Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Privilegios Concursales Su Orden y Preparacion ANUARIO 1999 PDF
Privilegios Concursales Su Orden y Preparacion ANUARIO 1999 PDF
PRIVILEGIOS CONCURSALES: SU
ORDEN Y PREPARACION DE LA
DISTRIBUCION
1) Introducción.
4) Terminología y clasificación.
Bibliografía.
1) Introducción
El tema de los privilegios constituye una de las materias más
controvertidas y dificultosas de la legislación concursal.
Es un tema de permanente preocupación la unificación de los privilegios,
debido a que hoy tenemos privilegios en el Código Civil, en el Código de
Comercio, en el Código Aeronáutico, hasta en el Código Penal: los daños y
perjuicios derivados de los actos delictivos también tienen privilegios.
Esta anarquía normativa genera dificultades y conflictos de interpretación.
Un ejemplo destacado es la Ley 23.042 de unificación de la legislación
civil y comercial, sancionada por el Congreso de la Nación y vetada integramente
por el Poder Ejecutivo Nacional, que establecía la unificación del régimen de los
privilegios, trasladando al Código Civil, en lo sustancial, las normas existentes en la
Ley de Concursos, limitando su número y extensión.
La ley 24.522 dio un paso adelante en materia de unificación de los
privilegios. En su Art. 239 dispone que "existiendo concurso, sólo gozarán de
privilegio los créditos enumerados en este capitulo, y conforme a sus
disposiciones". Este sistema es más cerrado que el que regía anteriormente, aunque
todavía se mantiene la remisión a otros regímenes especiales.
Los regímenes especiales que subsisten son los previstos en las leyes de
entidades financieras, seguros, navegación y Código Aeronáutico (Art.241 inc.6º
LCQ).
1
Carlos Gilberto Villegas, "Las garantías del crédito" Rubinzal Culzoni
Editores, Buenos Aires 1993, pág. 47.
no se opone al deudor sino a los otros acreedores 2. No se ejerce contra el deudor
sino frente a otros acreedores.
El instituto de los privilegios en materia concursal aplica reglas propias y
específicas, lo cual no excluye la aplicación de los principios generales sobre
privilegios del C. Civil al cual esta normativa se remite (art. 243 inc. 1º LCQ),
tratándose ambos ordenamientos, el civil y el concursal, de las alternativas
legislativas para la unificación en la materia.
Para el caso de concurso o quiebra, hay conceptos básicos que se deben
aplicar. Estamos ante un patrimonio que es prenda común de los acreedores; y
cuando éste se hace insuficiente para solventar todas las obligaciones contraídas, el
derecho tiene que dar alguna solución.
La idea es clara: escasez de recursos y la mano del legislador tratando de
arbitrar en esta situación. Si no hubiera normativa para el patrimonio insuficiente,
enfrentaríamos un conflicto donde predomina la ley de la selva: el que llega
primero, se satisface y cobra.
En este supuesto, seria de aplicación el proverbio que dice: "priori in
tempore potior in iure", principio que en nuestro derecho positivo se corresponde a
acreedores frente a deudores in bonis.
Para introducir equidad frente a la ley del más fuerte, el legislador
interviene creando privilegios; procura normar esta situación de crisis, de escasez
de recursos, estructurando prioridades y lo hace con ciertos objetivos, fundamentos.
¿Qué objetivos persigue el ordenamiento normativo, el legislador ?.
Hay un plexo axiológico, valorativo, de modo tal que los objetivos que se
están resguardando o preservando mediante los privilegios, se correspondan con
dichos criterios valorativos.
Para citar ejemplos: el fundamento del privilegio del acreedor laboral
responde a la tutela del principio alimentario del salario, o principio protector del
salario, valor fuerte frente a otros acreedores, por razones de humanidad, de
equidad. Esto hace que se cree a favor del acreedor laboral un privilegio.
Otro ejemplo lo tenemos con el privilegio del crédito fiscal. Sabemos que
los créditos del fisco están encaminados a satisfacer intereses comunes, de modo
que su fundamento será el sostenimiento del orden público, el bien común.
Del mismo modo tenemos el privilegio del constructor, que pone su
empresa, su capital, su trabajo, al servicio o para la creación o conservación de
ciertos bienes para la comunidad de acreedores, privilegio del conservador, con
fundamento en la equidad.
Hay distintos tipos de fundamentos en esta estructuración axiológica, que
podemos sintetizarla en la equidad y el bien común, pudiendo existir más de un
fundamento para cada privilegio.
Es interesante el planteo de Alberto D. Molinario ("Los privilegios en el
derecho civil argentino") respecto a que el fundamento último de todos los
privilegios es el mismo: la imposibilidad en que se encuentra el acreedor para exigir
la constitución de una seguridad personal o real expresa, en garantia de
determinados créditos.
2
Mario Alberto Bonfanti y José Alberto Garrone, "Concursos y Quiebras",
5ta. Ed. Actualizada, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1997, pág. 592; conf. Elena I.
Highton "Juicio Hipotecario", tomo 3, Editorial Hammurabi SRL, Buenos Aires
1996, pág. 63.
Sintetizando reglas y principios generales vigentes (arts. 239 a 250 LCQ),
conforme a Roui1lon3 , podemos decir que son los siguientes: a) la legislación
concursal es autosuficiente (art. 239 párrafo 1º); b) en la materia rige el principio de
legalidad; c) la interpretación de todo lo concerniente a privilegios debe ser
restrictiva; d) en principio, favorece solamente al capital, salvo excepciones
legalmente determinadas (art. 242), un caso especial es el de los intereses
existiendo remanente; e) si la quiebra sigue a un concurso preventivo, se mantienen
los privilegios los acreedores concursales y se puede acumular periodos.
3
Adolfo A. N. ROUlLLON "Régimen de Concursos y Quiebras. Ley
24.522", Astrea, 5ta. Ed, Bs. As. 1996.
4
Mario Alberto Bonfanti y José Alberto Garrone, "Concursos y Quiebras",
5ta. Ed. Actualizada, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1997, pág. 593.
8
Aida Kemelmajer de Carlucci. "Primera aproximación a las
modificaciones producidas al régimen de las prioridades concursales por la ley
24.522", incluida en Derecho y Empresa, La Refonna Concursal Ley 24.522
Homenaje a Héctor Cámara, Universidad Austral. Facultad de Ciencias
Empresariales, Año 1995. número 4. Pág. 302.
2. gastos de conservación o Justicia del art. 240 LCQ y reserva de gastos
del art. 244 LCQ (en la ley 19.551 11amados créditos contra el concurso).
Una definición de los mismos es que los créditos contra el concurso son
las nuevas obligaciones contraídas con posterioridad al auto de quiebra,
consistentes en gastos que reportan beneficio a la masa de acreedores (Garcia
Martínez- Fernández Madrid, "Concursos y quiebras", t. II p. 1380).
Es discutida su naturaleza jurídica de crédito con "privilegio"9, en cuanto
no constituyen deudas del fallido, sino que se originan luego del desapoderamiento,
con causa o titulo posterior a la sentencia de quiebra, razón por la cual no nos
encontramos frente a un crédito privilegiado propiamente dicho (CNCom sala C,
15-12-83, ED 112-396).
Se trata de una categoría distinta, no se aplica la norma del art. 242 LCQ y
si el concurso no cumple a tiempo su obligación deberá solventar sus intereses.
Estos acreedores no deben verificarse.
La distinción de gastos del art. 240 LCQ y reserva de gastos del 244 LCQ,
a pesar de tener ambos créditos similar naturaleza, es necesaria por cuanto el
tratamiento de ambos tienen diferencias sustanciales. La reserva de gastos es
prioritaria frente a la preferencia o "privilegio" especial del art. 241 LCQ, mientras
que los gastos del art. 240 LCQ se ven postergados.
3. Los créditos con privilegio general. El crédito con privilegio general
(art. 246 LCQ) se ejerce sobre el dinero resultante luego de desinteresados los
créditos con privilegio especial (art. 241 LCQ) y los créditos contra el concurso (
arts. 240 y 244 LCQ).
Se atienden situaciones especiales, comenzando por los créditos laborales
(inc. 1º), que puede absorber la totalidad del dinero disponible, lo adeudado a
organismos de seguridad social, subsidios familiares y fondos de desempleo (inc.
2º), gastos de máxima necesidad si es un deudor individual (inc. 3º), y las deudas
por impuestos y tasas (inc. 4º). Salvo para atender el primer inciso, sólo pueden
tomar el 50 % del dinero disponible (art. 247 LCQ), participando como
quirografario por el remanente insoluto. La ley 24.760 incorpora como inciso 5º el
capital adeudado por facturas de crédito aceptadas, por hasta veinte mil pesos, por
cada vendedor o locador.
La preferencia ampara el capital solamente, con las limitaciones de
períodos que indica.
4. créditos con garantías reales. Corresponde comenzar aclarando que los
créditos con garantías reales gozan de privilegio especial, es decir, reúnen las
características señaladas en el primer apartado. La razón para este tratamiento
separado es para destacar algunas características que los diferencian de las restantes
preferencias especiales.
Señalando dichas particularidades, estos acreedores (hipotecarios,
prendarios, warrant) pueden solicitar la formación de un concurso especial (arts.
126 y 209 LCQ), a los hipotecarios y prendarios no los afecta la suspensión de
intereses mientras sean satisfechos por el producido del bien (art. 19 LCQ) y no
superando la limitación del art. 242 inc. 2º LCQ.
Prioridad no excluyente. temporal.
Como podemos observar en el cuadro de preferencias, las prioridades no
excluyentes pueden ser cuantitativas, donde la ventaja reside en la cantidad, cobran
9
Santiago C. Fassi- Marcelo Gebhardt, "Concursos y Quiebras", 5ta.
Edición, Astrea, Buenos Aires 1996. pág. 470.
proporcionalmente más; o temporales, que son las que permiten que el acreedor
cobre antes que otro sin esperar el resultado de la liquidación. Estas últimas
preferencias no constituyen la regla, sino la excepción.
Estrictamente, esta ventaja no constituye un "privilegio" en la terminología
clásica, aunque aparezca vinculada a un privilegio. Otorgan a un acreedor un
derecho al pronto pago, al pago anticipado respecto al momento de pago general,
pero no todo crédito con privilegio (gasto del concurso, especial o general) tiene
este derecho: la regla es que todos cobran en el momento de la liquidación, salvo
disposición legal expresa en contrario.
Créditos con preferencia temporal tenemos: el pronto pago laboral
(arts.241 inc. 2º, 246 inc. 1º, 183 párr. 2do. y 16 LCQ); los créditos con garantía
real (arts. 241 inc 4º, 126 y 209 LCQ); y los créditos del concurso (arts. 240, 244 a
250 LCQ).
Una regla aplicable a esta ventaja temporal, es que no debe afectar la
regla de oro de los concursos: la paridad en el tratamiento de los acreedores.
Consecuencia de esta regla es que, si por aplicación de esta ventaja un
acreedor (insisto, únicamente los autorizados por la LCQ) cobrara "antes" y el
ejercicio de este derecho pueda afectar la posibilidad de cobro de otro acreedor con
igual derecho, esta ventaja no se puede ejercer (ver, p.ej., arts. 240 in fine, 243 in
fine y 249, LCQ).
La ley de seguros trata sobre los privilegios en los artículos 118 y 160.
Otorga al crédito del damnificado "privilegio sobre la suma asegurada y
sus accesorios, con preferencia sobre el asegurado y cualquier acreedor de éste,
aún en caso de quiebra o de concurso civil" (art. 118).
La jurisprudencia ha interpretado que "La ley de Seguros ha creado una
forma procesal propia y permite ejercer una ejecución contra la aseguradora,
otorgándole un privilegio al crédito del tercero damnificado, sustrayéndolo del
riesgo de la insolvencia de su deudor y dándole incluso la oportunidad de ejecutar
la sentencia contra el asegurador" (SCBA 18/02/75, E.D. 61-188).
De modo tal que el damnificado puede accionar directamente contra la
aseguradora, eludiendo la eventual insolvencia del deudor (asegurado responsable).
Para el caso de insolvencia de la aseguradora, no se reconoce vínculo alguno entre
el asegurado yel reasegurador, pero le otorga un privilegio especial sobre el saldo
que arroje la cuenta del asegurador.
El articulo 160 dice que "el asegurado carece de acción contra el
reasegurador. En caso de liquidación voluntaria o forzosa del asegurador, el
conjunto de los asegurados gozará de privilegio especial sobre el saldo acreedor
que arroje la cuenta del asegurador con el reasegurado" .
Es decir, que no hay vínculo alguno entre asegurado y reasegurador, salvo
quiebra del asegurador (C. 2da. C.C. La Plata, 04/05/73, L.L. 154-613, 31.167-S).
Es indudable que hay que dar amparo al crédito laboral, dado el carácter
alimentarlo del mismo y el interés social comprometido, ante una situación de
insolvencia del empleador Existen al menos dos caminos para concretar dicha
protección: un camino es el de la solidaridad colectiva, Con algún instituto de
garantía, o, la altemativa, atribuyéndole al crédito del trabajador algún privilegio
que establezca un grado de preferencia de cobro, pero dejando librada su
concreción a la situación particular de la empresa quebrada.
Nuestro pais ratificó el convenio Nº 95 de la Organización Internaciona1
del Trabajo (0.I.T.), por el Decreto Ley 11.594 de junio de 1956 y en 1986 creó
mediante Ley 23.472 el Fondo de Garantía de Créditos Laborales, que se haría
cargo del pago del crédito en casos de quiebra y en otros casos de imposibilidad de
pago. Este Fondo nunca se hizo operativo, por cuanto la ley nunca fue
reglamentada.
En definitiva, nuestra legislación mantiene la protección mediante la
atribución de un privilegio al crédito laboral en los arts. 241 inc. 2º y 246 inc. 1º de
la ley 24.522.
12
Conf. Mario Alberto Bonfanti y José Alberto Garrone, "Concursos y
Quiebras", 5ta. Ed. Actualizada, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1997, pág. 597.
. La intención del legislador en esta materia se hace notar en cuanto
sanciona el 1/12/1993 la ley 24.285 (promulgada el 23/12/1993) ratificando el
convenio Nº 173 de la 0.I.T., convenio que consta de tres partes: la primera de
generalidades, la segunda de protección mediante un privilegio sobre los activos del
empleador (nuestras leyes 19.551 y 24.522) y una tercera parte que contempla la
protección del crédito mediante una Institución de Garantía (similar al establecido
mediante la mencionada ley 23.472).
El art. 43 4to. párrafo de la ley 24.522 permite la renuncia del privilegio
laboral, esto no estaba previsto en la ley 19.551 por lo que representa un retroceso,
y avasalla lo establecido en la parte III del mencionado convenio de la 0.I.T.,
oportunamente ratificado.
Otra modificación operada en la ley 24.522 consiste en la disminución del
asiento del privilegio especial (art. 241 inc. 2º LCQ) respecto a lo establecido en la
ley 19.551, al excluir el fondo de comercio, dinero, titulos, depósitos en cuentas
bancarias.
13
Mario Alberto Bonfanti y José Alberto Garrone, "Concursos y
Quiebras", 5ta. Ed. Actualizada, Abe1edo-Perrot, Buenos Aires, 1997, pág. 597 in
fine.
14
Adolfo A. N. Rouil1on, "Régimen de Concursos y Quiebras. Ley
24.522", Astrea, 5ta. Ed., Bs. As. 1996, pág. 273, nota al art. 244.
15
Elena I. Highton, "Juicio Hipotecario", tomo 3, Editorial Hammurabi
SRL, Buenos Aires 1996, pág. 87.
16
Ver: Elena I. Highton, "Juicio Hipotecario", tomo 3, Editorial
Hammurabi SRL, Buenos Aires 1996, nº 302, pág. 113 y sgtes.
3) Adelanto en cuenta y redescuentos del Banco Central ( arts. 241 inc.
6º LCQ y art. 53 incs. a y b ley 21.526), asiento del privilegio sobre los fondos
depositados.
4) Créditos laborales con privilegio especial (art. 241 inc. 2º LCQ), el
asiento del privilegio es sobre las mercaderías, materias primas y maquinarias que
integren el establecimiento donde haya prestado servicios el empleado o que sirvan
a su explotación.
5) Créditos de depositantes en moneda nacIonal o extranjera (arts. 241
inc. 6º LCQ, 53 y 49 inc. "d" Ley 21.526), el asiento del privilegio es sobre los
fondos depositados en concepto de encaje por efectivo minimo y otros fondos
existentes a la fecha de disponerse la revocación para funcionar
6) Restantes créditos con privilegio especial (art. 241 incs. 1º,. 3º, 4º, 5º y
6º LCQ), sobre los bienes afectados a la garantia.
7) Gastos de conservación y justicia (art. 240 LCQ), sobre el producido
de todos los bienes de la quebrada, una vez cancelados los acreedores con privilegio
especial, apartados 1 a 6, en el orden indicado.
Incluye los gastos originados a partir de los arts. de la LCQ: 20 2do. y
último párrafo (prestaciones de terceros y servicios públicos ), 24 último párrafo
(intereses posteriores a la suspensión), art. 89 3er. párrafo (crédito por la
publicación de edictos), art. 120 (crédito por los gastos del acreedor triunfante en la
acción de ineficacia concursal), 144 inc. 7, a (constitución de garantias), 154
(créditos del asegurador), art. 182 (tasa de justicia de juicios iniciados por el
síndico), art. 192 2do. párrafo (constitución de garantías especiales), art. 193
(continuación de contratos de locación), 198 (continuación de los contratos de
trabajo), art. 273 inc. 8º (aranceles, tasas y gastos, para las inscripciones y
anotaciones registrales necesarias para proteger la integridad del patrimonio del
quebrado ).
También se incluyen honorarios del síndico, del abogado del deudor en su
concurso preventivo y del acreedor solicitante de la quiebra, honorarios del comité
de acreedores controladores, interventores, coadministradores, impuestos, tasas,
contribución de mejoras y cualquier otro impuesto o tasa sobre la fallida, a
posteriori de la quiebra.
8) Créditos de depositantes, con privilegio general (art. 53 y 49 inc. e,
Ley 21.526 y 241 inc. 6º LCQ), con asiento del privilegio sobre el producido de los
bienes de propiedad de la entidad fallida, sin la limitación del art. 247 LCQ.
9) Créditos laborales con privilegio general (arto 246 inc. 1º LCQ),
categoría en la que participan también (se suman) los créditos laborales con
privilegio especial y general, por la parte no satisfecha con el mencionado
privilegio especial, siendo el asiento del privilegio el 100 % del remanente de
dinero resultante luego de abonados todos los créditos que los preceden.
10) Créditos con privilegio general (art. 246 incs. 2º a 4º LCQ), con
asiento del privilegio sobre el 50 % (1a mitad) del producido líquido resultante de
la liquidación de todos los bienes de propiedad de la fallida, remanente de las
anteriores distribuciones.
11) Créditos quirografarios (art. 248 LCQ), "pari pasu" con la parte
insoluta de los créditos con privilegio especial (art. 241 LCQ) y con privilegio
general (art. 246 incs. 2º a 6º LCQ), con asiento del derecho de cobro en el 5O %
del remanente liquido no afectado a los privilegios generales (ver apartado 10
anterior).
12) Créditos subordinados (art. 250 LCQ), sobre el remanente luego de
cancelados los créditos principales a los que se subordinan.
13) Pago de Intereses suspendidos (arto 228 LCQ), de existir remanente,
una vez cancelados los acreedores verificados, los pendientes de resolución y los
gastos y costas del concurso, efectuado el estado de distribución definitiva (arts.
218 y 220 LCQ), el remanente debe aplicarse a pagar los intereses suspendidos a
raíz de la declaración de quiebra (art. 129 LCQ y 19 íd.), considerando los
privilegios.
El saldo, luego de abonados la totalidad de intereses, debe entregarse al
deudor .
17
Mario Alberto Bonfanti y José Alberto Garrone, "Concursos y
Quiebras". 5ta. Ed. Actualizada, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1997, pág. 595.
18
Ver Roberto Sergio Reggiardo, "Quiebra: sobre regulación de honorarios
y proyecto de distribución", diario El Derecho Nº 9.764 del martes 10 de junio de
1999.
Respecto a los prededucibles del art. 244, es conveniente distinguir entre
los gastos directos del bien asiento del privilegio y los que se le atribuyen
proporcionalmente.
De prepararse esta planilla en forma de porcentajes por cada clase de
acreedores, discriminando por cada acreedor a fin de indicar el porcentaje y monto
que le corresponde a cada uno, se está en mejores condiciones de efectuar
posteriores ajustes por afectación o desafectación de reservas (art. 220 LCQ),
distribución de intereses ganados o acrecidos, o nuevos fondos producidos por
bienes incorporados.
El proyecto de distribución "constituye una derivación numérica de las
decisiones de verificación y graduación, por lo que no posee contenido decisorio
propio, ni consecuentemente la decisión a su respecto implicará valoración de
mérito" (Quintana Ferreyra y Alberti, "Concursos", tomo III).
Este proyecto toma como base los créditos y privilegios verificados y
declarados admisibles, por todos los procedimientos que permite la LCQ, o, via
reservas, para los créditos sujetos a condición suspensiva o los que se encuentren
pendiente de resolución judicial o administrativa.
Los honorarios en el proyecto de distribución, deben tomarse como una
reserva más, incluso deduciendo los porcentajes correspondientes al art. 244 LCQ.
Las fuentes u orígenes de fondos estarán dados por el producido de cada
uno de los bienes de la quiebra, incorporándose al producido líquido de los bienes
realizados los acrecidos que correspondan por la colocación tmnsitoria de los
mismos.
Los egresos será la planilla con la propuesta de distribución del dividendo
concursal.
Mario Alberto Bonfanti y José Alberto Garrone, "Concursos y Quiebras", 5ta. Ed.
Actualizada, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1997.