesal al no sufrir alteracin el proceso con la
existencia o inexistencia de un elemento de internacionalidad en la relacin
jurdica; 2) favorece la seguridad jurdica, desde que sintoniza con la
funcin que cumple el derecho procesal como canalizador de las pretensiones de las partes ante los tribunales; 3) es una regla neutral para las partes
ya que no beneficia ni perjudica a ninguna de las partes desde que sus
pretensiones se podrn solucionar de conformidad con el derecho de otro
Estado, es decir, lo procesal no tiene por qu afectar la normativa material,
y 4) encaja con la soberana del Estado, as cada Estado establece el modo
en que va a canalizar las pretensiones ante su Poder Judicial.

213

DERECHO INT PRIVADO.indd 213

14/5/10 10:43:13

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

El alcance de esta mxima se puede reducir a: 1) actos procesales como


presentacin y admisibilidad de la demanda, los presupuestos procesales de
la demanda, reconvencin, recursos, costas, etctera, y 2) a las fases del proceso, por ejemplo, fase de alegacin, de prueba, medidas cautelares, formas
de conclusin del proceso, etctera.

II. Trato procesal al extranjero


El primer punto que debemos abordar como caracterstica de las situaciones privadas internacionales es la existencia de la extranjera del sujeto que
solicita cooperacin procesal internacional. Lo que debe erradicarse a la
hora de comprobar la existencia de un extranjero en un proceso son figuras
aejas como probar su legal estancia, solicitarle una caucin, imponer el
embargo preventivo de los bienes del demandado o impedirle el acceso a la
asistencia jurdica gratuita.
Esta erradicacin encuentra su fundamento en la Constitucin Poltica
de los Estados Unidos Mexicanos, en su artculo 1o., fraccin III, el cual dispone que:
Queda prohibida toda discriminacin motiva por origen tnico o nacional, el
gnero, la edad, las discapacidades, la condicin social, las condiciones de salud,
la religin, las opiniones, las preferencias, el estado civil o cualquier otra que
atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o menoscabar los
derechos y libertades de las personas.

Ahora bien, a pesar de la claridad de esta disposicin, encontramos ejemplos


en este mismo cuerpo normativo que contradicen lo anterior, ejemplo clarsimo lo encontramos en el artculo 33 constitucional. Este ltimo artculo
no es una disposicin de marginal aplicacin, vemos que su estela se deja
ver en la ratificacin de Mxico de algunos convenios internacionales en
los que se aprovecha la realizacin de una reserva o declaracin interpretativa para darle continuidad y as justificar su existencia; nos referimos por
ejemplo a la Convencin sobre la Condicin de los Extranjeros publicada en el dof para su promulgacin el 20 de agosto de 1931. As el artculo
6o. de este Convenio puede llegar a legitimar el artculo 33 de la cpeum al
establecer que los extranjeros domiciliados residentes o transentes pueden,
por motivo de orden o seguridad pblica, ser expulsados, con la correlativa

214

DERECHO INT PRIVADO.indd 214

14/5/10 10:43:13

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Cooperacin procesal internacional

obligacin del Estado al que se dirijan de recibir al nacional expulsado del


extranjero. En la misma tnica de entender el citado artculo 33 constitucional mexicano, el artculo 7o. de este Convenio estipula la obligacin
de no inmiscuirse en las actividades polticas privativas de los ciudadanos del
pas en que se encuentre, si lo hiciere, quedar sujeto a las sanciones previstas
en la legislacin local que en el contexto mexicano, marco constitucional,
equivale a la expulsin. Al momento de ratificar la Convencin Mxico
formul, entre otras, esta reserva: II. El gobierno mexicano hace la reserva
de que por lo que concierne al derecho de expulsin de los extranjeros,
instituido por el artculo 6o. de la Convencin, dicho derecho ser siempre
ejercido por Mxico en la forma y con la extensin establecida por su ley
constitucional.
Estas manifestaciones de discriminacin no son la tnica general, as en
otros cuerpos normativos como por ejemplo la Convencin de Nueva York
sobre la Obtencin de Alimentos en el Extranjero de 1956, establece, en su
artculo 9.1, una igualdad de trato.

1. Capacidad del litigante extranjero


La capacidad para ser parte representa un presupuesto procesal el cual implica
la actitud de la persona para ser titular de los derechos y obligaciones que dimanen del proceso. Como bien seala la doctrina espaola, la capacidad para
ser parte se le denomina tambin personalidad procesal. Calvo Caravaca y
Carrascosa Gonzlez.
Esta capacidad para ser parte se debe plantear respecto a: 1) la persona
fsica extranjera desde que el individuo por el simple hecho de ser persona tiene libre acceso a los tribunales, justificado por el principio de tutela
judicial efectiva, y 2) la persona jurdica extranjera puede ser parte en un
proceso tras el cumplimiento de una condicin que haya sido vlidamente
constituida conforme a su ley nacional.
Distinta a esta capacidad de ser parte, tenemos la capacidad procesal
o para comparecer en juicio, es decir, para realizar actos jurdicos en el proceso
vlidos. A pesar del vaco en el contexto normativo mexicano nos atrevemos a
afirmar de forma general que por lo que se refiere a la persona fsica extranjera y su capacidad procesal es lgico que se otorgue a quien posea capacidad
de obrar de conformidad con su ley personal. Por lo que se refiere a las personas jurdicas extranjeras se afirma que determinada su capacidad para ser
parte debe corresponderse con la admisin de la capacidad procesal.

215

DERECHO INT PRIVADO.indd 215

14/5/10 10:43:13

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

2. Representacin y defensa en el proceso


En este apartado debemos poner de manifiesto la relacin existente entre
la lex fori y el ius potulandi. En este sentido los extranjeros que litiguen en
Mxico deben contar para su representacin y defensa con abogados en los
mismos casos y con las mismas exigencias que los nacionales mexicanos.
As las cosas, la defensa por abogado no sufre alternacin en un determinado proceso haya o no elemento de internacionalidad en la relacin
jurdica que se ventila.
3. Asistencia jurdica gratuita o beneficio de pobreza
Esta figura hace referencia a la exencin de costas procesales y en este sentido se trata de una institucin que supone litigar, sin ningn tipo de costas,
aquellos sujetos que demuestren que no disponen de recursos econmicos
suficientes para acceder a la justicia.
En esta ocasin es lgico pensar que su concesin o denegacin queda
regida por la ley del Estado que reconoci su cji para conocer del asunto, es
decir, queda regida por la lex fori.
El artculo 14, in fine, de la Convencin Interamericana sobre Obligaciones Alimenticias, determina que el beneficio de pobreza declarado a favor
del acreedor en el Estado parte donde hubiere ejercido su reclamacin ser
reconocido en el Estado parte donde se hiciere efectivo el reconocimiento
o la ejecucin. Los Estados parte se comprometen a prestar asistencia judicial gratuita a las personas que gocen del beneficio de pobreza, en el mismo sentido tenemos, a modo de ejemplo, el artculo 15 de la Convencin
bilateral entre los Estados Unidos Mexicanos y el Reino de Espaa sobre
Reconocimiento y ejecucin de Sentencias Judiciales y Laudos Arbitrales
Extranjeros en Materia Civil y Mercantil.
4. Caucin de arraigo en juicio
Podemos establecer que la figura denominada como cautio iudicatum solvi
se basa en la desconfianza de un Estado, manifestada por su legislador, sobre el extranjero y su alta probabilidad de regresar a su pas. En Mxico no existe una disposicin claramente destinada a este fin; encontramos
otras que pdran ayudar de manera implcita a sustentar esta figura como lo
es el artculo 9o. del cfpc.
216

DERECHO INT PRIVADO.indd 216

14/5/10 10:43:13

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Cooperacin procesal internacional

En el mbito convencional se encuentra de manera explcita la eliminacin de la caucin, el primero puede ser, por ejemplo, el artculo 22 de
la Convencin de La Haya sobre Aspectos Civiles de la Sustraccin Internacional de Menores, el cual expresa que no podr exigirse fianza ni depsito alguno, cualquier que sea la denominacin que se le d, para garantizar
el pago de las costas y gastos de los procedimientos judiciales o administrativos previstos en el Convenio; artculo 9.2 del Convenio de Nueva York
sobre la Obtencin de Alimentos en el Extranjero, que a la letra expresa:
Exenciones y facilidades 2. No podr imponerse a los demandantes por
su condicin de extranjeros o por carecer de residencia, caucin, pago o
depsito alguno para garantizar el pago de costas o cualquier otro cargo, y
su paralelo, artculo 14 de la Convencin Interamericana sobre Obligaciones Alimentarias que expresa, en sintona con lo anterior: Ningn tipo de
caucin ser exigible al acreedor de alimentos por la circunstancia de poseer
nacionalidad extranjera, o tener su domicilio o su residencia habitual en
otro Estado. Coincidiendo plenamente con Rbago Dorbecker: Por tanto, la cobertura convencional es muy limitada, en especial por el reducido
mbito material de su aplicacin, lo que hace la omisin en la participacin
de Mxico en la Convencin de La Haya para Facilitar el Acceso Internacional a la Justicia y en la Convencin de La Haya sobre Procedimiento
Civil, especialmente grave. En el artculo 22 de la Convencin.
5. Embargo preventivo
Esta figura, sin lugar a dudas, constituye una medida discriminatoria para el
demandado extranjero. Como menciona la doctrina espaola, Fernndez
Rozas y Snchez Lorenzo, constituye el embargo preventivo una medida
cautelar cuya finalidad es limitar las facultades de disposicin del demandado en un juicio de cognicin o ejecucin para no frustrar el resultado
final. Es una figura que atae al deudor extranjero demandado.

217

DERECHO INT PRIVADO.indd 217

14/5/10 10:43:13

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

III. Cooperacin

1. Introduccin
Las situaciones jurdicas privadas internacionales presentan en su desarrollo y
conclusin un alto grado de complejidad por lo que necesitan, como herramienta imprescindible, la cooperacin internacional. Coincidiendo con
la doctrina mexicana, el sector de la cooperacin procesal internacional
tiene como origen y justificacin los artculos 17, 1o. y 89, fraccin IX,
constitucional. Por lo que hace al artculo 17 consagra el principio de una
justicia pronta y expedita, el artculo 1o. consagra el principio de no discriminacin, y por lo que hace al artculo 89, fraccin IX, establece que el
Ejecutivo debe dirigir la poltica exterior teniendo presente la cooperacin
internacional. En este sentido Rbago Dorbecker, afirma que: El Estado
mexicano tiene la obligacin no slo de proveer de un acceso a la justicia a
sus nacionales, ante sus tribunales, sino tambin a los nacionales o extranjeros, que pretendan realizar actos procesales en Mxico derivados de procedimientos ventilados ante tribunales extranjeros.
En otro orden de ideas, la cooperacin procesal internacional alcanza su
mximo grado de efectividad no slo con el elevado nmero de convenios
que tenga ratificado un Estado y un excelente marco normativo autnomo
destinado a este efecto, sino con un efectivo conocimiento y aplicacin
por parte de todos los operadores jurdicos, slo as este cuarto pilar del
dipr tiene sentido.
2. La prueba
La prueba es el medio por el cual el juez alcanza la conviccin de la veracidad o falsedad de los hechos alegados en el proceso por las partes. Es una
cuestin que debe ser calificada de procesal por lo que se rige por la lex fori,
es decir, por la ley del pas cuyos tribunales se declararon competentes. Si
bien es esta la afirmacin general que podemos hacer, existen unas importantes matizaciones que realizar, a saber, la normativa que regula el fondo puede
exigir el rechazo o la admisin de ciertos medios de prueba, la existencia
de pruebas preconstituidas, constituidas al margen del proceso, documentales,
en definitiva deben contar con su propia ley prevista de forma previsible y
con absoluta independencia de que despus surja o no un litigio.

218

DERECHO INT PRIVADO.indd 218

14/5/10 10:43:13

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Cooperacin procesal internacional

Cuando la prueba necesita el auxilio de tribunales de otros Estados,


stos actuarn conforme a su ley procesal.
En las convenciones interamericanas encontramos la que versa sobre
recepcin de pruebas en el extranjero y su protocolo adicional.
A. Convenciones interamericanas
a. Convencin Interamericana sobre Recepcin de Pruebas en el Extranjero

a) mbito de aplicacin material. Recepcin de pruebas en el extranjero.


El artculo 2o. habla de exhortos o cartas rogatorias emanados de procedimientos jurisdiccionales en materia civil o comercial. Lo anterior
debe colocarse en relacin con la afirmacin vertida en el artculo 15,
la cual establece que los Estados parte pueden declarar la extensin
de esta Convencin a exhortos relativos a recepcin y obtencin depruebas en materia criminal, laboral, contencioso-administrtivo, juicios arbitrales u otras materias objeto de jurisdiccin especial.
b) mbito de aplicacin espacial. Chile, Colombia, Costa Rica, Ecuador,
El Salvador, Guatemala, Hondura, Mxico, Panam, Paraguay, Per,
Repblica Dominicana, Uruguay y Venezuela.
c) mbito de aplicacin temporal. Se publica en Panam el 30 de enero de
1975, con entrada en vigor internacional el 16 de enero de 1976,
de conformidad con el artculo 20, este Convenio entra en vigor
el trigsimo da a partir de la fecha en que se ha depositado el segundo instrumento de ratificacin, igualmente de conformidad con
el artculo 22, la Convencin regir indefinidamente. Una vez ms
se corroboran las clusulas tipo de las convenciones interamericanas.
Mxico lo firma el 27 de octubre de 1977, lo aprueba por el Senado
el 28 de diciembre de 1977, se publica en el dof para su aprobacin el
9 de febrero de 1978, Mxico se vincula por ratificacin el 27 de marzo
de 1978, entra en vigor el 26 de abril de 1978 y se publica en el dof
para su promulgacin el 2 de mayo de 1978.
El artculo 1o. establece que las expresiones exhortos o cartas rogatorias
se utilizan como sinnimos en el texto en espaol y que las expresio
nes commissionns rogatoires, letters rogatory y cartas rogatorias comprenden
ambos extremos.

219

DERECHO INT PRIVADO.indd 219

14/5/10 10:43:13

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

El artculo 2o. establece cules son los requisitos que debe contener
cualquier exhorto o carta rogatoria y en este sentido enumera dos: 1) que
la diligencia solicitada no fuere contraria a disposiciones legales en el Estado requerido o que expresamente la prohban, y 2) que el interesado debe poner a disposicin del rgano jurisdiccional requerido los medios necesarios
para el diligenciamiento de la prueba solicitada. En correlacin con dicho
artculo, el artculo 4o. establece cul debe de ser el contenido y as precisa:
una indicacin clara del objeto de la prueba solicitada, copia de los escritos
y resoluciones, interrogatorios y dems documentos que funden y motiven
el exhorto, nombre y direccin de las partes, testigos, peritos y dems personas intervinientes, informe resumido del proceso y hechos, en caso de ser
necesario, y por ltimo, una descripcin clara y precisa de los requisitos
o procedimientos especiales que el rgano jurisdiccional requirente solicitare en relacin con la recepcin u obtencin de la prueba. Relacionado
con estos requisitos, el artculo 10 aade los siguientes: 1) que los exhortos
deben de estar legalizados, y 2) que se encuentren debidamente traducidos al idioma oficial del Estado requerido, de forma residual se establece
que los Estados parte informarn de los requisitos exigidos por sus leyes
para el cumplimiento de estos dos condicionantes.
De conformidad con el artculo 3o., el rgano jurisdiccional del Estado
requerido tiene facultades para conocer de las cuestiones relativas al cumplimiento de la diligencia solicitada. Si el rgano jurisdiccional de dicho
Estado requerido se declara incompetente y considera que otro rgano jurisdiccional de su Estado lo es, transmitir de oficio los documentos y antecedentes del caso. El anterior nimo de agilizar los exhortos se corrobora
con la afirmacin de que los rganos jurisdiccionales del Estado requerido
podrn utilizar medios de apremio.
El artculo 5o. consagra la mxima lex fori regit processum al determinar que los exhortos se cumplirn de acuerdo con las leyes procesales del
Estado requerido. Estimamos que en el artculo 6o. se establece una excepcin a la anterior regla general, al afirmarse que a solicitud del rgano
jurisdiccional del Estado requirente, podr aceptarse la observancia de formalidades adicionales en la prctica de la diligencia solicitada, a menos que
sean incompatibles con la legislacin del Estado requerido o de imposible cumplimiento por ste.
De conformidad con el artculo 7o. se establece que las costas y dems gastos corrern por cuenta de los interesados y en este sentido afirma
que el beneficio de pobreza se regular por las leyes del Estado requerido.
Igualmente, el artculo 8o. establece que no existe una relacin directa entre
el cumplimiento del exhorto y el reconocimiento de la competencia del
220

DERECHO INT PRIVADO.indd 220

14/5/10 10:43:13

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Cooperacin procesal internacional

Estado requirente, ni tampoco con el compromiso de reconocer la validez


del pronunciamiento a efecto de su ejecucin. De conformidad con este
artculo, Mxico declara que se refiere a la validez internacional de las sentencias extranjeras.
El artculo 9o. expresa que el Estado requerido podr rehusar el cumplimiento del exhorto cuando se trate de pruebas previo a un procedimiento
judicial o se trate del pretrial discovery of documents.
Por su parte, el artculo 11 establece las vas por las que pueden ser
transmitidos los exhortos y a estos efectos prev la va judicial, por funcionarios consulares o agentes diplomticos o por la autoridad central de cualquiera de los Estados. En este ltimo caso, se debe comunicar quin fungir
como dicha autoridad central. Mxico designa a la Secretara de Relaciones
Exteriores como autoridad central competente para recibir y distribuir exhortos o cartas rogatorias.
En otro orden de ideas, el artculo 12 establece que la persona llamada a
declarar, en cumplimiento de exhorto, podr negarse a ello cuando invoque
impedimento, excepcin o deber.
Como ltimo artculo sustantivo de esta Convencin, establece en su
artculo 16, que el cumplimiento del exhorto puede ser rechazado en caso de
ser manifiestamente contrario al orden pblico del Estado requerido.
Como clusula de compatibilidad encontramos el artculo 14 que expresa que la Convencin no restringir otros acuerdos convencionales, bilaterales o multilaterales, as como las prcticas ms favorables.
Mxico realiza tres notas, la primera comentada arriba en relacin al
artculo 8o., una segunda nota en la que establece que: Cuenta con un
protocolo adicional adoptado en La Paz, Bolivia, el 24 de mayo de 1984
del que Mxico es parte y est en vigor, como nota tercera, y ltima: El
gobierno de Mxico design a la sre Direccin General de Asuntos Jurdicos Autoridad Central Competente, para recibir y distribuir exhortos o
cartas rogatorias, a los efectos previstos en la Convencin.
b. Protocolo adicional a la Convencin Interamericana
sobre Recepcin de Pruebas en el Extranjero

a) mbito de aplicacin material. Recepcin de pruebas en el extranjero. A


tenor del artculo 14, los Estados parte pueden declarar que extienden
las normas relativas a la preparacin y diligenciamiento de exhortos
sobre la recepcin de pruebas e informacin a la materia criminal y
a las otras materias contempladas en el artculo 15 de la Convencin.
Igualmente, el artculo 17 determina que este protocolo se debe
221

DERECHO INT PRIVADO.indd 221

14/5/10 10:43:13

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

interpretar de manera complementaria a la Convencin interamericana sobre recepcin de pruebas en el extranjero.


b) mbito de aplicacin espacial. Los Estados que lo tienen ratificado son
Argentina, Ecuador, Mxico y Venezuela. Este instrumento se negocia
en La Paz, Bolivia, el 24 de mayo de 1984 y se publica en el dof el
7 septiembre de 1987. De conformidad con el artculo 18, este Protocolo est abierto a la firma, ratificacin o adhesin de aquellos
Estados miembros de la Organizacin de Estados Americanos o no
miembros que hayan firmado la Convencin Interamericana sobre
Recepcin de Pruebas en el Extranjero.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en La Paz, Bolivia, el 24 de mayo
de 1984, con entrada en vigor internacional el 28 de noviembre de
1992, de conformidad con el artculo 20, el Protocolo entra en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que dos Estados parte en
la Convencin hayan depositado sus instrumentos de ratificacin o
adhesin al Protocolo. Para finalizar, el artculo 22 seala que el Protocolo regir indefinidamente. Mxico lo firma el 2 de diciembre de
1986, lo aprueba por el Senado el 27 de diciembre de 1986, se publica
en el dof para su aprobacin el 4 de febrero de 1987, Mxico se
vincula por ratificacin el 12 de junio de 1987, entra en vigor el 28
de noviembre de 1992 y se publica en el dof para su promulgacin el
7 de septiembre de 1987.
Mxico a la hora de ratificar este instrumento realiza varias declaraciones interpretativas. La primera declaracin interpretativa es en relacin al artculo
7o., en lo que concierne a este protocolo adicional, la autoridad federal en
Mxico es la Secretara de Relaciones Exteriores. La recepcin oficial de
pruebas es gratuita, pero las partes deben erogar los honorarios de peritos, costo del personal y aparatos que se requieran, gastos originados a terceros,
as como pagar los derechos que se causen legalmente por la expedicin
de copias y otros documentos. Cuando el interesado no designare persona
responsable para hacer el pago de esas actuaciones, deber abonarlas directamente en la forma sealada en el artculo 6o. del protocolo.
La segunda declaracin interpretativa que realiza Mxico es al artculo
10 y menciona que Mxico declara que los agentes diplomticos o consulares que estuvieren acreditados en Mxico, pueden recibir las pruebas
requeridas en los procesos que se lleven a cabo en el Estado acreditante, sin

222

DERECHO INT PRIVADO.indd 222

14/5/10 10:43:13

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Cooperacin procesal internacional

el empleo de coaccin por medio de citacin de las partes y con el entendimiento de que las pruebas consistentes en la recepcin de declarantes orales de las partes o terceros debern ser recibidas en los locales diplomticos
o consulares en una fecha y hora determinada con suficiente antelacin. Si
es la solicitud de los declarantes debern ser asistidos por intrpretes o traductores debidamente cualificados y podrn obtener sus declaraciones por
escrito en su propio idioma. Los agentes diplomticos o consulares no
podrn requerir medidas de apremio a los jueces mexicanos, en virtud de
que las ltimas son de exclusiva aplicacin en los procedimientos instaurados en el pas.
Mxico realiza una tercera declaracin interpretativa, en esta ocasin referida al artculo 16 y declara que Mxico conforme a su derecho slo podr
cumplimentar exhortos por los que se solicite la exhibicin y transcripcin
de documentos cuando, adems de cumplirse con los requisitos previstos
en dicho artculo se identifique la relacin directa entre la prueba o informacin solicitada y el proceso pendiente.
El artculo 1o., dando seguimiento a la Convencin Interamericana sobre Recepcin de Pruebas en el Extranjero, establece la obligacin de designar una autoridad central. El artculo 2o. menciona cules deben ser los
documentos que se anexen para todo exhorto o carta rogatoria en la que se
solicite la obtencin de pruebas. Igualmente establece el idioma o idiomas
oficiales que debern ser utilizados para dichos trmites.
El artculo 3o. se encarga de la transmisin y diligenciamiento de exhortos o cartas rogatorias en que se solicita la recepcin de pruebas y en ese
sentido menciona que la autoridad central debe transmitirlos a los rganos
jurisdiccionales competentes para que se tramiten conforme a la ley interna
que sea aplicable. Estos rganos jurisdiccionales deben dejar constancia del
cumplimiento o en su caso de su impedimento, estableciendo los motivos
en ste ltimo caso.
Por su parte, el artculo 4o. establece que se pueden adoptar todas las
medidas de apremio apropiadas previstas en su legislacin. Igualmente, el
rgano jurisdiccional del Estado requirente, a tenor del artculo 5o., puede
solicitar que se le informe sobre la fecha, hora y lugar en que se va a cumplir
un exhorto o carta rogatoria.
En relacin a las costas y gastos, encontramos los artculos 6o. a 8o. estableciendo como mxima que ser gratuito el diligenciamiento del exhorto.
Lo anterior con la salvedad de que el Estado parte requerido podr reclamar
el pago de aquellas actuaciones que conforme a su ley interna deban ser sufragadas directamente por aqulla. En ese sentido, la parte que solicita la prueba

223

DERECHO INT PRIVADO.indd 223

14/5/10 10:43:14

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

o la informacin deber indicar la persona que responder por las costas o


bien adjuntar un cheque por el valor fijado. El exceso de los gastos respecto a
lo anexado no retrasar, ni ser bice para el diligenciamiento y cumplimiento del exhorto o carta rogatoria. En este sentido, el artculo 7o. establece
la obligacin estatal de informar sobre las actuaciones que de conformidad a su ley interna deben ser sufragadas directamente por el interesado. Lo
anterior se complementa con el artculo 8o. el cual dispone que se podr
declarar que en determinadas materias, siempre que haya reciprocidad, no
cobrarn al interesado las costas y gastos de las actuaciones necesarias para
el cumplimiento de los exhortos o aceptarn como pago total de ellas, el
valor nico que mencionaba el artculo 7o. u otro valor determinado.
De los artculos 9o. al 13 se regula la recepcin de pruebas para agentes
diplomticos o consulares, advirtiendo, entre otras cosas, que no se pueden
emplear medidas de apremio, lo cual no impide que stos puedan solicitar
al rgano jurisdiccional competente por las vas adecuadas, la aplicacin
de dichas medidas siempre que estn previstas en la legislacin del Estado
parte en el cual dicho agente ejerce sus funciones, igualmente estas funciones pueden limitar materialmente las facultades de dichos agentes.
Por lo que respecta a los artculos 14 a 17 de este protocolo se refiere a
las disposiciones generales, y en este sentido el artculo 15 menciona que el
rgano jurisdiccional del Estado parte requerido atender favorablemente
la solicitud de procedimientos especiales a menos que sea imposible o incompatible con principios fundamentales o normas de aplicacin exclusiva
de dicho Estado parte. Por su parte, el artculo 16 expresa que los Estados
parte diligenciarn exhortos en los que se solicite la exhibicin y transcripcin de documentos, siempre que renan los siguientes requisitos: 1) que
se haya iniciado el proceso; 2) que los documentos estn identificados por
fecha, contenido u otra informacin, y 3) que especifiquen hechos o circunstancias que razonablemente hagan creer a la parte solicitante que los documentos pedidos son del conocimiento de la persona de quien se requiera o
que se encuentran o encontraban en posesin bajo control o en custodia de
ella. La persona a quien se piden documentos pueden negar que los tiene o
puede oponerse a la exhibicin y transcripcin de los documentos. Finalmente se afirma que cualquier Estado podr declarar que nicamente diligenciarn los exhortos a que se refiere este artculo si en ellos se identifica la
relacin entre la prueba o la informacin solicitadas y el proceso pendiente.
Se anexa al protocolo un formulario A respecto de exhortos para pedir la prctica de pruebas u obtencin de informacin en el extranjero, as
como un formulario B sobre certificado de cumplimiento del exhorto
o carta rogatoria para pedir recepcin de pruebas.
224

DERECHO INT PRIVADO.indd 224

14/5/10 10:43:14

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Cooperacin procesal internacional

B. Convenios de La Haya
a. Convencin sobre la Obtencin de Pruebas en el Extranjero
en Materia Civil o Comercial

a) mbito de aplicacin material. Obtencin de pruebas en el extranjero en


materia civil o comercial. De conformidad con el artculo 23 se
establece que todo Estado contratante puede al momento de firmar,
ratificar o adherirse declarar que no ejecutar las comisiones roga
torias que tengan por objeto un procedimiento conocido en los Estados del Common law bajo el nombre de pre-trial discovery of documents.
b) mbito de aplicacin espacial. La Convencin est abierta a la firma
de los Estados representados en la undcima sesin de la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado. De conformidad
con el artculo 40, todo Estado puede declarar que el Convenio se
extender al conjunto de territorios que representa en el plano internacional, o a uno o varios de stos.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en La Haya, el 18 de marzo de
1970, la entrada en vigor internacional es el 7 de octubre de 1972. Se
aprueba por el Senado mexicano el 17 de noviembre de 1988, se publica en el dof para su aprobacin el 30 de noviembre de 1988, la fe
de erratas se emite el 26 de enero de 1989, la vinculacin de Mxico
se produce por adhesin el 27 de julio de 1989, la entrada en vigor
para Mxico es el 25 de septiembre de 1989 y se publica en el dof
para su promulgacin el 12 de febrero de 1990. De conformidad con
el artculo 38, la Convencin entrar en vigor el sexagsimo da despus del depsito del tercer instrumento de ratificacin. Igualmente,
en el artculo 41 se dispone que la Convencin tendr una duracin
de cinco aos a partir de la fecha de su entrada en vigor, an para
los Estados ratificados o adheridos posteriormente. Se establece, asimismo, que la Convencin se renueva tcitamente cada cinco aos
salvo denuncia.
El captulo primero se destina a las comisiones rogatorias y en este sentido,
el artculo 1o. determina que la autoridad judicial de un Estado contratante puede demandar por comisin rogatoria a la autoridad competente de
otro Estado contratante, realizar todo acto de instruccin o cualquier otro
acto judicial. Respecto a los actos de instruccin la comisin establece que
225

DERECHO INT PRIVADO.indd 225

14/5/10 10:43:14

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

no pueden ser demandados para obtener medios de prueba que no estn


destinados a ser utilizados en un procedimiento en curso o futuro. Respecto
a la expresin otros actos judiciales la Convencin utiliza una definicin
en sentido negativo al establecer que no se refiere ni a la significacin o la
notificacin de actos judiciales, ni a las medidas conservadoras o de ejecucin. Para facilitar la transmisin y la ejecucin de las comisiones rogatorias,
el artculo 2o. establece la designacin de una autoridad central quien se encargar de recibirlas y de transmitirlas a los fines de ejecucin; en este
sentido al adherirse a esta Convencin, el gobierno de Mxico realiz
declaraciones interpretativas y reservas determinando:
A) Transmisin y ejecucin de los exhortos 1) autoridad central (artculo
2o.) nombre: Secretara de Relaciones Exteriores, Direccin General
de Asuntos Jurdicos; 2) requisitos en materia de idiomas (artculo 4o.);
2.1.) los Estados Unidos Mexicanos hacen reserva expresa de las disposiciones del prrafo 2, del artculo 4o. y declaran, de conformidad
con el prrafo 4 del mismo, que los exhortos o cartas rogatorias que
se enven a su autoridad central o a sus autoridades judiciales debern
venir redactados en espaol, o presentarse acompaados con traduccin a dicho idioma.
Con este mismo propsito el artculo 6o. establece que en caso de incompetencia de la autoridad requerida la comisin rogatoria se transmitir
de oficio y sin dilacin a la autoridad judicial competente del mismo Estado.
Igualmente, el artculo 9o., en este mismo afn de agilizacin, establece el
imperativo de que la comisin rogatoria sea ejecutada con urgencia. Igualmente, el artculo 10, expresa que al ejecutar la comisin rogatoria la autoridad requerida aplicar las medidas de apremio apropiadas y previstas por
su ley interna en los casos y en la misma medida en que estuviese obligada
para la ejecucin de una comisin de las autoridades del Estado requerido o de una demanda formulada a este efecto por parte interesada. De conformidad con el artculo 24, todo Estado contratante puede designar adems
de la autoridad central, otras autoridades determinando sus competencias; en
este sentido se afirma que los Estados federales tiene la facultad de designar
varias autoridades centrales.
La comisin rogatoria debe contener, a tenor del artculo 3o., las siguientes indicaciones: a) la autoridad requirente y la requerida de ser po
sible; b) identidad y direccin de las partes y en su caso de su representante;
c) la naturaleza y objeto de la instancia, as como una exposicin sumaria
de los hechos; d) los actos de instruccin y otros actos judiciales a realizar,
226

DERECHO INT PRIVADO.indd 226

14/5/10 10:43:14

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Cooperacin procesal internacional

en este contexto y en caso de ser necesario contendr adems nombres y


direcciones de las personas a or, las cuestiones a presentar a las personas
a or o los hechos sobre los que ellas deban ser odas, los documentos u
otros objetos a examinar, la peticin a recibir la deposicin bajo juramento o con afirmacin y en su caso la indicacin de la frmula a utilizar y,
por ltimo, las formas especiales cuya aplicacin se demanda conforme al
artculo 9o.
Dentro de esta numeracin de requisitos podemos encontrar uno destinado a su forma y es que la comisin rogatoria debe ser redactada de la
autoridad requerida o acompaarla de una traduccin.
Para dar consistencia al cumplimiento de estos requisitos, el artculo 5o.,
establece que si la autoridad central estima que las disposiciones de la Convencin han sido vulneradas, informar inmediatamente a la autoridad del
Estado requirente especificando las quejas formuladas contra la demanda.
De conformidad con el artculo 9o., la autoridad que proceda a la
ejecucin de una comisin rogatoria aplicar las leyes de su pas en lo que
concierne a las formas a seguir, para la cual se prev una forma especial
siempre y cuando sta no sea incompatible con la ley del Estado requerido.
La obligacin de ejecucin de la comisin rogatoria tiene una excepcin en el artculo 11 al establecer que no ser ejecutada si la persona a la
que se refiere invoca una dispensa o una prohibicin de deponer, establecidas en la ley del Estado requerido o en la ley del Estado requirente. Igualmente, el artculo 12 establece que la ejecucin no puede ser rehusada ms
que en la medida que principalmente suponga un atentado a su soberana
o seguridad; as se explicita que la ejecucin no puede ser rehusada por el
solo motivo de que la ley del Estado requerido reivindique una competencia
judicial exclusiva en el asunto en cuestin o no conozca vas de derecho que
respondan al objeto de la demanda presentada ante la autoridad requirente. En caso de ser rechazada la ejecucin de la comisin rogatoria en todo
o en parte, la autoridad requirente ser informada inmediatamente comunicndosele las razones.
Por su parte el captulo II se destina a la regulacin de la obtencin de
pruebas por agentes diplomticos o consulares y por comisarios. As, el artculo 15 establece la obligacin para los agentes diplomticos o consulares
de proceder en la circunscripcin en la que ejerzan sus funciones a todo
acto de instruccin referido nicamente a los nacionales del Estado que l
represente y siempre que se refiere a un procedimiento ya iniciado ante
un tribunal de dicho Estado. El artculo 17 extiende la misma competencia
para toda persona regularmente designada como comisario. Mxico contina haciendo declaraciones interpretativas y reservas y en este sentido seala:
227

DERECHO INT PRIVADO.indd 227

14/5/10 10:43:14

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

B) Obtencin de pruebas en el extranjero diplomticos, consulares y


comisiones (Captulo II) 3. Los Estados Unidos Mexicanos hacen reserva expresa y total de las disposiciones contenidas en los artculos 17
y 18 de este captulo en relacin con los comisionados y el uso de
medidas de apremio por parte de agentes diplomticos y consulares.
Por ltimo y de conformidad con el artculo 22 establece que el hecho de
que un acto de instruccin no haya podido ser cumplido conforme a las disposiciones de este captulo y por razn de la negativa de una persona que
hubiese tenido que participar, no impide que una comisin rogatoria se dirija
ulteriormente para el mismo acto conforme al captulo I.
El artculo 23 expresa que todo Estado contratante puede, en el momento de la firma, de la ratificacin o de la adhesin declarar que no ejecutar las
comisiones rogatorias que tengan por objeto un procedimiento conocido
en los Estados del Common Law bajo el nombre de pre-trial discovery of documents. En este sentido Mxico determina en sus declaraciones y reservas:
C) Preparacin de actos prejudiciales. 4. En relacin con el artculo 23 de
la Convencin, los Estados Unidos Mexicanos declaran que conforme a su derecho slo podrn cumplimentar exhortos por los que se
solicita la exhibicin y transcripcin de documentos cuando se cumplan los siguientes requisitos: que se haya iniciado un proceso. Que los
documentos estn identificados razonablemente en cuanto a su fecha,
contenido y otra informacin pertinente; que se especifiquen aquellos hechos o circunstancias que permitan razonablemente creer a
la parte solicitante que los documentos pedidos son del conocimiento
de la persona de quien se requieran o que se encuentran o se en
contraban en posesin o bajo el control o custodia de ella. Deber
identificarse la relacin directa entre la prueba o informacin solicitada y el proceso pendiente.
Por otra parte, el artculo 27 establece que las disposiciones de la Convencin no son obstculos para que un Estado contratante: a) declare que
las comisiones rogatorias pueden ser transmitidas a sus autoridades judiciales
por otras vas que las previstas en el artculo 2o.; b) permita, a los trminos de
su ley o de su costumbre interna, ejecutar los actos a los que se aplica en
las condiciones menos restrictivas; c) permita, a los trminos de su ley o de
su costumbre interna, mtodos de obtencin de pruebas, adems de los
previstos en la Convencin. En este sentido, Mxico realiza declaracin
interpretativa sealando que:
228

DERECHO INT PRIVADO.indd 228

14/5/10 10:43:14

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Cooperacin procesal internacional

D) Otros canales de transmisin a las autoridades judiciales distintas de


las previstas en el artculo 2. 5. en relacin con el artculo 27, inciso
a, de la Convencin, los Estados Unidos Mexicanos declaran que los
exhortos o cartas rogatorias podrn ser transmitidos a sus autoridades
judiciales no slo a travs de la autoridad central, sino tambin por va
diplomtica o consular, o por va judicial (directamente de tribunal a
tribunal), siempre y cuando en el ltimo caso, se cumplan los requisitos de legalizacin de firma.
Por su parte, el artculo 32, expresa que sin perjuicio de la aplicacin de
los artculos 29 y 31, la presente Convencin no deroga a las convenciones
en las que los Estados contratantes sean o puedan ser parte y que contengan
disposiciones sobre las materias regladas por la presente Convencin. A tenor de lo anterior, Mxico realiza una declaracin en la que establece: Con
relacin al artculo 32 de la Convencin, los Estados Unidos Mexicanos
informan que es Estado parte de la Convencin Interamericana sobre la
Recepcin de Pruebas en el Extranjero, suscritas en Panam, el 30 de enero
de 1975 y de su Protocolo adicional suscrito en La Paz, Bolivia, el 24 de
mayo de 1984.
El captulo III referido a disposiciones generales establece en su artcu
lo 36, que las dificultades que surgiesen entre los Estados contratantes con
ocasin de la aplicacin de la Convencin sern solucionadas por va diplomtica.
C. Normativa autnoma

Por otra parte, en el mbito autnomo encontramos el captulo cuarto del


Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, titulado De la recepcin de las
pruebas y que comprende de los artculos 559 a 563.
De conformidad con la doctrina mexicana, en este caso Rbago, a
diferencia de las convenciones celebradas en el marco de la cidip y la Conferencia de La Haya, el sistema previsto no parece favorecer la diligenciacin de pruebas.
En cuanto al artculo 559 del cfpc, las dependencias de la federacin
y de las entidades federativas, as como sus servidores pblicos estn impedidos de exhibir documentos o copias de documentos existentes en archivos
oficiales bajo su control, lo anterior se excepta en aquellos casos particulares de documentos o archivos personales que permitan la ley y as lo ordene el tribunal mexicano. En este sentido, como viene a afirmar la doctrina,
si bien en materia de cooperacin procesal internacional sta disposicin
229

DERECHO INT PRIVADO.indd 229

14/5/10 10:43:14

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

tiene poca influencia, debido a que las pruebas se solicitarn va exhorto o


carta rogatoria, es notable el espritu restrictivo de esta disposicin. La argumentacin que se ofrece es que presenta poca viabilidad, esta disposicin
si se pone en relacin con el artculo 6o. de la cpeum sobre el derecho a la
informacin y la ley reglamentaria a dicho precepto, esto es, la Ley Federal
de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica Gubernamental.
Por su parte, el artculo 560 del cfpc establece que en esta materia de
recepcin de pruebas, en litigios ventilados en el extranjero, las embajadas,
consulados y miembros del Servicio Exterior Mexicano deben apegarse a
los compromisos internacionales que Mxico tiene adquiridos, as como
a lo dispuesto en la Ley Orgnica del Servicio Exterior Mexicano, su reglamento y dems disposiciones aplicables.
En cuanto al artculo 561 del cfpc expresa que la obligacin de exhibir
documentos en procesos que se sigan en el extranjero no comprender
aquellos documentos identificados por caractersticas genricas. Igualmente
se establece que un tribunal nacional no puede ordenar ni llevar a cabo
la inspeccin general de archivos que no sean de acceso pblico salvo en los
casos permitidos por las leyes nacionales.
El artculo 562 del cfpc establece que para desahogar prueba testimonial
o declaracin de parte de cara a un proceso extranjero, los declarantes podrn
ser interrogados verbal y directamente; para que surta efecto lo anterior, es
necesario que ante el tribunal del desahogo se pruebe que los hechos materia
del interrogatorio estn relacionados con el proceso pendiente.
El ltimo de los artculos de este bloque, el artculo 563 del cfpc establece la imposibilidad de servidores pblicos federales y de entidades
federativas, de rendir declaraciones y desahogar prueba testimonial respecto
de sus actuaciones en su calidad de tales. Estas declaraciones deben hacerse
por escrito cuando se trate de asuntos privados y as lo ordene la autoridad
judicial nacional competente.
3. Notificaciones, exhortos o cartas rogatorias
A. Normativa convencional

El marco normativo internacional en materia de exhortos o cartas rogatorias los encontramos en tres convenios internacionales. As las cosas, tenemos la Convencin Interamericana sobre Exhortos o Cartas Rogatorias,
el Protocolo Adicional a la Convencin Interamericana sobre Exhortos o
Cartas Rogatorias, y el Convenio de La Haya relativo a la Notificacin
230

DERECHO INT PRIVADO.indd 230

14/5/10 10:43:14

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Cooperacin procesal internacional

o Traslado al Extranjero de Documentos Judiciales y Extrajudiciales en Materia Civil o Comercial.


a. Convencin Interamericana sobre Exhortos o Cartas Rogatorias

a) mbito de aplicacin material. Exhortos o cartas rogatorias. De conformidad con el artculo 2o. se extiende a las actuaciones y procesos
en materia civil o comercial derivadas de rganos jurisdiccionales,
siempre que tengan por objeto la realizacin de actos procesales de
mero trmite tales como notificaciones, citaciones o emplazamientos
en el extranjero as como la recepcin y obtencin de pruebas de
informes en el extranjero. Lo anterior marca una diferencia con respecto a la Convencin Interamericana sobre Recepcin de Pruebas
en el Extranjero negociada en la misma cidip I. Ntese que de la
simple lectura puede no desprenderse diferencia alguna ni separacin clara.
El artculo 3o. realiza una exclusin material, al establecer que
dicho Convenio no se aplica a exhorto que implique acto de ejecucin coactiva.
De conformidad con el artculo 16, los Estados parte podrn declarar que extienden este Convenio a la tramitacin de exhortos a
materia criminal, laboral, contencioso-administrativa, juicios arbi
trales u otras materias objetos de jurisdiccin especial.
b) mbito de aplicacin espacial. Brasil, Chile, Colombia, Ecuador, El Salvador, Espaa, Estados Unidos de Amrica, Guatemala, Mxico,
Uruguay y Venezuela.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en Panam el 30 de enero de
1975, con entrada en vigor internacional el 16 de enero de 1976,
de conformidad con el artculo 22, la Convencin entra en vigor
el trigsimo da a partir del depsito del segundo instrumento de
ratificacin. Igualmente, el artculo 24 establece que esta Convencin regir indefinidamente. Clusulas, ambas, tipo de las convenciones interamericanas. Mxico lo firma el 27 de octubre de 1977, lo
aprueba por el Senado el 28 de diciembre de 1977, publicacin en el
dof para su aprobacin el 20 de febrero de 1978, Mxico se vincula
por ratificacin el 27 de marzo de 1978, entra en vigor el 26 de
abril de 1978 y se publica en el dof para su promulgacin el 25 de abril
de 1978.
231

DERECHO INT PRIVADO.indd 231

14/5/10 10:43:14

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

El artculo 1o. realiza una equiparacin entre las expresiones exhortos y


cartas rogatorias. De igual manera establece que las expresiones commissions
rogatoires, letters rogatory y cartas rogatorias comprenden tanto los exhortos como las cartas rogatorias.
El artculo 4o. establece las vas por las cuales se puede transmitir el exhorto, siendo stas las propias partes interesadas, la va judicial, funcionarios
consulares o agentes diplomticos o por las autoridades centrales. En cumplimiento de la clusula in fine del artculo 4o., Mxico designa a la Secretaria de Relaciones Exteriores como la autoridad central competente para
recibir y distribuir exhortos a los efectos provistos en la Convencin.
Por su parte, el artculo 5o. establece los requisitos de los exhortos para
su cumplimiento, siendo stos: la legalizacin y la traduccin al idioma oficial del Estado requerido. En este sentido, el artculo 7o., afirma que los
tribunales de las zonas fronterizas no necesitan legalizacin.
Por otra parte, el artculo 8o. establece que los exhortos deben ir acompaados de copia autenticada de la demanda y de sus anexos, as como de los
escritos o resoluciones que sirvan de fundamento a la diligencia solicitada, el
rgano jurisdiccional requirente, trminos de los que dispone la persona
afectada, as como de una advertencia de las consecuencias de su inactividad.
De conformidad con el artculo 9o., no se establece una relacin directa
entre el cumplimiento del exhorto y el reconocimiento de la competencia del Estado requirente, ni con el compromiso de reconocer la validez y
ejecutar la sentencia que se dictare. En este sentido, el gobierno de Mxico
interpreta que el artculo 9o. se refiere a la validez internacional de las sentencias extranjeras.
El artculo 10 consagra la mxima lex fori regit processum al establecer
que los exhortos se tramitan de conformidad con la norma procesal del
Estado requerido.
En orden a dar agilidad a este exhorto, el artculo 11 establece que si
el rgano jurisdiccional requerido se declara incompetente para su tramitacin, dar traslado de oficio a la autoridad competente de su Estado. En
este mismo afn se establece en el artculo 14 que los Estados parte que
pertenezcan a sistemas de integracin econmica podrn acordar directamente entre s, procedimientos y trmites particulares ms expeditos que los
previstos en esta Convencin.
De conformidad con el artculo 12, el costo del trmite de los exhortos
corre por cuenta de los interesados.
Igualmente, el artculo 17 establece el rechazo en el cumplimiento de
un exhorto cuando sea manifiestamente contrario al orden pblico.

232

DERECHO INT PRIVADO.indd 232

14/5/10 10:43:14

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Cooperacin procesal internacional

Como clusula de compatibilidad, el artculo 15 establece que esta Convencin no restringir las disposiciones de convenciones, bilaterales ni multilaterales, ni prcticas ms favorables.
Mxico realiza tres notas, la primera de ellas ya se coment con respecto
al artculo 9o., la segunda nota expresa a la letra: Nota 2. Cuenta con un
protocolo adicional adoptado en Montevideo, Uruguay, el 8 de mayo de
1979 del que Mxico es parte y est en vigor. Con respecto a la nota 3
se afirma que:El gobierno de Mxico design a la sre Direccin General
de Asuntos Jurdicos Autoridad Central competente para recibir y distribuir exhortos o cartas rogatorias a los efectos previstos en la Convencin.
b. Protocolo adicional a la Convencin Interamericana sobre
Exhortos o Cartas Rogatorias

a) mbito de aplicacin material. Exhortos y cartas rogatorias.


b) mbito de aplicacin espacial. Argentina, Brasil, Chile, Colombia, Ecuador, El Salvador, Estados Unidos, Guatemala, Mxico, Panam, Paraguay, Per, Uruguay y Venezuela.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en Montevideo el 8 de mayo
de 1979, con entrada en vigor internacional el 14 de junio de 1980, de
conformidad con el artculo 9o., el Protocolo entrar en vigor el
trigsimo da a partir de la fecha en que dos Estados parte en la Convencin hayan depositado sus instrumentos de ratificacin o adhesin
al Protocolo. Igualmente, de conformidad con el artculo 11, el Protocolo regir indefinidamente. Mxico lo firma el 3 de agosto de 1982,
lo aprueba por el Senado el 10 de noviembre de 1982, se publica
en el dof para su aprobacin el 3 de diciembre de 1982, Mxico se
vincula por ratificacin el 9 de marzo de 1983, entra en vigor el 8 de
abril de 1 983 y se publica en el dof para su promulgacin el 28
de abril de 1983.
El alcance de este protocolo se circunscribe exclusivamente a las actuaciones procesales enunciadas en el artculo 2o. (a) de la Convencin Interamericana sobre Exhortos y Cartas Rogatorias, las cuales se entendern
como la comunicacin de actos o hechos de orden procesal o solicitudes de
informacin por rganos jurisdiccionales de un rgano parte a los de otro
cuando dichas actuaciones sean el objeto de un exhorto transmitido por

233

DERECHO INT PRIVADO.indd 233

14/5/10 10:43:14

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

la autoridad central del Estado requirente a la autoridad central del Estado


requerido. En este sentido, el artculo 2o., establece la obligacin de designar
una autoridad central para desempear las funciones asignadas en la Convencin. En este sentido, Mxico informa que designa a la Secretara de
Relaciones Exteriores como autoridad central competente para recibir y
distribuir exhortos o cartas rogatorias.
Igualmente, el artculo 3o., establece que los exhortos se elaborarn en
formularios impresos en los cuatro idiomas oficiales de la Organizacin de
Estados Americanos o en los idiomas oficiales de los Estados requirente y
requerido.
Los exhortos deben de ir acompaados de: copia de la demanda, as
como su traduccin; copia no traducida de los documentos que se hayan
adjuntado a la demanda; copia no traducida de las resoluciones jurisdiccionales que ordenen el libramiento del exhorto; un formulario anexado a este
Protocolo con la informacin esencial para la persona o la autoridad a quien
deban ser entregados o transmitidos los documentos; un formulario en el
que la autoridad central deber certificar si se cumpli o no el exhorto o
carta rogatoria.
De conformidad con el artculo 4o., cuando la autoridad central del
Estado parte reciba de la autoridad central de otro Estado parte un exhorto,
lo transmitir al rgano jurisdiccional competente para su diligenciamiento conforme a la ley interna que sea aplicable.
El diligenciamiento del exhorto ser gratuito, salvo el pago de aquellas
actuaciones que deban ser sufragadas conforme a la ley interna, segn se
estipula en su artculo 5o.
Mxico realiza una nota en la que determina que: El 9 de marzo de
1983, el gobierno de Mxico notific al Secretario General de la oea haber
designado a la Secretara de Relaciones Exteriores como la Autoridad Central competente para recibir y distribuir exhortos o cartas rogatorias a los
efectos previstos en el Protocolo.
c. Convencin Interamericana sobre Obtencin de Alimentos
en el Extranjero

De manera sectorial, encontramos, por ejemplo, otra convencin interamericana que de manera tangencial habla de exhortos, nos referimos a
la Convencin sobre la Obtencin de Alimentos en el Extranjero. As, el
artculo 7o. de esta Convencin se dedica a la cooperacin y asistencia jurdica a travs de los exhortos, lo anterior en una visin retrospectiva, nos da
cuenta de que esta Convencin, a pesar de su breve contenido, es bastan234

DERECHO INT PRIVADO.indd 234

14/5/10 10:43:14

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Cooperacin procesal internacional

te completa para ser un paso inicial en la regulacin de la materia de alimentos. Lo anterior, al dar respuesta a competencia administrativa, derecho
aplicable y cooperacin y asistencia jurdica. No obstante, como bien seala
la doctrina, no es un convenio nicamente sobre ley aplicable a los alimentos: su objetivo no es determinar la ley estatal que debe regir la obligacin
alimenticia; en funcin de dicho objeto es por lo que esta Convencin
tiene un contenido tan amplio; ello no impide ver que deja cuestiones sin resolver en relacin a este supuesto de hecho.
El primer comentario es que ambos Estados implicados contratantes
deben de admitir la va de los exhortos como va para su comunicacin, a
travs de ellos se puede solicitar pruebas, no slo documentales, al tribunal
o cualquier otra autoridad o institucin de la parte contratante en cuyo
territorio haya de diligenciarse el exhorto.
La autoridad requerida debe comunicar a la institucin intermediaria
y autoridad remitente que corresponda la fecha y el lugar que hayan de
practicarse dichas diligencias.
Los exhortos deben cumplimentarse en un plazo mximo de cuatro
meses, en caso contrario, deber comunicarse a la autoridad requirente las
razones de su demora o incumplimiento. La tramitacin del exhorto no da
lugar al reembolso de derechos o costas. La negacin de la tramitacin
del exhorto podr hacerse nicamente por dos motivos tasados: 1) si no se
hubiere establecido la autenticidad del documento, y 2) si la parte contratante en la que ha de diligenciarse juzga que sta menoscaba su soberana o
seguridad. Igualmente, tangencialmente, encontramos el artculo 8o. de
la Convencin Interamericana sobre Restitucin Internacional de Menores,
que a la letra dispone: Los titulares de procedimiento de restitucin podrn ejercitarlo conforme a lo dispuesto en el artculo 6o., de la siguiente
forma: a) a travs de exhorto o carta rogatoria.
d. Convenio de La Haya relativo a la Notificacin o Traslado al Extranjero
de Documentos Judiciales y Extrajudiciales en Materia Civil o Comercial

a) mbito de aplicacin material. Notificacin o traslado en el extranjero de


documentos judiciales o extrajudiciales en materia civil o comercial.
De conformidad con el artculo 1o., el Convenio no se aplicar cuando la direccin del destinatario del documento sea desconocida.
b) mbito de aplicacin espacial. Segn el artculo 29, todo Estado al momento de la firma, ratificacin o adhesin podr declarar que el
presente Convenio se extender al conjunto de los territorios que
235

DERECHO INT PRIVADO.indd 235

14/5/10 10:43:14

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

represente en el plano internacional o a uno o a varios de esos terri


torios. Dicha extensin ser notificada al Ministerio de Asuntos
Exteriores de los Pases Bajos.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en La Haya el 15 de noviembre
de 1965, con entrada en vigor internacional el 10 de febrero de 1969, de
conformidad con el artculo 27, este instrumento entraba en vigor a
los sesenta das del depsito del tercer instrumento de ratificacin. De
conformidad con el artculo 30, este Convenio tendr una duracin
de cinco aos a partir de la fecha de su entrada en vigor, incluso para
los Estados que lo hayan ratificado o se hayan adherido a l con posterioridad, salvo denuncia el Convenio se renovar tcitamente cada
cinco aos. Mxico, lo aprueba por el Senado el 29 de abril de 1999,
publicacin en el dof para su aprobacin el 27 de mayo de 1999, M
xico se vincula por adhesin el 2 de noviembre de 1999, entra en
vigor el 1o. de junio de 2000 y se publica en el dof para su promulgacin el 16 de febrero de 2001.
La finalidad de este Convenio es crear los medios necesarios para que los
documentos judiciales y extrajudiciales, objeto de notificacin o traslado
en el extranjero, sean conocidos por sus destinatarios en tiempo y forma.
Para ello, pretende simplificar y acelerar los procedimientos conducentes
a dichas notificaciones o traslados. Para implementar dichos objetivos, el
artculo 2o. establece la necesidad de designar por cada Estado contratante,
una autoridad central que asuma la funcin de recibir las peticiones de notificacin o traslado procedente de otro Estado contratante y darle curso
ulterior. Mxico emite una nota en la que se establece:
Al adherirse al Convenio, el gobierno de Mxico formul las declaraciones
siguientes: I. En relacin con el artculo 2o., el gobierno de Mxico designa
a la Direccin General de Asuntos Jurdicos de la Secretara de Relaciones
Exteriores, como autoridad central, para la recepcin de las peticiones de notificacin o traslado de documentos judiciales o extrajudiciales provenientes de
otros Estados parte quien remitir a la autoridad judicial competente para su
diligenciacin.

La autoridad central dirigir a la autoridad del Estado requerido una peticin conforme a la frmula modelo anexa en el Convenio, estando exenta
la legalizacin de dichos documentos u otra formalidad anloga. El requisito

236

DERECHO INT PRIVADO.indd 236

14/5/10 10:43:14

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Cooperacin procesal internacional

formal para dar curso a dicha peticin es que debe acompaarse del documento judicial o de su copia, todo en doble ejemplar. Dicha autoridad tiene
la facultad de informar al requirente si estima que las disposiciones del Convenio no han sido respetadas y en este sentido, debe precisar sus objeciones
a dicha peticin. La autoridad central proceder a la notificacin o traslado
por dos vas, bien por las formas prescritas por su legislacin o bien por la
forma particular solicitada por el requirente, siempre que sta ltima no resulte incompatible con la legislacin del Estado requerido. Dicha autoridad
expedir una certificacin conforme al modelo anexo al Convenio que describir el cumplimiento de la peticin, indicando la forma, el lugar y la fecha
de cumplimiento, as como la persona a la que el documento haya sido remitido, en su caso precisar el impedimento en el cumplimiento. En este sentido,
Mxico realiza, nuevamente una declaracin en la que se establece que:
II. En relacin con el artculo 5o., los documentos judiciales y extrajudiciales en
idioma distinto del espaol que deban ser objeto de notificacin o traslado
en territorio mexicano debern ser acompaados por su debida traduccin.
III. En relacin con el artculo 6o., la autoridad judicial que haya conocido del
asunto ser la encargada de expedir la certificacin sobre el cumplimiento de la
notificacin conforme a la frmula modelo y la autoridad central nicamente
validar la misma.

Las menciones impresas en la frmula modelo anexa al Convenio deben


estar redactadas en francs, ingls o en una de las lenguas oficiales del Estado
de origen.
De conformidad con los artculos 8o. y 9o., se tiene la facultad de realizar
directamente por va diplomtica o consular dichas notificaciones o traslados a aquellas personas que se encuentren en el extranjero. Todo Estado
podr declarar su oposicin a la utilizacin de esta va dentro de su terri
torio. En relacin al artculo 8o., Mxico hace una declaracin en los
siguientes trminos:
IV. En relacin con el artculo 8o., los Estados parte no podrn realizar notificaciones o traslados de documentos judiciales directamente, por medio de sus
agentes diplomticos o consulares, en territorio mexicano, salvo que el documento en cuestin deba ser notificado o trasladado a un nacional del Estado
de origen, siempre que tal procedimiento no sea contrario a normas de orden
pblico o garantas individuales.

237

DERECHO INT PRIVADO.indd 237

14/5/10 10:43:14

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

El Convenio no impide, salvo que el Estado de destino se oponga, diversas


vas para llevar a cabo dichas notificaciones o traslados tal y como establecen los artculos 10 y 11. Mxico realiza una nueva declaracin, respecto al
artculo 10, en el cual seala que:
V. En relacin con el artculo 10, los Estados Unidos Mexicanos no reconocen
la facultad de remitir directamente los documentos judiciales a las personas que
se encuentren en su territorio conforme a los procedimientos previstos en los
incisos a, b y c; salvo que la autoridad judicial conceda, excepcionalmente, la
simplificacin de formalidades distintas a las nacionales, y que ello no resulte
lesivo al orden pblico o a las garantas individuales. La peticin deber contener la descripcin de las formalidades cuya aplicacin se solicita para diligenciar
la notificacin o traslado del documento.

El artculo 12, expresa que las notificaciones o traslados no podrn dar


lugar al pago o reembolso de las tasas o gastos por los servicios del Estado
requerido. Lo anterior no obsta a que el requirente est obligado a pagar
o reembolsar gastos ocasionados por: 1) intervencin de funcionario judicial o ministerial o persona competente de conformidad con la ley del
Estado de destino; 2) por la utilizacin de una forma particular. Mxico
realiza otra declaracin respecto a este Convenio y en particular a este ar
tculo 12, al sealar que:
VI. En relacin con el primer prrafo del artculo 12, los gastos ocasionados por
la diligencia de la notificacin o traslado de documentos judiciales o extrajudiciales, sern cubiertos por el requirente, salvo que el Estado de origen no exija
el pago de tales gastos por la notificacin o traslado procedentes de Mxico.

El cumplimiento de la peticin de notificacin o traslado podr rechazarse


nicamente si el Estado requerido juzga que su cumplimiento implica un
atentado a su soberana o seguridad. El cumplimiento no podr rehusarse
por el motivo de que el Estado requerido reivindique competencia judicial
exclusiva para el procedimiento en cuestin o de que su derecho interno
no admita la accin a la que se refiere la peticin. En caso de denegacin, la
autoridad central debe informar al requirente e informarle de los motivos
de su rechazo.
El artculo 15, por otra parte, prev las maneras de subsanar las situaciones en que un escrito de demanda o documento equivalente se remite al
extranjero y el demandado no comparece. Una nueva declaracin realizada
por Mxico a este Convenio expresa que:
238

DERECHO INT PRIVADO.indd 238

14/5/10 10:43:14

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Cooperacin procesal internacional

VII. En relacin con el artculo 15, segundo prrafo, el gobierno de Mxico


no reconoce a la autoridad judicial la facultad de proveer cuando el demandado no comparece y no se haya recibido comunicacin alguna acreditativa de
la notificacin o traslado o de la entrega de documentos que le fueron remitidos del extranjero para dichos efectos, y a que hacen referencia los apartados
a y b del primer prrafo.

Por su parte, el artculo 16 establece la posibilidad de que un escrito de


demanda o documento equivalente debi remitirse al extranjero a efectos de notificacin o traslado y habindose dictado resolucin contra el
demandado, ste no hubiera comparecido. Otra declaracin mexicana en
relacin a este artculo dispone:
VIII. En relacin con el artculo 16, tercer prrafo, el gobierno de Mxico declara que tal demanda no ser admisible si se formula despus del plazo de un
ao computado a partir de la fecha de la decisin, o en un plazo superior, que
pueda ser razonable a criterio del juez. El gobierno de Mxico entender
que para los casos en que se haya dictado sentencia, sin que el demandado haya
sido debidamente emplazado, la nulidad de actuaciones se realizar de conformidad con los recursos establecidos en la legislacin aplicable.

Si bien la primera parte de esta Convencin se refiere a documentos judiciales, el artculo 17 de manera exclusiva se dedica a documentos extrajudiciales, determinando que stos podrn ser remitidos, a efectos de
notificacin o traslado, a otro Estado contratante segn las modalidades y
condiciones previstas por el presente Convenio.
Para poder llevar a cabo las notificaciones o traslados de stos documentos
el Convenio prev la designacin de autoridades centrales, as como otras autoridades siempre y cuando determine el alcance de sus competencias. En
ese sentido se permite que los Estados federales puedan designar varias autoridades centrales. La designacin de dicha autoridad se debe notificar al
ministro de asuntos exteriores de los Pases Bajos. Mxico realiza una segunda nota en la que establece que: El gobierno de Mxico design como
autoridad central a la Direccin General de Asuntos Jurdicos de la Secretara de Relaciones Exteriores.
Como clusula de compatibilidad, el artculo 19 establece que el Convenio
no se opone a otras formas de remisin no previstas por el mismo y que
estn previstas por la ley interna de un Estado contratante a efectos de llevar
239

DERECHO INT PRIVADO.indd 239

14/5/10 10:43:14

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

a cabo la notificacin o traslado. En este sentido, el artculo 22, explcitamente, determina que el Convenio reemplazar los artculos 1o. a 7o. de los
convenios relativos al procedimiento civil, respectivamente firmados en
La Haya el 17 de julio de 1905 y el 1o. de marzo de 1954 cuando se solapen
los Estados parte.
De igual manera, el presente Convenio no impide la aplicacin del
artculo 23 del Convenio Relativo al Procedimiento Civil firmado en La
Haya el 17 de julio de 1905, ni el artculo 24 del firmado en La Haya el 1o.
de marzo de 1954. Por ltimo, el artculo 25 establece que sin perjuicio de
la aplicacin de los artculos 22 y 24 este Convenio no deroga los convenios
en que los Estados contratantes sean o puedan llegar a ser partes y que contengan disposiciones sobre las materias reguladas por el presente Convenio.
Como anexos a los artculos 3o., 5o., 6o. y 7o. ofrecen un modelo de
peticin y certificacin de elementos esenciales del documento, as encontramos un modelo de peticin a los fines de notificacin o traslado en el
extranjero de un documento judicial o extrajudicial, as como un modelo
de elementos esenciales del documento judicial y extrajudicial.
B. Normativa autnoma

A diferencia de lo que ocurre con otros actos de cooperacin procesal


internacional, por ejemplo medidas cautelares, donde hay una ausencia de
marco regulador en el contexto normativo mexicano, los exhortos o cartas
rogatorias, se encuentran regulados en el captulo II, De los exhortos o
cartas rogatorias internacionales, dentro del libro cuarto destinado a la
Cooperacin procesal internacional, comprende desde los artculos 549
al 556 del cfpc.
Por lo que hace al artculo 549 del cfpc se establece que los exhortos
internacionales deben de ajustarse tanto a lo dispuesto en el cfpc como
a los tratados y convenciones ratificados por Mxico. Este artculo de apertura da paso al artculo 550 del cfpc, el cual dispone que los exhortos que se
remitan al extranjero son comunicaciones oficiales escritas que deben contener la peticin de las actuaciones cuya realizacin se considera necesario,
conteniendo de esta forma toda la informacin necesaria, copias certificadas, cdulas, copias de traslado y dems anexos que sean necesarios. No se
exigirn requisitos de forma adicionales respecto de los exhortos que provengan del extranjero.
Respecto al artculo 551 del cfpc establece las vas por las que pueden
ser transmitidos los exhortos: 1) por va judicial; 2) por intermedio de fun-

240

DERECHO INT PRIVADO.indd 240

14/5/10 10:43:14

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Cooperacin procesal internacional

cionarios consulares o diplomticos; 3) por la autoridad competente del


Estado requirente o requerido, segn sea el caso.
El artculo 552 del cfpc establece que los exhortos provenientes del
extranjero transmitidos por conductos oficiales no requerirn legalizacin
y los que se remitan al extranjero slo necesitarn la legalizacin exigida
por las leyes del pas en donde se deban diligenciar.
El artculo 553 del cfpc establece un requisito de forma al exigir que el
exhorto internacional deba acompaarse de traduccin.
El artculo 554 del cfpc expresa que los exhortos internacionales que se
reciban slo requerirn homologacin cuando implique ejecucin coactiva
sobre personas, bienes o derechos. Por su parte, los relativos a notificaciones,
recepcin de pruebas y a otros asuntos de mero trmite se diligenciarn sin
formal incidente.
El artculo 555 del cfpc requiere que los exhortos internacionales que se
reciban se diligencien conforme a las leyes nacionales. Lo anterior con la
salvedad de que el tribunal exhortado puede conceder excepcionalmente
la simplificacin de formalidades o la observancia de requisitos distintos
a los nacionales siempre que no vulnere el orden pblico y las garantas individuales y siempre que sea a solicitud del juez exhortante o parte interesada.
La peticin contendr la descripcin de las formalidades cuya aplicacin
se solicite para la diligenciacin del exhorto.
El ltimo de los artculos, el 555 del cfpc, establece que los tribunales
que remitan al extranjero o reciban de l los exhortos, los transmitirn por
duplicado conservando un ejemplar para constancia de lo enviado, recibido
y actuado.
4. Legalizacin (apostilla)
Cuando hablamos de legalizacin o apostilla nos referimos a documentos
oficiales expedidos en un Estado extranjero.
El origen de esta figura radica en que los documentos emitidos en un Estado deben tener certificacin, timbre o sello para ser considerados autnticos
en el territorio de otro Estado en el que el documento se presente y pretenda
desplegar efectos. Con el concepto apostilla se hace referencia a los aspectos
formales o extrnsecos que debe reunir un documento pblico extranjero.
De esta manera, la legalizacin nica o apostilla, consiste en un timbre o sello
que se aade a un documento con el efecto limitado de atestiguar la autenticidad de la firma, la capacidad con la que actu la persona que firma dicho
documento y en su caso, la identidad del sello o timbre que ste lleva.
241

DERECHO INT PRIVADO.indd 241

14/5/10 10:43:15

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

La finalidad ltima de la figura de la apostilla es que el documento pblico tenga plenos efectos legales en un lugar distinto de donde se emiti.
La apostilla, cuya formalidad exterior es que debe medir nueve por
nueve, se debe poner en el mismo documento o en un anexo ligado al documento original y el ttulo debe venir en francs con la siguiente expresin
apostille. Convention de La Haye du 5 octobre 1961.
La apostilla es emitida por una autoridad del Estado de origen del documento y se expide a peticin del signatario o de cualquier portador
del documento.
Con la apostilla quedan asentadas dos verdades: 1) que la firma, timbre o
sello contenido en el documento es autntico, y 2) que la autoridad que
lo firma ostenta, o en su caso ostentaba, el cargo que igualmente se refleja
en el documento.
Esta figura suprime la legalizacin, la cual requera de un lapso de tiempo mayor desde que deba legalizarse firma por firma, mientras que la apostilla es simplemente ese timbre o sello colocado en el propio documento o
en una prolongacin del mismo, la cual no necesita certificacin posterior.
Todas estas cuestiones las tenemos en la Convencin por la que se
suprime el requisito de la legalizacin de los documentos pblicos extranjeros (apostilla).
A. Normativa convencional
a. Convencin por la que se Suprime el Requisito de la Legalizacin
de los Documentos Pblicos Extranjeros (apostilla)

a) mbito de aplicacin material. Supresin del requisito de legalizacin de


los documentos pblicos extranjeros. De conformidad con el artculo
1o. se considerarn documentos pblicos: 1) los documentos dimanantes de una autoridad o funcionario vinculado a una jurisdiccin
del Estado, incluyendo los provenientes del Ministerio Pblico, o de
un secretario, oficial o agente judicial; 2) los documentos administrativos; 3) los documentos notariales, y 4) las certificaciones oficiales
que hayan sido puestas sobre documentos privados, tales como menciones de registro, comprobaciones sobre la certeza de una fecha y
autenticaciones de firmas.
A contrario sensu, esta Convencin no cubre: 1) los documentos expedidos por agentes diplomticos o consulares; 2) a los documentos
administrativos que se refieran directamente a una operacin mercantil
o aduanera.
242

DERECHO INT PRIVADO.indd 242

14/5/10 10:43:15

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Cooperacin procesal internacional

b) mbito de aplicacin espacial. La presente Convencin en su artculo


1o. establece que se aplicar a los documentos pblicos que hayan
sido autorizados en el territorio de otro Estado contratante y que
deban ser presentados en el territorio de otro Estado contratante.
De conformidad con el artculo 13, todo Estado podr declarar en el
momento de la firma, ratificacin o adhesin que la Convencin se
extender a todos los territorios de cuyas relaciones internaciona
les est encargado o a uno o ms de ellos.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en La Haya el 5 de octubre de
1961, con entrada en vigor internacional el 24 de enero de 1965, esta
Convencin entrara en vigor a los sesenta das del depsito del tercer
instrumento de ratificacin. Uno de los sellos distintivos de los Convenios de La Haya lo encontramos en el artculo 14, el cual dispone
que este Convenio tendr una duracin de cinco aos a partir de la
fecha de su entrada en vigor y salvo denuncia se renovar tcitamente
cada cinco aos. Mxico lo aprueba por el Senado el 19 de diciembre
de 1993, lo publica en el dof para su aprobacin el 17 de enero de 1994,
Mxico se vincula por adhesin el 1o. de diciembre de 1994, entra en
vigor el 14 de agosto de 1995 y se publica en el dof para su promulgacin el 14 de agosto de 1995.
Cada Estado contratante eximir de legalizacin a los documentos pblicos
que deban ser presentados en su territorio. La legalizacin slo cubrir la
formalizada por la que los agentes diplomticos o consulares del pas en
cuyo territorio el documento deba surtir efecto certifiquen la autenticidad
de la firma, la calidad en que el signatario del documento haya actuado y, en
su caso, la identidad del sello o timbre que el documento ostente.
La nica formalidad que puede exigirse para certificar las autenticidades anteriores ser la fijacin de la apostilla expedida por la autoridad
competente del Estado del que dimane el documento. Lo anterior con una
salvedad y es que dicha formalidad no podr exigirse cuando las leyes, reglamentos o usos en vigor en el Estado en que el documento deba surtir efecto,
o bien un acuerdo entre dos o ms Estados contratantes, la rechace, la simplifiquen o dispensen de legalizacin. En este sentido, los requisitos formales
que se contemplan consisten en que la apostilla se expedir a peticin del
signatario o de cualquier portador del documento. Una vez cumplimentada,
certificar la autenticidad de la firma, la calidad en que el signatario haya
actuado y, en su caso, la identidad del sello o timbre que el documento lleve.
La firma, sello o timbre que figuren sobre la apostilla quedarn exentos de
243

DERECHO INT PRIVADO.indd 243

14/5/10 10:43:15

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

toda certificacin. Otro requisito formal que se exige por esta Convencin
es la designacin de autoridades con competencia para expedir dicha apostilla; dicha designacin se notificar al Ministerio de Asuntos Exteriores
de los Pases Bajos al momento del depsito, ratificacin o adhesin. En
el caso de Mxico design como autoridad a la Direccin General del
Gobierno para documentos que necesiten apostillar autoridades federales.
La Subsecretara de Gobierno para las entidades federativas para las apostillas de documentos federales fuera del Distrito Federal. Para apostillas
de documentos estatales tenemos la Secretara General de Gobierno o el
palacio de gobierno para todos los estados de la Repblica excepto para
el Distrito Federal que ser la Direccin General Jurdica y de Estudios
Legislativos del Departamento del Distrito Federal (www.hcch.net/e/status/
stat12e.html). Dichas autoridades deben llevar un registro o fichero en el
que queden anotadas las apostillas expedidas, indicando en concreto el nmero de orden y fecha de la apostilla, el nombre del signatario del documento pblico y la calidad en que haya actuado y para los documentos no
firmados, deber indicar la autoridad que haya puesto el sello o timbre.
Lo anterior a efectos de comprobar si las anotaciones incluidas en la apostilla
se ajustan a la del registro o fichero, en caso de una solicitud de comprobacin. Otra medida de seguridad, en orden a implementar satisfactoriamente
las disposiciones de esta Convencin se prev en el artculo 9o., el cual
dispone que cada Estado contratante adoptar las medidas que eviten que
sus agentes diplomticos o consulares procedan a legalizaciones, en los casos
exentos por esta Convencin.
La Convencin establece una clusula de compatibilidad respecto a otros
convenios que contengan disposiciones sobre formalidades de certificacin
de firma, sello o timbre, en ese sentido, el artculo 8o. establece que la presente Convencin anular dichas formalidades si stas son ms rigurosas.
El requisito externo previsto por este convenio, es que la apostilla debe
colocarse sobre el propio documento o sobre una prolongacin del mismo, ajustndose a un modelo que se anexa en la Convencin. Igualmente,
se prev como otro requisito que el ttulo Apostille (Convention de La
Haye du 5 octobre 1961) deber mencionarse en lengua francesa.
B. Normativa autnoma

En cuanto a su regulacin normativa autnoma, tenemos que el artculo


546 del cfpc dispone que para que hagan fe en la Repblica los documentos pblicos extranjeros, debern presentarse legalizados, por las autoridades

244

DERECHO INT PRIVADO.indd 244

14/5/10 10:43:15

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Cooperacin procesal internacional

consulares mexicanas competentes, conforme a las leyes aplicables. Los que


fueren transmitidos internacionalmente por conducto oficial para surtir
efectos legales, no requerirn de legalizacin.
5. Rgimen legal de los poderes
A. Normativa convencional
a. Protocolo sobre Uniformidad del Rgimen Legal de los Poderes

a) mbito de aplicacin material. Uniformidad del rgimen legal de los


poderes.
b) mbito de aplicacin espacial. Pases que forman la Unin Panamericana.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en Washington D. C., el 17 de
febrero de 1940, con entrada en vigor internacional el 24 de junio de
1953, de conformidad con el artculo 12 el presente protocolo entrar
en vigor respecto de cada una de las altas partes contratantes de
la fecha de su firma por dicha parte contratante; permaneciendo indefinidamente en vigor. Mxico la firma el 15 de diciembre de 1951,
se aprueba por el Senado el 22 de diciembre de 1951, se publica en
el dof para su aprobacin el 2 de febrero de 1952, la vinculacin de
Mxico se produce por ratificacin el 24 de junio de 1953, la entrada
en vigor es el 24 de junio de 1953 y la publicacin en el dof para su
promulgacin es el 3 de diciembre de 1953.
Este rgimen legal de los poderes abarca, de acuerdo con lo establecido en
el artculo 1o., tanto a las personas fsicas como jurdicas. Respecto a las primeras, stas lo pueden hacer en su nombre o a nombre de terceros; a este
tenor el funcionario que autorice el acto da fe de la identidad del otorgante, as como la capacidad legal para el otorgamiento del poder. Si fuere
otorgado en nombre de un tercero el funcionario deber, adems de lo anterior, dar fe respecto al representante que hace el otorgamiento del poder,
delegacin o sustitucin, dndole tambin fe de que l tiene, efectivamente,
la representacin en cuyo nombre procede y de que esta representacin
es legtima segn los documentos autnticos que le son exhibidos.

245

DERECHO INT PRIVADO.indd 245

14/5/10 10:43:15

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

Por lo que atae a las personas jurdicas, adems de lo anterior, el funcionario dar fe de su debida constitucin, sede, existencia legal, actual,
as como de que el acto para el cual se ha otorgado el poder est comprendido entre los que constituyen el objeto o actividad de ella.
La fe que d el funcionario puede ser destruida nicamente mediante
prueba en contrario, producida porque la objete.
El artculo IV abarca una gama amplia de poderes desde los poderes
especiales para ejercer actos de dominio, poderes generales para administrar bienes, poderes generales para pleitos, cobranzas o procedimientos administrativos o judiciales.
Encontramos una clusula de compatibilidad, entre este instrumento y
la legislacin autnoma de los Estados parte de dicho Protocolo, en el artculo IV in fine, al establecer que tendr el carcter de regla especial el cual
prevalecer sobre las reglas generales.
De conformidad con el artculo V, los poderes otorgados en cualquiera de los Estados que conforman la Unin Panamericana deben estar
legalizados.
Asimismo, en los artculos VI y VII, se aborda los poderes otorgados en
pases extranjeros determinndose, primero, que podrn ser traducidos al
idioma del pas donde estuvieren destinados a obrar o donde se ejercer
el mandato de acuerdo con el uso o legislacin del mismo. Igualmente, no
requieren ser registrados o protocolizados en oficinas determinadas.
Los artculos IX y X se refieren a la realizacin de estas labores no solamente por notarios sino al resto de autoridades y funcionarios que ejercen
funciones notariales conforme a su legislacin de sus respectivos pases.
Este protocolo cuenta con una nota la cual sostiene que al firmar y al
ratificar el gobierno de Mxico formul la reserva siguiente:
El Gobierno de los Estados Unidos Mexicanos, al aceptar las disposiciones
del Artculo IV hace la declaracin expresa de que los extranjeros que para
el ejercicio de determinados actos estn obligados a hacer ante las autoridades el convenio y renuncia a que se refiere la fraccin I del artculo 27 de
la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, debern otorgar
poder especial, determinndose expresamente en una de sus clusulas el convenio y renuncia citados. La fraccin I, del artculo 27 constitucional dice: Slo
los mexicanos por nacimiento o por naturalizacin y las sociedades mexicanas
tienen derecho para adquirir el dominio de las tierras, aguas y sus accesiones o
para obtener concesiones de la explotacin de minas, aguas o combustibles
minerales en la Repblica Mexicana. El Estado podr conceder el mismo dere-

246

DERECHO INT PRIVADO.indd 246

14/5/10 10:43:15

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Cooperacin procesal internacional

cho a los extranjeros siempre que convengan ante la Secretara de Relaciones


Exteriores en considerarse como nacionales respecto de dichos bienes y en no
invocar por lo mismo la proteccin de sus gobiernos por lo que se refiere a
aquellos, bajo la pena, en caso de faltar al convenio, de perder, en beneficio de
la Nacin, los bienes que hubieran adquirido en virtud del mismo en una faja
de 100 kms. A lo largo de las fronteras y de 50 en las playas, por ningn motivo
podrn los extranjeros podrn adquirir el dominio directo sobre tierras y aguas.

b. Convencin Interamericana sobre Rgimen Legal de Poderes


para ser Utilizados en el Extranjero

a) mbito de aplicacin material. Rgimen legal de poderes para ser


utilizados en el extranjero.
b) mbito de aplicacin espacial. Los Estados que son parte son Argentina,
Bolivia, Brasil, Chile, Costa Rica, Ecuador, El Salvador, Guatema
la, Honduras, Mxico, Panam, Paraguay, Per, Repblica Domini
cana, Uruguay y Venezuela.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en Panam el 30 de enero de
1975, con entrada en vigor internacional el 16 de enero de 1976,
de conformidad con el artculo 16, la Convencin entrar en vigor
el trigsimo da a partir de la fecha en que haya sido depositado el
segundo instrumento de ratificacin. Igualmente, de acuerdo con el ar
tculo 18, la Convencin regir indefinidamente. Mxico lo firma el
2 de diciembre de 1986, lo aprueba por el Senado el 27 de diciembre de 1986, lo publica en el dof para su aprobacin el 6 de febrero
de 1987, Mxico se vincula por ratificacin el 12 de junio de 1987,
entra en vigor el 12 de julio de 1987 y se publica en el dof para su
promulgacin el 19 de agosto de 1987.
De conformidad con el artculo 1o., los poderes debidamente otorgados en
un Estado parte sern vlidos en cualquier otro si cumplen las siguientes
reglas: 1) formalidad y solemnidad relativas al otorgamiento de poderes se
sujetarn a las leyes del Estado donde se otorgue, a menos que el otorgante prefiera sujetarse a la ley del Estado en que hayan de ejercerse. De cualquier forma si la ley de este ltimo exigiese solemnidades esenciales para la
validez del poder regir dicha ley; 2) los requisitos de publicidad del poder se
someten a la ley del Estado en que este se ejerce; 3) los efectos y el ejercicio

247

DERECHO INT PRIVADO.indd 247

14/5/10 10:43:15

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

del poder se sujetan a la ley del Estado donde ste se ejerce; 4) en todos los
poderes, el funcionario que los legaliza deber dar fe o certificar la identidad del otorgante, su nacionalidad, edad, domicilio y estado civil, el derecho del otorgante que tuviere para conferir poder en representacin de otra
persona, la existencia legal de la persona moral o jurdica en cuyo nombre
se otorga el poder, as como la representacin de la persona moral o jurdica
y el derecho que tuviere el otorgante para conferir el poder.
En otro orden de ideas, el artculo 7o. establece que si el Estado del
otorgamiento no contase con funcionario autorizado para certificar o
dar fe, deben observarse las siguientes formalidades: 1) el poder contendr
una declaracin jurada o aseveracin del otorgante de decir verdad sobre
la identidad, nacionalidad, edad, domicilio y estado civil; 2) se agregarn al
poder copias certificadas y otras pruebas con respecto al derecho del
otorgante para conferir poder en representacin de otra persona, existencia legal y representacin de la persona as como el derecho del otorgante
para conferir el poder; 3) la firma del otorgante deber ser autenticada, y
4) los dems requisitos que se establezcan por la ley del otorgamiento.
Por otra parte, el artculo 8o. establece que los poderes debern ser legalizados si as lo exige la ley del lugar de su ejercicio, debiendo ser traducido
al idioma oficial de dicho Estado.
De conformidad con el artculo 12, el Estado requerido podr rehusar
el cumplimiento de un poder cuando sea manifiestamente contrario a su
orden pblico.
El artculo 10 establece una clusula de compatibilidad en la que se establece que este Convenio no restringir las disposiciones de convenciones
que en materia de poderes hubieran sido suscritas o se suscribieren en el futuro de forma bilateral o multilateral, en particular el Protocolo sobre Uniformidad del Rgimen Legal de los Poderes o Protocolo de Washington de
1940 o las prcticas ms favorables que los Estados parte pudieran observar.
Mxico realiza una declaracin al ratificar la Convencin sealando
que interpretan el artculo 5o. de la Convencin en el sentido de que se
entender que el mandato ha sido extendido con toda la amplitud prevista
por el artculo 4o. del Protocolo mencionado en el artculo 10 de la Convencin Interamericana sobre Rgimen Legal de Poderes para ser Utilizados en el Extranjero.

248

DERECHO INT PRIVADO.indd 248

14/5/10 10:43:15

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Cooperacin procesal internacional

6. Medidas cautelares
Estamos ante uno de los temas ms problemticos en el seno de la coopera
cin procesal internacional por la ausencia normativa en el contexto me
xicano. En este sentido, destacamos la no ratificacin de la Convencin
Interamericana sobre Cumplimiento de Medidas Cautelares, as como el
vaco en el cfpc de estas medidas.
Por lo que respecta a la Convencin Interamericana citada, procede de la
cidip II, hecha en la ciudad de Montevideo, Uruguay, el 8 de mayo de 1979.
Los pases que la tienen ratificada son: Argentina, Colombia, Ecuador, Guatemala, Paraguay, Per y Uruguay. Es un convenio medianamente exitoso
en un contexto de codificacin regional, porque son siete los pases que
lo han ratificado de un total de diecisis pases signatarios entre los que ni
siquiera aparece Mxico.
Por lo que respecta al vaco del cfpc, ste puede ser subsanado haciendo
una interpretacin forzada del artculo 554 del cfpc, el cual seala que los
exhortos internacionales requerirn homologacin cuando impliquen ejecucin coactiva sobre personas, bienes o derechos. Si bien es cierto que ayuda
este artculo a dar cobertura a las medidas cautelares, presenta el inconveniente de exigir una homologacin haciendo larga y tediosa esta solicitud
de medidas cautelares en el plano internacional.
7. La prueba del derecho extranjero
Para abordar la prueba del derecho extranjero debemos partir del artculo
14, fraccin I, del ccf, as del artculo 14, fraccin I, del ccdf, los cuales
dicen: En la aplicacin del derecho extranjero se observar lo siguiente:
I. se aplicar como lo hara el juez extranjero correspondiente para lo cual
el juez podr allegarse la informacin necesaria acerca del texto, vigencia,
sentido y alcance legal de dicho derecho.
A. Normativa convencional

El marco normativo en materia de prueba del derecho extranjero se circunscribe a la Convencin Interamericana sobre Prueba e Informacin
acerca del Derecho Extranjero y la Convencin Europea sobre Informacin Relativa al Derecho Extranjero.

249

DERECHO INT PRIVADO.indd 249

14/5/10 10:43:15

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

a. Convencin Interamericana sobre Prueba e Informacin


acerca del Derecho Extranjero

a) mbito de aplicacin material. Prueba e informacin acerca del derecho


extranjero. De conformidad con el artculo 1o., el Convenio tiene por
objeto establecer normas sobre cooperacin internacional entre los
Estados partes para la obtencin de elementos de prueba e informacin acerca del derecho de cada uno de ellos. La extensin del concepto de obtencin de elementos de prueba e informacin abarcan
todos los elementos probatorios o informes sobre el texto, vigencia,
sentido y alcance legal de su derecho.
b) mbito de aplicacin espacial. Argentina, Brasil, Chile, Colombia, Ecuador, Espaa, Guatemala, Mxico, Paraguay, Per, Uruguay y Venezuela. Es un Convenio inter partes desde que los artculos 1o. y 2o. dejan
claras las obligaciones mutuamente reconocidas y establecidas para Estados parte.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en Montevideo el 8 de mayo
de 1979, con entrada en vigor internacional el 14 de junio de 1980, de
conformidad con el artculo 15, el Convenio entra en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que se haya depositado el segundo instrumento de ratificacin. Igualmente, de conformidad con el
artculo 17, regir indefinidamente. Mxico lo firma el 3 de agosto
de 1982, lo aprueba por el Senado el 10 de diciembre de 1982, lo publica en el dof para su aprobacin el 13 de enero de 1983, Mxico
se vincula por ratificacin el 9 de marzo de 1983, entra en vigor el
8 de abril de 1983 y se publica en el dof para su promulgacin el 29
de abril de 1983. Hay una fe de erratas publicada en el dof de 27 de
septiembre de 1983.
El artculo 3o. establece que la cooperacin internacional se realizar por
cualquiera de los medios de prueba idneos a los efectos de esta Convencin, los cuales son la prueba documental, la pericial y los informes
del Estado requerido sobre el texto, vigencia, sentido y alcance legal de
su derecho.
Las solicitudes, a tenor del artculo 5o., debern contener autoridad de
la que proviene y naturaleza del asunto, elementos probatorios que se solicitan, as como los puntos a que se refiere la consulta, acompaada de una
exposicin de los hechos pertinentes para su debida comprensin. Igual250

DERECHO INT PRIVADO.indd 250

14/5/10 10:43:15

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Cooperacin procesal internacional

mente, la autoridad requerida tiene la obligacin de responder a cada uno


de los puntos consultados de la forma ms completa. Por ltimo, este artculo establece que las solicitudes deben ser redactadas en el idioma oficial
del Estado requerido o acompaarla de traduccin y que la respuesta debe
ser redactada en el idioma de dicho Estado.
Un punto importante lo aborda el artculo 6o. al expresar que el Estado que rinde el informe no ser responsable por la opinin emitida, ni
estar obligado a aplicar o hacer aplicar el derecho segn el contenido de
la respuesta proporcionada, igualmente el Estado que recibe los informes no
est obligado a aplicar o hacer aplicar el derecho segn el contenido de la
respuesta recibida.
Mxico designa, de conformidad con el artculo 9o., a la Secretara de Relaciones Exteriores como la autoridad central competente para recibir y distribuir exhortos o cartas rogatorias a los efectos previstos en la Convencin.
Segn el artculo 10, el rechazo en la respuesta a una consulta formulada por otro Estado parte podr justificarse cuando pudiera afectar su
soberana o seguridad.
De conformidad con el artculo 8o., como clusula de compatibilidad,
expresa que el Convenio no restringir otras convenciones, bilaterales o
multilaterales, ni las prcticas ms favorables que de forma estatal pudieran
observarse.
Mxico realiza una nota a esta Convencin en la que determina que:
El 9 de marzo de 1983, el gobierno de Mxico notific al Secretario General de la oea haber designado a la Secretara de Relaciones Exteriores
como la autoridad central competente para recibir y distribuir exhortos o car
tas rogatorios a los efectos previstos en la Convencin.
b. Convencin Europea sobre Informacin Relativa
al Derecho Extranjero

a) mbito de aplicacin material. Solicitud de informacin relativa al derecho extranjero en materia civil y mercantil. Lo anterior salvo acuerdo
de las partes para extender la aplicacin de este convenio a mbi
tos distintos del civil y mercantil.
b) mbito de aplicacin espacial. El artculo 19 establece que toda parte
contratante podr designar el o los territorios a los cuales se aplicar
la Convencin; igualmente, podr extender la aplicacin de este convenio, mediante declaracin dirigida al secretario general del Consejo
de Europa a cualquier otro territorio o territorios especificados en la
251

DERECHO INT PRIVADO.indd 251

14/5/10 10:43:15

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

Declaracin y de cuyas relaciones internacionales est encargado con


respecto del cual est facultado para adquirir compromisos.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en Londres, el 7 de junio de
1968, con entrada en vigor internacional el 17 de diciembre de 1969,
de conformidad con el artculo 17, el Convenio entra en vigor tres
meses despus del depsito del tercer instrumento de ratificacin o
adhesin. De manera explcita, esta Convencin establece su vigen
cia indefinida. Mxico, lo aprueba por el Senado el 31 de octubre de
2001, lo publica en el dof para su aprobacin el 2 de diciembre de 2002,
Mxico se vincula por adhesin el 21 de febrero de 2003, entra en
vigor el 22 de mayo de 2003 y se publica en el dof para su promulgacin el 13 de junio de 2003.
El objetivo de este Convenio es establecer un sistema de asistencia mutua
internacional para la obtencin de informacin sobre el derecho extranjero por autoridades judiciales, entendindose por informacin sobre el
derecho extranjero datos concernientes a su legislacin, procedimiento y
organizacin judicial.
Para conseguir agilidad en la obtencin de la informacin, el artculo 2o.
prev la designacin o en su caso creacin de una autoridad nica denominada autoridad receptora. Esta autoridad debe ser un rgano ministerial
o estatal. Por otra parte, tambin se prev la designacin o creacin de una o
varias autoridades transmisoras encargadas de recibir las solicitudes de informacin proveniente de sus autoridades judiciales y transmitirlas a la autoridad receptora extranjera competente. Se contempla la posibilidad de
aunar ambas funciones en una misma autoridad estatal. Tal designacin
deber ser comunicada al secretario del Consejo de Europa.
La solicitud de informacin debe de emanar siempre de una autoridad
judicial, con la salvedad de que dos o ms partes contratantes podrn convenir aplicar este Convenio a solicitudes que emanen de autoridades distintas
de las judiciales.
El artculo 4o. establece el contenido de la solicitud de informacin y en
ese sentido los requisitos establecidos son fundamentalmente: 1) debe indicar la autoridad judicial de la cual emane, salvo que sta no fuera formulada
por autoridad judicial, lo cual en su caso ser acompaada de la decisin
de sta que lo hubiera autorizado; adems debe indicar la naturaleza del
asunto, en concreto los puntos sobre los cuales se solicite la informacin
referente a la legislacin del Estado requerido, en caso de existir varios sistemas jurdicos, el sistema concreto solicitado, y 2) una exposicin de los
252

DERECHO INT PRIVADO.indd 252

14/5/10 10:43:15

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Cooperacin procesal internacional

hechos siendo posible anexar copias de documentos siempre que ayuden a


precisar el alcance de la solicitud.
Por otra parte, de conformidad con el artculo 6o., las autoridades facultadas para responder son en primer lugar la autoridad receptora en caso
de que tenga los conocimientos necesarios; en su defecto, podr transmitir
la solicitud a otro rgano estatal u oficial, organismo privado o abogado
calificado, para que formule la respuesta. En caso de originar gastos, la
autoridad receptora con anterioridad a la transmisin de la solicitud debe
indicar a la autoridad de la que emana la solicitud el importe contemplado
de los mismos. En clara consonancia, encontramos el artculo 15, el cual establece que la respuesta no podr dar lugar al cobro de impuestos o gastos,
salvo la excepcin prevista en el artculo 6o., prrafo 3, o convenio entre
dos o ms partes.
El artculo 7o. que representa una de las ms importantes previsiones
de esta Convencin, establece que la respuesta proporcionada debe arrojar
informacin objetiva e imparcial sobre la legislacin del Estado requerido,
anexando textos legislativos y decisiones jurisprudenciales relevantes, y en
caso de ser necesario, de documentos complementarios tales como extractos de obras doctrinales y trabajos preparatorios, as como de comentarios
explicativos.
De conformidad con el artculo 8o., los datos contenidos en la respuesta
no vincularn a la autoridad judicial de la cual emane la solicitud. Lo cual
relativiza la eficacia aplicativa del contenido de este Convenio.
A travs de este Convenio se impone la obligacin a la autoridad receptora a la que se le ha sometido la solicitud de informacin de dar curso a la
misma. Lo anterior con la salvedad de que dicha solicitud de informacin
afectara a sus intereses o pudiera atentar contra su soberana o seguridad. Si
la respuesta no fue formulada por la autoridad receptora sino por organismo
privado o abogado calificado o por otro rgano estatal u oficial, la autoridad
receptora queda obligada a velar para que dicha informacin sea facilitada lo ms pronto posible. Ahora bien si la elaboracin de la respuesta exige
un plazo mayor, la autoridad receptora informar a la extranjera que lo haya
solicitado la fecha probable en que se pueda ofrecer dicha respuesta.
Por otra parte, la autoridad receptora, as como cualquier organismo privado, abogado calificado, podr solicitar a la autoridad de la cual emane la
solicitud, informacin complementaria necesaria para la elaboracin de su
respuesta.
De conformidad con el artculo 14, la solicitud de informacin, as como
sus anexos deben estar redactados en el idioma oficial del Estado requerido, o en su caso estar acompaado de una traduccin, la respuesta ser
253

DERECHO INT PRIVADO.indd 253

14/5/10 10:43:15

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

redactada en el idioma del Estado requerido. Esta disposicin puede derogarse previo acuerdo de dos o varias partes contratantes.
A este Convenio se le anexa un Protocolo adoptado en Estrasburgo
el 15 de marzo de 1978, el cual tiene por finalidad ampliar el sistema de
asistencia mutua internacional a la esfera del derecho y procedimiento
penal en un marco multilateral. Lo anterior se justifica por la previsin
del artculo 1o., prrafo 2, que permite ampliar el mbito de cobertura
material de este Convenio. Igualmente de conformidad con el artculo 3o.,
prrafo 3, de la Convencin Europea, este Protocolo se sirve para aumentar
las autoridades encargadas de las solicitudes, por ello, de conformidad con
el artculo 1o. del protocolo se establece que los Estados contratantes se
darn informacin sobre derecho sustantivo y procesal, as como de su organizacin judicial en el mbito penal, al igual que la inclusin del ministerio pblico y legislacin sobre la ejecucin de las medidas penales.
La solicitud de informacin podr no slo emanar de cualquier autoridad
judicial competente para instruir el procedimiento o ejecutar sentencias
que hayan alcanzado efecto de cosa juzgada. Igualmente, la solicitud puede
ser formulada una vez iniciado el procedimiento o bien cuando se prevea la
instruccin de un procedimiento. Entrar en vigor tres meses despus de
la fecha en que tres Estados miembros del Consejo de Europa sean parte
del Protocolo. Este Protocolo puede ser aplicado para todos aquellos territorios de cuyas relaciones internacionales est encargado o respecto del cual
est facultado para adquirir compromisos, a los que un Estado acepte.
Mxico realiza dos notas a este instrumento. La primera de ellas determina: Contiene un Protocolo adicional sobre informacin relativa al
derecho extranjero (ste 97) adoptado en Estrasburgo el 15 de marzo de
1978 del que Mxico es parte y est en vigor. La segunda nota expresa: El
gobierno de Mxico design a la sre-Direccin General de Asuntos Jurdicos como Autoridad transmisora y receptora, en trminos de lo dispuesto
en la Convencin. Asimismo, design a la pgr Direccin General de
Asuntos Legales como Autoridad competente para las solicitudes sobre derecho penal derivadas del protocolo adicional de la Convencin.

254

DERECHO INT PRIVADO.indd 254

14/5/10 10:43:15

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Cooperacin procesal internacional

Cuestonario

1. Determine en qu consiste la mxima lex fori regit processum.


2. Determine en qu consiste la asistencia jurdica gratuita.
3. Explique la figura de la caucin de arraigo en juicio.
4. Explique la figura del embargo preventivo.
5. Delimite la normativa convencional que regula la realizacin
de pruebas.
6. Delimite el marco convencional vigente en Mxico referente
a exhortos o cartas rogatorias.
7. En qu consiste la legalizacin o apostilla.
8. Marco regulador autnomo y convencional de la apostilla.
9. Delimite el marco normativo del rgimen legal de poderes,
tanto convencional como autnomo.

10. Explique el alcance y marco normativo de la prueba


del derecho extranjero.

255

DERECHO INT PRIVADO.indd 255

14/5/10 10:43:15

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx

Glosario

Ad intra. Este trmino hace referencia al reparto competencial que hacen los tribunales nacionales hacia el interior de su territorio. En el contexto mexicano
se refiere al reparto competencial entre las distintas entidades federativas. Este
reparto, en el Derecho Internacional Privado supone una etapa procesal posterior al reparto de competencia a nivel internacional. As, de conformidad
con esta disciplina jurdica, primero supone repartir competencia en un plano
internacional y con posterioridad aterrizar en el plano puramente nacional,
al interior de la Repblica, esa competencia. Este criterio de reparto competencial presenta en el Distrito Federal cuatro vertientes de conformidad con
el artculo 144 del cpcdf el cual dispone que: la competencia de los tribunales se determinar por la materia, la cuanta, el grado y el territorio.
Ad extra. Este trmino hace referencia al reparto de competencia entre los tribunales
nacionales de distintos Estados. Este es el primer paso que recorre todo reparto
de competencia judicial en un supuesto de hecho vinculado con ms de
un Estado. As, primero se debe repartir competencia judicial entre los distintos tribunales nacionales que aparecen razonablemente vinculados con el
supuesto de hecho, as, una vez determinado que ser un concreto tribunal
nacional resta saber quin en concreto entrar a conocer y resolver el fondo
de la disputa. Este ltimo paso se har en funcin del reparto ad intra.
Forum legis. Este latinismo hace referencia a la Ley del foro. De acogernos a la aplicacin de esta figura estaramos invirtiendo el orden lgico en las operaciones que nos deben llegar a la obtencin de un pronunciamiento judicial que
ponga fin al fondo de una pretensin. Esta figura nos impone que la competencia judicial internacional est condicionada no por la norma competencial, convencional o autnoma, sino por la aplicacin de la norma material
del tribunal que pretende declarar su competencia. As esta figura impone un
condicionamiento de la competencia judicial de la competencia legislativa.
A lo anterior debemos sealar que la competencia judicial internacional est
condicionada nicamente al cumplimiento del punto de conexin previsto
por la norma de competencia judicial internacional mexicana.

259

DERECHO INT PRIVADO.indd 259

14/5/10 10:43:15

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

Forum rei sitae. Este latinismo exige que el tribunal de la ubicacin del bien inmueble es quien debe declararse competente para entrar a conocer y resolver
de un supuesto de hecho al que le acompaan los adjetivos de privado e internacional. Sin duda estamos ante uno de los foros competenciales que
recoge y refleja el alto grado de proximidad, razonabilidad y prudencia exigido por el Derecho Internacional privado a la hora de designar el tribunal
nacional que ha de declararse con competencia judicial internacional. Este
foro lo encontramos en la normativa competencial autnoma mexicana en su
artculo 156 fraccin III del cpcdf.
Forum loci delicti commissi. Este foro competencial seala como competente al tribunal del lugar de la comisin del hecho ilcito. De igual forma se afirma que
este foro recoge los criterios de proximidad, razonabilidad y neutralidad
que se exige en toda atribucin de competencia en el plano internacional.
Este foro lo encontramos en la Convencin Interamericana sobre restitucin
internacional de menores, en su artculo 6o., para aquellos casos en que la
restitucin del menor se torna urgente.
Forum mobilia sequntur persona. Este criterio atributivo de la competencia judicial
internacional se refiere a los supuestos de hecho que versen sobre bienes
muebles; de conformidad con este foro competencial los bienes muebles siguen a la persona. Este es el criterio que sigue el artculo 156 cpcdf al sealar
que es juez competente: IV. El del domicilio del demandado, si se trata del
ejercicio de una accin sobre bienes muebles. De esta forma se observa que
los bienes muebles, a diferencia de los inmuebles, no se concreta y disea su
competencia por el lugar de su ubicacin, sino por el lugar de ubicacin del
domicilio del demandado.
Forum shopping. Este foro competencial se refiere a la posibilidad que descansa
en manos del actor, demandante o solicitante, de elegir el foro, el tribunal
competente, de entre aqullos que, en virtud de la aplicacin de su norma competencial, autnoma o convencional, pueden llegar a ser competentes con la presentacin de su demanda o solicitud. El origen de esta figura
se encuentra en el libre y autnomo diseo de las normativas competenciales estatales as como en los foros alternativos diseados en un determinado
convenio internacional.
Foro exorbitante. Este criterio atributivo de competencia se refiere a aquellos puntos
de conexin que hacen competente a un tribunal nacional a pesar de su
lejana y falta de proximidad. Estamos ante foros que deben ser proscritos a
260

DERECHO INT PRIVADO.indd 260

14/5/10 10:43:15

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Glosario

la hora de disear normas competenciales, autnomas o convencionales. El


ejemplo ms claro de foro exorbitante es atribuir competencia por el domicilio del demandante.
Lex fori regit processum. Esta expresin se refiere a que el tribunal nacional que se
ha declarado con competencia judicial en el plano internacional debe llevar
a cabo el proceso de conformidad con la ley procesal vigente en su territorio. De esta forma el proceso, en principio, no sufre alteracin haya o no
elemento de internacionalidad en el relacin jurdica. Lo anterior no quita
algunas excepciones que se puedan hacer valer en funcin de la aplicacin
de un Convenio internacional o incluso de las propias especificidades que se
puedan llegar a preveer en la propia normativa procesal estatal.
Lex rei sitae. Esta expresin latina se refiere a la Ley que debe aplicarse a un supuesto
de hecho con contacto internacional para resolver el fondo. Se refiere principalmente a los bienes inmuebles, de tal forma que el tribunal que se declar
competente para conocer y resolver del fondo de la pretensin debe aplicar
su propia norma material para llegar a su conclusin. Si se observa estamos
afirmando que en materia de bienes inmuebles existe una absoluta correlacin entre el foro y el ius desde que el tribunal que se declar competente
aplicar su propia norma material para resolver el fondo de una controversia.
Esta figura la encontramos (aunque con una redaccin desafortunada) en el
artculo 13 del ccdf el cual a la letra seala que: La determinacin del derecho aplicable en el Distrito Federal se har conforme a las siguientes reglas: III.
La constitucin, rgimen y extincin de los derechos reales sobre inmuebles,
as como los contratos de arrendamiento y de uso temporal de tales bienes, y
de los bienes muebles que se encuentren en el Distrito Federal, se regirn por
las disposiciones de este Cdigo, aunque sus titulares sean extranjeros
Lex mobilia sequntur personam. Esta mxima significa que la Ley que regir el fondo
de la cuestin para un supuesto de hecho versado sobre bienes muebles es la
que rija a la persona. En el ordenamiento jurdico mexicano encontramos
en el artculo 13 ccdf otra mxima al afirmarse que la determinacin del
derecho aplicable en el Distrito Federal se har conforme a las siguientes reglas: III. La constitucin, rgimen y extincin de los derechos reales sobre inmuebles, as como los contratos de arrendamiento y de uso temporal de tales
bienes, y los bienes muebles que se encuentren en el Distrito Federal, se regirn
por las disposiciones de este Cdigo, aunque sus titulares sean extranjeros.
Derivado de lo anterior podemos decir que no existe correlacin, como s
ocurra con los bienes inmuebles, entre el foro y el ius.
261

DERECHO INT PRIVADO.indd 261

14/5/10 10:43:16

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

Soft law, weak law o droit assourdi. Estas expresiones hacen referencia a las herramientas que, sin ser fuentes en sentido propio del Derecho Internacional
Privado, pueden ayudar a esta disciplina jurdica para solucionar un supuesto
de hecho privado e internacional. Si bien las fuentes stricto sensu de esta rama
jurdica son los Cdigos de Procedimientos Civiles (competencia judicial
internacional, reconocimiento y ejecucin de pronunciamientos extranjeros
as como cooperacin procesal civil internacional), los Cdigos Civiles (para
derecho aplicable) as como los Convenios que Mxico firme y ratifique de
manera general o temtica, las fuentes en sentido impropio son aquellos pronunciamientos, decisiones, normativas, directrices que, sin ser vinculantes
para Mxico pueden ser tenidas en cuenta a la hora de posesionarse ante un
caso objeto de estudio del derecho internacional privado.
Norma material o sustantiva. Al hablar del sector normativo que comprende las normas materiales o sustantivas nos referimos a las tcnicas de reglamentacin
directa que nos da respuesta al fondo de una controversia. Nos referimos a los
artculos 1 a 12 y 16 y siguientes del ccdf. Son aquellas normas que responden directamente al fondo de una pretensin. De tal forma que si nosotros
le preguntramos por la amplitud del concepto de alimentos nos respondera
directamente a este interrogante el artculo 308 ccdf.
Norma procesal o adjetiva. Este conjunto normativo es que nos da las pautas de juego
para poder conducir y concluir con xito un determinado proceso. La norma procesal es la que da las pautas, plazos, fechas, pruebas a realizar, etctera, en
un determinado proceso. En la esfera del derecho internacional privado rige
la mxima Lex Fori Regit Processum, de manera principal aunque no nica.
Norma de extensin. La norma de extensin es la tcnica de reglamentacin mixta que
nos permite, a travs del diseo de su punto de conexin, extender la aplicacin
de la norma material del tribunal que se declar competente para resolver el
fondo de una controversia o solicitud. En este sentido afirmamos que impone
la aplicacin de la denominada lex fori para resolver el fondo de una preten
sin jurdica.
Norma material especial. La norma material especial se refiere a aquella tcnica de reglamentacin directa que responde por ella misma y en funcin de su diseo
y contenido al fondo de una pretensin. En este sentido sostenemos que la
norma material especial no nos remite a otra norma para resolver el fondo de
una controversia o solicitud desde que ella misma nos ofrece una respuesta
al fondo, directa e inmediata.
262

DERECHO INT PRIVADO.indd 262

14/5/10 10:43:16

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Glosario

Norma material imperativa. La norma material imperativa es la que recoge en su contenido la idea ms tangible de la figura del orden pblico. Es la norma que,
por su fuerza y receptora de la soberana estatal, no puede ser ignorada en su
aplicacin en un supuesto de hecho privado e internacional.
Norma de conflicto. Es la tcnica ms usada por el derecho internacional Privado
para reglar y dar sentido al sector del derecho aplicable. Lo anterior no quiere
decir que sea la mejor. Esta tcnica de reglamentacin indirecta implica
que, a travs de su punto de conexin, podamos aplicar para solucionar el
fondo de una pretensin, bien la norma material del tribunal que se declar
con competencia judicial internacional (lex fori), bien la norma material de
un tercer Estado.
Apostilla. Al hablar de la apostilla nos estamos refiriendo a la figura de la legalizacin
nica y que desplaz los trmites mltiples y engorrosos que implicaba la le
galizacin firma por firma. La convencin que da respuesta a esta figura es
la Convencin de La Haya de 1961, sobre la Eliminacin del Requisito de la
Legalizacin de Documentos Pblicos Extranjeros, en vigor para Mxico.

263

DERECHO INT PRIVADO.indd 263

14/5/10 10:43:16

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx

Bibliografa

Arellano Garca, C., Conferencias iusprivatistas, en Gmez-Robledo Verduzco,


A. y Witker, J. (coords.), Diccionario de Derecho Internacional, Mxico, Porraunam, 2001.
Batiffol, H. y Lagarde, P., Trait de droit internacional priv, vol. I, 8a. ed., Pars, Librairie Gnrale de Droit et de Jurisprudente, 1993.
Becerra Ramrez, M. et al., Tratados internacionales. Se ubican jerrquicamente
por encima de las leyes y en un segundo plano respecto de la Constitucin
federal (amparo en revisin 1475/98), Cuestiones Constitucionales. Revista Mexicana de Derecho Constitucional, Mxico, julio-diciembre 2000.
Berman, H. J., La formacin de la tradicin jurdica de occidente, Mxico, fce, 1996.
Boggiano, A., Curso de derecho internacional privado. Derecho de las relaciones privadas
internacionales, Argentina, Abeledo-Perrot, 2001.
Calvo Caravaca, A. L. y Carrascosa Gonzlez, J., Derecho internacional privado,
vol. I, 6a. ed., Granada, Comares, 2005.
Cano Bazaga, E., Programa docente derecho internacional privado, Universidad de
Sevilla.
Carrillo Salcedo, J. A., Apuntes para la ctedra de derecho internacional privado
(Mxico 1964), Jurdica, nm. 15, 1983.
______, Derecho internacional privado, Madrid, Tecnos, 1985.
Cosso Daz, J. R., La nueva jerarqua de los tratados internacionales, Este Pas,
vol. 107, 2000.
Cuevas Cancino, F., et al., Manual de derecho internacional privado mexicano, Mxico,
Porra, 1997.
De Maekelt, T. et al., Derecho internacional privado. Materiales para el estudio de la carrera
de derecho, Caracas, 2000.
Del Toro Huerta, M. I., El fenmeno del soft law y las nuevas perspectivas del
derecho internacional, Anuario Mexicano de Derecho Internacional,VI, 2006.
______, El fenmeno del soft law y las nuevas perspectivas del derecho internacional,
Anuario Mexicano de Derecho Internacional, VI, 2006.
Espinar Vicente, J. M., Teora general del derecho internacional privado, Espaa, Universidad de Alcal de Henares, 2000.
Feldstein de Crdenas, S., Derecho internacional privado, Argentina, Abeledo-Perrot,
1994.

265

DERECHO INT PRIVADO.indd 265

14/5/10 10:43:16

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

Fernndez Arroyo, D. P., Derecho internacional privado (una mirada actual sobre sus
elementos esenciales), Crdoba, Advocatus, 1998.
______, Perspectivas de la cidip VI, Jurdica, nm. 29, 1999.
______, Derecho internacional privado interamericano, evolucin y perspectivas, Mxico,
Universidad Anahuac del Sur-Miguel ngel Porra, 2003.
Fernndez-Flores, J. L., Relaciones entre el derecho internacional pblico y el
derecho internacional privado, Jurdica, nm. 14, 1982.
Fernndez Rozas, J. C., Orientaciones del derecho internacional privado en el
umbral del siglo xxi, Revista Mexicana de Derecho Internacional Privado, Nmero especial, 2000.
______ y Snchez Lorenzo, S., Derecho internacional privado, Madrid, Civitas, 1999.
Frisch Philipp, W, Los derechos internacional privado y procesal internacional
mexicano, de ayer, de hoy y de un posible maana, XIX Seminario de Derecho
Internacional Privado y Comparado, Universidad de Guanajuato Mxico, 1998.
______ et al., Derecho internacional privado y derecho procesal internacional, 2 ed., Mxico, Porra, 1998.
Garca Moreno, V. C., Derecho conflictual, Mxico, unam, 1991.
Gonzlez de Cosso, F.,La Convencin Interamericana sobre el Derecho aplicable
a los contratos internacionales a la luz del derecho conflictual internacional,
Revista de Derecho Privado, Mxico, ao 8, nm. 24, 1997.
Gonzlez Martn, N.,Sistemas jurdicos contemporneos: nociones introductorias
y familia jurdica romano-germnica, Jurdica. Anuario del Departamento de
Derecho de la Universidad Iberoamericana, Mxico, nm. 30, 2000.
______, Sobre la unificacin del derecho internacional privado en materia de
proteccin de menores: La Haya y las cidips, Memorias del XXVIII Seminario
de la Academia Mexicana de Derecho Internacional Privado y Comparado, Pachuca,
Hidalgo, Mxico, 10-13 de noviembre de 2004.
______, Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado, en Enciclopedia Jurdica Mexicana, Mxico, Porra-unam, Anuario 2005.
______, La proteccin internacional del menor en el mbito americano: especial
consideracin a las cidips, en Perspectivas del derecho de familia en el siglo xxi,
XIII Congreso Internacional de Derecho de Familia. Abstracts Aceptados,
Sevilla y Huelva, del 18 al 22 de octubre de 2004, Dir. Lasarte lvarez Carlos,
Coord. Donado Vara Araceli, Moretn Sanz Maria Fernanda, Yance Vivero
Maria Fernanda, Produce Viajes El Monte, Sevilla, Espaa.
______, Lecciones de derecho internacional privado. Parte general, Mxico, unam-Porra,
2007.
______, Lecciones de derecho internacional privado. Parte especial. Derecho civil internacional,
Mxico, Porra-unam, 2008.

266

DERECHO INT PRIVADO.indd 266

14/5/10 10:43:16

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Bibliografa

______ y Rivera Maldonado, A., uncitral, Enciclopedia Jurdica Mexicana,


Mxico, Porra-unam, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Anuario 2005.
______ y Rodrguez Jimnez, S., Captulo I. Disposiciones Generales, en Gonzlez Martn, N. (Coord.), Lecciones de derecho internacional privado. Parte general, Mxico, Porra-unam, 2007.
Jenger, F., Reflexiones sobre competencia internacional, Jurdica, vol. II, nm.
13, 1981.
Labariega Villanueva, P. A., El Unidroit: Instituto Interamericano para la Unificacin del Derecho Privado, Revista de Derecho Privado, Mxico, nm. 27,
septiembre-diciembre 1998.
Loussouarn, Y., y Borrel, P., Droit internacional priv, 6 ed., France, Edit. Dalloz,
2000.
Mansilla y Meja, M. E., Captulo Sptimo. Reconocimiento y ejecucin de
sentencias extranjeras, en Gonzlez Martn, N. (coord.), Lecciones de derecho
internacional privado. Parte general, Mxico, Porra-unam, 2007.
______, Captulo Octavo. Eficacia extraterritorial de soluciones, en Gonzlez
Martn, N. (coord.), Lecciones de derecho internacional privado. Parte general,
Porra-unam, Mxico, 2007.
Miaja de la Muela, A., Derecho internacional privado, I, Introduccin y parte General,
9. Ed. revisada, Espaa, 1985.
Niboyet, J. P. y Pillet, A., Derecho internacional privado, trad. de A. Ramn Rodrguez, Mxico, Editora Nacional, 1951.
Prez Vera, E. et al., Derecho internacional privado, vol. I, Espaa, uned, 2001.
Pereznieto Castro, L., Derecho internacional privado, Parte General, 7a. ed, Oxford,
Mxico, 2001.
______, Derecho internacional privado. Parte especial, 7a. ed., Mxico, Editorial Oxford,
2001.
______, El art. 133 Constitucional: Una relectura, Jurdica, no. 25, 1995-II.
______, La codificacin interamericana en derecho internacional privado: es
todava una opcin?, Revista Mexicana de Derecho Internacional Privado, 1996.
Rbago Dorbecker, M., Codificacin del Derecho internacional privado en
Mxico, Cruz Barney, . (coord.), La codificacin, Mxico, Porra-Universidad Iberoamericana, 2006.
______, Captulo Sexto. Ley aplicable al proceso con elemento extranjero, asistencia judicial internacional y cooperacin internacional de autoridades, en
Gonzlez Martn, N. (coord.), Lecciones de derecho internacional privado. Parte
general, Mxico, Porra-unam, 2007.
Righetti, G., Instituto Internazionale di Roma per l`unificazione del diritto
privato, Nuevo Digesto Italiano,VII, utet, 1938.

267

DERECHO INT PRIVADO.indd 267

14/5/10 10:43:16

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Derecho internacional privado

Rodrguez Jimnez, S.,Estado actual del derecho internacional mexicano desde la


ptica espaola, Revista Jurdica Jalisciense, ao 12, nm. 1, enero-junio 2002.
______, Apostilla, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Instituto Investigaciones Jurdicas-unam, 2005.
______, La conexidad y la litispendencia internacional en el derecho internacional privado
mexicano, Mxico, Instituto Investigaciones Jurdicas-unam, (en prensa).
Rojas Amandi, V. M., El sistema conflictual mexicano, Jurdica, nm. 34, 2004.
______, Captulo Quinto. El derecho aplicable. El mtodo de las normas de conflicto, en Gonzlez Martn, N. (coord.), Lecciones de derecho internacional
privado. Parte general, Mxico, Porra-unam, 2007.
Saulle, M. R., Instituto Internazionale per l`unificazione degli diritto privado,
Enciclopedia del Diritto, XXIII, Giuffr, 1973.
Silva Silva, J. A., Derecho Internacional sobre el proceso. Procesos civil y comercial, 2a. ed.,
Mxico, Mc Graw Hill, 1997.
______, Derecho internacional privado, Mxico, Porra, 1999.
Siqueiros, J. L.,El Comit Jurdico Interamericano y su funcin como cuerpo consultivo de la oea, Revista Mexicana de Derecho Internacional Privado, nm. 5,
octubre, 1998.
______, Actualizacin de la metodologa en la enseanza iusprivatista, Jurdica,
nm. 29, 1999.
______, Tratados Internacionales se ubican jerrquicamente por encima de las
leyes federales y en un segundo plano respecto a la constitucin federal,
Revista Mexicana de Derecho Internacional Privado, vol. 8, 2000.
______,La Conferencia de La Haya y la perspectiva latinoamericana, Boletn de la
Facultad de Derecho, Mxico, nm. 16, 2000.
Staelens Guillot, P., Derecho internacional privado, en Gmez-Robledo Verduzco, A. y Witker, J. (coords.), Diccionario de derecho internacional, Porraunam, Mxico, 2001.
______, Conflicto de leyes, en en Gmez-Robledo Verduzco, A. y Witker, J.
(coords.), Diccionario de derecho internacional, Mxico, Porra-unam, 2001.
Trigueros Gaisman, L., Notas sobre los problemas de relacin entre derecho internacional privado y derecho pblico, Jurdica, nm. 14, 1982.
______, La enseanza del derecho internacional privado, comentarios y experiencias en la docencia, Revista Mexicana de Derecho Internacional Privado, nm. 5,
1998.
Valladao, H., Derecho internacional privado y derecho intertemporal, en traducido por Villoro Toranzo, M., Jurdica, nm. 15, 1983.
Van Hecke, en les travaux del comit francs de dipr, aos 1983-1984.

268

DERECHO INT PRIVADO.indd 268

14/5/10 10:43:16

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx
http://biblio.juridicas.unam.mx
Bibliografa

Virgs Soriano, M., y Garcimartn Alfrez, F., Derecho procesal civil internacional.
Litigacin internacional, 2a. ed., Madrid, Thomson-Civitas, 2007.
www.uncitral.org/uncitral/es/about/origin_faq.html
www.uncitral.org/uncitral/es/about/origin_faq.html
www.unidroit.org /english/presentation/structure.htm

269

DERECHO INT PRIVADO.indd 269

14/5/10 10:43:16