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SENTENCIA DE VISTA
En esta instancia, debe de examinarse la apelada, con el propósito final de que se confirme, anule
o revoque, total o parcialmente su contenido, atendiendo, conforme al principio de congruencia, a
los alegatos expuestos.
ANTECEDENTES:
AGRAVIOS:
Si bien es cierto que la demandante cesó antes de las modificaciones establecidas por la Ley
28389, su derecho a nivelación sólo le correspondía hasta antes de la vigencia de Ley 28389.
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PODER JUDICIAL DEL PERÚ
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE MOQUEGUA
SALA MIXTA DESCENTRALIZADA DE ILO
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CONSIDERANDO:
PRIMERO: Que a lo largo del proceso queda claro que lo que el demandante APAZA ROQUE
SEBASTIAN, pretende con su acción es que se declaren nulas y sin efecto legal: a) la resolución
de recursos humanos Nro. 02, b) La Resolución Directoral Regional Nro. 00132. Que declaradas
nulas las resoluciones se disponga que las demandadas expidan nueva resolución, en la que se
recalcule la bonificación especial por preparación de clases en base al treinta por ciento de la
remuneración (PENSIÓN) total y se abonen los devengados, y se disponga el pago continuo y el
pago de intereses legales.
SEGUNDO: Ahora bien la Segunda Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte
Suprema de Justicia de la República, con fecha nueve de abril del dos mil catorce, ha emitido la
ejecutoria suprema en el proceso signado como Casación Nro. 7785-2012, que constituye
precedente judicial vinculante conforme al artículo 37 del Texto Único Ordenado que regula el
proceso contencioso administrativo, aprobado por Decreto Supremo N° 013-2008-JUS, señalando
lo siguiente:
“Considerando Cuarto: Es de precisar que la nivelación pensionaria estuvo regulada por el Decreto Ley
Nro. 20530 y la Ley Nro. 23495, leyes vigentes hasta la reforma de la Constitución Política del Perú, por la
Ley Nro. 28389, publicada el diecisiete de noviembre del dos mil cuatro, que declaró cerrada
definitivamente toda posibilidad de incorporación o reincorporación al régimen pensionario del Decreto
Ley Nro. 20530 y prohibió la nivelación de las pensiones con las remuneraciones de cualquier empleado
o funcionario en actividad. Cabe anotar que la Ley Nro. 28449 publicada el treinta de diciembre del dos
mil cuatro, estableció las nuevas reglas del régimen de pensiones del Decreto Ley Nro. 20530, como
consecuencia de la anotada reforma constitucional. Se debe tener presente además que la reforma de la
Constitución Política del Perú, significó pasar de la Teoría de los Derechos Adquiridos a la “Teoría de los
Hechos Cumplidos”, tal como se aprecia de la nueva redacción del artículo 103 de la Constitución Política
del Perú que establece: (…) La ley desde la entrada en vigencia se aplica a las consecuencias de las
rotaciones y situaciones jurídicas existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos (…).
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De los citados fundamentos se puede establecer que todo reclamo sobre nivelación pensionaria en sede
administrativa o sede judicial formulado con posterioridad a dicha reforma resulta infundado.
Teniendo en cuenta la Ley Nro. 28389 publicada en el Diario oficial “El Peruano”, el diecisiete de
noviembre del dos mil cuatro y la Ley Nro. 28449 publicada en el Diario El Peruano el treinta de diciembre
del dos mil cuatro, así como lo previsto en los considerandos cuarto y quinto, establece como precedente
judicial vinculante de obligatorio cumplimiento para todas las instancias judiciales de la República:
No procede solicitar a partir de la vigencia de la Ley Nro. 28389 que modifica los artículos 11°, 10° y la
Primera Disposición Final y Transitoria de la Constitución Política del Perú la nivelación de pensiones con
las remuneraciones de servidores o funcionarios públicos en actividad cualquiera sea su régimen laboral.
Esta prohibición alcanza tanto a la vía administrativa como a la judicial”.
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CUARTO: Que es de anotar que los efectos de la presente sentencia, es respecto a lo demandado,
recálculo de la bonificación por preparación de clases, que de forma alguna puede afectar los
derechos que la actora tiene reconocidos por la Resolución Directoral USE – Ilo Nro. 0220, la que
tiene la calidad de firme, pues por la presente resolución no se declara su nulidad.
Que estando a lo expuesto, de conformidad con lo señalado en los artículos 12° y 40° del Texto
Único Ordenado de la Ley Orgánica del Poder Judicial;
RESOLVIERON:
Juez superior