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FACULTAD DE DERECHO
UNIVERSIDAD DE CHILE
SEPTIEMBRE 2015
Juicio Ordinario Civil
Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015
1) Amplio.
2) Restringido.
estos asuntos comparecen los imputados, las víctimas, los testigos, los peritos. Es sólo
una presentación física ante el tribunal, en la que necesita simplemente capacidad para
comparecer según la naturaleza del acto que se realiza.
No basta ser capaz en el aspecto de goce y ejercicio para poder actuar ante los
tribunales, sino que es necesario además el jus postulandi. El jus postulandi es el
concepto ya señalado de comparecencia en sentido restringido.
1) El patrocinio.
1) Para unos sistemas, las partes deben actuar directamente, con prohibición de
que intervenga otra persona.
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Septiembre 2015
Ante la Corte Suprema, sólo puede comparecerse por medio de procurador del
número o por abogado habilitado. (art. 398 del C.O.T.).
II.- EL PATROCINIO.
C) SANCIONES:
con falta o abuso. Puede ser el mismo abogado, ya antes designado en el proceso en que
se dictó la resolución que motiva la interposición del recurso. (Art. 548 inc. 2º del
C.O.T y Nº1 Autoacordado sobre tramitación y fallo del recurso de queja).
2) En los casos en que la ley dispone que el acto jurídico se realice precisamente
por el apoderado, tampoco podrá el patrocinante asumir la representación.
2) Por revocación:
3) Por renuncia:
Señala en el inciso 4º del art.1º de la Ley 18.120, que la renuncia del abogado
patrocinante debe ser puesta en conocimiento del patrocinado junto con el estado del
asunto. La renuncia no produce efectos por el solo hecho de presentarse al tribunal: se
debe comunicar al cliente. El patrocinante mantiene su responsabilidad por todo término
de emplazamiento (entre la notificación y el transcurso del término del emplazamiento),
salvo que antes se haya designado otro patrocinante.
En el Nuevo Código de Ética Profesional se establece en su art. 19, que una vez
aceptado un encargo, el abogado no podrá renunciarlo sino por causa justificada
sobreviniente que afecte su honor, su dignidad o su conciencia, o por incumplimiento de
las obligaciones morales o materiales del cliente hacia el abogado, o si se hace necesaria
la intervención exclusiva de un profesional especializado. También podrá renunciar si el
cliente incurre en actos ilegales o incorrectos.
El abogado que renuncia debe continuar cuidando de los asuntos del cliente por
un tiempo razonable, que es el necesario para que éste pueda obtener nueva asesoría o
representación profesional. El abogado debe tomar las medidas necesarias para evitar la
indefensión del cliente.
En cuanto al nuevo abogado que asume un asunto, el inciso segundo del artículo
108 del Nuevo Código de Ética Profesional dispone que en cualquier caso, el abogado
que sustituya a otro en un asunto, indagará con el abogado sustituido sobre la existencia
de honorarios pendientes, y si fuere el caso, instará a su cliente para que lo solucione o
dirima la controversia en torno a ellos, para lo cual podrá ofrecer sus buenos oficios.
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Este concepto está insinuado también por el art.528 del C.O.T., al decir “que
este mandato se rige por el Código Civil, con las modificaciones introducidas por el
C.O.T. y por el C.P.C.", pero este mandato judicial es solamente otorgado para actuar
ante los tribunales de justicia y no para usarse en otros efectos.
3.a) Mandato civil: Puede ser mandatario cualquier persona; incluso los incapaces,
porque la voluntad del mandante perfecciona el acto.
Las personas que pueden ser mandatarios judiciales están señaladas en el art.2º
de la Ley 18.120 y ellos son:
No sólo puede otorgarse ante notario, también puede otorgarse ante un Oficial de
Registro Civil, que tenga facultades para ejercer esta función específica, (tiene este
funcionario esta facultad especial en el ámbito territorial donde no hay notario). (art.86
Ley 4.808).
Ejemplos son:
Esto creó graves problemas éticos por lo que se ideó un sistema en el cual con el
endoso de la letra se diera por constituido el mandato con todas las facultades que
requieren mención expresa.
La excepción es doble:
Asunto de que conozcan los jueces de los de subdelegación; los de distrito (hoy
derogados), los alcaldes; los jueces de Policía Local, salvo en aquellos asuntos sobre
regulación de daños y perjuicios, de cuantía superior a dos unidades tributarias
mensuales; los juzgados de menores y ante árbitros arbitradores.
8) Causas electorales.
11) Con respecto de las solicitudes en que aisladamente se piden simple copias,
desarchivos o certificados (lo puede hacer cualquier persona).
En los procesos que se siguen ante los Tribunales de Familia las partes deben
comparecer patrocinadas por abogado habilitado para el ejercicio de la profesión y
representada por persona legalmente habilitada para actuar en juicio. Excepcionalmente
el juez puede exceptuar en caso necesario a una parte de esa obligación facultándola
para comparecer personalmente, lo que deberá fundar en la resolución indicando
expresamente los motivos que justificaren la adopción de esa medida. Art. 18 Ley
19.968 que crea los Tribunales de Familia.
En el mandato, la ley establece una sanción menos drástica, puesto que se da una
oportunidad al que omite el mandato, pero puede llegar a tenerse por no presentado la
solicitud. (inc.4º art.2º Ley 18.120). Al efecto, se contempla que el tribunal debe
conceder la posibilidad para que dentro de un plazo máximo de hasta tres días se
constituya el mandato legalmente. Pasado el plazo otorgado por el tribunal, la solicitud
se tiene por no presentada para todos los efectos legales. Estas resoluciones (sobre
patrocinio y mandato) no son objeto de recursos de ninguna clase.
a) No se provee el escrito;
Ellas son las que autorizan al procurador para tomar parte del mismo modo que
podría hacerlo el que da el mandato, en todos los trámites e incidentes del juicio y en
todas las cuestiones que por vía de reconvención se promueven, hasta el cumplimiento
completo de la sentencia definitiva. Estas facultades nacen aun cuando en el poder no
se diga nada acerca de ellas.
Caracteres.
a) Nacen aún sin que se diga nada con respecto a ellas. El solo hecho de otorgarse
el poder, aunque no se mencionen, les da vida. Basta con que se diga "Confiero poder
judicial a ...", para que se entiendan otorgadas automáticamente estas facultades.
b) No pueden limitarse de modo alguno por las partes, como lo señala el art.7,
inc.1º del C.P.C.: “Las cláusulas en que se limiten o nieguen las facultades esenciales,
son nulas".
En todo caso, el poder en la gestión misma, fácilmente puede ser redactado para
que cubra la medida previa y las actuaciones judiciales posteriores.
Una vez otorgado el poder, todas las diligencias y actuaciones se realizan con o a
través del procurador. El mandante desaparece de la vida procesal durante todo el curso
del procedimiento y sólo vuelve a ser considerado en los casos en que por la naturaleza
de la actuación o la expresa disposición de la ley deba o pueda actuar personalmente.
(Ej: La absolución de posiciones, cuando se solicite que ella sea prestada personalmente
por la parte).
2) FACULTADES DE LA NATURALEZA.
Son aquellas que se suponen incorporadas a un poder aunque las partes nada
digan de ellas, pero se pueden modificar por acuerdo expreso de las partes.
En primer lugar, reviste tal naturaleza la que mira a la delegación del mandato.
Si el mandatario no tiene prohibición expresa de delegar el mandatario puede hacerlo.
Para que no proceda la delegación, el mandante debe en el mandato expresamente
prohibirla. Esta delegación obliga al mandante. (art.7, inc.1º del C.P.C.).
procurador del número. Acá el poder debe darlo el mandante y no el delegatario, porque
se produce en caso contrario, automáticamente, la segunda delegación con los efectos
señalados.
La delegación del mandato sólo puede ser efectuada en las personas habilitadas
legalmente para desempeñarse como procuradores (art. 2º inc. 5º Ley 18.120) y reviste
el carácter de solemne, puesto que la delegación debe efectuarse en alguno de las
formas contempladas en el inciso 2º del artículo 6º del Código de Procedimiento Civil.
En el nuevo sistema procesal penal no existe esta limitación, por lo que los
mandatarios judiciales podrán ejercer estas facultades, sin perjuicio de tener presente
que solo cabe dentro del proceso penal la acción indemnizatoria dentro del juicio oral y
que debe ser ejercida exclusivamente por la victima y únicamente en contra del
imputado.
3) FACULTADES ACCIDENTALES O
ESPECIALES.
En materia arbitral, cabe recordar que las partes capaces pueden renunciar a los
recursos en el compromiso o en un acto posterior. Art. 239 inc. 1° del C.O.T.
Por otra parte, una vez interpuesto el recurso, el mandatario judicial puede
desistirse de él, puesto que la ley exige facultades especiales para desistirse de la
demanda y no de los recursos que se hayan hecho valer.
e) Transigir:
f) Comprometer.
h) Aprobar convenios:
Cuando alguien pasa a ser insolvente, puede ocurrir que los acreedores pidan su
quiebra.
- Extrajudiciales.
- Judiciales.
2
Al efecto debemos recordar que el mandatario se pueden conferir semejante facultad, pero con la
limitación contemplada en el artículo 224 del COT.
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Por vía directa, se puede estipular, por ejemplo, que se paga sólo un 75% del
crédito.
En los convenios va envuelta una alteración de las reglas generales, por lo cual
la facultad de suscribirlos debe ser expresamente mencionadas en el mandato. (art. 178
Ley de Quiebras). Entendemos que el mismo principio rige respecto de los convenios y
diversos actos y contratos que se contemplan en la Ley 20.720, publicada en el Diario
Oficial de 9 de enero de 2014, que sustituyó el régimen concursal vigente en el Código
de Comercio por un nuevo sistema de reorganización y liquidación de empresas y
personas
i) Percibir:
Es la operación mediante la cual los productos, frutos o rentas de una cosa son
objeto de apropiación o cobro por parte de la persona calificada para gozar de ellos.
(Capitant)
De allí que si el mandatario judicial no posee esta facultad, todos los dineros que
correspondan a su mandante no se le pagaran al mandatario judicial. En este caso, los
cheques que se giren en el proceso deberán extenderse en forma cruzada y nominativa a
nombre del mandante y no del mandatario judicial, quien sólo podrá efectuar el retiro
material del documento para su posterior entrega al mandante.
Esta facultad se entiende conferida por el solo ministerio de la ley en el caso del
endoso de letras de cambio con cláusula "valor en cobro” u otro semejante; no siendo
necesaria ninguna otra especificación en esta forma especial de constituir el mandato
para que se entienda ella comprendida. (art.29 de la Ley 18.092).
Ello es factible porque el art.7º es una ley. La ley se presume conocida de todos
y al establecerse en el mandato la cita de la ley y el hecho de darse por expresamente
reconocidas estas facultades del mandato es suficiente resguardo para el mandante.
Sin embargo, es menester tener presente que existen casos en que la ley, en
forma expresa, requiere la intervención de la parte, como ocurre por ejemplo:
b) En la conciliación, en lo civil.
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La renuncia se debe poner en conocimiento del mandante junto con el estado del
juicio.
a) La muerte del mandante no extingue el mandato judicial (arts. 396 y 529 del
C.O.T.).
Al efecto, el artículo 165 Nº 3 del C.P.C. establece que "sólo podrá suspenderse
en el día designado al efecto la vista de una causa: 3º Por muerte del procurador o del
litigante que gestione por sí en el pleito.
El antiguo precepto sólo se refería a "las costas que sean de cargo de sus
mandantes", expresión genérica que comprendía tanto a las costas personales como a las
procesales.
debe presentar una demanda, la que tramitará como un asunto contencioso civil de
acuerdo al procedimiento sumario. La sentencia que se dicte en este procedimiento,
producirá cosa juzgada en el juicio civil que se iniciare para cobrar los perjuicios
causados. Finalmente, si con motivo de dicha reclamación el juez estimare que hay
mérito suficiente para instruir proceso por crimen o simple delito por acción pública,
pasará los antecedentes al juez del crimen correspondiente o instruirá el mismo el
proceso respectivo si tuviera competencia para ello.
Con el fin de precisar en mayor forma las diferencias y semejanzas que existen
entre uno y otro, podemos efectuar entre el patrocinio y poder las siguientes
comparaciones:
2.- Objetivo
6.- Oportunidad.
Patrocinio: Se tiene por no presentado el escrito para todos los efectos legales.
8.- Responsabilidad
2) Procurador común.
3) Representaciones especiales.
1) AGENCIA OFICIOSA:
A) CONCEPTO
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Pero puede ocurrir un caso de emergencia en que la parte que debe realizar un
acto jurídico procesal no se encuentre. (Ej. una persona es válidamente notificada media
hora antes de irse al extranjero). Esto se salva por la agencia oficiosa procesal (art.6º
inc.finales del C.P.C.).
B) REQUISITOS.
1º) Que el que actúa sin poder sea persona habilitada para comparecer en juicio o
en caso contrario, se haga representar en la forma que la Ley 18.120 establece (art.6º
inc.4º del C.P.C.).
2º) Se debe invocar por parte del agente oficioso las causas calificadas que
impiden al directamente afectado comparecer.
3º) Se debe ofrecer por la agente oficioso una garantía de que lo actuado por él
va a ratificarse. Si no se ratifica, la garantía se hace efectiva. Esta garantía se denomina
"fianza de rato” o "fianza de ratificación".
CONCEPTO.
En estos casos, el procurador común deberá ser nombrado de común acuerdo por
las partes a quienes éste haya de representar de acuerdo a lo establecido en el inciso 1º
del artículo 12 del C.P.C.-
El nombramiento deberá hacerse por las partes dentro del término razonable que
señale el tribunal.
Si por omisión de todas las partes o por falta de acuerdo entre ellas no se hace el
nombramiento del procurador común dentro del término establecido por el tribunal,
deberá este órgano hacer la designación, con la limitación de que en este caso deberá
recaer el nombramiento en un procurador del número o en el procurador de una de las
partes que hayan concurrido al proceso de acuerdo a lo previsto en el artículo 13 del
C.P.C..-
De acuerdo con ese precepto legal, este procurador común designado por las
partes o el tribunal no podrá revocarse sino que por el acuerdo unánime de las partes o
por el tribunal a petición de una de ellas, siempre que existan motivos justificados que
hagan procedente la revocación.
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La revocación, sea que se acuerde por las partes o se decrete por el tribunal, no
producirá efectos mientras no quede constituido el nuevo procurador.
Ej: Al Fisco, lo representa el Presidente del Consejo de Defensa del Estado (Art.
18 N° 1 Ley Orgánica del Consejo de Defensa del Estado DFL 1 de 28.7.1993, o el
Abogado Procurador Fiscal dentro de su respectivo territorio, que es el de la Corte de
Apelaciones respectiva. Arts.22 y 24 N° 1 DFL 1 de 28.7.1993 A los municipios, los
representa el Alcalde.(art. 63 letra a) de la Ley Orgánica de Municipalidades, según
DFL 1 de 29 de octubre de 2014 que fijó su texto refundido.
2) En el ámbito privado:
Con respecto a las Sociedades Mineras Legales, se aplican las normas especiales
del Código de Minería: representará a la Sociedad, el socio designado por la Junta de
Socios respectiva. Si no existe junta, la representará el socio que tuviere mayores
derechos y si hubiere dos o más socios con iguales derechos la representará el socio
cuyo apellido comience con la letra más cercana a la A. (Art. 193 Cód. Minería.)
3
Los Códigos Chilenos Anotados. Orígenes, Concordancia y Jurisprudencia del Código de
Procedimiento Civil. Santiago Lazo. Pág. 38. Poblete Cruzat Hnos. Editores. 1918.Subrayado es nuestro.
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Se aplican los arts.284 y 285 del C.P.C. que regulan una medida prejudicial, en
la cual es posible pedir que se constituya en el lugar en que se desarrollará el proceso,
un apoderado que represente a la persona cuya ausencia se tema y que responda por las
costas y multas en que sea condenado, bajo apercibimiento de nombrársele un curador
de bienes.
Se le aplica el art.11 inciso 3º del C.P.C. Sólo podrá ser emplazado válidamente
si el asunto se refiere a ese negocio determinado.
3.3.2)Si no se sabe el paradero del ausente: Se aplican los arts. 367, 2 del
C.P.C. y 846 del C.P.C. El defensor público debe asumir la representación del ausente
obligatoriamente. Esta representación no es permanente; dura el tiempo necesario para
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que el mandatario que carece de facultades, obtenga que se otorguen; o que se nombre
un nuevo mandatario; o que se nombre un curador de ausentes.
Este artículo se refiere sólo a las representaciones legales, (Ej. la del padre del
hijo de familia, del tutor o curador, etc).
En dicho Título al emplearse por el legislador la voz proceso, más que estarse
refiriendo a éste como institución jurídica alude a la materialidad en la cual se deja
constancia de las diversas actuaciones judiciales que se van realizando durante el
desarrollo de un procedimiento.
Las reglas que deben respetarse para la formación del expediente son las
siguientes:
a.- Todas las piezas que deben formar el proceso se deben ir agregando
sucesivamente en el orden de presentación.
b.- El secretario, debe al agregar una pieza al expediente numerar cada foja en
cifras y en letras, lo que en la práctica se verifica en la parte superior derecha de
cada pieza del expediente.
Sólo se exceptúan del cumplimiento de esta obligación las piezas que por su
naturaleza no pueden agregarse al proceso o que por motivos fundados se manden
reservar fuera del proceso en custodia por el secretario del tribunal.(Art. 34 del C.P.C.)
c.- Ninguna pieza del proceso podrá retirarse sin que previamente lo decrete el
tribunal que conoce de la causa.(Art. 29 inc. 2º del C.P.C.)
En caso que el tribunal mediante resolución autorice el retiro de una pieza del
expediente (p.ej. una escritura que se hubiere acompañado en parte de prueba), es
posible desglosar una o más fojas del proceso, deberá colocarse en su lugar una nueva
foja con la indicación del decreto que ordenó el desglose y del número y naturaleza de
las piezas desglosadas. No se alterará, sin embargo, la numeración de las piezas que
queden en el proceso, y se conservará también la de las que se hayan separado, en el
nuevo expediente de que pasen a formar parte, agregándose la que en éste
corresponda.(Art. 35 del C.P.C.).
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La forma natural en la cual las partes se comunican con el tribunal para los efectos
de formular sus diversas peticiones en nuestro procedimiento en el cual predomina el
principio de la escrituración es mediante la presentación de escritos.
De acuerdo con ello, un escrito es el acto solemne que contiene las solicitudes que
presentan las partes al tribunal y que debe reunir los requisitos contemplados en la ley.
a.- En cuanto al papel que se debe utilizar para formular la solicitud nada
se establece en la actualidad.
Se señalaba recientemente, hace no mas de algunos años, que ideal sería que en
el futuro el legislador regulara a lo menos el tamaño del papel que se debe utilizar en los
escritos para los efectos de uniformar la formación de los expedientes, Esta opinión se
justifica solo en caso de encontrarnos en presencia de procedimientos escritos y de un
expediente con soporte papel.
Por otra parte las actuaciones que se realizan ante los tribunales en un
procedimiento oral se deben registrar por cualquier medio que asegure su fidelidad, tal
como audio digital, video u otro soporte electrónico equivalente. Art. 41. NCPP
En general, podemos señalar que en todo escrito podemos diferencias tres partes:
La suma, el contenido y la petición.
principal (En lo principal) de las otras que se contienen mediante otrosíes, que en
nuestro idioma significa “además”. (P.Ej. En lo principal: Deduce demanda en juicio
ordinario. En el primer otrosí: Acompaña documentos, con citación. En el segundo
otrosí: Patrocinio y poder.)
Finalmente, el escrito termina con una petición, que no es otra cosa que la
solicitud que se le formula al tribunal. (En el caso del patrocinio y poder: Ruego a US.
se sirva tenerlo presente).
En todo caso, es menester tener presente que además de estas reglas generales
existen determinados escritos en los cuales el legislador se ha encargado de regular en
forma expresa y específica otros requisitos que deben ser cumplidos respecto de ellos,
como ocurre por ejemplo con la demanda (art. 254 del C.P.C.), la contestación de la
demanda (art. 309 del C.P.C)., el recurso de apelación (art. 189 del C.P.C.), el recurso
de casación en la forma y en el fondo (art.772 del C.P.C.), la querella criminal (art. 94
del C.P.P) , etc.)
Las copias del escrito una vez presentadas deben ser confrontadas con los
originales por el secretario y se dejarán en secretaría a disposición de las partes a
quienes deba notificarse la resolución recaída en el escrito. En caso de tenerse que
notificar la resolución que recaiga en el escrito personalmente o por el estado Diario no
es menester dejar copia del escrito, puesto que en tal caso debe entregarse al momento
de notificarse copia del escrito al momento de la notificación así como de la resolución
recaída en él, gestión que por regla general es cumplida por parte del Receptor, salvo en
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la notificación personal en el oficio del secretario en que esa actuación es realizada por
éste.
d.- En cuanto al lugar de presentación, se establece que todo escrito debe ser
presentado al tribunal por conducto del secretario respectivo.(art 30 C.P.C.)
Recepcionado que sea el escrito por el secretario, éste debe ser presentado al
juez para su despacho el mismo día en que se le entrega o al día siguiente hábil si la
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De acuerdo con ello, se contempla como una de las funciones de los secretarios
la de dar conocimiento a cualquiera persona que lo solicitare de los procesos que tengan
archivados en sus oficinas y de todos los actos emanados de la Corte o juzgado, salvo
los caos en que el procedimiento deba ser secreto en virtud de una disposición expresa
de la ley.(art 380 Nº 3 del C.O.T.).
a) por el oficial del ministerio público o el defensor público siempre que los
tribunales lo pidan o hayan por mandato de la ley tener que oír el dictamen de éstos, en
cuyo caso el secretario les entregará el proceso, exigiéndoles en correspondiente recibo.
si estos funcionarios a quienes se pide su dictamen retardan la devolución del proceso,
podrá el tribunal señalarles un plazo razonable para que la efectúen y ordenar a su
vencimiento que se recojan por el secretario los autos. .(art. 37 incisos 1º y 2º del c.p.c.)
b) por los receptores. Los otros funcionarios que se encuentran autorizados por
ley para retirar el expediente de la secretaría del tribunal son los receptores, quienes sólo
deberán hacerlo respecto de las piezas del expediente que sean estrictamente necesarias
para la realización de la diligencia que deban efectuar. El expediente o respectivo
cuaderno, en su caso, deberán devolverse a la secretaría del tribunal dentro de los dos
días hábiles siguientes a la fecha en que practicó la diligencia, con la debida constancia
de lo obrado. todo incumplimiento a estas normas constituirá falta grave a las funciones
y será sancionado por el tribunal, previa audiencia del afectado, con alguna de las
medidas contempladas en los números 2,3 y 4 del artículo 532.en caso de reincidencia,
el juez deberá aplicar la medida de suspensión de funciones por un mes.(art. 393 inc. 3º
del C.O.T.). Corresponderá al secretario velar por el estricto cumplimiento de los
establecido en el art. 393 del C.O.T. (art 36 del C.P.C.)
c) por los relatores, para los efectos de revisar los expediente y hacer la relación
de conformidad a los establecido en los nºs 3 y 4 del art.372 del C.O.T.
El Artículo 159 Nº 6 del Código de Procedimiento Civil establece como una medida
para mejor resolver la presentación de cualquiera otros autos que tengan relación con el
pleito.
El secretario del tribunal que remite las fotocopias u el expediente original debe
exigir el correspondiente recibo del secretario del tribunal que recepciona el expediente.(art
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Certificado el extravío del expediente por el secretario del tribunal, debe procederse
a la reconstitución de éste.
En tal caso, la parte que desee reconstituir el expediente debe presentar un escrito
solicitando que este se tenga por reconstituido con el mérito de las copias simples de los
escritos y actuaciones del proceso que acompañe, en lo posible encontrándose ellas
timbradas por el secretario del tribunal, puesto que el artículo 669 inc. 2º del C.O.T.
reconoce a éstas como auténticas para éstos efectos.
Sin perjuicio de ello, se prevé en los incisos segundo y tercero del artículo 43 del
Código Procesal Penal, que cuando, por cualquier causa, se viere dañado el soporte
material del registro afectando su contenido, el tribunal ordenará reemplazarlo en todo o
parte por una copia fiel, que obtendrá de quien la tuviere, si no dispusiere de ella
directamente.
II.- CONCEPTO.
Hay quienes efectuaban una distinción entre el plazo, que era el período
establecidas para cuestiones derivadas del cumplimiento de obligaciones civiles y el
término, que era el período establecido para cuestiones procesales. En nuestra
legislación, doctrina y jurisprudencia no se efectúa esa distinción, siendo ambas
expresiones sinónimas.
De acuerdo con ese precepto legal “todos los plazos de días, meses o años de
que se haga mención en las leyes o en los decretos del Presidente de la República, de los
tribunales o juzgados, se entenderá que han de ser completos y correrán además
hasta la medianoche del último día del plazo.
“El primero y el último día de un plazo de meses o años deberán tener un mismo
número en los respectivos meses. El plazo de un mes podrá ser, por consiguiente, de 28,
29, 30 o 31 días, y el plazo de un año de 365 o 366 días según los casos.
“Si el mes en que ha de principiar el plazo de meses o años constare de mas días
que el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriere desde alguno de los días
en que el primero de dicho meses excede al segundo, el último día del plazo será el
último día de este segundo mes.
De acuerdo al artículo 49 del Código Civil, "cuando se dice que un acto debe
ejecutarse en o dentro de cierto plazo, se entenderá que vale si se ejecuta antes de la
medianoche en que se termina el último día del plazo; y cuando se exige que haya
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transcurrido un espacio de tiempo para que nazcan o expiren derechos, se entenderá que
estos derechos no nacen o expiran sino después de la medianoche en que termine el
último día de dicho espacio de tiempo.”
Según estas normas contenidas en el Código Civil, dos son los principios que se
establecen respecto del cómputo de los plazos:
Los plazos son susceptibles de ser clasificados desde diversos puntos de vista:
Desde este punto de vista los plazos se clasifican en plazos legales, judiciales y
convencionales.
Desde este punto de vista se clasifican en plazos de horas, días, meses y años.
e.- En cuanto al instante a partir del cual comienza el cómputo del plazo.
Estas clasificaciones son importantes por los diversos aspectos en atención a los
cuales se establecen y porque ellas deben ser relacionadas entre sí para establecer los
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efectos que genera el transcurso de uno u otro plazo, su forma de cómputo o la forma de
extinción de la facultad por su transcurso.
Ejemplos típicos de los plazos legales son todos aquellos que se establecen
dentro de los diversos procedimientos para los efectos de evacuar el o los trámites que
se comprenden en el período de discusión, el término probatorio y para deducir los
diversos recursos legales.
Plazos judiciales son aquellos fijados por el juez cuando la ley lo autoriza
expresamente para ello.
Plazo convencional es aquel fijado de común acuerdo por las partes o por aquel
que debe concurrir a realizar un acto jurídico unilateral.
Los plazos que establece el Código de Procedimiento Civil son fatales, salvo que
se refieran a actuaciones propias del tribunal (Art. 64 del C.P.C.). Los plazos judiciales
revisten el carácter de no fatales. (Art. 78 del C.P.C.).
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Los términos legales no son prorrogables. Los plazos judiciales son prorrogables
en el evento de darse cumplimiento de los requisitos que establece la ley. Los términos
convencionales son prorrogables de común acuerdo por las partes.
En el mismo sentido, el art. 15 del NCPP establece que los plazos de horas
establecidos en este Código comenzarán a correr inmediatamente de ocurrido el hecho
que fijare su iniciación, sin interrupción.
b.- En cuanto a su carácter de continuo o discontinuo, puesto que sólo los plazos
de días y que se encuentran establecidos en el Código de Procedimiento Civil se
suspenden durante los días feriados. (Art. 66 del C.P.C.)
Extinguida la facultad por el solo ministerio de la ley al sólo transcurso del plazo
sin haberse ella ejercido, debe el tribunal de oficio o a petición de parte dictar la
resolución pertinente para dar curso al procedimiento, sin necesidad de certificado
previo acerca de haber transcurrido el plazo y no haberse ejercido la facultad. Al efecto,
el mencionado artículo 64 del C.P.C. establece que “en estos casos el tribunal, de oficio
o a petición de parte, proveerá lo que convenga para la prosecución del juicio, sin
necesidad de certificado previo."
Al efecto, el artículo 78 del C.P.C. establece que "vencido un plazo judicial para
la realización de un acto procesal sin que éste se haya practicado por la parte respectiva,
el tribunal de oficio o a petición de parte, declarará evacuado dicho trámite en su
rebeldía y proveerá lo que convenga para la prosecución del juicio, sin certificado
previo del secretario."
De acuerdo con ello, para que una facultad procesal se extinga por la rebeldía de
la parte respectiva en su ejercicio es menester que concurran los siguientes requisitos.
a.- Que se haya establecido un plazo judicial para el ejercicio de la facultad por la
parte respectiva
b.- Que haya transcurrido el plazo judicial sin haberse ejercido la facultad por la
parte respectiva
d.- Que se notifique la resolución que declare tener por evacuado el trámite en
rebeldía, puesto que esa resolución no produce efectos mientras ella no sea notificada de
acuerdo a lo establecido en el artículo 38 del C.P.C..-4
En los plazos fatales, la facultad para realizar la actuación se extingue por el sólo
ministerio de la ley al transcurso del plazo; en cambio, en los plazos no fatales es
necesario para que se extinga la facultad que, además del transcurso del plazo, se
proceda a declarar la rebeldía mediante una resolución judicial y que ella sea
debidamente notificada a las partes.5
Para los efectos de obtener una prórroga de un plazo judicial es menester que se
cumplan copulativamente con los siguientes requisitos:
4
En el antiguo procedimiento penal, no se aplica la regla general de la fatalidad de los plazos del artículo 64 del Código de
Procedimiento Civil, puesto que ella se refiere sólo a los plazos establecidos en ese Código. En consecuencia, para establecer si un
plazo legal establecido en el Código de Procedimiento Penal es fatal deberemos atender a la forma en que éste se encuentra
establecido de acuerdo a lo previsto en el artículo 49 del Código Civil.
Por otra parte, de acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del artículo 51 del Código de Procedimiento Penal, “las rebeldía de
trámites deberán ser declaradas por el secretario del juzgado de oficio o a petición de parte, según proceda” y no por el juez como
acontece en el procedimiento civil respecto de los plazos judiciales.
5
En la actualidad, existe un plazo en nuestra legislación que no reviste el carácter de fatal, puesto que su transcurso no extingue por
el sólo ministerio de la ley el ejercicio de la facultad; y tampoco reviste el carácter de no fatal, puesto que el no ejercicio de la
facultad en el plano no permite que se acuse la rebeldía por el tribunal para darlo por evacuado. Esta situación es la que se presenta
en relación con el escrito de contestación a la acusación por el acusado en el Plenario Criminal, puesto que el inciso final del artículo
448 del C.P.P. establece que "la contestación de la acusación por el acusado constituye un trámite esencial que no puede darse por
evacuado en su rebeldía".
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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015
Sin embargo, el artículo 17, titulado nuevo plazo, dispone que “el que, por un
hecho que no le fuere imputable, por defecto en la notificación, por fuerza mayor o por
caso fortuito, se hubiere visto impedido de ejercer un derecho o desarrollar una
actividad dentro del plazo establecido por la ley, podrá solicitar al tribunal un nuevo
plazo, que le podrá ser otorgado por el mismo período. Dicha solicitud deberá
formularse dentro de los cinco días siguientes a aquél en que hubiere cesado el
impedimento.
Plazos Comunes son aquellos que corren conjuntamente para todas las partes a
contar de la última notificación.
6
En materia penal, el artículo 45 del C.P.P. establece como regla general que “son improrrogables los términos en los juicios
criminales, cuando la ley no disponga expresamente lo contrario".
Excepcionalmente, el inciso segundo de ese precepto establece que "podrán suspenderse o abrirse de nuevo, cuando sin retroceder el
juicio del estado en que se halle, se pruebe la existencia de una causa que haya hecho imposible dictar la resolución o practicar la
diligencia judicial, independientemente de la voluntad de quienes hubieren debido hacerlo."
En este precepto legal, el legislador procesal penal no efectúa ninguna distinción entre los plazos legales y judiciales para conceder
la posibilidad de suspensión o abrir de nuevo el término, condicionando esa facultad a que no se retrotraiga el estado del juicio y que
el no ejercicio de la facultad hubiere obedecido a causas ajenas a la voluntad de quienes debieron haberla ejercido.
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Plazos Continuos son aquellos que corren sin interrumpirse por la interposición
de días feriados.
En materia del derecho común, el artículo 50 del Código Civil establece que "en
los plazos que se señalaren en las leyes o en los decretos del Presidente de la República
o de los tribunales o juzgados, se comprenderán aún los días feriados, a menos que el
plazo señalado sea de días útiles, expresándose así, pues en tal caso no se contarán los
feriados".-
Para que nos encontremos en los actos que emanan de esos Poderes ante un
plazo discontinuo es menester que expresamente se le otorgue ese carácter.
La suspensión de los plazos para su computo se produce durante todos los días
feriados (Domingos y festivos),.
Esta clasificación tiene importancia para los efectos de establecer los días que no
deben ser considerados en el cómputo de un plazo.
Un plazo es especial si se encuentra establecido para que sólo una de las partes
pueda realizar una actuación judicial dentro de él.
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Septiembre 2015
La regla general es que los plazos son generales y se requiere norma expresa
para que se entienda que los plazos son especiales.7
7
Jurisdicción, competencia y disposiciones comunes a todo procedimiento. Juan Agustín Figueroa Yávar
y Erika Morgado San Martín. Pág 172.Legal Publisching. Thompson Reuters.2013.Santiago.Chile.
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II. CONCEPTO.
De acuerdo con ello, las actuaciones judiciales son los actos jurídicos
procesales, más o menos solemnes, realizados por o a través del tribunal, por las partes,
los terceros o auxiliares de la administración de justicia, de las cuales se deja testimonio
en el expediente y que deben ser autorizadas por un ministro de fe.
1.-Deben realizarse ante o por orden del tribunal que conoce de la causa;
8
Ver art 70
9
Véase art. 61 inc. 3°
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1.-Las actuaciones judiciales deben realizarse ante o por orden del tribunal
que conoce de la causa.
Una actuación judicial que se realiza por orden del tribunal será por ejemplo el
comparendo de discusión en el juicio sumario.
Por otra parte, será una actuación judicial que se realiza ante el tribunal la
rendición de una prueba de testigos (art.365 del C.P.C.), la confesión judicial provocada
o absolución de posiciones (Art. 388 del C.P.C.), etc.
"Son días hábiles los no feriados". Es decir, son días hábiles a los cuales la ley
no le haya conferido el carácter de feriados (Véase la Ley 2.977 que figura en el
Apéndice del Código Civil) . En la actualidad se encuentran excluidos como días
inhábiles los días comprendidos dentro del feriado judicial, que comenzaba el 1º de
febrero de cada año y se extendía hasta el primer día hábil de Marzo inclusive, por
encontrarse este derogado .(Art.313 del C.O.T.)
"Son horas hábiles “las que median entre las ocho y las veinte horas.
10
Véase arts 70, 71, 72 y 73.
11
Véase art. 71
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No obstante, dicha regla general respecto de los días y horas en que deben
practicarse las actuaciones judiciales puede experimentar modificaciones a través de la
habilitación de día u horas de acuerdo a lo establecido en el artículo 60 del C.P.C.
Según ese precepto legal, "los tribunales pueden, a solicitud de parte, habilitar
para la práctica de actuaciones judiciales días u horas inhábiles, cuando haya causa
urgente que lo exija.
- Las actuaciones cuya dilación pueda causar grave perjuicio a los interesados
- Las actuaciones cuya dilación pueda hacer ilusoria una actuación judicial
En materia penal, no hay días ni horas inhábiles para las actuaciones del
proceso de acuerdo a lo previsto en el artículo 44 del Código de Procedimiento Penal 12
y 14 del Código Procesal Penal.131415
En el nuevo proceso penal, el artículo 14 del Código Procesal Penal prevé que
todos los días y horas serán hábiles para las actuaciones del procedimiento penal y no se
suspenderán los plazos por la interposición de días feriados.
En cuanto al horario para la realización del registro, se prevé en el artículo 207 del
mencionado Código que deberá hacerse en el tiempo que media entre las seis y las
veintidós horas; pero podrá verificarse fuera de estas horas en lugares de libre acceso
público y que se encontraren abiertos durante la noche. Asimismo, procederá en casos
urgentes, cuando su ejecución no admitiere demora. En este último evento, la resolución
que autorizare la entrada y el registro deberá señalar expresamente el motivo de la
urgencia.
12
En adelante CPP
13
En adelante NCPP
14
En adelante, cada vez que refiriéndonos a una materia penal se indique un artículo sin indicar el Código al cual pertenece
se debe entender que corresponde al Código Procesal Penal.
15
Excepcionalmente, en el antiguo procedimiento penal el allanamiento debe ser efectuado entre las siete y las veintiuna horas.
Como contraexcepción, el allanamiento puede efectuarse en cualquier hora por decreto fundado en los lugares y circunstancias
señaladas en el inciso segundo del artículo 156 del C.P.P.-
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El juez debe pronunciar la sentencia de acuerdo con el mérito del proceso según
lo previsto en el artículo 160 del C.P.C., por lo que necesariamente debe dejarse
constancia de las actuaciones que se practiquen en el expediente.
Al efecto, prescribe ese precepto que “de toda actuación deberá dejarse
testimonio escrito en el proceso, con expresión del lugar, día, mes y año en que se
verifique, de las formalidades con que se haya procedido, y de las demás indicaciones
que la ley o el tribunal dispongan.
En el nuevo proceso penal, el artículo 39, titulado Reglas generales, dispone que
de las actuaciones realizadas por o ante el juez de garantía, el tribunal de juicio oral en
lo penal las Cortes de Apelaciones y la Corte Suprema se levantará un registro en la
forma señalada en el Párrafo 6 del Título II del Libro I del NCPP..
En todo caso, dispone que las sentencias y demás resoluciones que pronunciare
el tribunal serán registradas en su integridad.
En el artículo 42, titulado Valor del registro del juicio oral, se prescribe que el
registro del juicio oral demostrará el modo en que se hubiere desarrollado la audiencia,
la observancia de las formalidades previstas para ella, las personas que hubieren
intervenido y los actos que se hubieren llevado a cabo. Lo anterior es sin perjuicio de lo
dispuesto en el artículo 359, en lo que corresponda.
Cuando, por cualquier causa, se viere dañado el soporte material del registro
afectando su contenido, el tribunal ordenará reemplazarlo en todo o parte por una copia
fiel, que obtendrá de quien la tuviere, si no dispusiere de ella directamente.
Los registros podrán también ser consultados por terceros cuando dieren cuenta
de actuaciones que fueren públicas de acuerdo con la ley, a menos que, durante la
investigación o la tramitación de la causa, el tribunal restringiere el acceso para evitar
que se afecte su normal substanciación o el principio de inocencia.
En todo caso, los registros serán públicos transcurridos cinco años desde la
realización de las actuaciones consignadas en ellos.
Así por ejemplo, corresponde a los secretarios autorizar los poderes judiciales,
autorizar la firma del juez estampada en la resolución (Art 380 Nº 2 del C.O.T.);
corresponde a los Receptores practicar las notificaciones personal o por cedula en los
lugares hábiles que no sean las oficinas de los secretarios, actuar en los procesos civiles
como ministros de fe en la recepción de la prueba testimonial y absolución de
posiciones (Art.390 del C.O.T.); etc.-
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Así por ejemplo, la avaluación de las costas procesales puede ser delegada por el
tribunal unipersonal en el secretario y por el tribunal colegiado en uno de sus miembros
de acuerdo a lo previsto en el inciso segundo del artículo 140 del C.P.C.; la dictación de
los decretos en los tribunales colegiados que pueden ser dictados por uno solo de sus
miembros de acuerdo al art.168 del C.P.C.; la interrogación de testigos y absolución de
posiciones en los tribunales colegiados puede ser delegada en uno de los ministros de
acuerdo a lo previsto en los artículos 365 y 388 y 389 del C.P.C. respectivamente; etc.-
- Cuando la actuación haya de prestarse fuera del lugar en que se sigue el juicio,
caso en el cual se encomienda la práctica de la actuación a otro tribunal por medio de un
exhorto de acuerdo a lo previsto en los artículos 71 y siguientes del C.P.C..-En el nuevo
sistema procesal penal, se regulan las comunicaciones nacionales e internacionales en
los artículos 20,21 y 22 del NCPP.
Así por ejemplo, el secretario o receptor debe certificar haber practicado una
determinada notificación (Arts. 43, 48 y 50 del C.P.C.); el secretario debe autorizar la
firma que el juez estampe en una resolución (Art. 380 Nº 2 del C.O.T.); el receptor
debe autorizar el acta de una información sumaria de testigos, de una prueba testimonial
o de una prueba confesional o de absolución de posiciones rendidas en un
procedimiento civil. (Art.390 del C.O.T.).
16
Véase art. 389 G COT.
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En todo caso, "los intérpretes deberán tener las condiciones requeridas para ser
peritos y se les atribuirá el carácter de ministros de fe.
17
Véase arts 309 y 319 NCPP.
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- Con Audiencia
- Con Citación
- Con Conocimiento
- De Plano
En consecuencia, los dos aspectos que deben tenerse claro para diferenciar las
diversas formas de decretar una actuación judicial consisten en determinar la
tramitación que ha de darse a la solicitud y precisar el instante a partir del cual ella
puede practicarse.
El que la práctica de una actuación judicial se ordene con audiencia significa que
el tribunal antes de decretarla debe conferir traslado por un plazo fatal de tres días a la
parte que no solicitó la actuación para que exponga respecto de ella lo que estime
conveniente.
Dicha actuación judicial sólo podrá llevarse a cabo una vez que se hubiere
fallado por el tribunal el incidente que generó la solicitud dando lugar a ella y sea
notificada esa resolución a las partes.
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En otras palabras, ello significa que presentada una solicitud de parte para la
práctica de una actuación judicial que debe decretarse con citación, el tribunal debe
proveer el escrito en que solicita esta "Como se pide, con citación".
Dentro del plazo de esos tres días fatales la parte contraria puede asumir dos
actitudes:
18
La jurisprudencia ha establecido con razón que cuando una actuación se decreta con citación no procede el recurso de reposición
en contra de esa resolución, puesto que el medio de impugnación consiste en este caso en la oposición dentro de tercero día y no el
recurso de reposición dentro de quinto día, puesto que si se aceptara dicho recurso se estaría ampliando el plazo fatal para objetar de
tres a cinco días. Véase Jurisdicción, competencia y disposiciones comunes a todo procedimiento. Juan Agustín Figueroa Yávar y
Erika Morgado San Martín. Pág 221. Legal Publisching. Thompson Reuters.2013.Santiago.Chile.
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La actuación judicial podrá llevarse a cabo en este caso sólo una vez que se haya
fallado y notificado a las partes la resolución que rechace el incidente que generó el
escrito de oposición u observaciones a la solicitud de la realización de la diligencia.
Notificación,
Solicitud de una de Providencia: instante en que
las partes de la práctica como se pide con empieza correr el
de una actuación. citación plazo de tres días
para oponerse.
La solicitud de una actuación judicial que debe decretarse con citación importa que
ella debe ser proveída de inmediato "Como se pide, con citación"; la que puede efectuarse
luego de transcurridos los tres días de notificada esa resolución si no se deducen
observaciones u oposición por la otra parte, o luego de notificado el fallo que resuelve el
incidente a que dan lugar las observaciones u oposición que se hubiere formulado dentro
de esos tres días.
Como ejemplo de esta forma de decretar una actuación judicial podemos citar el
aumento del término probatorio para rendir prueba dentro del territorio de la
República.(Art.336 C.P.C.).-
Solicitud de una
de las partes de la
Providencia:
práctica de una Como se pide
actuación
Debemos advertir que esta forma de decretar de plano las actuaciones judiciales
no se encuentra contemplada en nuestro ordenamiento jurídico y que no sería posible
darle aplicación a menos de existir disposición legal expresa, puesto que las actuaciones
siempre deben a los menos ser ordenadas por una resolución judicial, la que para
producir efectos requiere, como regla general y salvo norma expresa especial en
contrario, ser siempre notificada a las partes de acuerdo a lo previsto en el artículo 38
del C.P.C.-
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Se rigen por las reglas del Título VI del Libro I del C.P.C. (art.38 y sgtes.) y por
las disposiciones comunes referentes a las actuaciones judiciales del Título VII del
Libro I del C.P.C. En el Código Procesal Penal se regulan las notificaciones y citaciones
judiciales en el párrafo 4º del Título II del Libro I, que comprende los artículos 24 a
33.19
A este respecto, es menester precisar que esos preceptos del Código de
Procedimiento Civil regulan normas acerca del procedimiento relativas a las
notificaciones, por lo que ellas son de orden público e irrenunciables. Es por ello, que
las partes no pueden renunciar en un contrato ni prescindir o alterar las formalidades
con las que la ley ha revestido a las notificaciones judiciales. Excepcionalmente, en los
juicios arbítrales se faculta a las partes para que unánimemente acuerden otra forma de
notificación distinta a la personal o por cédula. (art.629 C.P.C.).
Dicha regla reconoce una clara excepción en el nuevo sistema procesal penal, en
el cual se contempla que cualquier interviniente en el procedimiento podrá proponer
por sí otras formas de notificación, que el tribunal podrá aceptar si, en su opinión,
resultaren suficientemente eficaces y no causaren indefensión. ( art. 31 NCPP). Es
así, como en la actualidad no es de rara ocurrencia que los abogados de los
intervinientes soliciten ser notificados por correo electrónico de las resoluciones que se
dictan dentro de dichos procesos.20 o bien que se cite a imputados o testigos a través de
mensajes de texto o llamadas telefónicas.
En consecuencia, el interviniente, con las anuencia del tribunal puede acordar otra
forma de notificación (p.ej. por envió de correo por email), la que el tribunal debe aceptar
si es que es suficientemente eficaz y no causa indefensión. Debemos hacer presente que en
el nuevo proceso penal son los jueces los que instan por estas nuevas formas de
notificación que tienen incluso una mayor efectividad en cuanto formas de conocimiento
efectivo que los antiguos medios y brindan una mayor rapidez y economía en su
realización.
Sin perjuicio de ello, estimamos que claramente dicha norma reconoce como
limitación la imposibilidad de alterar la forma de notificación en la cual se ha
contemplado la presencia personal de las partes, como ocurre por ejemplo respecto de la
19
En el Proyecto de Código Procesal Civil, en adelante PNCPC, se regula las notificaciones en el Título 5°del titulo X del libro I,
que comprende los artículos 89 a 110.
20
En semejante sentido art. 108 PNCPC
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Finalmente, debemos tener presente que a las personas que revisten carácter de
imputados o testigos muchas veces se les solicita además de su correo electrónico,
también su número de teléfono fijo o celular para practicarle notificaciones, lo que
facilita enormemente la práctica de la notificación de las resoluciones que deban
efectuársele en el proceso.
B.- CONCEPTO.-
C.- IMPORTANCIA
Al efecto, el art.38 del C.P.C. prescribe que "las resoluciones judicial sólo
producen efectos en virtud de notificación hecha con arreglo a la ley, salvo los casos
expresamente exceptuados por ella".21
a) Las medidas precautorias, que pueden decretarse y llevarse a efecto sin previa
notificación (art.302 del C.P.C.).
21
En idéntico sentido art. 89 PNCPC.
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d) La resolución que ordena la suspensión de una obra nueva (art. 566 C.P.C.).
Al efecto, dispone ese precepto que las resoluciones pronunciadas durante las
audiencias judiciales se entenderán notificadas a los intervinientes en el procedimiento
que hubieren asistido o debido asistir a las mismas. De estas notificaciones se dejará
constancia en el estado diario, pero su omisión no invalidará la notificación.
Los interesados podrán pedir copias de los registros en que constaren estas
resoluciones, las que se expedirán sin demora.
El desasimiento del tribunal, uno de los más importantes efectos que se producen
respecto de las resoluciones judiciales, es el que impide al tribunal que la dictó alterarla
o modificarla en manera alguna una vez notificada a alguna de las partes. (art.182
C.P.C.)22
D.- CARACTERISTICAS.
2.- Las notificaciones, son como en general la mayoría de los actos jurídicos
procesales, son actos de carácter unilateral. Ello se ratifica expresamente para las
notificaciones por el art.39 del C.P.C., el cual prescribe que "para la validez de la
notificación no se requiere el consentimiento del notificado".
22
En idéntico sentido art. 194 PNCPC.
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23
En idéntico sentido art. 89 PNCPC.
24
En el antiguo sistema procesal penal, debemos tener presente que el art.366 inc.3º del C.P.P. establece expresamente a propósito
de la notificación de la resolución que deniega la libertad provisional o fija el monto de la caución, que el reo debe apelar en el acto
de la notificación. El Ministro de fe que practique la notificación de la resolución interrogará al reo sobre si se conforma o apela y
de su respuesta pondrán testimonio en la diligencia.
En cuanto a la notificación de la sentencia penal de primera instancia debemos tener presente que el actual inc. 2º del art. 505 del
C.P.P., establece que ella debe leérsele al reo, "se le dirá que tiene derecho a apelar; y el que lo notifique pondrá en la diligencia
testimonio de que así lo hizo; y de si el reo apela o se reserva para deducir más tarde el recurso, sin que éste pueda conformarse en
ese acto con el fallo condenatorio.
En consecuencia, en materia penal a diferencia de lo que ocurre en materia civil, el reo puede apelar de la resolución al momento de
la notificación de ella acuerdo con lo prescrito en los preceptos legales citados.
25
En idéntico sentido art. 90 PNCPC.
26
En idéntico sentido art. 331 PNCPC.
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En cuanto a la renuncia de los recursos debemos tener presente que ellos pueden
renunciarse expresamente sólo una vez notificada la resolución contra la cual
procedieren según lo establecido en el inciso 1° del art. 354.27
De allí que si una notificación que debe realizarse por cedula se efectúa
personalmente, y si una notificación que debe realizarse por el estado diario se efectúa
por cedula, dichas notificaciones son validas.
E.- CLASIFICACION.
El Título VI del Libro I del C.P.C. reglamenta las siguientes especies o formas
de notificación:
A.- CONCEPTO.
29
En idéntico sentido art. 92 PNCPC
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artículos 258 y 259 ".(Art.41 segunda parte del inciso tercero del Código de
Procedimiento Civil.).En esta materia, debemos dejar constancia que de acuerdo con la
historia de la ley 19.382, el propósito del legislador no fue establecer una ampliación
general del termino emplazamiento para todos los procedimientos de acuerdo con lo
previsto en los artículos 258 y 259 del Código de Procedimiento Civil, sino que
contemplar que la notificación en día inhábil no puede perjudicar al notificado en
cuanto a la disminución del plazo para comparecer que tiene de acuerdo con las reglas
generales que corresponden a cada procedimiento.
Por otra parte, existe una expresa constancia que el cómputo del termino de
emplazamiento no puede comprender días inhábiles, por lo que de efectuarse la
notificación en día inhábil, siguiendo a éste otros días inhábiles, el plazo se comienza a
computar sólo a partir del día hábil inmediatamente siguiente.
El legislador, en el inciso final del artículo 41 del C.P.C., no ha señalado los días
hábiles para la práctica de la notificación personal cuando ella se verifique en el oficio
del secretario, la casa que sirva de despacho del tribunal y la oficina o despacho del
ministro de fe que practique la notificación. 30
30
En idéntico sentido art.92 inc. 4 PNCPC
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Procedimiento Civil, para determinar cuáles son las horas hábiles para la práctica de la
notificación personal, es preciso distinguir el lugar en que ella se verifique.
En efecto, para determinar cuáles son las horas hábiles para la práctica de la
notificación personal es imprescindible referirnos en forma separada a cada uno de esos
lugares.
De acuerdo a lo previsto en inciso primero del artículo 41 del C.P.C., “en los
lugares y recintos de libre acceso al público, la notificación personal se podrá efectuar a
cualquier hora, procurando causar la menor molestia al notificado.31
31
En idéntico sentido art. 92 inc.1° PNCPC
32
En idéntico sentido art. 92 inc.2 PNCPC
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En materia penal, debemos recordar que "no hay días ni horas inhábiles para
las actuaciones del proceso, ni se suspenden los términos por la interposición de días
feriados. No obstante, cuando un plazo de días concedido a las partes para recurrir o
hacer uso de cualquier derecho, aunque sea término no fatal, venza en día feriado, se
considerará ampliado el término hasta las doce de la noche del día siguiente hábil.
(art.44 C.P.P.y 14 NCPP).
33
En idéntico sentido arts. 92 inc. 4 y 111 PNCPC
34
En idéntico sentido art. 94 PNCPC
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agregar otros antecedentes, o que el juez lo estimare necesario para la debida información
del notificado o para el adecuado ejercicio de sus derechos.
Diputados, es menester tener presente que en ellos, “la notificación personal se podrá
efectuar en cualquier día y a cualquier hora, procurando causar la menor molestia
posible al notificado. Tratándose del juicio ejecutivo, se prohíbe el requerimiento de
pago en público, por lo que, en caso de haberse notificado la demanda ejecutiva en
alguno de estos lugares, el ministro de fe citará al emplazado para practicar el
requerimiento.
“Se acordó dejar expresa constancia que puede causarse molestia al notificado,
por vía de ejemplo, si se le notifica en ceremonias, matrimonios, funerales y reuniones
similares, o si el receptor le da a conocer el contenido de los documentos que debe
entregar a viva voz frente a terceros, puesto que, por su naturaleza, y salvo disposición
legal en contrario, el acto de notificar consiste solamente en la entrega que el receptor
hace de las copias de la resolución y de la solicitud en ella recaída, sin que esté
autorizado para revelar su contenido.
b) La morada del notificado, esto es, la casa en la que una persona vive.
35
En ese sentido art. 92 PNCPC
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36
En idéntico sentido art. 104 PNCPC
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b) En caso que por ausencia, inhabilidad u otro motivo calificado, los receptores
judiciales no pueden practicar la notificación, el tribunal puede designar receptor
(ad-hoc) a un empleado de la secretaria del mismo tribunal para el sólo efecto que
practique esa determinada actuación (art.392 del C.O.T. e inciso segundo del artículo 58
del C.P.C.).
37
Modificado por la Ley 20.227
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Al respecto, debemos tener presente que la ley nos habla de "la primera
notificación” y no de la notificación de la demanda.
38
En idéntico sentido art. 91 PNCPC
39
En idéntico sentido art. 96 PNCPC
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Por otra parte, la primera notificación es personal sólo respecto del sujeto
pasivo y no respecto del actor, a quien sólo se le notifica por el Estado Diario (art.40
inc.2º del C.P.C.).
b.- Cuando la ley dispone que se notifique a alguna persona para la validez
de ciertos actos (art.47 del C.P.C.) como ocurre por ejemplo, en la notificación
de la cesión de un crédito nominativo (art.1.902 del Cód. Civil), notificación
títulos ejecutivos a los herederos del deudor fallecido (art. 1377 del C. Civil),
notificación pago por consignación (1603 inc. 1º C. Civil); etc.
40
En el antiguo proceso penal, se contempla que las notificaciones que se hagan a los representantes del Ministerio Público y al
reo preso, deben efectuarse en forma personal (art.66 C.P.P.).. Excepcionalmente, al detenido o preso en establecimientos penales
ubicados fuera del lugar o de la ciudad donde se halle el tribunal que conozca del proceso y que no tengan servicio de traslado diario
a éste, se les notifica por el estado diario y no en forma personal, las resoluciones que les conceden la libertad incondicional, la
libertad provisional sin fianza o la resolución que ordene cumplir la de la Corte de Apelaciones que se pronuncie sobre una
resolución concerniente a la libertad.(Art. 66 inc. 3º del C.P.P., agregado por la Ley 19.535 de 24.11.1997).- Finalmente, el
cúmplase de la sentencia de segunda instancia se puede notificar personalmente indistintamente al condenado o a su
representante.(Art. 505 inc. final , agregado por la Ley 19.215 de 17 de mayo de 1993).
41
En el antiguo sistema penal, dentro del Plenario el traslado de la acusación de oficio al querellante particular y a los actores
civiles deberá notificarse personalmente o por cédula. De igual forma deberá notificarse al reo de los traslados respecto de la
acusación de oficio, adhesión a la acusación o acusación particular del querellante y de la demanda civil (art.431 del C.P.P.).En
todos estos casos, lo normal en la práctica es que dichas resoluciones se notifiquen por cédula y no personalmente por ser ésta una
forma de notificación de mayor expedición y facilidad de practicar.
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En estos casos en que puede notificarse una resolución en forma personal o por
cedula, lo normal será que se emplee esta última por ser sus requisitos de menor
entidad.
Sin perjuicio de ello, se regula además las citaciones judiciales, las que se
refieren fundamentalmente a los terceros no interesados que deben comparecer ante el
tribunal.
A.- PROCEDENCIA.
B.- PROCEDIMIENTO.
Esta notificación personal siempre se efectúa fuera del recinto del tribunal, por
lo tanto, el único funcionario competente para practicarla es el receptor, y en aquellos
lugares en que no exista éste, el Notario Público u Oficial de Registro Civil que exista
en la localidad.
1.- Búsqueda.-
2.- Certificación.
42
En el antiguo proceso penal, las notificaciones que se hagan a los representantes del Ministerio Público y al reo preso, deben
efectuarse en forma personal (art.66 C.P.P.). Excepcionalmente, al detenido o preso en establecimientos penales ubicados fuera del
lugar o de la ciudad donde se halle el tribunal que conozca del proceso y que no tengan servicio de traslado diario a éste, se les
notifica por el estado diario y no en forma personal, las resoluciones que les conceden la libertad incondicional, la libertad
provisional sin fianza o la resolución que ordene cumplir la de la Corte de Apelaciones que se pronuncie sobre una resolución
concerniente a la libertad.(Art. 66 inc. 3º del C.P.P., agregado por la Ley 19.535 de 24.11.1997).- Finalmente, el cúmplase de la
sentencia de segunda instancia se puede notificar personalmente indistintamente al condenado o a su representante.(Art. 505 inc.
final , agregado por la Ley 19.215 de 17 de mayo de 1993). Dentro del Plenario el traslado de la acusación de oficio al querellante
particular y a los actores civiles deberá notificarse personalmente o por cédula. De igual forma deberá notificarse al reo de los
traslados respecto de la acusación de oficio, adhesión a la acusación o acusación particular del querellante y de la demanda civil
(art.431 del C.P.P.).En todos estos casos, lo normal en la práctica es que dichas resoluciones se notifiquen por cédula y no
personalmente por ser ésta una forma de notificación de mayor expedición y facilidad de practicar.
43
En idéntico sentido art. 95 PNCPC
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1.- Búsqueda.-
2.- Certificación.
Se entiende por lugar del juicio, la ciudad donde el tribunal tiene su asiento.
Dos eran los sentidos que se le daban a la expresión morada hasta antes de la
dictación de la ley 19.382, uno amplio y otro restringido.
En su interpretación restringida, morada era sólo el lugar donde una persona vive
con su familia, un lugar donde cena, duerme y convive.
“Se puntualiza también que la entrega de las cédulas puede hacerse tanto en la
morada del que se va a notificar como en el lugar donde ejerce su industria, profesión u
empleo.”
En efecto, para los efectos de llevar a cabo la notificación del artículo 44 del
CPC antes de la dictación de la Ley 19.382, era menester que previamente el tribunal
ordenara mediante una resolución judicial que se rindiera una información sumaria de
testigos, la que era ofrecida por el demandante para ese efecto..
Los testigos que debían servir para acreditar el hecho de que el notificado se
encuentra en el lugar del juicio debían ser "singulares", siendo tales los que están de
acuerdo en el hecho principal, pero que difieren en sus circunstancias esenciales.
carácter debían revestir los testigos que debían acreditar cuál era la morada de la
persona que se trataba de notificar.
Del tenor de dicho precepto legal se colige claramente que para practicarse por
el Ministro de Fe la notificación personal subsidiaria es menester que el tribunal
previamente la ordene dictando una resolución judicial para tal efecto.
Además, dado los términos imperativos del precepto legal, acreditados los
supuestos que hacen procedente la notificación es obligatorio y no facultativo para el
tribunal dictar la resolución ordenando la práctica de la notificación personal
subsidiaria.
5.- Notificación.
Señala el art.44, inc.2º del C.P.C. que una vez que se hayan acreditado los dos
hechos mencionados precedentemente con el certificado del ministro de fe , "ordenará el
tribunal que la notificación se haga entregando (el receptor) las copias a que se refiere el
art.40 a cualquiera persona adulta que se encuentre en la morada o en el lugar donde la
persona que se va a notificar ejerce su industria, profesión o empleo. Si nadie hay allí, o
si por cualquiera otra causa no es posible entregar dichas copias a las personas que se
encuentren en esos lugares, se fijará en la puerta un aviso que dé noticia de la demanda,
con especificación exacta de las partes, materia de la causa, juez que conoce en ella y de
las resoluciones que se notifican ".-
2º Copia íntegra de la resolución que sobre ella haya recaído (Art. 40 del
C.P.C.).-
6.- Aviso.
Una vez practicada la diligencia, el receptor debe levantar un acta con las
menciones que indica el art.45: "La diligencia de notificación, en el caso del artículo
precedente, se extenderá en la forma que determina el art.43, siendo obligada a
subscribirla la persona que recibe las copias, si puede hacerlo, dejándose testimonio de
su nombre, edad, profesión y domicilio". Además, en ese testimonio deberá expresarse
el hecho del envío de la carta certificada, la fecha, la oficina de correo donde se hizo y
el número de comprobante emitido por tal oficina. Este comprobante deberá ser pegado
al expediente a continuación del testimonio". (art.46 del C.P.C.).
Una vez que el receptor ha puesto certificado de lo por él obrado y firmada que
sea el acta respectiva, debe proceder a devolver el expediente que contendrá el acta
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mencionada a la secretaria del tribunal dentro de los dos días hábiles siguientes a la
fecha en que se practicó la diligencia (art.393 del C.O.T.).
B.- REQUISITOS.
Esta sanción por expresa disposición de la ley, se hace efectiva "sin necesidad
de petición de parte y sin previa orden del tribunal (art.53 del C.P.C.).
44
En idéntico sentido art. 97 PNCPC
45
Véase art. 98 PNCPC.
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cual no se encuentra el rebelde. Esta tesis ha sido compartida por la Jurisprudencia, pero
no en forma unánime.
46
art. 98 PNCPC
47
Véase art. 97 PNCPC
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En la estructura del Código las resoluciones que se notifican por cédula son:
2) La resolución que ordena la comparecencia personal de las partes (art. 48, inc.
1º del C.P.C.).
A. CONCEPTO.
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Señala el art.50, inc.1º del C.P.C. que "las resoluciones no comprendidas en los
artículos precedentes se entenderán notificadas a las partes desde que se incluyan en un
estado que deberá formarse y fijarse diariamente en la secretaría del tribunal..." 48
b) Que existe una ficción legal completa, porque se entiende notificada una
resolución por el mero hecho de incluirse la noticia de haberse dictado ésta en la lista de
notificaciones.
48
Véase art. 99 PNCPC
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inciso segundo del art.50 del C.P.C., establece que al estado "se agregará sello y firma
del secretario.
El Estado significa lista, rol o relación. De acuerdo con ello señala el art. 50,
inc.2º y ss.: "Se encabezará el estado con la fecha del día en que se forme, y se
mencionarán por el número de orden que les corresponda en el rol general, expresado en
cifras y en letras, además por los apellidos del demandante y del demandado o de los
primeros que figuren con dicho carácter si son varios, todas las causas en que se haya
dictado resolución en aquel día, y el número de resoluciones dictadas en cada una de
ellas. Se agregará el sello y firma del secretario.
Finalmente, agrega el art. 51, en concordancia con el art. 169 del C.P.C., que
"para los efectos del artículo precedente, a todo proceso que se inicie se asignará un
número de orden en la primera resolución que se dicte y con él figurará en el rol del
tribunal, hasta su terminación".
F. CARTA CERTIFICADA.
A.-CONCEPTO.
Señala el art.54 del CPC. que "cuando haya de notificarse personalmente o por
cédula a personas cuya individualidad o residencia sea difícil de determinar, o que por
su número dificulten considerablemente la práctica de la diligencia, podrá hacerse la
notificación por medio de avisos publicados en los diarios o periódicos del lugar donde
se sigue la causa cabecera de la provincia, o de la capital de Región, si allí no los
hay”(inc.1º).49
Los requisitos que deben concurrir para la práctica de una notificación por
avisos son:
En ningún caso el tribunal puede fallar sin más y de plano la solicitud. En efecto,
prescribe el art.54, inc.2º del C.P.C. que "para autorizar esta forma de notificación, y
para determinar los diarios o periódicos en que haya de hacerse la publicación y el
número de veces que deba repetirse, el cual no podrá bajar de tres, procederá el tribunal
con conocimiento de causa y con audiencia del ministerio público".
49
Véase art. 101 PNCPC
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C.-FORMA DE REALIZARSE.-
La ley establece que los avisos publicados contienen los mismos requisitos y
menciones que se exigen para la notificación personal y por cédula, pero si la
publicación en esta forma es muy dispendiosa, atendida la cuantía del negocio, podrá
disponer el tribunal que se haga en extracto redactado por el secretario.(Art.54 inc.1º del
C.P.C.).-
Agrega el art.54, inciso final que “cuando la notificación hecha por este medio
sea la primera de una gestión judicial, será necesario además, para su validez, que se
inserte el aviso en los números del Diario Oficial correspondiente en los días primero o
quince de cualquier mes, o al día siguiente, si no se ha publicado en las fechas
indicadas."
Al tratar de esta materia, la ley aplica uno de los más importantes principios
formativos del procedimiento: el de la economía procesal y el de la protección.
B.- REQUISITOS.
Estos son:
50
Véase art. 102 PNCPC
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a) En primer lugar, que más que una notificación tácita se trata de una
notificación ficta, puesto que la parte afectaba por la nulidad de la notificación realizó
una gestión destinada a impugnar ésta, faltando por ello un elemento esencial para que
nos encontramos ante una notificación tácita.
51
Véase art. 103 PNCPC
52
En el antiguo sistema procesal penal , la notificación ficta ha sido regulada en el artículo 73 del C.P.P..
De acuerdo con ese precepto legal, nos encontramos respecto de la notificación ficta en materia civil, con las siguientes diferencias:
a.- En caso de acogerse en primera instancia la nulidad de la notificación de una resolución, ésta se entiende practicada sólo
transcurridos tres días desde que se notifique por el estado la resolución que acoge la nulidad y no con la sola notificación de esa
resolución como acontece en materia civil.
b.- La notificación ficta no opera respecto del reo preso y el Ministerio Público, puesto que ellos deben ser notificados nuevamente
en forma personal de la resolución cuya notificación se hubiere declarado nula.
En el nuevo sistema procesal penal no se contempla esta forma de notificación.
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Los interesados pueden oponerse dentro del plazo de treinta días, contados desde
la última publicación del aviso. Si no lo hacen, inmediatamente se ordena la inscripción
en el Registro Conservador de Bienes Raíces. (arts.10 y ss.).
Respecto del juicio arbitral, señala el art.629 del C.P.C. que las notificaciones en
los juicios arbitrales pueden ser personales o por cédula, a no ser que las partes
unánimemente acuerden otra forma de notificación. Así, por ejemplo, se notifican por
carta certificada, por simple carta, por telegrama, por teléfono, etc.
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El artículo que nos interesa, para los efectos de la notificación, es el 664, que es
del siguiente tenor: "Se entenderá practicada la notificación del Laudo y Ordenata desde
que se notifique a las partes el hecho de su pronunciamiento, salvo el caso previsto en el
art.666. Los interesados podrán imponerse de sus resoluciones en la oficina del actuario
y deducir los recursos a que haya lugar dentro del plazo de quince días".
Aquí, como vemos, existe una ficción legal, cuyo fundamento o razón de existir
es muy sencillo: normalmente dichas sentencias son extraordinariamente extensas,
haciendo gravosa la notificación del texto íntegro a cada uno de los interesados".
B) CLASIFICACION.
b.1) Si se han deducido los recursos: queda firme la resolución desde que se
notifique a las partes del decreto que ordena cumplirla. (cúmplase) que pronuncia el
tribunal de primera instancia.
Sentencias que causan ejecutoria son aquellas que pueden cumplirse a pesar de
existir recursos pendientes deducidos en su contra (art.231 del C.P.C.).
En este punto, debemos dejar en claro que nuestro legislador utiliza también en
algunas ocasiones la expresión sentencia de término (P. ej. art.98 del C.P.C.).
Sentencia de término es aquella que pone fin a la última instancia del juicio.
Así, son sentencias de término la sentencia definitiva de única instancia y la sentencia
definitiva de segunda instancia.
53
Véase art. 197 PNCPC
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Sentencia definitiva parcial son aquellas que se pronuncian sólo sobre algunas
de las cuestiones planteadas en el proceso por haber llegado con antelación al estado de
fallo, reservándose la resolución de las restantes hasta que ellas lleguen a ese estado
(art.172 del C.P.C.).54
Ejemplo de esta clase de sentencias son las que declaran la inexistencia de una
obligación, la falsedad de un documento, etc. La resolución más clara de sentencia
declarativa es aquella que rechaza íntegramente la demanda.
54
Véase art. 191 PNCPC
55
Derecho Procesal II. Proceso civil. Jordi Nieva Fenoll. Págs. 263 y 264. Marcial Pons. 2015. Madrid.
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Ejemplo típico de esta clase de resoluciones son las que declaran el divorcio, la
nulidad de matrimonio, la separación de bienes, etc.
En este sentido, Nieva Fenoll nos señala que las sentencias constitutivas no declaran
el derecho sino que crean el derecho a través del pronunciamiento jurisdiccional. Se
trata de las sentencias que determinan la nulidad o el divorcio, por ejemplo. El derecho
a divorciarse no preexiste a la sentencia, sino que al contrario, nace en la misma. No es
posible el respeto y ejercicio voluntario del derecho previo a la sentencia, sencillamente
porque el derecho no existe. Es necesario el juicio jurisdiccional creador del derecho. 56
Ejemplo típico de esta clase de resoluciones son las de condena al pago de una
indemnización de perjuicios.
Su necesidad emana del hecho de que desde que se solicita la actividad del juez
hasta que éste dicta sentencia media un lapso de tiempo en el cual pueden variar las
circunstancias haciendo imposible o dificultoso cumplir el fallo que se dictará en el
proceso, y tienen por ello como objeto conservar el estado de las cosas existentes al
momento de solicitarse su dictación.
56
Derecho Procesal II. Proceso civil. Jordi Nieva Fenoll. Pág. 264. Marcial Pons. 2015. Madrid.
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Esta clasificación reviste importancia por los diferentes efectos que producen
unas y otras.
Como nos explica Nieva Fenoll, la satisfacción del derecho no se produce con la
sentencia, y por ello estos pronunciamientos necesitan de una materialización posterior
de las obligaciones determinadas en la sentencia, que se concreta en su ejecución, de no
producirse el cumplimiento voluntario de la sentencia. 57
57
Derecho Procesal II. Proceso civil. Jordi Nieva Fenoll. Pág. 264. Marcial Pons. 2015. Madrid.
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Como nos enseña Manuel Ortells, las sentencias de fondo son aquellas cuyo
pronunciamiento recae sobre la pretensión misma, estimándola o desestimándola por
considerarla fundada o infundada respectivamente.58
Por otra parte, nos señala Manuel Ortells que son sentencias meramente
procesales o de absolución de la instancia aquellas que no se pronuncian sobre la
pretensión, por falta de presupuestos procesales o concurrencia de impedimentos
procesales alegados oportunamente por la parte interesada. De otro modo: dejan de
satisfacer la pretensión no por considerarla infundada- porque su fundamento nos es
juzgado ni resuelto- sino por inadmisible. Como estas sentencias dejan imprejuzgada la
pretensión, no se forma cosa juzgada respecto de ésta y puede ser admisible su nueva
interposición en un proceso posterior.59
58
Derecho Procesal Civil . Manuel Ortells Ramos. Pág. 421.Thompson Aranzadi. Quinta Edición. 2004.
Navarra. España.
59
Derecho Procesal Civil. Manuel Ortells Ramos. Págs. 421 y 422. Thompson Aranzadi. Quinta Edición.
2004. Navarra. España.
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A) SENTENCIA DEFINITIVA
Para que una resolución revista el carácter de sentencia definitiva es menester que
concurran copulativamente los siguientes dos requisitos:
ii) Debe resolver la cuestión o asunto que ha sido objeto del juicio.
60
Derecho Procesal II. Proceso civil. Jordi Nieva Fenoll. Pág. 264. Marcial Pons. 2015. Madrid.
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La instancia es cada uno de los grados jurisdiccionales que la ley establece para
que los tribunales puedan conocer y fallar los negocios sometidos a su decisión con
facultad soberana para pronunciarse sobre todas las cuestiones de hecho y de derecho
que en ellos se suscitan.
B) SENTENCIAS INTERLOCUTORIAS
C) AUTOS61:
Se encuentran definidos en el inc.4º del art.158 del C.P.C. por exclusión de los
efectos que produce el fallo de un incidente respecto de las sentencias interlocutorias de
primer grado.
61
Véase art. 185 PNCPC, según el cual no se contemplan los autos como una categoría de resoluciones.
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Sin embargo, el inc.3º del art.70 del C.O.T. nos da una definición mas precisa
respecto de ellos al señalar que "se entienden por providencia de mera sustanciación las
que tienen por objeto dar curso progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar ninguna
cuestión debatida entre partes".
De acuerdo a los arts.61 y 169 del C.P.C. toda resolución debe cumplir con los
siguientes requisitos:
ii) Llevar al pie la firma del juez o jueces que las dictaron o intervinieron en el
acuerdo.62
Fuera de los requisitos generales, los decretos deben indicar el trámite que el
tribunal ordena para dar curso progresivo a los autos.
Así, la resolución que recae sobre la demanda debe cumplir con los requisitos
comunes a toda resolución y deberá ordenar "traslado”para contestar la demanda.
62
Véase art. 188 PNCPC
63
Véase art. 100 PNCPC
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Además de los requisitos generales de toda resolución, estas deben cumplir con
los requisitos establecidos en el art.170 del C.P.C. y en el Auto Acordado sobre la forma
de las Sentencias de 30 de septiembre de 1920 contenido en el apéndice de ese Código.
a) Parte expositiva:
64
Véase art. 189 PNCPC
65
Véase arts. 190, 310 y 311 PNCPC
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4.- Si las partes fueron citadas a oír sentencia o no en lo casos previstos en la ley
(Nº4 auto acordado).
b) Parte considerativa:
1.- Las consideraciones de hecho que sirven de fundamento al fallo (art.170 Nº4
del C.P.C. y Nos.5, 6 y 7 del auto acordado).
2.- Las consideraciones de derecho aplicables al caso (art.170 Nº5 del C.P.C. y
Nos.8 y 9 del auto acordado).
c) Parte resolutiva:
1.- La decisión del asunto controvertido (art.170 Nº6 y Nº11 del auto acordado).
ii) Las declaraciones que de oficio puede hacer el tribunal respecto de asuntos en
que la ley le mande o permita proceder así (art. 160 del CPC.).P.Ej.La nulidad absoluta
de acuerdo al art.1.683 del CPC.
Si no existiera este precepto el fallo adolecería de ultra petita (art.788 Nº4 del
C.P.C.).
En el nuevo sistema procesal penal, el artículo 342 del Código Procesal Penal se
encarga de regular el contenido de la sentencia definitiva en el juicio oral; y el art, 413
regula el contenido de la sentencia definitiva en el procedimiento abreviado;
1) Casar de oficio la sentencia y proceder este tribunal acto continuo y sin nueva
vista, pero separadamente, a dictar la sentencia que corresponde con arreglo a la ley;
Para establecer la forma que deben revestir estas sentencias de segunda instancia
debemos distinguir:
Los requisitos que debe reunir la sentencia definitiva penal que se pronuncia en
el juicio oral se encuentran previsto en el artículo 342 del NCPP y son los siguientes:La
sentencia definitiva contendrá:
e) La resolución que condenare o absolviere a cada uno de los acusados por cada
uno de los delitos que la acusación les hubiere atribuido; la que se pronunciare sobre la
responsabilidad civil de los mismos y fijare el monto de las indemnizaciones a que
hubiere lugar;
La sentencia será siempre redactada por uno de los miembros del tribunal
colegiado, designado por éste, en tanto la disidencia o prevención será redactada por su
autor. La sentencia señalará el nombre de su redactor y el del que lo sea de la disidencia
o prevención.
66
Véase art. 194 PNCPC
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3.- El recurso de nulidad, persigue obtener dentro del nuevo sistema procesal
penal la invalidación del procedimiento o sólo de la sentencia definitiva pronunciada
por un tribunal de juicio oral o por el juez de garantía en un procedimiento simplificado
o de acción penal privada, de parte del tribunal superior jerárquico establecido en la ley,
basado en las causales de haber sido pronunciada dicha resolución con infracción
substancial de los derechos y las garantías asegurados por la Constitución o por los
tratados internacionales que se encuentren vigentes, por haberse efectuado una errónea
aplicación del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo o
por haberse incurrido en uno de los motivos absolutos de nulidad contemplados en la
ley. .( arts 372 a 374 ).
En el nuevo proceso penal, cabe la acción de revisión, por las causales previstas
por el legislador, en contra de las sentencias firmes en que se hubiere condenado a alguien
por un crimen o simple delito, sin que exista plazo para su interposición. ( arts 473 y 474)
2.-El recurso de protección, persigue que se adopten las medidas necesarias para
brindar la adecuada protección frente a una acción u omisión arbitraria o ilegal, que
constituya una amenaza, perturbación o privación de alguno de los derechos que la
Constitución establece y que son procedentes de resguardar mediante éste medio. Se
interpone directamente ante la Corte de Apelaciones respectiva, para que lo resuelva
ella en primera instancia.
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CAPITULO VII
JUICIO ORDINARIO CIVIL DE MAYOR CUANTIA.
VII. I. GENERALIDADES.
I.- REGLAMENTACIÓN.
II. CONCEPTO.
Los conflictos que deben ser resueltos en un procedimiento declarativo lato sensu de
una cuantía inferior a 500 Unidades Tributarias mensuales y superiores a 10 Unidades
Tributarias Mensuales se rigen por el procedimiento de menor cuantía, regulado en
los artículos 698 a 702, que conforman el párrafo 1° del Titulo XIV del Libro III del
Código de Procedimiento Civil.
67
Véase Andrés Bordali S. Gonzalo Cortez M. y Diego Palomo V. Proceso Civil. El juicio ordinario de mayor cuantía,
procedimiento sumario y cautelar. Págs. 120 y 121. Legal Publisching. Thompson Reuters.2014. Segunda edición.
68
En esta materia debemos recordar las Reglas de descarte para determinar el procedimiento aplicable en un asunto civil
contencioso, según las cuales para determinar el procedimiento aplicable debemos aplicar las siguientes reglas:
a.- Debemos determinar si el legislador ha establecido un procedimiento especial para la solución del conflicto.
El legislador, tanto en leyes especiales como en el Libro III del Código de Procedimiento Civil, ha establecido diversos
procedimientos especiales para la solución de un conflicto.
En primer lugar, es menester tener presente que el legislador normalmente al establecer la creación de un tribunal especial
contempla también un procedimiento especial para que ellos tramiten los asuntos que se someten a su resolución.
Así por ejemplo, respecto de los juzgados de policía local creados por la Ley 15.231, se contempla un procedimiento especial ante
los juzgados de policía local en la Ley 18.287 contenidas ambas en el apéndice del C.O.T. ; respecto de los juzgados laborales se
contemplan los procedimientos para la tramitación de los asuntos laborales en la Ley 20.087, publicada en el Diario Oficial d e 3 de
enero de 2006, que sustituyó el Capitulo II del Libro V del Código del Trabajo, y que comenzara a regir el 1 de marzo de 2007 ;
respecto de los Tribunales de Familia se contempla los procedimientos contemplados en la Ley
En caso que el legislador no tenga establecido un procedimiento especial para el tribunal especial, estos deberán tramitar el asunto
de acuerdo con el procedimiento general aplicable según las reglas que a continuación se indican.
Tratándose de los tribunales ordinarios, el legislador también ha establecido que respecto de determinados asuntos deberán aplicar el
procedimiento especial que éste establece para la solución de un conflicto, ya sea en una ley especial como ocurre con el
procedimiento especial para el cobro de deudas hipotecarias establecido la Ley de Bancos; o como acontece en el Libro III del
Código de Procedimiento por ejemplo con los interdictos posesorios, los juicios de arrendamiento, etc.- En la especie, cabe tener
presente que el juicio sumario tiene una aplicación especial como procedimiento especial en los diversos numerales que contiene el
artículo 680 del C.P.C..-
b.- A falta de la existencia de un procedimiento especial, debemos determinar si cabe dar la aplicación general del
procedimiento sumario de acuerdo con la naturaleza de la acción deducida.
En caso que no exista un procedimiento especial para la solución del conflicto, ya sea en una ley especial o en el Libro III del
Código de Procedimiento Civil, debemos apreciar si procede darle la aplicación general al juicio sumario contemplada en el inciso
1° del art. 680 de C.P.P.-
De acuerdo con ese precepto legal, “el procedimiento sumario se aplica en defecto de otra regla especial, a los casos en que la
acción (pretensión) deducida requiera, por su naturaleza, tramitación rápida para que sea eficaz.”
c.- A falta de procedimiento especial y no cabiendo darle aplicación general al juicio sumario, deberá aplicarse el juicio
ordinario de mayor cuantía para la solución del conflicto.
El legislador regula en el Libro II del C.P.C. el Juicio Ordinario Civil de Mayor Cuantía, el que debe aplicarse para la solución de
todos los conflictos en caso que no se haya establecido un procedimiento especial o sea aplicable el juicio sumario de acuerdo con la
naturaleza de la pretensión hecha valer por el actor.
El Juicio Ordinario Civil de Mayor Cuantía se caracteriza por ser de aplicación general y por tener el carácter de supletorio respecto
de los otros procedimientos, al tenerse que aplicar sus disposiciones a todos las gestiones, trámites y actuaciones de los otros
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Así por ejemplo, los requisitos con que debe cumplir toda demanda no aparecen
mencionados por el legislador al tratar cada juicio especial en particular. La demanda en
todo juicio debe, pues, redactarse en la forma prescrita por el art.254 del C.P.C.,
ubicado en el Libro II. Las normas de la prueba testimonial del juicio ordinario se
aplican en los juicios especiales, en cuanto el legislador no las haya modificado en
algunos de estos últimos. De la misma manera, las medidas precautorias y prejudiciales
aparecen tratadas en el Libro II – Del Juicio Ordinario- y no en cada juicio especial, las
cuales, en consecuencia, se aplicarán modificadas por el procedimiento especial de que
se trate.69
Las normas del juicio ordinario se aplican siempre que no se opongan a las
disposiciones que rigen a los juicios especiales; porque al reglamentarlo la ley sólo le ha
dado la estructura adecuada a la cuestión que se ventila, dejando que se tramiten por las
formas comunes las que no requieran alguna tramitación especial. Así, verbigracia, en el
juicio ejecutivo el Código de Procedimiento Civil reglamenta los títulos ejecutivos, el
plazo para oponer excepciones, las excepciones que pueden oponerse, etc., pero no
reglamenta los medios de prueba, los requisitos que debe contener la demanda ejecutiva,
la manera como debe rendirse la prueba testimonial, etc., todo lo cual debe hacerse en la
forma establecida para el procedimiento ordinario.
En el Código Procesal Penal no existe una remisión a las normas que rigen el
término probatorio contenidas en el Título del Termino Probatorio del Libro II del
Código de Procedimiento Civil, atendida la diversidad que presenta el juicio oral, que se
rige por los principios de la oralidad, concentración, continuatividad e inmediación, los
que no reciben aplicación en el juicio ordinario civil.
Sin embargo, tratándose de la demanda civil que puede ser presentada dentro del
nuevo proceso penal existe una remisión a los requisitos exigidos en el artículo 254 del
Código de Procedimiento Civil (art. 60 Código Procesal Penal); y para determinar la
procedencia y tramitación de las medidas cautelares reales en el nuevo proceso penal
procedimientos que no estén sometidos a una norma especial, cualquiera sea su naturaleza de conformidad a lo establecido en el
artículo 3° del C.P.C... Así por ejemplo, si se desea rendir una prueba testimonial, acompañar un documento o practicar la prueba
pericial en un juicio sumario, de arrendamiento o interdicto posesorio, dado que no se regula la forma de rendir dichas pruebas en
esos procedimientos, se deberán aplicar las normas que sobre la materia se contemplan en el juicio ordinario.
69
Darío Benavente. Derecho Procesal. Juicio Ordinario y Recursos Procesales. Tercera edición revisada y actualizada por Juan
Colombo Campbell. Págs. 11 y 12. Editorial Jurídica de Chile. Segunda Edición.1989.
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existe una remisión a las normas contenidas en los Títulos IV y V del Código de
Procedimiento Civil. ( art. 157 Código Procesal Penal).70
Como hemos visto la aplicación supletoria se ha ido reduciendo, dado que ella
sólo cabe de ser materializada cuando nos encontremos ante procedimiento de una
misma naturaleza, y no será posible en algunas materias en los cuales la regulación de
un procedimiento escrito es diversa a la que se da en un procedimiento oral, rigiéndose
los procedimientos por ello por diversos principios.
Por otra parte, el artículo 432 del Código del Trabajo, introducido por la Ley
20.087, que contempla el nuevo procedimiento oral en materia laboral, dispone que en
todo lo no regulado en este Código o en leyes especiales, serán aplicables
supletoriamente las normas contenidas en los Libros I y II del Código de
Procedimiento Civil, a menos que ellas sean contrarias a los principios que informan
este procedimiento. En tal caso, el tribunal dispondrá la forma en que se practicará la
actuación respectiva. No obstante, respecto de los procedimientos especiales
establecidos en los Párrafos 6° y 7° de este Capítulo II, se aplicarán supletoriamente,
en primer lugar, las normas del procedimiento de aplicación general contenidas en su
Párrafo 3°.
70
Ignacio Rodríguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuantía. Séptima Edición. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Editorial Jurídica de Chile. Mayo 2005.
71
Publicado en D. Of. de 30/8/2004
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Por regla general las actuaciones deben constar por escrito en el proceso, y la
forma de comunicarse con el tribunal es mediante la presentación de escritos, que deben
cumplir con las formalidades del caso, según la naturaleza del trámite, actuación o
diligencia de que se trate.
Como corolario de los principales rasgos del procedimiento civil, resulta que los
procesos son capaces de alcanzar una gran duración, incluso respetando los plazos
regulares que contempla la legislación.
72
Art. 45. Los jueces de letras conocerán: 2. En primera instancia: a) De las causas civiles y de comercio cuya cuantía exceda de 10
Unidades Tributarias Mensuales.
73
Alex Caroca Pérez. Manual de derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pág 6. Lexis Nexos. 2003.
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74
En el juicio ordinario del Proyecto de Código Procesal Civil se contemplan los trámites de demanda (arts. 230 y 231) y
contestación de la demanda (arts 245 y 247), reconvención (art. 247 y 251) y contestación reconvención(art. 251), sin que existan
los trámites de la réplica y la dúplica. Todos esos trámites se deben verificar por escrito(arts. 230,247 y 251).
75
En el juicio ordinario, terminado el periodo de discusión, debe celebrarse la audiencia preliminar, la que tiene como objetivos
sanear los vicios procesales, llamar conciliación, determinar el objeto del litigio, fijando los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos, determinar las pruebas que deben rendirse en audiencia de juicio, con la exclusión de prueba y recepción de la
prueba anticipada que sea pertinente, decretar medidas cautelares que procedan, fallar los incidentes y fijar la audiencia de
juicio.(art. 254). Con posterioridad, se debe celebrar la audiencia de juicio, que debe regirse por los principios de bilateralidad de la
audiencia, dirección de oficio por el tribunal, oralidad, publicidad, inmediación, concentración y continuidad.(art. 259)
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términos probatorios especiales, a los cuales debe dar lugar el tribunal en los casos
especiales previstos por el legislador.
El juicio ordinario de mayor cuantía puede iniciarse por medio de una medida
prejudicial o directamente por medio de demanda, la que nunca puede faltar, ya que es
la forma de hacer valer la pretensión que configura de parte del actor el conflicto que
debe ser resuelto por el tribunal.
Al efecto, dispone el artículo 253 del C.P.C., que todo juicio ordinario
comenzará por demanda del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en el Título IV de este
Libro.77
2.- LA DEMANDA.
76
En los procedimientos orales las fases que se distinguen son:
a.- Periodo de discusión, en el cual se presenta la demanda.
b.- Audiencia preparatoria o preliminar. En ellas se deben resolver todas las excepciones dilatorias e incidencias de nulidad;
proponer bases de conciliación; pronunciarse sobre la admisibilidad, pertinencia y licitud de las pruebas ofrecidas, celebrar las
convenciones probatorias; fijar los hechos sustanciales pertinentes y controvertidos sobre los cuales deberá rendirse la prueba, y
determinar las pruebas ofrecidas por las partes que deberán ser rendidas en la audiencia de juicio.
c.- Audiencia de juicio, en la cual se deben rendir las pruebas ofrecidas por las partes y determinada la procedencia de su rendición
en la audiencia preliminar, debiendo la sentencia fundarse en ellas.
d.- Sentencia.
77
Véase art. 230 PNCPC
78
En este sentido véase Andrés Bordali S. Gonzalo Cortez M. y Diego Palomo V. Proceso Civil. El juicio ordinario de mayor
cuantía, procedimiento sumario y cautelar. Págs. 120 y 121. Legal Publisching. Thompson Reuters.2014. Segunda edición.
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2.1. CONCEPTO.
79
Benavente, El Juicio Ordinario, pág. 13.
80
Alvaro Pérez Ragone. Raúl Núñez Ojeda.Manual de Derecho Procesal Civil.Pág.53.Legal Publishing Thompson
Reuters.Santiago. Chile. Prfimea Edición. Abril. 2014.
81
Velasco S., Rodrigo . La pretensión en el proceso civil chileno.
82
Couture. Vocabulario Jurídico. Pág. 383. Desalma. 2ª reimpresión. Buenos Aires. 1983.
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La demanda debe cumplir con los requisitos y estar revestida de las formalidades
que contempla la ley.
La demanda al tener que presentarse por escrito debe dar cumplimiento a los
requisitos de todo escrito83, sin perjuicio de contener adicionalmente las menciones
requeridas para dar cumplimiento a la totalidad de los requisitos contemplados en el
artículo 254.
Los requisitos especiales que debe cumplir la demanda son los siguientes:
83
Los requisitos comunes a todo escrito son los indicados en los artículos 30, 31 y 32 del Código de Procedimiento Civil. De
acuerdo con ellos, la demanda se debe encabezar con una suma que indique su contenido o el trámite de que se trata, en este caso,
"demanda" (art. 30). Por regla general, dado que la demanda y la resolución recaída en ella deberá ser usualmente la primera
notificación al demandado, no es necesario acompañar copia de ella. Finalmente, la demanda si es la primera presentación del actor
deberá ser patrocinada por un abogado habilitado en el ejercicio de la profesión y, además, deberá designarse apoderado habilitado
para que lo represente en el juicio.
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El artículo 254 establece los requisitos que debe contener toda demanda que se
presenta en juicio ordinario. 84
84
Véase art. 231 PNCPC
85
Ver art. 177
86
Ver art. 41
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De acuerdo con ello, si se está demandando a una persona incapaz que desea ser
emplazada a través de su representante, o a una persona jurídica, resulta indispensable
señalar la individualización del representante y el título de la personería, aún cuando no
se exija ello en este caso por el legislador.
El señalamiento del domicilio real del demandado resulta trascendente para los
efectos de facilitar la notificación personal del demandado y especialmente para
determinar la competencia relativa del tribunal87, porque si él se encuentra fuera de su
territorio jurisdiccional, se podrá oponer la excepción dilatoria de incompetencia, que
resultaría acreditada por la confesión expresa del actor conforme a lo expresado en su
demanda.
Este requisito se refiere a la relación misma del pleito, puesto que está destinado
a determinar los elementos configurativos de la pretensión.
En primer lugar, el actor debe efectuar una exposición clara de los hechos que
configuran la pretensión.
87
Si es que no se debe aplicar la regla general por no existir prorroga o no existir una regla especial diversa.
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controvertidos que se afirmen en los escritos del periodo de discusión, por lo que no
podrá llegar a ser acreditado un hecho no afirmado por las partes.
Sin embargo, podrá proponerse en una misma demanda dos o más acciones
incompatibles para que sean resueltas una como subsidiaria de la otra”.
Se estima que son incompatibles entre sí todas las pretensiones que no son
contradictorias entre sí, esto es, que pueden ser cumplidas en forma simultánea.
90
Jaime Guasp Derecho Procesal Civil. Tomo I. Página. 228. Civitas.4ª edición.1998.
91
Jaime Guasp Derecho Procesal Civil. Tomo I. Página. 231. Civitas.4ª edición.1998.
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Además, debemos tener presente que la parte petitoria de la demanda tiene una
gran trascendencia porque en ella se comprenden las pretensiones del actor y limita los
poderes del juez: el juez no puede conceder más o fuera de lo pedido en ella, dado que
en tal caso la sentencia sería nula por adolecer de falta de congruencia dando lugar al
vicio de ultra petita (art. 768, Nº 4º).
Al efecto, establece el artículo 256 que puede el juez de oficio no dar curso a la
demanda que no contenga las indicaciones ordenadas en los tres primeros números del
artículo 254, expresando el defecto de que adolece".
Los tres primeros números del art. 254 se refieren solamente a la designación del
tribunal y la individualización de las partes.
Si el tribunal ejerce esta facultad, deberá el actor deberá cumplir con lo ordenado
por el tribunal, presentando un escrito complementario de la demanda en el cual corrija
o complemente el error u omisión en que hubiere incurrido.
Existen otros casos en los cuales el tribunal puede, de oficio, no dar curso a la
demanda, como son aquellos en los cuales declara su incompetencia absoluta para
conocer de ella, disponiendo que debe ocurrirse en tal caso ante el tribunal que
corresponda; o si no han dado cumplimiento a los requisitos del patrocinio y poder por
se la primera presentación, en cuyo caso la tendrá por no presentada o dispondrá que se
constituya en forma el poder en el plazo que disponga bajo apercibimiento de tener la
por no presentada.93
92
En el juicio ordinario del PNCPC es necesario en la demanda acompañar la prueba documental y ofrecer la prueba testimonial,
pericial y de otros medios de prueba. (arts 232,233 y 234)
93
Arts 1° y 2° de la Ley 18.120.
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b.- Providencia que recae en la demanda para darle curso dentro del juicio
ordinario.
94
Claudio Díaz. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II Pág. 29.Lexis Nexis. 2004.
95
Véase art. 236 NCPC
96
El otrosí sobre patrocinio y poder será proveído con un "téngase presente"; el otrosí en que se acompaña el instrumento público
se proveerá Téngase por acompañado, con citación; etc.
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El referido precepto legal establece que “si la acción ejercida por alguna
persona corresponde también a otra u otras personas determinadas, podrán los
demandados pedir que se ponga la demanda en conocimiento de las que no hayan
concurrido a entablarla, quienes deberán expresar en el término de emplazamiento si se
adhieren a ella."
Esta solicitud podría ser una forma de excepción dilatoria, pero no es posible
otorgarle esa naturaleza al ser válido el procedimiento que se sigue contra el
demandado. Simplemente es una facultad procesal que debe ejercitarse previamente a
cualquier defensa sobre el fondo del asunto.
Accediéndose por el tribunal a la solicitud del demandado, ella debe ser puesta
en conocimiento de las personas a quienes les corresponde la acción y no hubieren
demandado, suspendiéndose el procedimiento hasta que la demanda sea notificada a los
demás titulares de la acción para que se adhieran a la demanda dentro del término de
emplazamiento.
Las actitudes que pueden asumir los notificados de la demanda dentro del
término de emplazamiento pueden ser las siguientes:
En este caso caducarán los derechos del potencial demandante y se demanda con
posterioridad se opondrá a esa demanda la excepción de cosa juzgada. Esta resolución
de no adherirse a la demanda importa un verdadero desistimiento a la demanda.
En todo caso, sea que comparezcan o no con posterioridad durante el curso del
juicio, les afectará el resultado del proceso sin nueva notificación, por lo que la
sentencia que se dicte producirá respecto de ellos cosa juzgada, la que se podrá oponer
en el juicio posterior que ellos pretendieren iniciar mediante la interposición de una
nueva demanda.
Es la situación en que se encuentra una persona que dice tener derecho del que
no esta gozando, es decir, cuando una persona se atribuye tener un determinado derecho
puede ser obligado por aquel a quien la jactancia afecta a interponer la demanda
correspondiente a los derechos de que se jacta.
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Aquel a quien la jactancia puede afectar, puede deducir una demanda en contra
del jactancioso para que se declare la obligación de éste de demandar el derecho que
dice poseer y que no está gozando. Esta acción de jactancia prescribe en el plazo de 6
meses, contados desde que tuvieron lugar los hechos en que pueda fundarse de acuerdo
a lo establecido en el artículo 272 del C.P.C..-
Dicha demanda que se deduce en contra del jactancioso se debe someter a los
trámites establecidos para el juicio sumario.(Art. 271 inc.1º del C.P.C.).-
Una vez que el tribunal dicte la sentencia que declara que el jactancioso ha
incurrido en el apercibimiento legal, no puede éste deducir demanda sobre el derecho
que se jactaba con posterioridad.
Estas modificaciones se considerarán como una demanda nueva para los efectos
de su notificación, y sólo desde la fecha en que esta diligencia se practique correrá el
término para contestar la primitiva demanda" (art. 261).98
1°.- Que el actor puede modificar, ampliar o restringir su demanda sin limitación
alguna.
2°.- Que este escrito de modificación se considera como una nueva demanda
para los efectos de su notificación, lo que importa que si la demanda original se notificó
personalmente, la nueva presentación en que se modifica la demanda y la resolución
recaida en ella deberá ser también notificada personalmente.
97
No se contempla el retiro de la demanda. Véase art.237 NCPC.
98
Véase art.235 inc. 1° NCPC
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1º Queda abierta la instancia y el juez está obligado a conocer las peticiones del
actor e instruir el proceso, incurriendo, en caso de no hacerlo, en responsabilidad de
carácter disciplinario, civil y criminal, y específicamente incurre en el delito de
denegación de justicia.100
99
Véase art.235 inc. 2°. NCPC
100
Vid arts. 224, Nº 3º, y 225, Nº 3º, del C.P. y art. 324 del C.O.T.
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4º Fija la extensión del juicio, determinando las defensas del demandado (que no
pueden referirse sino a ella), salvo el caso de reconvención; y limita los poderes del
juez, que en la sentencia sólo podrá referirse a lo expuesto en la demanda.
6º Produce efectos respecto al derecho. Así por ejemplo en los juicios sobre
alimentos se deben éstos desde la presentación de la demanda (art. 331 del C.C.); en el
caso de las obligaciones alternativas la demanda individualiza la cosa debida cuando la
elección es del acreedor (art. 1.502, inc. 2º, del C.C.); etc.101
3.- EL EMPLAZAMIENTO.
3.1. CONCEPTO
101
Ignacio Rodríguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuantía. Séptima Edición. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Pags. 24 y 25. Editorial Jurídica de Chile. Mayo 2005.
102
Alex Caroca Pérez. Manual de Derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Págs 88 y sgtes. Lexis Nexos. 2003.
103
Véase art.238 NCPC
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b.- El transcurso del término que la ley establece para que el demandado
comparezca para efectuar su defensa ante el tribunal.
b.- El transcurso del plazo que tienen las partes para comparecer ante el tribunal
de segunda instancia, y que se cuenta desde el certificado de ingreso del recurso de
apelación ante el tribunal de alzada.
Presentada que sea la demanda, ella debe ser proveída por el tribunal,
acogiéndola a tramitación.
La demanda, como la resolución recaída en ella, debe ser notificada a las partes.
104
Alsina, Hugo. Tratado teórico- práctico de Derecho Procesal Civil y Comercial, Tomo II, pág. 67.
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Al efecto, nos ha señalado nuestra Excma Corte Suprema que existe juicio,
relación procesal entre las partes, desde que la demanda, presentada ante tribunal
competente, ha sido válidamente notificada al demandado. Desde ese momento nacen
relaciones jurídicas de carácter procesal que vinculan a las partes entre sí y a ellas con el
tribunal, obligando a éste a tramitar y fallar la causa y a aquéllas a aceptar y acatar todos
los pronunciamientos y resoluciones emanados del juez.
105
Corte Suprema. R.D.J. Rev. Tomo XLII- II-1ª- Pág 113
106
Véase art.239 NCPC
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Si las partes del proceso civil permanecen inactivas sin realizar actuaciones
útiles para darle curso al procedimiento por más de seis meses contados desde la última
resolución recaída en una gestión útil, el demandado podrá solicitarle al tribunal que
declare el abandono del procedimiento.
g.3.-Se genera la carga de la prueba, la que en general debe ser soportada por
quien sostiene posiciones positivas.
e.- Impide que el pago por consignación sea calificado de suficiente por el
tribunal en la gestión voluntaria, debiendo ella efectuarse en el juicio que se hubiere
iniciado o se encontrare pendiente al efecto de acuerdo a lo previsto en el artículo 1.603
del C. Civil.
107
Véase art.240 NCPC
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d.- común, porque corren para todos los demandados a la vez hasta que expire el
último término parcial que corresponde a los notificados (art 260),
Al efecto, establece el artículo 258 que se aumentará este término en tres días
más si el demandado se encuentra en el mismo territorio jurisdiccional, pero fuera de
los límites de la comuna que sirva de asiento al tribunal.
Dispone sobre la materia el artículo 260 que si los demandados son varios, sea
que obren separada o conjuntamente, el término para contestar la demanda correrá
para todos a la vez, y se contará hasta que expire el último término parcial que
corresponda a los notificados".
La regla legal para el caso que existan varios demandados nos indica:
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b.- Que se extiende hasta que expire el último término parcial que corresponde a
los notificados.
De acuerdo con ello, el plazo comienza a correr individualmente para cada uno
desde que es notificado, pero para todos los demandados se extiende el término de
emplazamiento hasta que termina el cómputo del plazo más largo.
Así por ejemplo, si respecto de una demanda que conoce el Juez de Letras de
Santiago, se notifican en el mismo día una persona en la Comuna de Santiago, otra en la
Comuna de Providencia, y otra es notificada en Isla de Pascua, los tres demandados
tendrán para contestar la demanda 18 días, más los 16 días contemplados en la tabla de
emplazamiento.108
Es por ello, que el emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley
constituye el primer trámite esencial de la primera o única instancia en los juicios de
mayor o de menor cuantía y en los juicios especiales conforme a lo prescrito en el
artículo 795 N° 1.109
108
Véase art.241 NCPC
109
El emplazamiento en la segunda instancia también constituye un trámite esencial conforme a lo
previsto en el N° 1 del art. 800.
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2.- Reacción:
2.- Reacción:
d . Excepciones anómalas.
2.3. La Reconvención.
De acuerdo con ello, la inactividad del demandado importa que el actor deberá
necesariamente probar los hechos en que funda su pretensión.
110
Véase art.242 NCPC
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4.2.2. REACCIÓN.
4.2.2.A. EL ALLANAMIENTO.
111
Alex Caroca Pérez. Manual de derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pág 103. Lexis Nexos. 2003.
112
Alsina, ob.cit, tomo II, págs. 141 y 166. Sentis Melendo, Santiago. El allanamiento a la demanda. En Estudios de Derecho
Procesal en honor de Hugo Alsina. Ediar. Soc.Anón.Editores., considera que el allanamiento debe ser siempre expreso, pág. 638
113
Véase art.244 NCPC
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B. LAS EXCEPCIONES.
b.1.1. Concepto.
Las excepciones dilatorias son aquellas que versan sobre vicios del
procedimiento y no se refieren a la pretensión que se ha hecho valer por parte del actor.
114
Corte Suprema.18.8.1964.R.D.J. T.61.Sec.1 pág. 252.
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Las excepciones dilatorias entonces son las que tienen por objeto corregir vicios
de procedimiento sin afectar al fondo de la acción deducida (art. 303, Nº 6º). También
se podría decir que son las defensas de forma del demandado. Mediante ellas el
demandado se abstiene de contestar la demanda, no entra al fondo de la cuestión, sino
que solicita previamente que se corrijan los vicios de que a su juicio adolece el
procedimiento. Es por ello que la Corte Suprema ha dicho que "las excepciones
dilatorias, como su nombre lo indica, retrasan la entrada misma al pleito mientras no se
subsane el defecto, pero no enerva el derecho del actor" 24 115
b.1.2.Enumeración.
Así por ejemplo, como los casos más comunes que se encuadran dentro de la excepción
dilatoria genérica se han señalado los de interponer una demanda de conformidad a un
procedimiento distinto al que corresponde legalmente; notificar la demanda a un
mandatario que carezca de la facultad de poder contestarla; falta de notificación en la
cesión de un crédito; defectos en la notificación de la demanda; incapacidad del
demandado116; etc 117
La incompetencia del tribunal que puede hacerse valer por esta vía puede
generarse por la infracción de las reglas de la competencia absoluta y relativa, así como
las infracciones que se producen respecto de las reglas generales de la competencia.
115
C. Sup., Rev. XXXI-1ª-80.
116
Claudio Díaz. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II Pág. 29.Lexis Nexis. 2004
117
Véase art.245 PNCPC
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118
Sobre la materia Ignacio Rodríguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuantía. Séptima Edición. Revisada y
actualizada por el profesor Cristian Maturana Miquel. Pag. 44. Editorial Jurídica de Chile. Mayo 2005.
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119
C. Sup., Rev. IV-II-1ª-581.
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120
Sobre la materia Ignacio Rodríguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuantía. Séptima Edición. Revisada
y actualizada por el profesor Cristian Maturana Miquel. Pags. 45 a 47. Editorial Jurídica de Chile. Mayo 2005.
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sociedad sin que posea el uso de la razón social y administración según los estatutos
sociales.
3º La falta de representación legal del actor, como la que tiene el padre sobre
el hijo no emancipado, el curador del demente sobre este último, etc.
Sin embargo, nada obsta que rechazada como excepción dilatoria, por no ser tal,
pueda oponerse posteriormente como perentoria, al contestarse la demanda 121
121
C. Sup, Rev. XXXI-II-1ª-370.
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“Es indispensable para que pueda dictarse una sentencia eficaz, la cual,
naturalmente, podrá ser favorable o desfavorable.”.123
122
¿ En qué momento procesal puede alegarse la falta de legitimación activa? .Juan Agustín Figueroa Y. Departamento de Derecho
Procesal. Revista de Derecho Procesal Facultad de Derecho. Universidad de Chile. Nº 19. Año 1997.
123
Enrique Vescovi. Teoría general del proceso. Pág. 197.1984.Editorial Temis.
124
Manuel Ortells Ramos. Derecho Procesal Civil. Pág 153. Editorial Aranzadi. 6ª Edición. Septiembre 2005. Navarra. España.
125
Manuel Ortells Ramos. Derecho Procesal Civil. Pág 155. Editorial Aranzadi. 6ª Edición. Septiembre 2005. Navarra. España.
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B.1.3.3. LA LITISPENDENCIA
Para que proceda la litispendencia es necesario que haya otro juicio, seguido
entre las mismas partes y persiguiendo la misma causa y objeto. Cuatro son los
requisitos o presupuestos de la litispendencia: 1º que exista un juicio pendiente, sea ante
el mismo tribunal o ante otro; 2º identidad legal de personas; 3º identidad de objeto, y 4º
identidad de causa de pedir.
Para que exista un juicio pendiente no es necesario que se haya trabado la litis;
basta con la notificación de la demanda, porque desde ese momento se produce la
relación procesal. La notificación de la demanda es en todo caso un requisito
fundamental. No es suficiente una simple petición incidental en otro juicio, sino que se
requiere una demanda formal; por consiguiente, no procede fundar la excepción de
litispendencia en la existencia de un incidente sobre medidas prejudiciales.126 No hay
juicio pendiente - por ende, no procede la litispendencia fundada en el mismo- si el
juicio ha concluido por sentencia firme, aunque esté pendiente la liquidación de las
costas; tampoco lo hay cuando ésta ha concluido por conciliación, por desistimiento de
la demanda, por abandono del procedimiento o por transacción.
No basta que se trate de la identidad de las personas, sino que debe tratarse de
una identidad legal o jurídica. No es suficiente la identidad física, ya que una persona
física puede constituir, desde el punto de vista legal, dos o más personas legales
diversas; y, a la inversa, dos personas físicas pueden constituir una sola persona legal.
126
C. Sup, Rev. XXVI-II-1ª-214.
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Cuando se habla de la cosa pedida no se trata del objeto material, sino del
beneficio jurídico perseguido en el juicio.
Esta identidad está constituida por las razones o motivos, hechos o fundamentos
que inducen a reclamar un derecho. Es el hecho jurídico o material que sirve de
fundamento al derecho que se reclama.127
En caso que no se de una relación de identidad, sino que de conexión entre los
elementos de dos procesos pendientes, podrá caber pedir la acumulación de autos
conforme a lo previsto en el art.92.
El artículo 254 nos señala los requisitos comunes que debe cumplir toda
demanda.
Si el juez no adopta esa actitud o bien la demanda no cumple con los demás
requisitos que contempla el art. 254, cabe oponer la excepción dilatoria de ineptitud del
libelo.
Para que esta excepción proceda, la demanda debe ser vaga, ininteligible, falta
de precisión en lo que se pide, susceptible de aplicarse a varias personas, etc.; en fin
debe faltarle algunas de las menciones del artículo 254 o estar éstas mal expuestas.
127
Ignacio Rodríguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuantía. Séptima Edición. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Pags. 49 a 51. Editorial Jurídica de Chile. Mayo 2005.
128
C. de Concepción, G.T. 1921, 1º, s. 202, pág. 875.
129
C. Sup, Rev. XXVI-II-1ª-155.
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El beneficio de excusión es el derecho del fiador en virtud del cual puede exigir
que antes de proceder contra él se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y
en las hipotecas o prendas prestadas por éste para la seguridad de la misma deuda (art.
2.357 del C.C.).
a). Fallarlas luego de concluida la tramitación del incidente que ellas generan, o
130
Ignacio Rodríguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuantía. Séptima Edición. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Pags. 53 y 54. Editorial Jurídica de Chile. Mayo 2005.
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B.1.3.8. TRAMITACIÓN.
Se acoja una excepción dilatoria de aquellas que no pueden ser subsanadas por el
demandante, como es la incompetencia del tribunal, en cuyo caso la resolución pone
término al procedimiento.
Esta nueva forma de conceder la apelación respecto de una resolución que acoja
una excepción dilatoria no resulta muy comprensible respecto de aquellas dilatorias que
importan el término del procedimiento, puesto que carece de objeto mantener la
competencia del tribunal de primera instancia en virtud del efecto devolutivo para seguir
conociendo de un proceso, que se encuentra terminado en virtud de la excepción
acogida por la resolución impugnada.
134
Véase art.246 NCPC
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Las excepciones dilatorias pueden hacerse valer, como tales excepciones, dentro
del término de emplazamiento para contestar la demanda conforme a lo previsto en el
inciso 1° del artículo 305. Al efecto, dispone ese precepto, que las excepciones
dilatorias deben oponerse todas en un mismo escrito y dentro del término de
emplazamiento fijado por los artículos 258 a 260.
Sin embargo, ésta no es la única oportunidad en que ellas se pueden hacer valer,
ya que el inciso 2º del artículo 305, al remitirse a los artículos 85 y 86, está aceptando
expresamente que las excepciones enumeradas en el artículo 303 puedan servir de base
para plantear incidentes de la nulidad de todo lo obrado en el proceso. Al efecto,
dispone el inciso 2° del art. 305, que si así no se hace, se podrán oponer en el progreso
del juicio sólo por vía de alegación o defensa, y se estará a lo dispuesto en los artículos
85 y 86.
Examinemos esta situación. Para que la sentencia que dicte el juez obligue a las
partes, o sea, produzca los efectos de la cosa juzgada, es preciso que haya sido dictada
por un juez que tenga jurisdicción y competencia para ello y que las partes que
intervienen en el proceso se hayan sometido a su potestad, y se entiende esto último,
desde que queda formada la relación procesal. En consecuencia, los elementos que
intervienen en la formación de la relación procesal válida son tres: el juez, las partes -
que son los sujetos de la relación procesal- y los actos procesales constitutivos de ella.
El juez no sólo debe tener jurisdicción, sino que también debe ser competente; si no lo
es no puede haber relación procesal válida, y por ende todo lo actuado ante él será nulo.
Las partes deben ser capaces para comparecer en juicio y si no lo son deben llenar los
requisitos exigidos por las leyes para la comparecencia de incapaces: la intervención de
incapaces en la relación procesal la vicia de nulidad. Y, finalmente, el tercer elemento
que interviene en la formación de la relación procesal son los actos procesales
constitutivos de ella y que son tres, a saber: la demanda, la resolución del juez que
ordena tenerla por presentada y que confiere traslado al demandado, y el
emplazamiento, que según lo hemos visto, está constituido por la notificación válida de
la resolución que recae sobre la demanda y el término de emplazamiento. Si falta
cualquiera de los elementos que hemos indicado, no puede haber relación procesal
válida.
135
C. Sup. Rev. XXXII-II-1ª-167.
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actuado en el proceso podrá ser anulado; y, en este evento, esas excepciones dilatorias
-la de incompetencia, falta de capacidad y personería y la de ineptitud del libelo-
servirán de base del incidente que se plantee para anular todo lo obrado. 136
B.1.4.1.CONCEPTO.
136
Ignacio Rodríguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuantía. Séptima Edición. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Pags. 58 y 59. Editorial Jurídica de Chile. Mayo 2005.
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Este artículo 309 es sólo ordenatorio de la litis por lo cual no procede fundar en
su infracción un recurso de casación en el fondo, ya que carece de influencia en lo
dispositivo del fallo.
El inciso final del artículo 309 decía que : "Son también aplicables a la
contestación de la demanda y al demandado las disposiciones del artículo 255". Este
artículo, según lo vimos, se refería a la obligación que tenía el actor de acompañar los
documentos que sirven de base a sus pretensiones. El demandado, según resultaba de la
disposición transcrita, tenía idéntica obligación, respecto de los instrumentos que le
sirven de apoyo a su defensa, o sea, los documentos justificativos de la contestación de
la demanda.
137
Véase arts.248 y 249 NCPC
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En virtud de la Ley Nº 18.705 se suprimió el inciso final del artículo 309, por lo
que en la actualidad el demandado no tiene ninguna obligación de acompañar en la
contestación de la demanda los documentos en los cuales ella se funda.138 139
La similitud que entre ellas existe ha provocado cierta confusión tanto entre
legisladores como tratadistas. Algunos han creído acertadamente según nuestro parecer
que se trata de términos distintos y otros, por el contrario, de conceptos idénticos.
Entre las primeras podemos citar la del artículo 170, Nº 3º del Código de
Procedimiento Civil, que dice: Las sentencias definitivas de primera o de única
instancia y las de segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de
otros tribunales, contendrán: ...3º Igual enunciación de las excepciones o defensas
alegadas por el demandado.
Igual cosa sucede con el auto acordado sobre la forma de las sentencias, dictado
por la Corte Suprema el 30 de septiembre de 1920, que dice: La enunciación breve de
las peticiones o acciones deducidas por el demandante e igual enunciación de las
excepciones o defensas alegadas por el demandado.
Entre las disposiciones que dan a cada término un empleo específico se cuenta el
artículo 309 del Código de Procedimiento Civil, que prescribe: "La contestación a la
demanda debe contener:...3º las excepciones que se oponen a la demanda...".
Otro ejemplo en igual sentido es el artículo 464 del mismo cuerpo de leyes, que
dice: La oposición del ejecutado sólo será admisible cuando se funde en alguna de las
excepciones siguientes".
138
Ignacio Rodríguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuantía. Séptima Edición. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Pag. 73. Editorial Jurídica de Chile. Mayo 2005.
139
En el juicio ordinario del PNCPC es necesario en la contestación de la demanda acompañar la prueba documental y ofrecer la
prueba testimonial, pericial y de otros medios de prueba. (arts 250)
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Por último, citaremos la disposición del artículo 725 del mismo Código, que
dice: La sentencia definitiva deberá expresar:...2º La enunciación brevísima de las
peticiones del demandante y de las defensas del demandado y de sus fundamentos
respectivos".140
140
Méndez Eyssautier, Héctor, De la Alegación de la Prescripción, publicado en la Rev. XLIII-I-100.
141
Ignacio Rodríguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuantía. Séptima Edición. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Pag. 65 y 66 . Editorial Jurídica de Chile. Mayo 2005.
142
Corte Suprema.18.8.1964.R.D.J. T.61.Sec.1 pág. 252.
143
Véase art 249 PNCPC
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144
C. de Santiago, Rev. XXVIII-II-2ª-29; citada por Méndez. En el mismo sentido, jurisprudencia de la C. Suprema: Rev. XXXI-II-
1ª-426; XXXVI-II-1ª-330; XXXVII-II-1ª-64; G.T. 1920, 2º, s. 42, pág. 181; 1925, s. 27, pág. 180; todas citadas por Méndez.C. Sup.
Rev.XLIII-II-18.
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145
Corte Suprema.18.8.1964.R.D.J. T.61.Sec.1 pág. 252.
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carácter procesal como sucede con la falta de jurisdicción, la falta de legitimación para
obrar, la cosa juzgada, etc.
Debe tenerse en cuenta que la ley sólo autoriza para alegar en cualquier estado
de la causa la prescripción, la cosa juzgada y la transacción como excepciones, a objeto
de enervar o extinguir el derecho que se ejercita en la demanda, pero no como acción,
146
No se contemplan en el PNCPC
147
Alex Caroca Pérez. Manual de derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pág 126 y 127. Lexis Nexos. 2003.
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para adquirir por ese medio un título de dominio; en esta última situación -cuando se
hacen valer como acción- sólo puede representarlas en su demanda o ampliación.148
El tribunal tiene amplia facultad para recibir o no a prueba los incidentes que
den lugar a presentación de tales excepciones, dados los términos claros de ese artículo;
por consiguiente, la omisión de ese trámite no puede dar lugar a un recurso de casación
en la forma fundado en los artículos 795, Nº2 y 800, Nº 5. 79. En caso de estimar el
tribunal necesaria la prueba, concederá un termino especial de prueba que se regirá por
las normas del artículo 90 limitándose a 15 días el plazo total que establece en su inciso
3º y sin perjuicio de lo establecido en el artículo 431 ( art. 327, inc. 2º)
B.1.4.6.- LA RECONVENCION.
B.1.4.6.a.- Concepto.
El demandado puede en el proceso no solo adoptar una actitud defensiva para los
efectos de obtener el rechazo de la satisfacción de la pretensión hecha valer frente a él,
sino que además puede adoptar una actitud agresiva haciendo valer el demandado una
pretensión en contra del demandante, quien pasa a ser sujeto pasivo respecto de ella.
148
C. Sup, Rev. XXVII-I-1ª-819; XVI-II-1ª-216; VIII-II-1ª-80; XXXII-II-1ª-138; G.T. 1920, 1º, pág. 207.
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B.1.4.6.b.- Oportunidad.
Cabe hacer notar que esta segunda condición no está establecida en forma
expresa por la ley, pero ella es obvia, y ha sido aceptada plenamente por la
jurisprudencia. 149 y además de la orden de que se sustancien y fallen conjuntamente (
art. 316 inc. 1°).150
Del acuerdo con ello, debemos señalar que la reconvención debe presentarse en
el mismo escrito de la contestación, y debe cumplir con los requisitos especiales de toda
demanda contemplados en el artículo art. 254, pudiendo ser ampliada o rectificada en
los términos del artículo 261. 93 152
149
C. de Santiago, Rev. I-II-2ª-282.
150
Alex Caroca Pérez. Manual de derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pág 130. Lexis Nexos. 2003.
151
Véase art. 251 inc. 2° PNCPC.
152
Véase art. 251 inc. 1° PNCPC
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B.1.4.6.e.- Tramitación.
Sin embargo rige una norma especial prevista en el inciso 2º del artículo 317
agregado por la Ley Nº 18.705, la que nos señala que acogida una excepción dilatoria
(opuesta por el demandante respecto de la reconvención), el demandante
reconvencional (demandado) deberá subsanar los defectos de que adolezca la
reconvención dentro de los diez días siguientes a la fecha de notificación de la
resolución que haya acogido la excepción. Si así no lo hiciere, se tendrá por no
presentada la reconvención, para todos los efectos legales, por el solo ministerio de la
ley"
5. LA REPLICA
1.- Oportunidad.
El actor tiene el plazo fatal de seis días para replicar y hacer observaciones a la
reconvención, si la ha habido (art. 311).
Transcurrido ese plazo sin que replique, se entenderá precluido por el solo
ministerio de la ley el derecho de replicar, y el tribunal, de oficio o a petición de parte,
declarará extinguido ese derecho y conferirá traslado al demandado para duplicar, sin
necesidad de certificado previo.
153
C. Sup., Rev. V-II-1ª-144
154
C. Sup., Rev. XXXVIII-II-1ª-223. 100 C. Sup., G.T. 1939, 2º, s. 149, pág. 625..
155
C. de Santiago., Rev. XXXIX-II-1ª-41; G.T. 1930, 1º, s. 72.
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6.- LA DÚPLICA
1.- Oportunidad.
El demandado tiene el plazo fatal de seis días para duplicar y para hacer valer en
el mismo escrito la réplica de la reconvención, formulando sus observaciones a la
contestación de la reconvención que el demandante haya hecho, si la ha habido.
Esto es para el caso que el escrito de contestación haya sido puro y simple; pero
en el caso que haya habido demanda reconvencional, aunque el Código de
Procedimiento Civil no lo dice, debe darse traslado al demandante para que evacue el
trámite de la dúplica de la reconvención (art. 316, inc. 2º).Al efecto, dispone ese
precepto que de la réplica de la reconvención se dará traslado al demandante por seis
días.
156
C. Suprema Rev. XXIX-II-1ª-167
157
C. Sup., G.T. 1933, 2º, s. 23, pág. 85.
158
C. Sup., Rev. XXXI-II-1ª-29; G.T. 1932, 2º, s. 59, pág. 252.
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Al efecto establece el artículo 262 que " en todo juicio civil en que legalmente
sea admisible la transacción, con excepción de los juicios o procedimientos especiales
de que tratan los Títulos I, II, III, V y XVI del Libro III, una vez agotados los trámites de
discusión y siempre que no se trate de los casos mencionados en el artículo 313, el juez
llamará a las partes a conciliación y les propondrá personalmente bases de arreglo."
“Para tal efecto, las citará a una audiencia para un día no anterior al quinto ni
posterior al decimoquinto contado desde la fecha de notificación de la resolución. Con
todo, en los procedimientos que contemplan una audiencia para recibir la contestación
de la demanda, se efectuará también en ella la diligencia de conciliación, evacuado que
sea dicho trámite."
Para que proceda este trámite obligatorio o necesario del llamado a conciliación
en un juicio civil es menester que concurran los siguientes requisitos:
del Código del Trabajo) y en el procedimiento por crimen o simple delito de acción
penal privada por injuria o calumnia ( art.574 del Código de Procedimiento Penal).
Los artículos 2449 a 2455 del Código Civil se encargan de establecer algunos de
los casos en los cuales no es admisible la transacción.
Dicha resolución que cita a las partes a la audiencia de conciliación debe ser
notificada por cédula, puesto que ordena la comparecencia personal de las partes. ( art.
48 ).
159
Antonio Vodanovic H. Contrato de Transacción. Página 81. Editorial Ediar - Conosur Ltda.1985.
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Si las partes lo piden la audiencia se suspenderá hasta por media hora para
deliberar. Si el tribunal lo estima necesario postergará la audiencia para dentro de
tercero día, salvo que las partes acuerden un plazo mayor, y se dejará de ello constancia.
A la nueva audiencia éstas concurrirán sin nueva notificación (art.265).
El fracaso del llamado del juez a la conciliación necesaria no obsta a que éste
pueda, en cualquier estado de la causa, efectuar la misma convocatoria (art.262 inc.
final). El llamado a conciliación es en este caso facultativo para el tribunal, el que puede
efectuarlo en cualquier estado de la causa, luego de evacuado el trámite de contestación
de la demanda.
El tribunal dictará la resolución citando a las partes para oír sentencia, la que es
notificada a las partes por el Estado Diario, sin que proceda la recepción de la causa a
prueba y luego de terminado el periodo de discusión al no proceder el trámite del
llamado obligatorio a conciliación, en los siguientes casos:
a.- Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, ( art. 313
inc. 1°).
c.- Cuando las partes pidan que se falle el pleito sin más trámite. ( art. 313 inc.
2°).160
En este caso, el tribunal cita a las partes con el mérito de la petición de las
partes, independientemente que existan hechos sustanciales pertinentes y controvertidos.
La resolución que dicte el tribunal citando a las partes para oír sentencia en este caso no
es apelable por el mandato expreso de la ley contenido en la primera parte del inciso 1°
del el artículo 326, lo que resulta plenamente justificable atendido a que no puede existir
un agravio o perjuicio para las partes en este caso.
Al efecto, dispone la primera parte del inciso 1° del artículo 326 que es apelable
la resolución en que explícita o implícitamente se niegue el trámite de recepción de la
causa a prueba, salvo el caso del inciso segundo del artículo 313".
160
Véase art. 251 inc. final PNCPC
161
Casarino Viterbo Mario. Manual Derecho Procesal N° 24. pág 81. Editorial Jurídica de Chile.
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b.1. Procedencia.
Las menciones esenciales de la resolución que recibe la causa a prueba son dos:
162
Véase art. 254 PNCPC
163
Véase art. 254 N°6 PNCPC
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rebeldía, el tribunal examinará por sí mismo los autos y si estima que hay o puede
haber controversia sobre algún hecho substancial y pertinente en el juicio, recibirá la
causa a prueba y fijará en la misma resolución los hechos substanciales controvertidos
sobre los cuales deberá recaer.
El objeto de la prueba se genera a través de los escritos que, las partes deben
presentar durante el período de discusión El hecho de que el objeto de la prueba se
genere de los escritos presentados se comprueba del análisis del artículo 318 del CPC,
según el cual el tribunal debe examinar los autos, expresión esta que debe tomarse como
sinónima de "expediente", momento en que el examen del tribunal sólo recae en los
escritos del periodo de discusión, esto es, de la demanda, de la contestación de la
demanda y de los otros dos escritos (réplica y duplica), además de los relativos a la
reconvención si se hubiere ella deducido.
Luego, como regla general los hechos que generan el objeto de la prueba son
introducidos al proceso por las partes en los escritos que configuran el período de
discusión.
Según el artículo 318 del CPC es claro que el objeto de la prueba está
constituido por los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. La legislación
nacional no los ha definido, cosa que, sin embargo, ha hecho la jurisprudencia:
c) Hecho controvertido: es aquel respecto del cual existe discrepancia entre las
partes acerca de la existencia o de la forma en que él ha acaecido.
Como consigna Couture, prueba pertinente es aquella que versa sobre las
proposiciones y hechos que son verdaderamente objeto de prueba. Prueba impertinente
es, por el contrario, aquella que no versa sobre las proposiciones y hechos que son
objeto de determinación. Una prueba sobre un hecho no articulado en la demanda o en
la réplica por el actor, o en la contestación y en la dúplica por el demandado, es prueba
impertinente. También lo es la que versa sobre hechos que han sido aceptados por el
adversario. En este caso, el tribunal no debe permitir que se rinda la prueba, porque en
definitiva no se encuentra autorizada por la resolución que recibe la causa a prueba.
Dicha mención puede ser omitida, dado que la duración del término probatorio
ordinario se encuentra contemplado expresamente por el legislador.
La resolución que recibe la causa a prueba se debe notificar por cédula a las
partes, conforme a lo previsto en el artículo 48.
164
Véase art 242 PNCPC
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Al efecto, dispone ese artículo 323 que cuando haya de rendirse prueba en un
incidente, la resolución que lo ordene determinará los puntos sobre que debe recaer, y
su recepción se hará en conformidad a las reglas establecidas para la prueba principal.
La referida resolución se notificará por el estado.
Si las partes no impugnan el auto de prueba mediante los recursos que la ley
establece, debe tenerse por aceptado y consentido por ellas con los errores y omisiones
que pueda contener.
Los artículos 319 y 326 se encargan de regular especialmente los recursos que
autorizan a las partes para deducir en contra de la resolución que recibe la causa a
prueba y del fallo de la reposición que puedan deducir.
a.- En contra de la resolución que cita a las partes para oir sentencia, luego del
periodo de discusión o del llamado a conciliación, procede como hemos visto el recurso
de apelación, por encontramos ante un caso en que implícitamente se esta negando el
trámite de reopción de la causa a prueba.( art. 326) Excepcionalmente, no procederá el
recurso de apelación si no se hubiere recibido la causa a prueba por haberlo solicitado
las partes.
El objetivo que se persigue con el recurso de reposición puede ser que se:
Además, debemos tener presente que cabe deducir recurso de apelación directo
en contra de la resolución que acoge el recurso de reposición. Al efecto, en la segunda
parte del inciso 1° del artículo 326 se dispone que es apelable sólo en el efecto
devolutivo la que acoge la reposición a que se refiere el artículo 319. 165
165
Actualmente resulta innecesario establecer la concesión de la apelación en el efecto devolutivo, dado que ello es procedente
según la regla general introducida por la Ley Nº 18.705 en el Nº 2º del artículo 194 respecto de todas las sentencias interlocutorias.
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Lo que procederá será la fijar un término especial de prueba, que el tribunal debe
abrir por un tiempo prudencial, el que de ningún modo podrá exceder de ocho días (art.
339, inc. 4º).
No hay que confundir este término especial de prueba con la ampliación que las
partes pueden pedir del término probatorio, materia reglamentada en los arts. 321 y 322.
Esta última materia es independiente de la variación que en el término probatorio pueda
experimentar como consecuencia de concederse el recurso de apelación modificando o
agregando hechos substanciales, pertinentes y controvertidos.
2. AMPLIACIÓN DE LA PRUEBA.
a.- Procedencia.
Al efecto, dispone el inciso 2° del artículo 321 que será también admisible la
ampliación a hechos verificados y no alegados antes de recibirse a prueba la causa,
con tal que jure el que los aduce que sólo entonces han llegado a su conocimiento.
b.- Tramitación.
166
Cas. forma 17.4.1975, R.D.J.,tomo LXXII, 2a. parte., Sec. 1a., pág. 39
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A.- CONCEPTO
167
Claudio Díaz. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II Pág. 87.Lexis Nexis. 2004
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testimonial, como para ofrecer las pruebas si no hubieren sido pedidas con anterioridad
a su iniciación.
Sin embargo, también puede ser judicial, pues el juez está facultado en ciertos
casos para señalar un término especial de prueba.
Finalmente, puede ser convencional, pues se faculta a las partes para que de
común acuerdo restrinjan el término probatorio ordinario. Al efecto, dispone el inciso 2°
del artículo 328 que podrá, sin embargo, reducirse este término por acuerdo unánime
de las partes.
3º Es un término fatal.
C.- CLASIFICACIÓN
Constituye la regla general y está establecido por el artículo 328, inciso 1º. Tiene
una duración de 20 días, salvo que las partes de común acuerdo convengan en reducirlo
(inc. 2º).
b.1. Termino probatorio extraordinario para rendir prueba dentro del territorio
de la República, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se
sigue el juicio,
b.2. Termino probatorio extraordinario para rendir prueba fuera del territorio
de la República.
168
Claudio Díaz. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II Pág. 93.Lexis Nexis. 2004
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parte fuera del territorio de la República. Al efecto, dispone el artículo 334 que "se
puede, durante el término ordinario, rendir prueba en cualquier parte de la República y
fuera de ella" .En todo caso, para rendir prueba ante otro tribunal es necesario un
exhorto( arts 328, 334 y 70 y sgtes).169
Este plazo de cinco días es fatal en lo que se refiere a la lista de testigos; pues si
ésta no se presenta en ese plazo, la parte pierde el derecho de rendir prueba testimonial,
conforme lo dispone el artículo 372, inciso 2º.
169
Claudio Díaz. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II Pág. 93.Lexis Nexis. 2004
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prueba, sin embargo, debe rendirse al tenor de los hechos substanciales, pertinentes y
controvertidos fijados por el tribunal en la respectiva resolución y las minutas que deben
presentar las partes únicamente tienen por objeto detallar y concretar tales hechos
fijados por el tribunal.
Al efecto, dispone el artículo 333, que todo aumento del término ordinario
continuará corriendo después de éste sin interrupción y sólo durará para cada
localidad el número de días fijado en la tabla respectiva.
Las resoluciones que se pronuncien en los casos de este artículo son inapelables.
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3º En el juicio sumario.
El inciso 2º del artículo 338 dispone que la parte que ha obtenido aumento
extraordinario para rendir prueba fuera de la República perderá la cantidad consignada,
que se mandará aplicar al Fisco, si resulta establecida en el proceso alguna de las
circunstancias siguientes: 1º que no ha hecho diligencia alguna para rendir la prueba
pedida; 2º que los testigos señalados, en el caso del artículo 331, no tenían conocimiento
de los hechos, ni se han hallado en situación de conocerlos, y 3º que los testigos o
documentos no han existido nunca en el país en que se ha pedido que se practiquen la
diligencias probatorias.
3.- Termino especial de prueba del artículo 339 inciso final. (Acogimiento
de apelación subsidiaria que recibe la causa a prueba y que agrega o
modifica uno o más hechos fijados por ella).
La petición para estos efectos debe hacerse durante el probatorio o dentro de los
tres días siguientes a su vencimiento.
En este caso el juez debe proceder de oficio para fijar nuevo día y hora para
rendir la prueba.
La prueba de tacha de testigos, por regla general, se rinde dentro del término
concedido para la cuestión principal.
Sin embargo, según lo dispone el artículo 376, si éste está vencido o lo que resta
de él es insuficiente, el tribunal debe conceder un término especial para el solo efecto de
rendir la prueba de tachas, término que no puede exceder de 10 días, pero al cual puede
agregársele el aumento extraordinario que concede el artículo 329 (tabla de
emplazamiento) en los casos a que él se refiere.
8.- Termino especial de prueba del artículo 159, inciso 3º. ( Medidas mejor
resolver)
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El artículo 159 autoriza al tribunal para que, sólo dentro del plazo para dictar
sentencia, disponga de oficio, como medidas para mejor resolver, determinadas pruebas
o ciertas diligencias.
Las medidas decretadas deben cumplirse dentro del plazo de 20 días contados
desde la notificación por el estado diario de la resolución que las decreta. Vencido este
plazo, las medidas no cumplidas se tendrán por no decretadas y el tribunal procederá a
dictar sentencia sin más trámite.
1º. GENERALIDADES.
A. CONCEPTO
3. DE ACUERDO A SU EFICACIA.
a. PRUEBA PLENA es aquella que por si sola reuniendo los requisitos legales,
sirve para acreditar los hechos. Ej. Confesión prestada acerca de hechos personales del
confesante.
b. PRUEBA SEMI PLENA es aquella que por si sola no basta acreditar los
hechos; requiriendo para ello de otras pruebas. Ej. Todas aquellas que sirven de base
para una presunción judicial.
Otro sistema que puede ser utilizado es no enumerar los medios de prueba , sino
que dejar entregada su utilización al tribunal, correspondiendo a éste determinar no solo
la procedencia de ella, sino que determinar también su valor probatorio.
Las corrientes que existen acerca de los medios de prueba son las doctrinas
legalistas, analógica y discrecional.
Estas doctrinas tienen por objeto resolver el problema consistente en saber si los
medios de prueba que enumera el legislador pueden ser ampliados con otros que no se
han contemplado por éste, pero que responden a los avances que día a día nos ofrece la
ciencia creando nuevos medios destinados a facilitar la demostración e investigación de
los hechos que configuran el conflicto en el proceso.
"En los sistemas de tarifa legal, el legislador limita los medios de prueba
utilizables en el proceso, pues de otra manera no se podría fijar de antemano el mérito
de cada uno; en este caso, el juez sólo puede servirse de percepciones obtenidas de
determinado modo y luego debe utilizarlas según reglas determinadas. De este modo se
produce la acumulación de dos sistemas vinculados entre sí, pero de diferente
contenido: el de tarifa legal para la apreciación de las pruebas y el de las pruebas
legales, que fija taxativamente los medios admisibles en el proceso; es frecuente
confundirlos y darle al primero la segunda denominación, pero fácilmente se comprende
que contemplan aspectos diversos: la regulación del mérito de la convicción de los
medios de prueba y las clases de medios que pueden emplearse. Por este motivo es
posible que en un sistema coincida el sistema de libre apreciación, también llamado de
sana crítica o apreciación razonada, con el de pruebas legales que limita los medios
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admisibles, como en efecto ocurre en la mayoría de los países que han consagrado aquél
para el proceso civil, e inclusive en el penal. “171
En Chile, los artículos 1698 del Código Civil; 341 del C.P.C.; 110, 111, 456 y
457 del C.P.P. señalan taxativamente los medios de prueba que pueden ser utilizados
dentro del proceso, con lo cual se excluye la utilización de cualquier otro medio que no
esté establecido en la ley.
2. SISTEMA ANALÓGICO.
De acuerdo con este sistema, se sostiene que la enumeración que se efectúa por
el legislador respecto de los medios de prueba es taxativa en cuanto al genero, pero no
en cuanto a la especie.
Es por ello, que los medios de prueba creados por el avance tecnológico serán
admisibles si ellos guardan analogía o son, asimilables a los señalados por el legislador.
Así se señala que será documento una fotografía, una radiografía y eventualmente una
grabación fonográfica.
Los que sustentan esta doctrina, señalan que no es necesario que se modifique la
legislación para la incorporación como medio de prueba de aquellos elementos creados
por el avance tecnológico, sino que ello puede realizarse a través de una interpretación
progresiva y analógica.
171
Hernando Devis Echandía. Teoría General de la Prueba Judicial. Tomo I. Página 553. Zavalia Editor. 1988
172
Véase art. 260 PNCPC
173
Véase art. 266 PNCPC
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En este sistema se deja al juez en libertad para admitir u ordenar los que
considere aptos para la formación de su convencimiento.175 176
porque se adopta una apertura dentro del sistema que permite su incorporación en forma
libre y discrecional para acreditar los hechos.
Al respecto, debemos tener presente que sobre esta materia se ha señalado que
"toda esta discusión doctrinal y jurisprudencial, se basa en el error de no distinguir entre
fuentes y medios de prueba, lo que ha obligado a hacer esfuerzos inútiles para hacer que
la ley diga lo que no puede decir y para evitar que diga lo que nunca pretendió decir. La
inutilidad proviene de que no se ha comprendido que las enumeraciones legales lo son
de medios de prueba, pero no de fuentes de prueba.
“Si los medios de prueba son fundamentalmente actividad, esto es, si en ellos se
regula la actividad que es preciso realizar para incorporar una fuente al proceso, dicho
está que los medios tienen que ser siempre y necesariamente numerus clausus, por la
consideración elemental de que las únicas actividades posibles en el proceso son las
reguladas en la ley, dado que la actividad jurisdiccional está sujeta al principio de
legalidad, como se desprende inequívocamente del artículo 1 de la LEC.
No cabe ni aún imaginar cómo podría el juez realizar una actividad no prevista
en la ley y, mucho menos, atribuirle facultades discrecionales para conformar el proceso
según le pareciera conveniente. Los medios de prueba son, pues, los regulados por la
ley, y no hay otros.
“Si las fuentes de prueba son algo extrajurídico, que existe independientemente
del proceso, la consecuencia ineludible es que las leyes no pueden abarcarlas todas. La
pretensión del legislador de realizar una enumeración taxativa de las fuentes de prueba
sería absurda, por cuanto equivaldría a pretender detener el paso del tiempo. Cada día se
inventan o se descubren nuevas fuentes y no cabe realizar de ellas una enumeración
cerrada que deba ser válida para todos los tiempos; las fuentes por su propia naturaleza
son indeterminadas, y si algunas de ellas han permanecido durante siglos otras han
tenido una vida efímera.
“El verdadero problema no es, por tanto, el de saber si los medios y las fuentes
son numerus clausus o apertus; lo problemático es cómo se introduce una nueva fuente
177
Véase art. 266 PNCPC
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1. Se designa taxativamente los medios de prueba.(Arts 1698 del C.C., 341 del
C.P.C. y 108, 110, 111 y 457 del C.P.P.)., con la excepción contemplada en los artículos
113 y 113 bis del C.P.P..179
prueba y de sana crítica como ocurre en el nuevo sistema procesal civil contemplado en
el PNCPC.
1. REGLAMENTACIÓN
a. Código Civil: Se refieren a esta materia los artículos 17 que establece los
requisitos que debe reunir el instrumento público otorgado en el extranjero para tener
valor en Chile; 1699 que define al instrumento público y la escritura pública; 1700 y
1706 que se refieren al valor probatorio del instrumento público; 1701 que establece la
forma de probar el contrato solemne; y 1702 a 1709 que se refieren a los instrumentos
privados.
b. Código de Procedimiento Civil: Los arts. 342 a 355; 768 N*9 en relación
con los arts.795 N* 4 y 800 N* 2, se encargan de reglamentar los diversos aspectos
procedimentales de este medio de prueba en el procedimiento civil;
Finalmente, la apreciación en cuanto al valor de todos los medios de prueba queda entregada al tribunal según el sistema de la sana
crítica, conforme a lo previsto en el artículo 297 del NCPP.
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2. CONCEPTO183
182
Véase arts 232,234,250,267 a 275,307 PNCPC
183
En esta materia se ha señalado, que si ha podido decirse con razón que el proceso civil es el reino del documento, mientras que el
proceso penal lo es del testigo, hay que reconocer a continuación que lo paradójico es que no se sabe con exactitud lo que sea el
documento o, por lo menos, que desde nuestro derecho positivo no es fácil precisar las fuentes de prueba que deben incorporarse al
proceso por el medio de prueba que se denomina documental. Puede hacerse mención de tres concepciones en torno a lo que sea
documento:
1º.- La concepción más amplia es la que hace coincidir documento con cosa mueble, y así documento es todo objeto que puede, por
su índole, ser llevado físicamente a la presencia del juez. Se distingue, por tanto, entre documento, igual a cosa mueble, y
monumento, o cosa que pudiendo tener utilidad probatoria no puede ser trasladada ante el juez ( Guasp).
2º.La más estricta es la que se atiende al tenor literal de la ley y exige para que pueda hablarse de documento la escritura, de modo
que por documento se entiende la incorporación de un pensamiento por signos escritos, bien usuales bien convencionales,
independientemente de la materia o soporte en que estén extendidos los signos escritos ( Gómez Orbaneja)
3º.- La concepción intermedia considera como documento todo objeto material representativo de un hecho de interés para el
proceso, representación que puede obtenerse bien mediante escritura, bien por todos los demás medios representativos (fotografía ,
fonografía, cinematografía, planos, disquetes, etc) siendo lo importante no la grafía sino la representación (Carnelutti y en España
Serra). Juan Montero Aroca. La prueba en el proceso civil. Páginas 167 y 168. Editorial Civitas. 1996.
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Es por ello que se ha señalado que constituye "un error identificar los
documentos como los instrumentos como lo hacen ciertos autores como consecuencia
de que los Códigos de sus países contemplan solamente los segundos (así ocurre en el
C.C. de Napoleón y los que se basaron en éste, como el colombiano, el chileno, el
español, los anteriores italiano y venezolano, etc; e inclusive en algunos Códigos de
Procedimiento Civil y de Procedimiento Penal.)"184
Es así, como en el artículo 113 bis del Código de Procedimiento Penal los
documentos consistentes en representaciones no escritas no se regulan dentro de la
prueba instrumental, sino que como medios de prueba no contemplados en la ley y que
siempre llegan a tener un valor probatorio inferior a los instrumentos al servir sólo de
base de una presunción judicial.
Lo mismo acontece en el art. 323 del NCPP que se refiere a los medios de
prueba no regulados expresamente, sin perjuicio de regir respecto de su apreciación el
sistema de la sana crítica.
Por otra parte, nuestro legislador utiliza como sinónimos las expresiones de
documentos e instrumentos. Es así, como por ejemplo dentro del párrafo 4 "De los
documentos" del Título III del Libro II Primera Parte del Código de Procedimiento
Penal, sólo se encarga de reglamentar los instrumentos públicos y privados en cuanto a
su forma de acompañarse al proceso para que tengan eficacia; y en el párrafo 5 "De la
prueba instrumental" del Titulo IV del Libro II Segunda Parte del Código de
Procedimiento Penal regula el valor probatorio de los instrumentos públicos y privados.
184
Hernando Devis Echandía. Teoría General de la Prueba Judicial. Tomo II. Pág. 542
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3. CARACTERÍSTICAS
4. CLASIFICACIÓN
a. Motivos otorgamiento
a.1. Otorgado por Vía Prueba (ad-probationem) es aquel que es otorgado con el
sólo objeto de dar cuenta de la existencia de un acto.
a.2. Otorgado por Vía solemnidad (ad-solemnitatem) es aquel otorgado por las
partes para generar validamente un acto o contrato. Los documentos otorgados por vía
de solemnidad son elementos de la esencia de los actos jurídicos.
Esta clasificación tiene gran trascendencia, puesto que la falta del documento
otorgado por vía de prueba no genera la nulidad del acto, sino que tan sólo genera la
inexistencia de este medio de prueba para acreditarlo, lo cual puede verificarse a través
de los otros medios que establece la ley.
185
Hernando Devis Echandía. Teoría General de la Prueba Judicial. Tomo II. Págs. 511 y 512.
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Son aquellos que dejan constancia de las razones o motivos jurídicos que sirven de
fundamento inmediato a las acciones y excepciones ejercitadas. (M. Mosquera).
b.2. Documentos probatorios son aquellos que no acreditan las razones o motivos
inmediatos de la pretensión o excepción hecha valer, sino que solo pretenden justificar
su existencia.
A partir de la modificación de los artículos 255 y 309 del C.P.C., esta clasificación
carece actualmente de trascendencia, puesto que todos los documentos pueden ser
acompañados por las partes dentro de una misma oportunidad legal.
c.1. Los instrumentos públicos o auténticos son los autorizados con las
solemnidades legales por el competente funcionario. (art.1699 Cód. Civil).
c.2. Los instrumentos privados son todos los demás documentos escritos, en los
cuales no concurre solemnidad alguna.
Esta clasificación reviste gran importancia desde diversos puntos de vista, siendo
los de mayor trascendencia los siguientes:
B. EL INSTRUMENTO PÚBLICO
1. CONCEPTO
2. REQUISITOS
Para que nos encontremos ante un instrumento público es menester que concurra,
de acuerdo a la definición legal de éste, los siguientes requisitos:
b.1. Sea aquel determinado por la ley para autorizar o dar fe de instrumento
público. Es así, como no concurrirá este requisito si un Notario otorga una partida de
nacimiento, puesto que esta misión se encuentra entregada por la ley al Oficial de
Registro Civil.
b.2. El funcionario debe actuar dentro del territorio que la ley le hubiere fijado para
desempeñar sus funciones. Así por ejemplo, se ha señalado que no es competente el
oficial de Registro Civil de la comuna de Providencia para autorizar matrimonios
en la oficina de Quinta Normal.
Es así, como difieren las solemnidades legales que deben cumplirse respecto a un
decreto, una resolución judicial, una partida de nacimiento, una escritura pública, etc.
186
Corte Suprema 3. 1. 44 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 41 Secc. 1ª pág. 547
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C. LA ESCRITURA PÚBLICA
1. Concepto
2. Requisitos
Para que nos encontremos en presencia de una escritura pública es menester que
concurran copulativamente tres requisitos:
El decreto que los nombra establece la comuna o agrupación de comunas para las
cuales es designado. En este último caso, los Notarios pueden ejercer sus funciones
dentro de todo el territorio del juzgado de letras en lo civil que corresponda.
Ello es sin perjuicio de la responsabilidad penal que afecta al notario que ejerciere
funciones de tal fuera del territorio para el que hubiere sido nombrado, el cual sufrirá la
pena de reclusión menor en cualquiera de sus grados. (art.442 del C.O.T.).
Los arts.404 a 414 del C.O.T. se encargan de establecer las diversas solemnidades
que deben ser cumplidas por el Notario para extender válidamente una escritura pública.
El protocolo es el libro o registro público que debe llevar todo Notario, el que se
formará insertando las escrituras en el orden numérico que les hubiere correspondido en
el repertorio.
Además de ello, el Notario puede otorgar a las partes tantas copias cuantas se
soliciten de la escritura que se haya otorgado, pudiendo ellas ser manuscritos,
dactilografiadas, impresas, fotocopias, litografías o fotograbadas.
En ellas deberá expresarse que son testimonio fiel de su original y llevaran la fecha,
firma y sello del funcionario autorizante. (art.422 del C.O.T.).
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Además, los instrumentos relacionados en el art.420 del C.O.T. pasan a valer como
instrumentos públicos una vez protocolizados.
Finalmente sirve para conservar los documentos, puesto que una vez protocolizado
sólo podrá ser desglosado del protocolo en virtud de decreto judicial.(art.418 del COT)
187
Corte de Apelaciones de Santiago. 30. 08. 13 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 11. Sec. 2 Pág. 45.
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E. ASPECTOS PROCEDIMENTALES
a. Iniciativa de parte.
Se clasifica en:
a.1. Voluntaria:
a.2.Iniciativa Forzada:
Ella se traduce en ciertos casos en que las partes soportan la carga de aportar su
prueba instrumental bajo pena de producirse los efectos que la ley señala, por haber sido
requeridos para ello por el tribunal, a petición de la contraria.
188
Corte de Apelaciones de Santiago. 18. 08. 51 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 48 Sec. 2. Pág 63.
189
Corte de Apelaciones de Concepción 16. 12. 66 T. 63. Sec. 2 Pág 171.
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La medida del Art.273 Nº4 corresponde sólo al futuro demandante, se dirige contra
el futuro demandado y no contra terceros, siempre que el Tribunal la estime
indispensable para que el demandante pueda iniciar su acción.
190
Véase art 160 PNCPC
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ii) Se decreta a petición de partes siempre, sin intervención del Tribunal para
calificar la procedencia de la solicitud.
El art.349 del C.P.C. contempla esta situación y ella se refiere a la facultad de una
parte para solicitar la exhibición de documentos que se encuentren en poder de la
contraparte o de un tercero, siempre que digan relación directa con la cuestión debatida
y no revistan el carácter de secretos o confidenciales.191
Los gastos de exhibición son de parte del que la pide, sin perjuicio de lo que se
resuelva sobre el pago de las costas. Si se rehúsa la exhibición sin justa causa, la
sanción para la parte, es no poderlo hacerlo valer, sin perjuicio de multas, arrestos o
allanamientos. Si el que se rehúsa a exhibirlo es un tercero se le aplican multas o
arrestos.
Cuando la exhibición haya de hacerse por un tercero, podrá este exigir que en su
propia casa u oficina se saque testimonio de los instrumentos por un ministro de fé.
191
Véase arts 269 y 270 PNCPC
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de la parte, puede aceptarse de plano la solicitud, porque hay que dar oportunidad a que
se manifieste y pruebe una justa causa para rehusar la exhibición. 192
Se manifiestan a través de las medidas para mejor resolver que son actuaciones
judiciales que pueden realizar o disponer que se realicen el Tribunal de una causa
cuando estima que son necesarias para la mejor resolución de un asunto, dentro del
plazo que se tiene para dictar sentencia definitiva, luego de citadas las partes para oír
sentencia.193
Características Generales
1. Las medidas para mejor resolver constituyen uno de los casos más claros de
aplicación del principio de la oficialidad en materia civil. El Tribunal las decreta de
oficio, sin necesidad de petición de parte.
2. El art.159 del C.P.C. que las contempla sirve de base para estimar que el juez es
un sujeto de la relación jurídica procesal por cuanto asume el papel de una de las partes
remisas, para aclarar pruebas rendidas que no hubieren sido suficientemente categóricas
para establecer los hechos.
3. Las medidas para mejor resolver sólo pueden decretarse una vez que el juicio se
encuentre en Estado de sentencia y dentro del plazo que posee para dictar ésta. Ellas no
pueden decretarse con anterioridad a esa oportunidad, ni tampoco luego de transcurrido
el plazo para dictar sentencia, puesto que las que se dicten fuera de este plazo se tendrán
por no decretadas.
4. Las medidas para mejor resolver al constituir una excepción, el legislador las ha
enumerado taxativamente en el art.159 del C.P.C.
“Art.159 Nº1 del C.P.C. Los Tribunales, sólo dentro del plazo para dictar las
sentencias, podrán dictar de oficio medidas para mejor resolver. Los que se dicten
fuera de este plazo se tendrán por no decretadas. Sin perjuicio de lo establecido en el
inc.1º del art.431, podrán dictar:
192
Corte de Apelaciones de Santiago. 15. 3. 57 Rev. T. 54 Secc. 2ª Pág. 1
193
No se contemplan medidas para mejor resolver en el PNCPC.
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"Art.159 Nº6 del C.P.C. "la presentación de cualquiera otros autos que tengan
relación con el pleito. Esta medida se cumplirá en conformidad a lo establecido en el
inc.3º del art.37 “.
Debemos recordar que de acuerdo al inc.3º del art.37 esta diligencia deberá
cumplirse remitiendo fotocopia autorizada.
"En este último caso, no quedarán los autos presentados en poder del Tribunal que
decrete esta medida sino el tiempo estrictamente necesario para su examen, no pudiendo
exceder de ocho días si se trata de autos pendientes”.
Los expedientes son instrumentos, pero el legislador ha dado respecto de ellos una
norma específica por tener ellos vida propia y por lo tanto su estadía ante los tribunales
que no llevan la causa debe ser transitoria y lo más breve posible para cumplir con la
medida para mejor resolver. Es así como expedientes originales en tramitación no
pueden permanecer más de 8 días en poder del Tribunal requirente. Los expedientes que
se encuentran afinados tienen un plazo prudencial que lo determina el tribunal
requirente.194
194
En materia penal, en el antiguo proceso penal, el juez puede disponer la agregación de los instrumentos al proceso no sólo en la
etapa de Plenario como medida para mejor resolver de acuerdo a lo previsto en el artículo 499 del C.P.P.; sino que dada la primacía
del principio inquisitivo en el sumario criminal, el juez debe realizar las diligencias pertinentes para obtener que se incorporen al
proceso todos los instrumentos que tengan por objeto acreditar los objetivos del sumario criminal conforme a las normas
establecidas en el párrafo 3ª del Título III De la Comprobación del Hecho Punible y la Averiguación del Delincuente de la Primera
Parte del Libro II del Código de Procedimiento Penal.
Respecto de las partes, ellas pueden en el Sumario Criminal, acompañar dentro de él todos los documentos para acreditar los hechos
en que basen su pretensión punitiva o defensa. En el Plenario Criminal, las partes pueden acompañar dentro del término probatorio
todos los documentos conforme a lo previsto en el artículo 490 del Código de Procedimiento Penal.
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En el nuevo proceso penal, debemos distinguir tres etapas o fases: la investigación, la audiencia de preparación del juicio oral y el
juicio oral.
a.- En la etapa de investigación, le corresponde al fiscal la dirección de la investigación y para tal efecto podrá requerir de las
autoridades toda la información o documentos de conformidad a lo previsto en el art. 19 del NCPP.
Respecto de los documentos que se encuentren en poder del imputado o de terceros podrá el Fiscal recogerlos en la forma prevista
en el art. 187 o proceder a su incautación de conformidad a lo previsto en el art. 217, para lo cual se requiere de orden judicial
expresa y previa del juez de garantía por mandato específico de este ultimo precepto, que no constituye más que una aplicación del
principio general contenido en el art. 9 del NCPP.
Los otros intervinientes (art. 12NCPP) 194 pueden solicitar al Fiscal que incaute determinados documentos que puedan ser de interés
para el cumplimiento de los objetivos del proceso penal, contemplándose expresa y especificamente esta facultad respecto del
imputado en el art. 93 letra c) y del querellante en el art.113 letra e) del N.C.P.P y de todos los intervinientes en el art. 183 del
NCPP.
En caso que el Ministerio Público no diere cumplimiento a esas diligencias solicitadas por esos intervinientes se estaría infringiendo
expresamente el principio de objetividad con el cual deben esos funcionarios dirigir la investigación, consagrado en los arts 77 del
NCPP y 3º de la Ley Orgánica del Ministerio Público y cabría reclamar de la negativa o negligencia del Fiscal adjunto en realizar
esas diligencias ante el Fiscal Regional conforme a lo previsto en los arts 183 del NCPP y 32 letra b) y 33 de la L.O.M..P.
Al juez de garantía no le corresponde decretar diligencias de investigación, y en particular, ordenar que se le acompañen
documentos por parte de un interviniente o de un tercero, sino tan solo autorizar las solicitudes de incautación que le formule el
Fiscal de conformidad a lo previsto en los arts. 9, 70, 183 y 217 del NCPP 194. La diligencia de incautación de documentos se
verificará por el Fiscal a través de la Policía, una vez que se cuente con la autorización del juez de garantía, conforme a lo previsto
en el art. 79 del NCPP, en relación con los arts. 187 y 217 del NCPP.
El art. 320 del NCPP demuestra el derecho de intervenir durante la investigación los intervinientes en relación con la prueba
documental, al establecer que el juez de garantía puede durante la investigación dar acceso a los peritos de los intervinientes a los
documentos sobre los cuales ellos deberán evacuar su informe. El juez de garantía accederá a la solicitud, a menos que, presentada
durante la etapa de investigación, considerare necesario postergarla para proteger el éxito de ésta.
En todo caso, los documentos que se recojan por parte del Fiscal durante la investigación no tendrán valor probatorio dentro del
juicio oral conforme a lo previsto en los arts 296 y 340 inc.2º del N.C.P.P.
b.- En la audiencia de preparación del juicio oral, que se realiza ante el juez de garantía y en la cual deben participar el Fiscal,
quien formula la acusación, el querellante que se hubiere adherido o formulado acusación particular, el actor civil que hubiere
deducido demanda civil y el acusado con su defensor; se determinan cuales son los documentos que pueden acompañarse como
prueba durante el juicio oral. ( arts 276 y 277 letra e) del NCPP).
El ofrecimiento de rendición de prueba documental para el juicio oral debe efectuarse oportunamente y en forma previa a la
audiencia del juicio oral por el Fiscal en su acusación ( art259 letra f)), por el querellante en su adhesión a la acusación o adhesión a
la acusación ( art.261 letra c)), por el actor civil en su demanda civil ( art 60).El acusado debe ofrecer su prueba documental hasta la
víspera del inicio de la audiencia de preparación del juicio oral, por escrito, o al inicio de la audiencia , en forma oral (art. 263 letra
c).
c.- El juicio oral es la oportunidad para que se debe rendir la prueba documental mediante la lectura o exhibición de documentos en
la forma prevista en el art. 333 del NCPP.
Excepcionalmente, el tribunal de juicio oral puede autorizar la rendición de una prueba documental no ofrecida oportunamente en
conformidad a lo previsto en el art.336 del NCPP.
En el juicio oral, no se contempla que el tribunal de juicio oral pueda decretar medidas para mejor resolver en relación con ningún
medio de prueba.
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Al respecto, debe tenerse presente también lo establecido en el inc.1º del art.433 del
C.P.C.: "Los plazos establecidos en los arts.342 Nº3; 346 Nº3 y 347 que hubieren
comenzado a correr al tiempo de la citación para oír sentencia, continuaran corriendo
sin interrupción y la parte podrá, dentro de ellos, ejercer su derecho de impugnación. De
producirse ésta se tramitará en cuaderno separado y se fallará en la sentencia definitiva,
sin perjuicio de lo dispuesto en el art.431”.
Al efecto, el inc.2º del art.348 establece que la agregación de los que se presenten
en segunda instancia, no suspenderán en ningún caso la vista de la causa; pero el
tribunal no podrá fallarla, sino después de vencido el término de la citación, cuando
haya lugar a ella”.
Puede ocurrir que una de las partes disponga de documentos extendidos en lengua
extranjera y para acompañarlos al proceso puede optar por una de estas dos alternativas:
195
Corte de Apelaciones de Sup. 17. 05. 63 Revista de Derecho y Jurisprudencia 60. SEC. 1 PAG. 87
196
En materia penal, en el antiguo proceso penal, la prueba instrumental puede ser acompañada durante toda la etapa del Sumario
Criminal. Asimismo, las partes pueden acompañar o solicitar que se mande agregar al proceso la prueba instrumental dentro del
período probatorio del Plenario Criminal.(Arts. 479 y 490 del C.P.P.)
En el nuevo proceso penal, durante la etapa de investigación, el Fiscal puede recopilar antecedentes de oficio, o a requerimiento de
los intervinientes durante todo el curso de la investigación, previa autorización del juez de garantía si para ello debiere procederse a
la incautación.
Durante la audiencia de preparación del juicio oral, se determinará los documentos que deben ser presentados al juicio oral, según el
ofrecimiento que debe haberse efectuado por el Ministerio Público en el escrito de acusación, por el querellante en su escrito de
adhesión a la acusación o acusación particular, por el actor civil en su demanda y por el acusado en forma ecrita hasta antes de la
audiencia o oralmente durante ella.
El juicio oral es la oportunidad para que se debe rendir la prueba documental mediante la lectura o exhibición de documentos en la
forma prevista en el art. 333 del NCPP.
Excepcionalmente, el tribunal de juicio oral puede autorizar la rendición de una prueba documental no ofrecida oportunamente en
conformidad a lo previsto en el art.336 del NCPP.
En el juicio oral, no se contempla que el tribunal de juicio oral pueda decretar medidas para mejor resolver en relación con ningún
medio de prueba.
En cuanto al orden en que deben rendirse las pruebas en el juicio oral, se prevé por el artículo 328 del NCPP que “cada parte
determinará el orden en que rendirá su prueba, correspondiendo recibir primero la ofrecida para acreditar los hechos y peticiones de
la acusación y de la demanda civil y luego la prueba ofrecida por el acusado respecto de todas las acciones que hubieren sido
deducidas en su contra.”
Respecto del recurso de nulidad, se contempla que “ en el recurso de nulidad podrá producirse prueba sobre las circunstancias
que constituyeren la causal invocada, siempre que se hubiere ofrecido en el escrito de interposición del recurso.
Esta prueba se recibirá en la audiencia conforme con las reglas que rigen su recepción en el juicio oral. En caso alguno la
circunstancia de que no pudiere rendirse la prueba dará lugar a la suspensión de la audiencia.
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La ley no sólo les da valor a los originales de los instrumentos sino que también
a las copias de ellos de acuerdo a lo establecido en el art.342 del C.P.C.
El art.342 del C.P.C. en sus cinco números se encarga de señalar los diversos
casos en que los documentos deben ser considerados instrumentos públicos en juicio.
Son aquellos que corresponden al otorgamiento y que son suscritos por las partes
y/o el funcionario público.
2º Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriben para que hagan
fe respecto de toda persona, o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hace
valer.”
197
En materia penal, el artículo 186 del C.P.P. se encarga de regular la forma en que deben acompañarse los instrumentos
extendidos en idioma extranjero.
En el nuevo proceso penal, no se regula específicamente esta materia. Sin embargo, creemos que puede utilizarse para la
traducción del documento extendido en idioma extranjero las normas de los peritos, y llegar a establecer una convención probatoria
durante la audiencia de preparación del juicio oral en caso que no hubiere reparos respecto de la traducción efectuada por el perito
durante la investigación. En este caso, creemos que no es aplicable la norma del art. 63 del C.P.C.no obstante la remisión genérica
del artículo 52 del NCPP a a las disposiciones comunes a todo procedimiento del Libro I del C.P.C., porque ellas pugnan con el
sistema de peritos que regula en nuevo sistema procesal penal.
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3º Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como
inexactas por la parte contraria dentro de los tres días siguientes a aquel en que se le
dio conocimiento de ellas”.
Cuando el instrumento público consta en una copia sin mayores formalidades
debe notificársele a la contraparte el hecho de su presentación para que formule sus
observaciones dentro del plazo fatal de 3 días. Si no lo objeta dentro de este plazo, la
copia adquiere valor de instrumento público en juicio.
4º Las copias que objetadas en el caso del número anterior, sean cotejadas y
halladas conforme con sus originales o con otras que hagan fe respecto de la parte
contraria; ”.
La copia objetada adquiere valor de instrumento público si una vez realizado el
Cotejo Instrumental se encuentra ella conforme con el original. El Cotejo lo realiza el
funcionario que haya autorizado la copia presentada en el juicio, el secretario del
tribunal o cualquier otro ministro de fe que el tribunal designe.(Art.344 C.P.C.).
Art.343. "Cuando las copias agregadas sólo tengan una parte del instrumento
original cualquiera de los interesados podrá exigir que se agregue el todo o parte de
lo omitido, a sus expensas, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre el pago de
costas”.199
198
Este número fue agregado por el artículo 1 N°1 de la Ley 20.217, de 12 de noviembre de 2007.Debe consultarse documentos
electronicos que se trata al final del juicio ordinario.
199
En materia penal, el artículo 184 del C.P.P. se encarga de establecer los trámites que deben cumplirse para que sea eficaz un
instrumento público en el juicio.
En el nuevo proceso penal no se regula esta materia.
Sin perjuicio de ello, estimamos que si cuestiona la autenticidad del documento por medio de las pruebas que se ofrecerán en la
audiencia de preparación del juicio oral, deberían ser exhibidos al acusado, a los peritos o testigos durante sus declaraciones para
que los reconocieren o se refirieren a su contenido conforme a lo previsto en el art.333 del NCPP.
Juicio Ordinario Civil
Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015
El art.17 del Código Civil establece que "la forma de los instrumentos públicos se
determina por la ley del lugar en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probará
además según las reglas establecidas por el Código de Enjuiciamiento. La forma se
refiere a las solemnidades externas y la autenticidad al hecho de haber sido realmente
otorgado y de la manera que en tales instrumentos se expresa.”.
En ese precepto legal se consagra el principio "lex locus regit actum "(la ley del
lugar rige el acto).
De acuerdo con esa regla legal para que los documentos otorgados en el extranjero
tengan valor en Chile es menester que concurran dos requisitos:
b. Que se acredite la autenticidad del instrumento, esto es, el hecho de haber sido
otorgado, autorizado por las personas y de la manera que en él se expresa.
El legislador ha establecido tres trámites sucesivos que deben cumplirse para que
los instrumentos públicos otorgados en el extranjero tengan efecto en Chile.
Estos son:
2. Traducción
a. La legalización
Art.345 Nº3 "El atestado del agente diplomático acreditado en Chile por el
Gobierno del país en donde se otorgó el instrumento, certificándose su firma por el
Ministro de Relaciones Exteriores de la República”.
No desvirtúa este principio el hecho de que hayan sido compulsados del archivo del
Gobierno de Chile y de que su autenticidad no se desconociera por la parte contraria,
porque el tribunal debe aplicar estrictamente los arts.342 y 345 del C.P.C.,que son
preceptos de orden público en lo pertinente a la comprobación de autenticidad de los
instrumentos públicos. 200
b. Traducción.
c. Protocolización
Art.420 Nº5 del COT. "Una vez protocolizados valdrán como instrumentos
públicos: Nº5 "Los instrumentos otorgados en el extranjero, las trascripciones y
traducciones efectuadas por el interprete oficial o peritos nombrados al efecto por
el juez competente y debidamente legalizadas que hayan servido para otorgar
escrituras en Chile”.
200
Corte Suprema3. 05. 24. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 22 Sec. 1 Pág 953
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Sin embargo, en fallo del 20 de agosto de 1970 de la Corte Suprema 201 respecto a
un recurso de casación en el fondo por infracción a leyes reguladoras de la prueba,
estableció:
Los instrumentos públicos se acompañan por las partes y se deben tener por
acompañados en juicio por el tribunal con citación de la parte contra quien se presente.
Art.69 del C.P.C.
No existe norma expresa que así lo señale, pero se deduce de las siguientes
disposiciones:
a. Art.795 Nº5 Que señala los trámites esenciales de primera o única instancia,
respecto de los documentos señala que el trámite esencial consiste en "La agregación de
los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con citación.
b. Art.800 Nº2 Que señala trámites esenciales de segunda instancia, respecto de los
documentos señala que el trámite consiste en "La agregación de los instrumentos
presentados oportunamente por las partes con citación.”.
Ambos artículos deben relacionarse con el art.768 Nº9 que señala la causal de
procedencia del recurso de casación en la forma por la omisión de trámites esenciales.
201
Corte Suprema Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 67. SEC. 1 PAG 326.
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202
En materia penal, los documentos deben ser acompañados con conocimiento de acuerdo a lo previsto en el Nº1 del artículo 184
del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, no existe mayor formalidad para acompañar los documentos durante la etapa de investigación que
dirige el Ministerio Público. Sin perjuicio de ello, el Fiscal y los intervinientes pueden realizar todas las diligencias que estimen
pertinentes respecto de ellos durante la etapa de investigación. Para la realización de estas diligencias, se prevé expresamente por el
artículo 203 del NCPP que “ el fiscal podrá solicitar al imputado que escriba en su presencia algunas palabras o frases, a objeto de
practicar las pericias caligráficas que considerare necesarias para la investigación. Si el imputado se negare a hacerlo, el fiscal
podrá solicitar al juez de garantía la autorización correspondiente.
203
Este artículo fue agregado por el artículo 1° N° 2 de la Ley 20.217, de 12 de noviembre de 2007.
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Tratándose del documento electrónico privado, para los efectos del artículo 346
N°3, se entenderá que han sido puestos en conocimiento de la parte contraria en la
audiencia de percepción.
En caso que el documento sea objetado, en conformidad con las reglas generales, el
Tribunal podrá ordenar una prueba complementaria de autenticidad,204 a costa de la
parte que formula la impugnación, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre el pago de
las costas.
Respecto del procedimiento civil, esta materia se encuentra reglamentada por los
arts. 1700 y 1706 del Código Civil, los cuales prescriben al efecto:
204
Aunque el legislador no lo diga podría ser de integridad del documento electrónico
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“Art.1706. El instrumento público o privado hace plena fe entre las partes aún en lo
meramente enunciativo, con tal que tenga relación directa con lo dispositivo del acto o
contrato “.
Para los efectos de determinar el valor probatorio del instrumento público debemos
distinguir si éste se hace valer respecto de uno de los otorgantes o respecto de un tercero
y las materias que mediante el instrumento pretenden ser acreditadas.
Para los efectos de determinar este valor probatorio es menester que nos refiramos
en forma separada a los diversos elementos que respecto de él se pueden apreciar.
El instrumento público hace plena fe entre las partes respecto del hecho de haberse
otorgado de acuerdo a lo previsto expresamente por el mencionado art.1700 del C.Civ.
El instrumento público hace plena fe, tanto respecto de las partes como de terceros,
respecto de la fecha de su otorgamiento. (Art.1700 C.Civ)
El instrumento hace plena prueba respecto de esta materia, porque ello esta
atestiguado en éste por un funcionario público.
Ello se confirma además por lo establecido en el art. 477 del C.P.P. al establecer
que "el instrumento público constituye prueba completa de que las partes han hecho las
declaraciones en él consignadas”, mérito que debe tener no sólo en materia penal, sino
que también en lo civil.
a.4.1.2. Declaraciones del funcionario público referente a hechos que percibe por
sus propios sentidos.
El Oficial de Registro Civil debe certificar la identidad del padre que recaba la
inscripción de nacimiento de un menor para reconocerlo como hijo natural de acuerdo a
lo establecido en los arts 271 N*1 del C.Civ y 32 de la Ley de Registro Civil. Dicha
identidad la atestigua el oficial de Registro Civil no por ser un hecho suyo y que haya
podido apreciar por sus sentidos, sino porque lo debe comprobar requiriendo la cedula
de identidad al requirente.
Así se ha declarado que "la fe pública documentaria sólo puede abarcar las
declaraciones del funcionario otorgante, sea en cuanto al hecho de haberse otorgado el
instrumento y las modalidades en él observadas, sea a las declaraciones sobre hechos
propios del funcionario o a los que haya podido apreciar por sus propios sentidos o que
ha podido comprobar por los medios que la ley le suministra, como es la identidad
personal establecida mediante la cedula de identidad. Pero la fe pública documentaria
no puede comprender las apreciaciones del funcionario otorgante, como sería por
ejemplo, la de que el testador se encuentra en su sano juicio; ni tampoco puede
comprender las declaraciones funcionarias por las que el otorgante hace fe, a su vez, en
el dicho de terceras personas, por mas que tales dichos se refieran a la nacionalidad,
estado civil o domicilio de las partes.
Ello se refuerza al señalarse que "la fuerza probatoria del instrumento auténtico no
es la misma con respecto a todo su contenido; hay que distinguir entre las
comprobaciones hechas por el funcionario público que lo autoriza y la verdad intrínseca
de las declaraciones vertidas en él por las partes. De lo primero no puede dudarse, a
menos de demostrarse que el notario es un falsario; pero puede ponerse en duda la
verdad de lo segundo con solo demostrar que al notario le dijeron o hicieron creer cosas
no efectivas. Para impugnar el atestado del notario sobre hechos propios o sabidos de
ciencia cierta, hay que probar su falsedad; basta, en cambio, la sola prueba contraria, por
los medios ordinarios, para impugnar la verdad de lo referido al notario bajo la fe ajena
o de credulitatis.206
Lo dispositivo, dice Pothier, es lo que las partes han tenido en mira y lo que ha
constituido el objeto del acto. Es la parte del instrumento en que se deja constancia de
los elementos esenciales del hecho jurídico de que se ha querido proporcionarse prueba
escrita, de suerte que no se podría suprimir algo sin destruirlo o a lo menos
desnaturalizarlo. Así por ejemplo serán declaraciones dispositivas en un contrato de
compraventa aquellas en las cuales se manifiesta la voluntad de celebrar ese contrato, se
determina la cosa, se fija el precio y su forma de pago.
205
Corte de Apelaciones de Concepción. 1. 12. 54. RDJ T. 54 Sec. 4 P. 258
206
Corte de Apelaciones de Santiago. 11. 09. 58. RDJ T 58. Sec. 2 Pág. 21
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instrumento tiene por objeto acreditar y que por lo mismo pueden ser suprimidas sin que
se modifique la sustancia del hecho jurídico. Se señala en la escritura de compraventa
que el precio fue pagado por el comprador con dineros entregados por un tercero,
declaración que no interesará en cuanto a la procedencia de los dineros al vendedor.
Se señala que las enunciativas tienen relación directa con las declaraciones
dispositivas, cuando refieren hechos que contribuyen a determinar o precisar el objeto o
causa de la declaración dispositiva o que extinguen en todo o parte o modifican los
derechos nacidos de ésta. Ejemplo de declaración enunciativa relacionada directamente
con lo dispositivo del acto es aquella que se formula en la compraventa de que el precio
fue pagado anticipadamente.
No obstante, parte de la doctrina no concuerda con dicho criterio, puesto que las
declaraciones dispositivas contenidas en el instrumento público no se presumen
verdaderas, sino que ellas constituyen plena prueba respecto de los declarantes en
cuanto a su contenido, sea que se invoque la declaración por una parte contra la otra, o
que la haga valer un tercero contra el declarante.
Para ello se basan en el art.1700 del C.Civ, el cual prescribe que “el instrumento
público hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado, pero no en cuanto a la
verdad de las declaraciones que en el hayan hecho los interesados. En esta parte no
hace plena fe sino contra los declarantes.”
207
Corte Suprema20. 03. 57 Revista de Derecho y Jurisprudencia. T. 54 SEC 1 PAG 19; Corte Suprema17. 7. 35. Revista de
Derecho y Jurisprudencia T. 32. SEC 1. PAG. 252
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Respecto de las declaraciones enunciativas que tengan relación directa con el acto o
contrato, ellas hacen plena fe entre las partes de acuerdo al art.1706 del C.Civ.
No obstante, contra la parte que la emite ella constituye una confesión extrajudicial
de conformidad al art.398 del C.P.C., que reviste el carácter de presunción grave por
haber sido prestada en presencia de la parte que la invoca.
Es por ello que el art.1700 establece respecto al hecho de haberse otorgado, haberse
formulado las declaraciones y la fecha del instrumento público el mérito de hacer fe
respecto de todo el mundo, erga omnes, no así en cuanto a la verdad de las
declaraciones que aparecen los interesados haciendo en el instrumento.
208
En materia penal, el artículo 477 del C.P.P. establece que todo instrumento público constituye prueba completa de haber sido
otorgado, de su fecha y de que las partes han hecho las declaraciones en él consignadas.
En el nuevo proceso penal, no se contempla un valor probatorio de los instrumentos públicos, debiendo este ser determinado por el
tribunal conforme al sistema de la sana critica que rige en el nuevo sistema procesal penal conforme a lo previsto en los artículos
297, 340 y 342 letra c).
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La parte que la formuló no puede invocarla respecto del tercero, desde el momento
que nadie puede con sus dichos fabricar su propia prueba.
Elementos de la Autenticidad
1. Que se haya otorgado realmente el instrumento por las personas que allí
aparecen.
3. Que las declaraciones que hubieren prestado las partes a su otorgamiento sean las
que el instrumento consigna.
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Para los efectos de probar los hechos materiales que conducen a declarar la nulidad
del instrumento las partes pueden valerse de todos los medios de prueba establecidos
por la ley, inclusive la prueba de testigos.
Respecto de la prueba de testigos no rigen las limitaciones de los arts 1708 a 1711
del C.Civ. por tratarse de acreditar en la especie hechos materiales y no actos y
contratos; y por otra parte, tampoco es aplicable la limitación del art.429 del C.P.C. por
estar establecida ella para acreditar la falta de autenticidad de la escritura pública y no la
nulidad del instrumento público.
Sin embargo, el acto y el instrumento se confunden cuando éste es exigido por vía
de solemnidad.209
209
Corte Suprema29. 8. 58 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 55. SEC. 1 PAG 320
210
Corte Suprema 27. 12. 1945. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 43. Sec. 1 Pág. 337
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De acuerdo con ese precepto legal, para que pueda invalidarse por falta de
autenticidad una escritura pública en virtud de una prueba testimonial es menester que
concurran los siguientes requisitos:
2. Que todos los testigos estén contestes en el hecho y sus circunstancias esenciales,
sin tacha, legalmente examinados, que den razón de sus dichos y que sus declaraciones
no hayan sido desvirtuadas por otra prueba en contrario;
3. Que los testigos acrediten que la parte que dice haber asistido personalmente al
otorgamiento o el escribano o alguno de los testigos instrumentales ha fallecido con
anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el día del otorgamiento y en los 70 días
subsiguientes.
Esta prueba será apreciada por el tribunal de acuerdo con las reglas de la sana
crítica.
En este caso no nos encontramos ante una impugnación del instrumento público,
puesto que éste ha sido otorgado dando cumplimiento a todos los requisitos de validez y
se reúne todas las condiciones para considerarlo auténtico. Debemos recordar que la fé
pública que emana del instrumento se refiere a lo material de éste y no a la verdad de las
declaraciones prestadas por las partes.
pesar de producir ellas plena prueba en su contra. Para ello las partes deberán rendir en
el proceso otras pruebas que produzcan plena prueba y que destruyan las declaraciones
contenidas en el instrumento; y así será el juez quien apreciando comparativamente las
pruebas rendidas podrá llegar a restar valor a las declaraciones contenidas en el
instrumento. Es así como la Jurisprudencia ha señalado que "el acta de matrimonio, si
bien constituye un instrumento público, no garantiza la veracidad de lo declarado en ella
por los contrayentes y los testigos de información, por lo cual perfectamente puede
desvirtuarse lo aseverado en dicho documento mediante prueba en contrario. 211 212 213
(en general, todos los fallos que dan lugar a la nulidad de matrimonio por incompetencia
el oficial de Registro civil).
"Sin duda que la doctrina del presente fallo fija el verdadero alcance de esta
inadmisibilidad probatoria, ya que el inc.2 del art.1876 no es una excepción al art.1700
sobre el valor probatorio del instrumento público en cuanto a la sinceridad de las
declaraciones en él contenidas y, por lo tanto, entre las partes como por terceros puede
probarse la simulación o falta de pago del precio y accionarse, entonces, para resolver el
contrato si quien lo pide es una de las partes.
Lo que acontece, eso sí, es que la inadmisibilidad tiene un alcance bien preciso: no
puede probarse contra la declaración de haberse pagado el precio, con el objeto de
211
Corte de Apelaciones de Concepción 27. 3. 62. Rev. Der. U. Concep. Nº120 Pág. 79.
212
Corte de Apelaciones de Valpo 13. 7. 54. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 51. Sec. 2. Pág. 59
213
Corte Suprema17. 5. 67. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 64. Sec 1. pág. 127
214
Corte de Apelaciones de Santiago. 11. 9. 58. Revista de Derecho y Jurisprudencia t. 58. sec. 2. Pág. 21
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accionar posteriormente a la resolución contra terceros poseedores; pero entre las partes
nada lo impide.
Con respecto a la declaración meramente enunciativa que hayan hecho las partes en
el instrumento público ellas también pueden impugnarlas por falsas, pero en tal caso
para desvirtuarlas no será necesario rendir plena prueba al tener aquellas solo el carácter
de una confesión extrajudicial. (Art.398 C.P.C.)
Existen 2 vías:
En este caso se inicia un juicio completo que recae sobre la nulidad; falsedad o
simulación del instrumento.
215
Emilio Rioseco Enríquez. La Prueba ante la Jurisprudencia. Instrumentos Públicos y Privados. Ed. Jur. 1986. Págs. 116 a 118.
216
En el nuevo proceso penal, no se regula específicamente esta materia, pero claramente puede ser cuestionada y rendida una
prueba para cuestionara la autenticidad del instrumento público o las declaraciones contenidas en él, y se apreciará el mérito de ella
conforme a las reglas de la sana crítica.
217
Respecto del valor probatorio del los documentos solo se establece regla del inciso 2 del art. 266 en el PNCPC, siendo la regla
general la sana critica. Las normas que rigen los instrumentos públicos deberán ser tratadas en las leyes adecuatorias al Código Civil
y Código Orgánico de Tribunales.
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"Es todo escrito que deja constancia de un hecho, otorgado por los particulares sin
la intervención de funcionario público en el carácter de tal “.
Por regla general se requiere que esté suscrito, es decir, sea firmado por el
otorgante, para que revista el carácter de documento y tenga valor en juicio.
Los arts.1701 inc.2, 1702 y 1703 del Código Civil regulan el instrumento privado
teniendo como presupuesto para ello el hecho de encontrarse éste firmado. Es así como
se ha declarado por la Jurisprudencia que "un instrumento privado para que sea tal debe,
por lo menos, ser firmado por el otorgante." 218 y que "colocar una firma en un
documento significa que el suscriptor acepta su contenido." 219
Según Ricci220, refuerza la doctrina de que el instrumento privado, para ser tal, debe
estar firmado por el o los otorgantes, el inciso 2 del art.1701. Conforme a éste, el
instrumento que es nulo como público vale como privado si estuviere firmado por las
partes; ahora bien, si el documento público, a pesar de la intervención del funcionario
público y de los testigos, no puede tener valor como escritura privada por no estar
firmado por las partes, evidente es la conclusión que tales firmas constituyen una
formalidad esencial de la escritura privada.
No obstante, los arts. 346 Nos 1 y 2 del Código de Procedimiento Civil en relación
con el art.352 N*3 dan a entender que la firma no sería una exigencia esencial, bastando
texto escrito. Para tal efecto es menester tener presente, que al discutirse el art.340 del
Proyecto de C.P.C. del año 1893 que corresponde al art.346 actual (que trata del
reconocimiento de instrumentos privados en juicio) se dejó constancia en las actas de la
sesión 18 de la Comisión Mixta, que debía entenderse que eran instrumentos privados
incluso los comprendidos en la enumeración del art.1704 del C.C. que trata de varios
casos de documentos privados que no necesitan de firma.
En todo caso, existen excepcionalmente ciertos documentos que pueden valer como
instrumentos privados, aún cuando no estén firmados por las partes, siendo ellos los
enumerados en los arts.1704 y 1705 del C.Civ.
2. AUTENTICIDAD
que la parte que pretende valerse de un instrumento privado para acreditar un hecho
debe probar que es auténtico. El instrumento privado no hace fe por sí mismo, siendo
necesario para que este tenga algún valor probatorio que sea reconocido por la parte que
lo otorgó o que este reconocimiento se produzca judicialmente. Mientras no sea
reconocido o se pruebe que es autentico, el instrumento privado carece de todo
valor probatorio.
3. RECONOCIMIENTO
a. Reconocimiento Expreso.
b. Reconocimiento Tácito.
c. Reconocimiento Judicial.
a. Reconocimiento Expreso.
b. Reconocimiento Tácito.
221
Corte de Apelaciones de Santiago. 30. 08. 1913. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 11 sec. 2. Pág. 65
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opone, esta deja transcurrir el plazo que la ley señala, sin formular observaciones al
instrumento.
Art.346 Nº3: Los instrumentos privados se tendrán por reconocidos cuando, puestos
en conocimiento de la parte contraria, no se alega su falsedad o falta de integridad
dentro de los seis días siguientes a su presentación, debiendo el tribunal, para este efecto
apercibir a aquella parte con el reconocimiento tácito del instrumento si nada expone
dentro de dicho plazo”.
Para que juegue este apercibimiento es menester que en el escrito que se presente se
solicite en forma clara y expresa que se tenga por acompañado el documento y se tenga
por reconocido si no fuere objetado de falso o falta de integridad dentro de sexto día. El
tribunal deberá proveer el escrito teniendo por acompañado el documento bajo el
apercibimiento legal, puesto que si no indica éste no podrá tenerse tácitamente por
reconocido el documento.
222
En materia penal, sólo se contempla el reconocimiento expreso y el judicial respecto de los instrumentos privados, pero no
opera respecto de ellos el reconocimiento tácito.
Al efecto, establece el artículo 187 del C.P.P. respecto del reconocimiento expreso, que "los instrumentos privados deben ser
reconocidos por las personas que los han escrito o firmado. Este reconocimiento se efectuará en la forma de una confesión o de una
declaración de testigos, según emanare de alguna de las partes o de otra persona.
Empero, si pareciere que la exhibición de estos instrumentos a tales personas hubiere de fustrar las diligencias del sumario, se podrá
entretanto establecer la procedencia u origen de dichos instrumentos por declaraciones de testigos o por cualquier otro medio
probatorio.”
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EL APERCIBIMIENTO
La parte dispone de un plazo de seis días, que es fatal, para formular observaciones
al documento acompañado. Si dentro del plazo de seis días no formula observaciones
opera el reconocimiento tácito, quedando reconocido el documento por el sólo
ministerio de la ley sin necesidad que se dicte resolución alguna para tal efecto.223
Respecto del reconocimiento judicial, el artículo 188 del C.P.P. establece que "si se negare o pusiere en duda la autenticidad de un
instrumento privado, el juez nombrará dos peritos calígrafos para que cotejen la letra o firma del documento con la de otro que sea
realmente de la persona a quien se atribuya.”
En el nuevo proceso penal, se desprende de lo previsto en la ultima parte del art. 333 del NCPP que los instrumentos privados
deberían ser reconocidos durante el juicio oral por el acusado, los terceros como testigos o por un perito si se hubiere acudido a él
para verificar su autenticidad.
Al respecto se ha señalado que “ todos estos medios probatorios – objetos, documentos y los demás medios- deben ser “ exhibidos”
en el juicio a alguien – algún testigo, perito o alguna de las partes- para que diga que efectivamente “ lo exhibido es aquello que se
pretende que es” y para que dé cuenta de cómo sabe aquello. No basta que el fiscal se pare y diga “ aquí le voy a mostrar el arma
recogida en el sitio del suceso” o que la defensa diga “ aquí tengo un diagrama del lugar”. El tribunal y la contraparte no tienen por
qué aceptar que esa es el arma hallada en el sitio del suceso ni que ese diagrama refleja fielmente el sitio del suceso. La fiscalía
necesita que alguien idóneo –por ejemplo el policía que recogió el arma e el sitio del crimen- la reconozca en el juicio y explique
cómo exactamente la reconoce ( por ejemplo porque la puso en una bolsa sellada de evidencia tras lo cual la rotuló con las señales
que la bolsa exhibe hoy en la audiencia). Así también la defensa: deberá pedir a algún testigo idóneo para hablar sobre el sitio
diagramado que le diga al tribunal si el dibujo representa adecuada y fielmente el lugar en cuestión. Sólo una vez que ello ocurra las
partes podrán utilizar dichos elementos como lo que alegan que son e incorporarlos al debate como prueba. Desde luego, hay
documentos cuyo origen es suficientemente público o institucionalizado como para que no sea necesaria mayor acreditación, por
ejemplo una página de un diario conocido o un mapa de la guía de telefónos.
Una vez que el origen del objeto o documento ha sido acreditado, las partes no solo podrán manipularlos durante el interrogatorio a
los testigos y peritos, sino que podrán además incorporarlos formalmente como prueba. Dicha incorporación puede ser realizada
prácticamente en cualquier momento; inmediatamente de establecido el origen, al terminar la parte de presentar todo su caso o bien
terminada la prueba testimonial y pericial y antes de los alegatos finales.222
223
En materia penal, no se contempla una determinada ritualidad procesal para acompañar los instrumentos privados, puesto que
quien los presente deberá requerir que se realicen las diligencias necesarias para transformarlos en prueba testimonial o confesional
de acuerdo con la calidad de la persona de quien emane el documento.
En el nuevo proceso penal no se contempla ninguna ritualidad, salvo que ellos deberán ser exhibidos o leidos en la audiencia del
juicio oral en la forma prevista en el art. 333 y reconocidos por el acusado, los testigos o peritos.
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1. Por falta de autenticidad, es decir por no ser otorgados en la forma y por quien
aparece otorgándolos. Art.17 del Cód. Civil.
2. Por falta de integridad, es decir, por no ser completos. Art.346 del C.P.C.
Son las dos únicos causales de impugnación desde el punto de vista procesal.
Se entiende por algunos sectores de la doctrina, que una vez transcurrido el plazo
de 6 días a petición de parte, el Tribunal debería dictar una resolución dando por
reconocido el instrumento privado.
A nuestro juicio esto no es así, por cuanto el plazo es fatal y legal. Si la parte no
objeta dentro de ese plazo el instrumento, este es considerado autentico e integro por el
sólo ministerio de la ley.
Sin embargo, nada obsta para que se dicte la declaración judicial que tenga por
reconocido el documento, a petición de parte, la que sólo tendrá un carácter meramente
declarativo.
“Respecto de las evidencias cuyas características impidan su presentación material en una audiencia del juicio oral, el fiscal a cargo
de la investigación, constituido en el lugar en que tal evidencia se encontrare, podrá disponer se la fotografíe o se capture su imagen
mediante cualquier otro medio de reproducción de la realidad, para presentarla al juicio como prueba, respaldando tal presentación,
si fuere del caso, con declaraciones periciales o testimoniales, solución, además idéntica a la del Código italiano que, como se
recordó autoriza la presentación de documentos “ que representen hechos, personas o cosas mediante la fotografía, la
cinematografía, la fonografía o cualquier otro medio...”
Todavía más, podrá el fiscal solicitar al tribunal que se constituya en el lugar en que la evidencia se encuentra (por ejemplo, en el
lugar en que están los restos de la casa destruida por un acto criminal).
Conclusivamente, entonces, hemos de resumir afirmando que si bien el ordenamiento procedimental exige que toda la evidencia se
acompañe materialmente al juicio oral, como condición para que sobre ella pueda fundarse la sentencia, es también posible que
objetos, lugares o cosas sean capturados por los medios idóneos adecuados para reproducir imágenes y sean expuestos, de esa forma
ante el tribunal, órgano al que además, en el evento de ser necesario, podrá constituirse en el lugar en que los hechos ocurrieron o las
cosas se encuentran”223
224
Véase art. 249 NCPC.
225
Corte de Apelaciones de Concepción. 15. 10. 79 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 76 Sec. 2 Pág. 288
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6. RECONOCIMIENTO JUDICIAL
El art.364 Nº4 se refiere solo al caso de ser objetado el instrumento por falta de
autenticidad y no a la integridad.
226
Corte Suprema3. 11. 1920 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 19. Sec. 1 Pág 500
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Al efecto, el art.1702 del C.Civ prescribe que “el instrumento privado, reconocido
por la parte a quien se opone, o que se ha mandado tener por reconocido en los casos y
con los requisitos prevenidos por la ley, tiene el valor de escritura pública respecto de
los que aparecen o se reputan haberlo suscrito, y de las personas a quienes se han
transferido las obligaciones y derechos de éstos.”
Al hablar el art.1702 del C.Civ del valor del documento privado reconocido o que
se ha mandado tener por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos por la
ley, se refiere manifiestamente con estas últimas palabras a la ley de procedimiento
civil, ya que es esta ley la que determina, por ser materia propia de su ramo, los casos en
que se debe mandar tener por reconocido el instrumento o los requisitos o circunstancias
que deben concurrir al efecto. 227
Don Luis Claro Solar y A.Vodanovic piensan los contrario, puesto que establecida
la autenticidad del instrumento privado su valor es el mismo respecto de las partes que
terceros, sin perjuicio que éstos pueden rendir prueba en contrario.
Para establecer la fecha del instrumento privado hay que distinguir en cuanto a si
ella se quiere precisar respecto de las partes o de terceros.
Debemos recordar al respecto, que el art.419 del COT, ubicado dentro del párrafo
de las protocolizaciones, establece al efecto que “sin perjuicio de lo dispuesto en el
art.1703 del Código Civil, la fecha de un instrumento se contará respecto de terceros
desde su anotación en el Repertorio con arreglo al presente Código”
9. EL COTEJO DE LETRAS.231
a. Reglamentación.
b. Concepto.
c. Procedencia.
El cotejo de letras procede siempre que se niegue por la parte a quien perjudique o
se ponga en duda la autenticidad de un instrumento privado o la de cualquier
instrumento público que carezca de matriz.
230
En materia penal, el instrumento privado reconocido por la parte que lo otorgó tiene el carácter de prueba testimonial o
confesional según el caso de acuerdo a lo establecido en el artículo 478 del C.P.P.. Establece al efecto dicho precepto legal, que "los
escritos privados reconocidos por el que los hizo o firmó, tienen, respecto de los puntos contenidos en el artículo (el hecho de haber
sido otorgado, su fecha y de que las partes han hecho las declaraciones en él consignadas), la misma fuerza probatoria que la
confesión, si el reconocimiento es efectuado por el reo; o que la declaración de testigos, en los demás casos”.
En el nuevo proceso penal, no se contempla un valor probatorio de los instrumentos privados, debiendo este ser determinado por el
tribunal conforme al sistema de la sana critica que rige en el nuevo sistema procesal penal conforme a lo previsto en los artículos
297, 340 y 342 letra c).
231
Véase art. 274 PNCPC.
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d. Procedimiento.
Para tal efecto podrá pedir que se lleve a cabo un cotejo de letras mediante la
presentación del escrito respectivo, en el cual deberá indicar el o los instrumentos
indubitados con que debe éste hacerse.(Art. 351 del C.P.C.)
1. Los instrumentos que las partes acepten como tales, de común acuerdo;
3. Los instrumentos privados cuya letra o firma haya sido reconocida conforme a
los números 1 y 2 del art.346. “
En consecuencia, de acuerdo con este último número para el cotejo de letras sólo
pueden designarse los documentos privados emanados de parte reconocidos
expresamente y no aquellos respecto de los cuales se hubiere verificado el
reconocimiento tácito de parte o judicial de acuerdo a los Nos.3 y 4 del art.346.
Para los efectos de llevar a cabo el cotejo de letras se debe proceder a designar los
peritos de acuerdo con las reglas generales.(350 inc.2.), los que generalmente deberán
tener la especialidad de calígrafos.
El cotejo de letras no constituye por sí prueba suficiente; pero podrá servir de base
para una presunción judicial.(Art.354)
232
Corte de Apelaciones de Talca. 17. 10. 1910. Gaceta 1910 . 2 sem. N* 987 Pág. 571
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Son todos aquellos papeles, apuntes, cuentas, etc, que sin ser constitutivos de
obligaciones, ni ser instrumentos privados en el verdadero sentido jurídico, porque no
están destinados a actuar en la órbita de los negocios jurídicos, se caracterizan por
dirigirse a la propia información y uso privado de su dueño para llevar el curso de los
negocios.234 Dichos documentos se caracterizan porque interviene en ellos una sola
persona, la que los firma o escribe.
1. Ellos están destinados a hacer prueba en contra de las personas que los lleva y no
a favor de ésta;
2. Para que se produzca esta prueba es menester que ella se haga valer por una
persona distinta a aquella que lleva esos documentos;
3. Estos documentos hacen prueba sólo respecto de los hechos que aparezcan con
toda claridad en ellos; y
233
En materia penal, se refiere al cotejo de letras el artículo 188 del C.P.P., el que nos señala que "si se negare o pusiere en duda la
autenticidad de un instrumento privado, el juez nombrará dos peritos calígrafos para que cotejen la letra o firma del documento con
la de otro que sea realmente de la persona a quien se atribuya”.
En el nuevo proceso penal, no se regula específicamente el cotejo, sin perjuicio de poder realizarse éste durante la investigación o
generarse durante la audiencia de juicio oral conforme a lo previsto en los arts. 183, 203 y 320 del NCPP.
234
Corte Suprema 16. 1. 56 Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 53. Sec. 1 Pág. 24
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Al igual que respecto al documento anterior es menester que para que dicha nota
tenga valor en juicio sea reconocida por el acreedor y deberá ser acompañada al proceso
en la forma prevista en el art.346 del C.P.C.
Dichas notas están destinadas a hacer prueba en contra del acreedor, una vez que se
haya reconocido ella por éste.
El valor probatorio de esas notas tiene un carácter indivisible, puesto que el deudor
que quisiere aprovecharse de lo que en la nota le favorezca deberá aceptar también lo
que en ella le fuere desfavorable.
G. LAS CONTRAESCRITURAS.
1. CONCEPTO.
"Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en
escritura pública, no producirán efecto contra terceros.
a. Sentido Restringido.
De acuerdo con esta tesis, sería contraescritura todo escrito destinado a permanecer
secreto entre las partes y que contradice a estipulaciones anteriores realizadas entre
ellas de una manera ostensible.
Las contraescrituras serían el medio que tendrían las partes de demostrar su real
intención respecto a otro acto que se ha otorgado en forma simulada.
1. Que la nueva escritura tenga por objeto manifestar la simulación total o parcial
de un acto o convención ostensible.
Ello sucede cuando las partes por redactar un escrito destinado a ser mostrado al
público y que les da una falsa situación que oculta sus verdaderas intenciones; y para
constatar esta falta de sinceridad y proporcionarse una prueba de la realidad de las
cosas, otorgan de una manera lo más a menudo clandestina un segundo acto o
convención, que se llama contraescritura precisamente, porque es contraria a la escritura
anterior. Por consiguiente, la contraescritura tiene por objeto reestablecer el verdadero
precio de una compraventa; o bien la contraescritura tiene por objeto probar que la
compraventa efectuada entre dos personas no es seria; o que se ha dado la forma de
compraventa a una donación por ejemplo.
La contraescritura para ser tal debe formar un solo todo con el acto aparente o
simulado cuya falsedad establece, restableciendo su verdadero carácter y sus verdaderas
cláusulas.
b. Sentido Amplio.
Esta opinión se sustenta también en antecedentes históricos, los que son analizados
en el Libro sobre Curso de Derecho Civil. Parte General y los Sujetos de Derecho.
235
Luis Claro Solar. Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado. Tomo VI Págs. 687 a 689
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Basado en las Clases de don Arturo Alessandri Rodríguez y Manuel Somarriva U.,
redactadas y ampliadas por Antonio Vodanovic. H. Segunda Parte. Págs 72 a 75.
Como instrumentos que son, las contraescrituras se rigen por las normas generales
que rigen a los instrumentos.
En cuanto a sus efectos, debemos distinguir entre las partes y los terceros.
Respecto de las partes, las contraescrituras producen pleno valor probatorio y las
partes deberán regirse por lo que en ellas se establece por tener que primar la real
intención contractual de acuerdo a los arts.1545 y 1560 del C.Civ., a menos que ellas
adolezcan de ilicitud por concurrir alguna causal de nulidad.
No obstante, si bien es cierto que los terceros no pueden ser afectados por la
contraescritura, ello no importa que éstos no puedan aprovecharse de ella haciéndola
valer en el caso que pueda producir efectos en su favor.
236
Emilio Rioseco Enríquez. Págs. 139 y sgtes
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1. REGLAMENTACION.
d.- Código Procesal Penal.: art. 91 Declaraciones del imputado ante la policía;
Derechos del imputado de prestar declaración ante juez de garantía sobre los hechos
materia de la investigación ( art.93 Letra d , guardar silencio o, en caso de consentir en
prestar declaración , a no hacerlo bajo juramento ( art. 93 letra g); y no ser sometido a
tortura ni a otros tratos crueles, inhumanos o degradantes ( art 93 letra h); art. 98
Declaración del imputado como medio de defensa; art. 135 información al detenido;
art. 160 Presunción de derecho del perjuicio; art. 179 Autodenuncia; art. 193
Comparecencia del imputado ante el Ministerio Público; art. 194 Declaración voluntaria
del imputado; art. 195 Métodos prohibidos; art. 196 Prolongación excesiva de la
declaración; arts 197 y 198 Exámenes corporales; art. 220 Objetos y documentos no
237
En los procedimientos orales se habla más bien de declaración de parte, no obstante que el resultado
de la deposición efectuada por una parte a través de preguntas formuladas en audiencia y no a través de
pliegos de posiciones o preguntas, puede conducir si existe en esas declaraciones un reconocimiento de
hechos que le perjudican a encontrarnos en tal caso en presencia de una confesión.
Por otra parte, la vida muestra ejemplos en los cuales la confesión no coincide con la verdad.- Muchas
veces - en rigor, más de las que podemos imaginar- un padre confiesa haber cometido el delito imputado a
un hijo. Si bien se mira, ¡se trata de noble actitud fundada en el amor filial! Pero que, a la postre,
proclama que lo confesado puede no coincidir con la realidad. El problema no se detiene allí: la historia
reciente muestra que en la época dorada de la mafia conocida como cosa nostra, había personas que – por
dinero- confesaban haber cometido los delitos imputados al capo mafiosi. Y esto no se presenta como
hecho noble y amoroso sino como vil negocio. (La prueba judicial. Adolfo Alvarado Velloso. Pág 88
Librotecnia. julio 2009.)
En consecuencia, la declaración de parte más que ser considerada como un medio para conducir a la
verdad es apreciada como un un antecedente más del proceso que debe ser valorado en conjunto con las
demás pruebas, sin que tenga una primacía respecto de los otros medios de prueba. La declaración de
parte es una oportunidad para colaborar con el tribunal para esclarecer los hechos, pudiendo por ello ser
prestada por quien esté en mejor posición de proporcionar esos antecedentes por la parte y no ser
entendida como una prueba de resistencia que solo puede beneficiar siempre a la contraparte. Finalmente,
dado que es prestada en audiencias donde prima la oralidad, publicidad, inmediación, concentración y
sana crítica, no cabe más que un interrogatorio oral sobre los hechos del juicio, sin que sea posible
concebir existencias de pliegos de preguntas escritas que están en pugna con esos principios y la falta de
formalidad que debe regir en las audiencias orales. Véase arts 294, 295 y 305 PNCPC.
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2. CONCEPTO.
Es la declaración que hace una parte de la verdad de los hechos afirmados por el
adversario y favorables a éste. (Chiovenda)
3. REQUISITOS.
Los elementos o requisitos que deben concurrir para que nos encontremos en
presencia de la confesión como medio de prueba son los siguientes:
238
El NCPP no utiliza la expresión confesión en ninguna parte del mismo, seguramente con el fin de poner énfasis que la
declaración del imputado es considerada como un medio que depende exclusivamente de la voluntad de éste y puede ser
considerada como el ejercicio de una facultad de su parte para colaborar con el pronto termino de la investigación que con un
criterio objetivo debe ser desarrollada por el Ministerio Público La confesión no constituye un fin del proceso penal como ocurre en
aquellos que se desarrollan conforme a un procedimiento inquisitivo, en el cual se pretende obtenerla por cualquier medio, para los
efectos de obtener la “ verdad o certeza histórico judicial ” acerca de la responsabilidad del imputado en los hechos. Teniéndose
presente esta diversidad de concepción, es que difiere en gran forma la regulación de la confesión en un procedimiento acusatorio
en relación con un procedimiento inquisitivo.
239
Respecto de la confesión en el nuevo proceso penal, compartimos la afirmación que “ el nuevo sistema procesal penal ha
introducido un cuadro normativo tendiente a reforzar la idea de entender la declaración del imputado como un medio de defensa, sin
que ello signifique excluir la confesión como un medio apto para producir fe. Es decir, esta reina, si bien ha perdido su trono, sigue
gozando de buena salud.” La Confesión en el nuevo sistema procesal penal ¿ Una reina que perdió su trono? María Francisca Zapata
Garcia. Juez de garantía de Vicuña. Gaceta Jurídica. Año 2001. Junio Nº 252. Pág 19.
240
Hernando Devis Echandía. Teoría General de la Prueba . Tomo I . Página 667
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En consecuencia, por las normas generales del Derecho Civil, que rigen a todo acto
jurídico salvo norma expresa en contrario, adolecerá de nulidad la confesión que se
hubiere prestado con error, fuerza o dolo.
para obtener que el inculpado declare la verdad, sino también toda pregunta capciosa o
sugestiva, como sería la que tienda a suponer reconocido un hecho que el inculpado no
hubiera verdaderamente reconocido.(Art.323 C.P.P.). En cuanto al dolo, se establece
que no se dará valor a la confesión extrajudicial obtenida mediante la intercepción de
comunicaciones telefónicas privadas, o con el uso oculto o disimulado de micrófonos,
grabadoras de la voz u otros instrumentos semejantes.(Art.484 inc. final. C.P.P.)
De allí, se ha señalado por la doctrina que “los terceros, que no son parte en el
juicio, declaran como testigos; no confiesan. Pero es eficaz y procede la confesión
espontánea o provocada del tercero coadyuvante (art.23 C.P.C.); excluyente (art.22 del
mismo Código) o independiente (Art.23 inc 3), los cuales también pueden exigir
absolución de posiciones a las partes.243 244
241
Corte de Apelaciones de Concepción. 26. 10. 1908. Gaceta. 1908. T. 2. N*200. Pág. 350
242
Corte Suprema. Queja. 9. 5. 1985. Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 82 Sec. 3. Pág. 57
243
Corte de Apelaciones de Valdivia. 22. 12. 1910. Gaceta 1910. 2 sem. Sent. Nº1936. Pág. 1286
244
Emilio Rioseco Enríquez La Prueba ante la Jurisprudencia. Derecho Civil y Procesal Civil. Confesión de Parte. . Pág. 10.
245
Enrique Paillas Derecho Procesal Penal. Volumen II. Pág. 102. Editorial Jurídica de Chile
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Al efecto, debemos recordar que a los actos jurídicos procesales se les aplican las
disposiciones que regulan los actos jurídicos del derecho común, luego la capacidad de
la persona que presta la declaración deberá determinarse a través de la aplicación de las
normas que regulan la capacidad de goce y de ejercicio. Es así como a título meramente
ejemplar podemos señalar haberse declarado que “la citación al deudor a confesar
deuda o a reconocer la firma en su caso, debe hacerse conforme a las reglas generales al
personalmente obligado, si es capaz de comparecer en juicio, o a su representante en
caso contrario, ya que la ley no limita el derecho de pedir esta comparecencia a las
personas capaces de comparecer en juicio únicamente 246 y "que “un menor de edad no
está obligado a prestar confesión en litigio de alimentos contra su padre, sino por medio
de su guardador 247
Además, debemos tener presente las normas del ius postulandi, las que exigen la
constitución del patrocinio y poder para poder actuar en juicio salvo norma excepcional
en contrario.
246
Corte Suprema 8. 9. 1937. Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 35. sec. 1. Pág. 5
247
Corte de Apelaciones de Santiago. 25. 7. 1928. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 25. Sec. 2 Pág. 52”
248
Corte Suprema8. 5. 1937. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 34. Sec. 1. Pág. 249
249
En el antiguo proceso penal, debemos recordar que jamás puede darse por confeso al reo, en su rebeldía, ni es dable que pueda
confesar por él su apoderado o representante legal. 249
En el nuevo proceso penal, la declaración del imputado es un acto voluntario de parte de éste y para asegurarse de que ella revista
semejante carácter se adoptan una serie de resguardos en forma previa y coetánea a su declaración.
El principio básico es que el imputado tiene derecho a guardar silencio, y en caso de consentir en prestar declaración, a no hacerlo
bajo juramento(art. 93 letra g)).
El imputado puede ser requerido por la policía, sin orden previa de los fiscales, para acreditar su identidad en casos fundados, tales
como la existencia de un indicio de que ella hubiere cometido o intentado cometer un crimen o simple delito, de que se dispusiere a
cometerlo, o de que pudiere suministrar informaciones útiles para la indagación de un crimen o simple delito. La identificación se
realizará en el lugar en que la persona se encontrare, por medio de documentos de identificación expedidos por la autoridad pública,
como cédula de identidad, licencia de conducir o pasaporte. El funcionario policial deberá otorgar a la persona facilidades para
encontrar y exhibir estos instrumentos.
En caso de negativa de una persona a acreditar su identidad, o si habiendo recibido las facilidades del caso no le fuere posible
hacerlo, la policía la conducirá a la unidad policial más cercana para fines de identificación. Si no le hubiere sido posible acreditar
su identidad, se le darán en ese lugar facilidades para procurar una identificación satisfactoria por otros medios distintos de los ya
mencionados. Si esto último no resultare posible, se ofrecerá a la persona ponerla en libertad de inmediato si autorizare por escrito
que se le tomen huellas digitales, las que sólo podrán ser utilizadas para fines de identificación.
La facultad policial de requerir la identificación de una persona deberá ejercerse de la forma más expedita posible. En caso alguno el
conjunto de procedimientos detallados en los incisos precedentes podrá extenderse por un plazo mayor de cuatro horas, transcurridas
las cuales será puesta en libertad.(art. 85)
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En primer lugar, debemos señalar que la confesión versa sobre hechos y no sobre el
derecho, por lo que si ella se prestara sobre éste último carecería de todo valor
probatorio para limitar al tribunal respecto a de determinación de las normas y al
alcance que a ellas deberá dar para la adecuada resolución del conflicto.
Al efecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que "el hecho que se dieren
por absueltas en forma afirmativa las posiciones puestas a la parte demandada, en que se
sostenía que ésta había percibido rentas excesivas, no puede prevalecer sobre lo
establecido en las leyes que sirven de fundamento a la sentencia, porque el cuestionario
se refería a puntos de derecho que sólo pueden darse por asentados a virtud del análisis
de las disposiciones legales pertinentes. En consecuencia, el fallo al no dar valor en
dichos puntos a la confesión prestada en el juicio, no infringe los preceptos de los
artículos 399,400 y 402 del Código de Procedimiento Civil y 1713 del Código Civil 250
y que "si las posiciones no se refieren a hechos controvertidos en el pleito, sino a
situaciones jurídicas, el hecho de que el absolvente no haya dado respuestas categóricas
no lo hace incurrir en la sanción del art.394 del Código de Procedimiento Civil y, por lo
tanto, resulta improcedente tenerlo por confeso por lo ahí afirmado. 251
El artículo 1713 del Código Civil establece que la confesión recae sobre hechos
personales de la parte, sea que la preste por sí misma, por medio de un apoderado
especial o de su representante legal. El Código de Procedimiento Civil amplió la
naturaleza de los hechos sobre los cuales puede prestarse la confesión, al establecer en
el inc.2 del art.399 "que si los hechos no son personales del confesante o de la persona a
quien representa, producirá también prueba la confesión.”
Para resguardar que el imputado preste su declaración en forma voluntaria y consiente de su derecho de permanecer callado debe el
funcionario que practica de la detención informarle de específicamente de ese derecho ( art. 135) , el cual debe ser difundido en
diversos establecimientos ( art. 136)
El inculpado ante la policía solo puede prestar declaraciones con la anuencia de éste y en presencia de su defensor. Ante la ausencia
del defensor, la interrogación de la policía solo puede limitar a constatar la identidad del sujeto. En caso de ausencia del defensor y
anuencia a prestar declaración por el imputado, ellas debe efectuarse ante el fiscal, a menos que este autorice bajo su responsabilidad
que el interrogatorio se efectúe por la policía. art. 91Además, el imputado puede prestar declaraciones ante el Ministerio Público
durante la investigación ( art.193 y 194), ante el juez de garantía ( art. 98) y en el juicio oral ( arts 330 y 338).
Dado que la declaración del imputado debe ser un acto libre y consciente, ella no puede ser obtenida mediante tortura ni a otros
tratos crueles, inhumanos o degradantes ( art 93 letra h); ni mediante la degradación de sus capacidades psíquicas por medio de
engaño, amenaza, utilización de psicofármacos, cansancio u otros ardides.( arts 195 y 196). La declaración del imputado que se
preste mediante la utilización de esos medios adolece de nulidad (art.160) y si la sentencia del juicio oral se hubiere pronunciado
basándose en ese medio de prueba podrá ser impugnada por medio del recurso de nulidad ( art 373 letra a).
En cuanto a la obtención de una confesión extrajudicial, también es necesario que ella se obtenga por medios que se hayan
autorizado previamente por el juez de garantía (art.222 y 236), prohibiéndose incluso que se pueda llegar a la incautación de ciertos
documentos (art.220), sin que puedan ser utilizados esos medios que se hayan obtenido ilícitamente. ( art. 225 y 276)
La declaración del imputado es un acto personalísimo, por lo que ella siempre debe ser efectuada directamente por el imputado, y no
a través de otra persona. De allí, que solo revisten el carácter de confesión la declaración del imputado que le perjudiquen, y sólo
deben ser considerada como prueba testimonial a las declaraciones que se presten por otros coimputados ( art 331 letra d).
Por otra parte, es menester tener presente que la confesión es un acto de parte, y debe ser considerado como tal solo al imputado o
acusado, que es la persona contra quien se dirige la pretensión punitiva del Estado. De acuerdo con ello, revisten el carácter de
prueba testimonial las declaraciones que efectúen los funcionarios policiales, el querellante, la víctima, etc.
250
Corte Suprema26. 5. 1964. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 61. Sec. 1 Pág. 125
251
Corte Suprema Queja. 6. 4. 81. Fallos del Mes. Nº 269. Pág. 85
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Finalmente, tampoco la confesión puede existir en caso que exista una declaración
que plantea hechos eventuales o hipotéticos, puesto que en ese caso no existe una
determinación del hecho por parte del declarante. Así lo ha también establecido nuestra
Jurisprudencia, al declarar que “el hecho de que en el escrito de contestación haya dicho
el demandado que en todo caso no procedería el pago de intereses, en caso de acogerse
la demanda, sino desde la fecha en que se canceló el último estado de pago, pues se trata
de una obra a precio alzado, no importa una confesión o reconocimiento de la
obligación de pagar intereses desde la fecha del último estado de pago, sino una
situación hipotética, en que el demandado se colocaba, sin perjuicio de mantener la que
adoptó desde el principio, de negar la existencia de la obligación, fundando su negativa
en el contrato mismo cuyo cumplimiento pide el demandante. 253254
La confesión nunca existirá si en ella sólo se reconocen hechos en favor del que
presta la declaración, puesto que ello importaría reconocer la posibilidad de crearse por
éste su propia prueba.
Además, el hecho confesado no sólo debe perjudicar al confesante, sino que además
beneficiar a la otra parte, puesto que sólo así existirá una utilidad de ella al liberarlo en
ese caso de sobrellevar la carga de la prueba para establecer el hecho reconocido.
Esta circunstancia ha sido establecida por nuestra Jurisprudencia al señalar que “la
confesión de acuerdo con los arts. 1713 del Código Civil y 399 del C.P.C. hace fe en
contra de quien la presta, pero no en su favor. 255
252
Corte Suprema 30. 12. 1968. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 65. Sec. 1. Pág 405
253
Corte Suprema. 15. 12. 1924. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 25. Sec. 1. Pág. 65
254
En el nuevo proceso penal, debemos resaltar que la suspensión condicional del procedimiento, que requiere de un acuerdo entre
el fiscal y el imputado, autorizado por el juez de garantía, no importa una admisión de responsabilidad o culpabilidad en los hechos,
sino que nada mas que la manifestación de voluntad del imputado de aceptar la aplicación de esta salida alternativa. De acuerdo con
ello, en caso de revocación de este beneficio, no puede ser utilizado este acuerdo en el juicio posterior que ha de seguirse para
perseguir su responsabilidad. Estas medidas se han adoptado para incentivar su utilización dentro del nuevo sistema procesal
penal.254
255
Corte Suprema14. 5. 1947. Revista de Derecho y Jurisprudencia 44. Sec. 1. Pág. 565
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Por eso se ha resuelto que falta este requisito y que en consecuencia no comporta
una confesión: expresar en el escrito de contestación que eventualmente se pagarían
intereses 256; prestar una declaración sumarial la mujer casada antes de ser demandada
civilmente 257, formular cierta declaración al confeccionarse un inventario de los bienes
que componen la herencia 258.259
La regla general, de acuerdo a lo establecido en los arts.1713 del C.Civ y 385 del
C.P.C, es que confesión se admite como medio de prueba para acreditar todos los
hechos que configuran un conflicto, a menos que exista una disposición legal o un
principio jurídico que la excluya como medio de prueba.
Los casos en que se excluye la confesión como medio de prueba son los siguientes:
Dando aplicación a este principio de que el acto o contrato solemne se prueba sólo
con su solemnidad y que la falta de ella no puede ser suplida ni siquiera por la confesión
para acreditar el acto o contrato solemne, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia,
que "todo legado debe constar en un acto testamentario y siendo este último siempre
solemne, es manifiesto que la confesión del albacea no puede servir para dar por
establecida la existencia de aquella asignación, toda vez que la ley niega eficacia legal a
la confesión para acreditar actos solemnes.260 y que "el marido, para vender
voluntariamente un bien raíz de la sociedad conyugal, necesita la autorización,
consentimiento o voluntad de la mujer, la que debe otorgarla por escritura pública y no
en otra forma, siendo esta escritura pública solemnidad del acto, y no puede ser suplida
por otra prueba, ni aún por la confesión.261
256
Casación. 15. 12. 1924. . Rev. t. 25. sec. 1. pág 65
257
Casación. 20. 7. 1978. Rev. t. 75. sec. 4. Pág. 564
258
Corte de Apelaciones de Temuco. 28. 4. 1931. Gaceta. 1931. 1 sem. N*112 Pág. 481
259
Emilio Rioseco. La Prueba ante la Jurisprudencia. Derecho Civil y Procesal Civil. Confesión de Parte. Págs. 30 y 31
260
Corte Suprema8. 9. 1937. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 35 Sec. 1. Pág. 5
261
Corte de Apelaciones de Santiago. 17. 10. 1961. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 59. Sec. 1. Pág. 72
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Al efecto, se ha declarado, que “la confesión de parte en los juicios sobre nulidad
de matrimonio no produce plena fe en contra del litigante que la presta, en cuanto con
ella trata de acreditarse un hecho fundamental de la acción. Es una excepción al art.1713
del C.C.
c. En los juicios de separación de bienes por el mal estado de los negocios del
marido, la confesión de éste no hace prueba.(Art.157 C.Civ);
e. La declaración de uno de los cónyuges que afirme ser suya o debérsele una cosa
perteneciente a la sociedad conyugal, ni la confesión del otro, ni ambas juntas, se
estimarán suficiente prueba, aunque se hagan bajo juramento.(Art.1739 inc.2 C.Civ);
6. CLASIFICACION DE LA CONFESION
a.1. Confesión Judicial es aquella que se presta ante el tribunal que conoce de la
causa o ante el tribunal exhortado en quien se hubieren delegado las facultades a través
de un exhorto.263
Tiene importancia, puesto que ambas tienen diverso valor probatorio de acuerdo a
los arts.398,399 y 400 del CPC. y 1713 del C.P.C. Igual situación acontece en el
proceso penal, conforme a lo prescrito en los artículos 481 y 484 del C.P.P. 264
262
En el proceso penal, la confesión no es un medio de prueba que permita acreditar el hecho punible, el cual debe probarse por los
otros medios de prueba. Art.110 del C.P.P. La participación puede ser determinado por todos los medios de prueba incluida la
confesión, siempre que ella este acorde con los datos que comprueben el hecho punible(Art.111 del C.P.P.). En otras palabras, es
necesario que "el cuerpo del delito (hecho punible) esté legalmente comprobado por otros medios, y la confesión concuerde con las
circunstancias y accidentes de aquél.(Art. 481 Nº 4 del C.P.P.).
En el nuevo proceso penal, se contempla el mismo principio al establecerse que “ no se podrá condenar a una persona con el sólo
mérito de su propia declaración.” ( art 340 inc. final NCPP).
263
En el antiguo proceso penal, se considera que la confesión se ha prestado ante el juez de la causa, no sólo cuando ella se
verifica ante aquel cuya competencia no se hubiere puesto en duda, sino que también ante aquel que instruya el sumario en el caso
de las primeras diligencias.(Art. 481 Nº1 del C.P.P.).
264
En el nuevo proceso penal, esta clasificación carece de trascendencia, dado que el valor probatorio de ella debe ser determinada
por el tribunal conforme a las reglas de la sana crítica.
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Sólo tiene importancia para los efectos de examinar los requisitos que deben
reunirse para su generación, pero ambas tienen igual valor probatorio de acuerdo a lo
establecido en el art.400 del CPC.267
Tiene importancia por la forma en que ella debe ser acreditada, puesto que si es
necesaria la rendición de prueba de testigos y ella es verbal sólo podrá acreditarse
cuando sea admisible ese medio de prueba.
e.1.1. Como medida prejudicial propiamente tal (art.273 N* 1 C.P.C.), para los
efectos de preparar la entrada al juicio.
265
En el proceso penal, el artículo 488 bis del C.P.P. se refiere expresamente a la confesión espontanea respecto de la pretensión
civil hecha valer en el proceso penal, al señalarnos que "el reconocimiento que las partes hicieren en sus escritos, respecto de los
hechos que las perjudiquen indicados en el inciso anterior, constituirá confesión”.
266
En el proceso penal, se regula la confesión provocada respecto de la pretensión penal en los artículos 484 bis y 484 bis A; y
respecto de la pretensión civil en el artículo 488 bis del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, no se contempla la existencia de la confesión judicial provocada, lo que es evidente si tenemos presente
el derecho del imputado de guardar silencio.
267
En el proceso penal, se contempla expresamente por el legislador que "no hay confesión ficta" (Art. 484 bis A inc. final del
C.P.P.) y que "el silencio del imputado no implicará un indicio de participación, culpabilidad o inocencia"(Art.484 inc.2º del
C.P.P.).
En el nuevo proceso penal, al haberse contemplado expresamente el derecho del imputado de guardar silencio, no cabe concebir la
existencia de una confesión ficta, y constituiría una forma de violar este derecho el considerar el silencio del imputado como un
indicio de participación o culpabilidad.
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e.1.3. Como medio de prueba durante el curso de un juicio, con el fin de acreditar
dentro del proceso hechos personales o no personales del confesante.
e.1.4. Como gestión preparatoria de la vía ejecutiva (Art.434 N*5), con el fin
de procurarse a través de la confesión judicial a prestarse en la gestión preparatoria de
un título ejecutivo que le permita con posterioridad deducir una demanda ejecutiva.
Como medida para mejor resolver (Art 159 N* 2), para acreditar hechos que sean
de influencia en la cuestión y que no resulten probados durante el curso del proceso. En
el antiguo proceso penal, se contempla la posibilidad que el tribunal requiera la
declaración como medida para mejor resolver en términos amplios y sin limitaciones en
el art.499 del C.P.P.. 268
Tiene importancia esta clasificación, puesto que de acuerdo a lo previsto en los arts
1713 del C.Civ y 402 del C.P.C., nuestra Jurisprudencia ha declarado que “sólo cuando
la confesión se refiere a un hecho personal del confesante no procede recibir prueba
para acreditar lo contrario. Pero la prueba en contrario es admisible cuando la confesión
se refiere a un hecho no personal, como es, respecto del albacea, el que se efectuara el
testamento en un solo acto. 269
g. Según su contenido
268
En el nuevo proceso penal no se contempla la existencia de medidas para mejor resolver.
269
Corte Suprema 23. 10. 1930. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 28. Sec. 1 Pág. 345.
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desligados del primero (Compleja primer grado) o bien ligados o modificatorios del
mismo.(Compleja segundo grado).
h. Según su divisibilidad.
h.1. Divisible, es la confesión en la cual pueden separarse de ella los hechos que
perjudican al confesante de aquellos que le son desfavorables.
i.1. Confesión Eficaz es aquella que se genera en los casos que la ley la permite,
produciendo efectos probatorios.
i.2. Confesión Ineficaz es aquella que no produce efectos probatorios por no ser
permitida por la ley.
B. LA CONFESION JUDICIAL.
270
En el proceso penal, esta clasificación no tiene importancia para establecer la divisibilidad de la confesión por aplicarse en esta
materia la norma especial contenida en el artículo 482 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, esta clasificación carece de trascendencia, dado que el valor probatorio de ella debe ser determinada
por el tribunal conforme a las reglas de la sana crítica.
271
En el proceso penal, no cabe atender a esta clasificación de la confesión, debiéndose para este efecto aplicar la regla especial
que al efecto contempla el artículo 482 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, esta clasificación carece de trascendencia, dado que el valor probatorio de ella debe ser determinada
por el tribunal conforme a las reglas de la sana crítica.
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1. CONCEPTO.
Puede ser espontánea, esto es, aquella que se genera en cualquier escrito o
actuación que realiza una parte reconociendo la existencia de hechos que la perjudican y
favorecen a su contraria.
2. INICIATIVA.
a. De parte
b. Del Tribunal
Se contempla esta iniciativa del tribunal en el caso de la medida para mejor resolver
de Confesión.(Art.159 N*2 ).
3. OPORTUNIDAD PROCESAL.
272
Corte Suprema 3. 11. 1941. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 39. Sec. 1 Pág. 323
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1. En primera instancia.
Este derecho sólo lo podrán ejercer las partes hasta dos veces en la primera
instancia, pero si se alegan hechos nuevos durante el curso del juicio podrá exigirse una
vez más.
2. En segunda instancia.
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Este derecho sólo lo podrán ejercer las partes una vez en la segunda instancia, pero
si se alegan hechos nuevos durante su curso podrá exigirse una vez más.
En todo caso, es menester hacer presente que cualquiera sea la instancia en que se
ejerza este derecho, la formulación de la solicitud que se formule para ese efecto no
suspende el curso del procedimiento. Al efecto, nuestra Jurisprudencia ha señalado que
"como la absolución de posiciones, que puede solicitarse en cualquier estado del juicio,
no suspende el curso de la causa, puede dictarse sentencia en la causa aun estando
pendiente la referida diligencia. 273
Para que sea procedente que el tribunal decrete la confesión judicial de cualquiera
de las partes como una medida para mejor resolver es menester que de acuerdo al N* 2
del art.159 del C.P.C. concurran los siguientes requisitos:
273
Corte de Apelaciones de Santiago 9. 5. 1912. Revista de Derecho y Jurisprudencia. T. 10. Sec. 2 Pág. 427
274
Corte Suprema Queja. 30. 5. 1969. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 66. Sec. 3. Pág. 79
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Las posiciones deberán ser absueltas por las partes en forma personal o a través de
sus representantes legales si fueren personas jurídicas o incapaces.
En todo caso, los mandatarios judiciales pueden ser citados a absolver posiciones
acerca de hechos personales suyos en el proceso, aún cuando no tengan conferida la
facultad especial para absolver posiciones, de acuerdo a lo establecido en el art.396 del
C.P.C..
a. Escrito.
Si no se formula esta solicitud se entenderá que las posiciones podrán ser absueltas
por la propia contraparte personalmente o a través de su mandatario judicial si posee o
se le confieren facultades especiales con posterioridad para ello ;
3. Que se mande citar para día y hora determinados al litigante para que
comparezca a absolver posiciones de acuerdo al pliego que acompaña en sobre cerrado
y que solicita que se mantenga en reserva y custodia en la Secretaria del tribunal hasta el
día de la diligencia.
Dicho escrito deberá ser notificado por cedula al mandatario judicial de la parte
llamada a absolver posiciones, tenga o no el apoderado conferidas facultades para ese
efecto. La razón de ello radica en que el legislador estableció para el procurador la
obligación de hacer comparecer a su parte a absolver posiciones en el artículo 397 del
C.P.C. Al respecto, se ha declarado que "la obligación que afecta al procurador de hacer
comparecer a su mandante a absolver posiciones no pueden restringirse al solo caso del
procurador que no tiene facultades para absolverlas, ya que el art.397 del Cód. de P.
Civil no hace tal distinción. Así resulta también de la historia fidedigna del precepto."
275
En caso que la contraria no resida dentro del territorio jurisdiccional del tribunal
que conoce de la causa, es menester solicitarle al tribunal que decrete que la absolución
se haga a través de un exhorto ante el tribunal o los funcionarios en que dicha parte
resida de acuerdo a lo previsto en el inciso segundo del art.397 del C.P.C..
275
Corte Suprema Queja. 8. 5. 1937. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 34. Sec. 1. Pág. 249
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2. El absolvente reside fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce de
la causa, pero dentro del territorio de la República.
a. Obligación de comparecer.
La regla general, al igual que sucede con la prueba testimonial, es que toda persona
se encuentra obligada a comparecer a la audiencia fijada por el tribunal para absolver
posiciones.
2. Los que por enfermedad o por cualquier otro impedimento calificado por el
tribunal se hallen en imposibilidad de comparecer a la audiencia en que hayan de prestar
la declaración; y
3. Las mujeres, en caso que el tribunal estime prudente eximirlas de esta asistencia.
Sin embargo, la infracción a este deber no tiene una sanción penal, puesto que el
perjurio está configurado respecto de los testigos y no comete este delito el que miente
en causa propia.
Como hemos señalado, la parte que quisiere generar este medio de prueba, deberá
presentar un escrito pidiéndole al tribunal que fije día y hora para la celebración de la
audiencia a la cual deberá comparecer el absolvente a dar respuesta a las posiciones que
se le formulan.
En este caso, será necesario que la parte interesada en que se realice la diligencia
presente un nuevo escrito, en el cual solicitará que se cite por segunda vez al absolvente
a absolver posiciones bajo el apercibimiento contemplado en el artículo 394 del Código
de Procedimiento Civil.
276
Corte Suprema Queja. 11. 9. 1944. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 42. Sec. 1. Pág. 304
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1. El juez o el secretario del tribunal si se hubiere podido comisionar a éste para que
tome la diligencia de acuerdo a lo establecido en los arts .388 y 389 del C.P.C.;
2. El absolvente
Al respecto, debemos señalar que un comienzo por los términos restrictivos del
art.392 que sólo se refiere a la parte que solicitó la absolución, se estimó que no tenían
derecho a presenciar la absolución de posiciones el abogado y procurador del
absolvente. Sin embargo, con posterioridad se ha declarado que "tanto el abogado del
absolvente como del contendor que solicita la absolución pueden comparecer
asesorando a la parte en defensa de sus derechos, durante la práctica de la diligencia"
277
c. Juramento.
4. Declaración.
Al efecto, debemos recordar que las preguntas deben ser formuladas en términos
claros y precisos de manera que puedan ser entendidas sin dificultad (Art.386) y que
ellas deben guardar relación con los hechos de la causa.
277
Corte de Apelaciones de Concepción. 14. 11. 1933. Gaceta 1933. 2 Sem. N* 111 Pág. 390
278
Corte Suprema Queja. 10. 8. 1977. Fallos del Mes. N*225. Pág. 197
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En todo caso podrá el confesante añadir las circunstancias necesarias para la recta y
cabal inteligencia de lo declarado.(Art 391)
En este caso no existirá una confesión tácita, puesto que es la propia parte la que
reconoce los hechos que le perjudican y no es el tribunal mediante la dictación de una
resolución por haber concurrido los supuestos contemplados en el art.394 del C.P.C.
quien establece dicho reconocimiento.
La segunda situación, esto es, dar respuestas evasivas a las preguntas que se le
formulan se producirá cuando el absolvente con sus respuestas no contesta
derechamente las preguntas que se le formulan. La respuesta es evasiva cuando tiende a
evadir o huir de la pregunta que se formula.
Para los efectos que le produzca la confesión tácita es menester que la parte solicite
al tribunal que declare evasivas las respuestas formuladas y que el tribunal dicte una
resolución teniendo a la parte por confesa respecto de las preguntas asertivas respecto
de las cuales se han dado respuestas evasivas. Al efecto, se ha declarado que sólo a
petición de parte y en ningún caso de oficio, puede darse por confeso al absolvente por
estimarse evasivas sus respuestas.280 Lógicamente en este caso se dará por confeso al
absolvente por la resolución que dicte el tribunal sólo respecto de las preguntas
formuladas en forma asertiva y a las cuales se hubiere contestado en forma evasiva.
Para que se configure la confesión tácita en este caso es menester que concurran los
siguientes requisitos:
279
Corte Suprema Queja. 11. 1. 1977 Fallos del Mes. N*218. Pág. 337
280
Corte Suprema 6. 9. 1954. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 51. Sec. 1. Pág. 428
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En este caso, sólo se produce el efecto contemplado en el art.393 del C.P.C., esto
es, "si el litigante citado para prestar declaración no comparece, se le volverá a citar
bajo los apercibimientos que expresan los artículos siguientes.”
5. Que la parte presente un escrito al tribunal solicitando que se tenga por confeso
al absolvente respecto a las preguntas formuladas en forma asertiva; y
Este requisito es indispensable, puesto que el artículo 394 inc.2 requiere que se le
dé por confeso, a petición de parte.
6. Que el tribunal dicte una resolución teniendo al absolvente por confeso respecto
de las preguntas formuladas en forma asertiva.
Si las preguntas no estuvieren formuladas en forma asertiva, sino que sólo en forma
interrogativa procederá dar aplicación a las sanciones previstas en el inc. 2 del art.394,
esto es, multas o arrestos y suspensión pronunciamiento de la sentencia hasta que la
confesión se preste, a solicitud de parte.
a. Confesión Extrajudicial.
a.1. Confesión extrajudicial verbal
Sólo será admisible en los casos en que sea admisible la prueba de testigos y en tal
caso puede ser base de una presunción judicial.(Art.398 inc.1)
a.4. Confesión extrajudicial prestada ante el juez incompetente, pero que ejerza
jurisdicción.Se estimará siempre como presunción grave para acreditar los hechos
confesados.(Art.398 inc.2)
a.6. Confesión extrajudicial prestada en otro juicio diverso, seguido entre las
mismas partes que litigan.
b. Confesión Judicial.
281
En materia penal, establece expresamente en el inciso final del artículo 484 bis A que "no hay confesión ficta en el proceso
penal” y lo mismo acontece en el nuevo proceso penal.
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El art. 399 inc. 1 del C.P.C. establece que "los tribunales apreciarán la fuerza
probatoria de la confesión judicial en conformidad a lo que establece el artículo 1713
del Código Civil y demás disposiciones legales.”
Por su parte, el inciso 1º del artículo 1713 del C. Civil prescribe que "la
confesión que alguno hiciere en juicio por sí, o por medio de apoderado especial, o de
su representante legal, y relativa a un hecho personal de la misma parte, producirá plena
fe contra ella, aunque no haya un principio de prueba por escrito; salvo los casos
comprendidos en el artículo 1701, inciso 1 y los demás que las leyes exceptúen.”
En segundo lugar, debemos señalar que el inciso primero del art.402 establece
perentoriamente que "no se recibirá prueba alguna contra los hechos personales
claramente confesados por los litigantes en el juicio. "De allí surge el aforismo "A
confesión de parte relevo de prueba”.
En tercer lugar, tenemos que señalar que la confesión judicial acerca de hechos
personales prima de acuerdo con lo señalado por un sector de la doctrina y
jurisprudencia sobre cualquier medio de prueba, por lo que ante pruebas contradictorias
para acreditar un hecho siempre habrá de optarse por ella .
acreditado el hecho que en ella se reconoce si existen otros medios probatorios de igual
valor que se encuentren más conformes con la verdad para dar por establecido otro
hecho de acuerdo a lo establecido en el artículo 428 del C.P.C..
De acuerdo a ese precepto del C.P.C., "si los hechos confesados no son
personales del confesante o de la persona a quien representa, producirá también prueba
la confesión.”
Sin embargo, respecto de esta confesión no recibe aplicación el inciso primero del
art.402 del C.P.C., por lo que no cabe duda que respecto de los hechos no personales
sobre los cuales ella recayó siempre será posible rendir prueba en contrario, y si son de
igual valor probatorio el tribunal podrá optar por establecer los hechos de acuerdo con el
medio que estime más conforme con la verdad al efectuar la apreciación comparativa de
acuerdo a lo establecido en el art.428 del C.P.C.287288
De acuerdo con ese precepto legal, podemos sentar la siguiente regla general, tanto
respecto de la confesión judicial acerca de hechos personales como no personales:
285
Corte Suprema Queja. 11. 11. 1944. Revista de Derecho y Jurisprudencia Sec. 1. Pág. 304
286
Corte Suprema 4. 11. 1980. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 77. Sec. 1. Pág. 114.
287
En el antiguo proceso penal, la confesión judicial del reo comprueba su participación en el delito cuando reúne todos los
requisitos que al efecto contempla el artículo 481 del C.P.C..
La confesión que no se preste ante el juez de la causa contemplado en el número 1 del artículo 481 y en presencia del secretario, no
constituirá prueba completa, sino un indicio o presunción , más o menos grave según las circunstancias en que se hubiere prestado y
el mérito que pueda atribuírsele a la declaración de aquellos que aseguren haberla presenciado.”(Artículo 484 del C.P.P.).
En el nuevo proceso penal, esta clasificación carece de trascendencia, dado que el valor probatorio de ella debe ser determinada
por el tribunal conforme a las reglas de la sana crítica.
288
En un sistema oral, en que rige la inmediación y la sana critica corresponde al juez determinar el valor
probatorio de la declaración formulada por la parte en unión con las otras pruebas. Véase art.295 PNCPC.
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Dicha prueba deberá ser rendida dentro del término probatorio ordinario, y si este
hubiere expirado y el tribunal lo estima necesario, podrá abrir un término especial de
prueba.289
Al efecto, establece el inciso 1º del artículo 401 del C.P.C. que "en general, el
mérito de la confesión no puede dividirse en perjuicio del confesante.”.
La indivisibilidad de la confesión emana del principio que nadie puede obtener una
prueba de su contrario, sino aceptándola como éste la ha producido, lo cual es conforme
a la equidad y la buena fe.
289
En el antiguo proceso penal, se establece en el artículo 483 del C.P.P. que si el reo retracta lo expuesto en su confesión, no será
oído, a menos que compruebe inequívocamente que la prestó por error, apremio, o por no haberse encontrado en el libre ejercicio de
su razón en el momento de practicarse la diligencia.
Si la prueba se rinde durante el sumario, se substanciará en pieza separada, y sin suspender los procedimientos de la causa
principal”.
En el nuevo proceso penal, no se regula específicamente esta situación. Sin embargo, no cabe duda que el imputado puede
retractarse de la confesión y rendir en el juicio oral todas las pruebas que estime pertinentes para destruir su mérito probatorio y
acreditar los motivos que la indujeron a retractarse. De acuerdo con el sistema de apreciación de la prueba, será el tribunal conforme
a las reglas de la sana critica quien determinará el valor probatorio de la confesión prestada, la que tendrá un carácter extrajudicial y
de las pruebas rendidas para desvirtuar su mérito.
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Por ejemplo: Diga como es efectivo que recibió la suma de $ 1.000.000 a título de
mutuo. Contestación. Si, es efectivo.
La confesión calificada es siempre indivisible por cuanto sólo existe en ella una
calificación del hecho confesado - motivo por el cual se le designa particularmente con
el nombre de "calificada”- , es decir, por medio de ella el confesante reconoce o acredita
el hecho que le perjudica, pero le asigna una diverso alcance jurídico.
Por ejemplo: Diga cómo es efectivo que recibió la suma de $ 1.000.000 a título de
mutuo. Contestación. Si, es efectivo, pero los recibí a título de donación.
Por ejemplo: Diga cómo es efectivo que recibió la suma de $ 1.000.000 a título de
mutuo. Contestación. Si, es efectivo, pero nada le debo por él recibió de mi parte igual
suma a título de mutuo, de manera que ambas obligaciones se han extinguido por
compensación.
290
Gaceta. 1936. 2º sem. pág. 552
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De allí, que el legislador procesal civil establezca en el inciso segundo del artículo
401 respecto de la confesión que "podrá sin embargo, dividirse:
Por ejemplo: Diga cómo es efectivo que recibió la suma de $ 1.000.000 a título de
mutuo. Contestación. Si, es efectivo, pero nada le debo por haberle pagado esa suma en
tal fecha.
De allí, que el legislador procesal civil establezca en el inciso segundo del artículo
401 respecto de la confesión que "podrá sin embargo, dividirse:
N°2 Cuando comprendiendo varios hechos ligados entre sí o que se modifiquen los
unos a los otros, el contendor justifique con algún medio legal de prueba la falsedad de
las circunstancias que, según confesante, modifiquen o alteren el hecho confesado.
Los jueces de la instancia son soberanos para establecer si los hechos comprendidos
en la confesión son conexos o inconexos con el principal reconocido.
291
En materia penal, no rigen las normas antes señaladas en materia civil, por cuanto se ha regulado esta materia expresamente en
el artículo 482 del C.P.P.
Al efecto, establece el mencionado precepto que "si el reo confiesa su participación en el hecho punible, pero le atribuye
circunstancias que puedan eximirlo de responsabilidad o atenuar la que se le impute, y tales circunstancias no estuvieren
comprobadas en el proceso, el tribunal les dará valor o no, según corresponda, atendiendo al modo en que verosímilmente
acaecerían los hechos y a los datos que arroje el proceso para apreciar los antecedentes, el carácter y la veracidad del reo y la
exactitud de su exposición.
De acuerdo con ello, en el proceso penal corresponde al juez la facultad de dividir o no la confesión conforme a las atribuciones
otorgadas por el legislador.
La doctrina ha señalado sobre la materia que "el juez domina todo el proceso y decide si debe o no dividirse la confesión, en el caso
previsto en el precepto."291
En el nuevo proceso penal, no se regula específicamente esta situación. Sin embargo, acuerdo con el sistema de apreciación de la
prueba, será el tribunal conforme a las reglas de la sana crítica quien determinará el valor probatorio de la confesión prestada.
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c. Código de Procedimiento Penal: Los arts.189 a 201, ubicados dentro del Sumario
Criminal, se encargan de regular las obligaciones de los testigos y la forma de prestar
declaraciones; los arts.458 a 497, ubicados dentro del Plenario, regulan las inhabilidades
de los testigos, la ratificación de los que hubieren declarado en el sumario y su valor
probatorio; y finalmente los arts.492 a 497 se refieren a las tachas de los testigos.
d.- Código Procesal Penal: Art. 23 Citación del ministerio público; art. 33
Citaciones judiciales; art.190 Testigos ante el ministerio público; art. 191 Anticipación
de prueba; art. 192 anticipación de prueba testimonial en el extranjero ; art 259
Ofrecimiento prueba de testigos en la acusación; art 261 Ofrecimiento prueba de
testigos por el querellante en la acusación particular o adhesión a la acusación; art 60
Ofrecimiento prueba de testigos por el actor civil en la demanda civil; Art
263Ofrecimiento de prueba de testigos por el acusado; Art. 280 Prueba anticipada
durante la audiencia de preparación del juicio oral; arts 298 a 313 Regulación de
diversos aspectos de la prueba testimonial; art. 329 Peritos y testigos en la audiencia del
juicio oral; ART. 330 Métodos de interrogación ; Art. 331 Lectura de declaraciones
anteriores en la audiencia de juicio oral; Art. 332 Lectura para apoyo de memoria en la
audiencia de juicio oral; art. 336 Prueba no solicitada oportunamente y .el art. 473 letra
c) contempla como causal de revisión de la sentencia ejecutoriada la fundamentación de
ella en testimonios que hubieren sido declarados falsos en una causa criminal.292
b. CONCEPTO.
Los testigos son los terceros extraños al juicio que declaran bajo juramento acerca
de la verificación de ciertos hechos que se controvierten en el proceso. (Mario
Mosquera)
De las definiciones dadas por la doctrina y jurisprudencia, tres son los requisitos
que deben concurrir para que una persona tenga dentro del proceso el carácter de
testigo:
292
Véase arts 276 a 288, 305,306 PNCPC
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c. Debe conocer los hechos por haberlos percibido por sus propios sentidos o el
dicho de otro.
Es así como la Jurisprudencia, ha declarado que "el que figura como demandado en
el pleito, aunque haya enajenado los derechos a que éste se refiere, no es hábil para
declarar como testigo.293
En primer lugar, debemos dejar constancia que los testigos siempre deberán
declarar acerca de situaciones de carácter fáctico, no pudiendo rendirse prueba
testimonial sobre cuestiones de derecho.
En segundo lugar, es menester que el testigo declare sobre hechos ciertos, precisos
y determinados, no pudiendo éste proceder a emitir en sus declaraciones opiniones o
apreciaciones, puesto que ellas corresponderán efectuarlas al tribunal o a los peritos
mediante el informe que se les recabe específicamente en atención a sus conocimientos
técnicos o científicos.
293
Corte de Apelaciones de Santiago. 18. 6. 1913. Gaceta 1913. 1 sem. N. 400 Pág. 1252.
294
Valpo. 4. 7. 1932. Revista de Derecho y Jurisprudencia31. SEC. 1 Pág. 462
295
Corte Suprema 17. 10. 1938. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 36. Sec. 1 Pág 286
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como simple dato ilustrativo, ya que ellos deben declarar sobre hechos producidos y no
están llamados a hacer la apreciación del daño296.”
En el nuevo proceso penal, es posible sostener que los testigos puede declarar no
sólo sobre lo que hubiere presenciado a través de sus sentidos, sino que también acerca
de lo que el dedujere de acuerdo con sus conocimientos. Al efecto, el inciso 2º del art.
309 del NCPP dispone que “todo testigo dará razón circunstanciada de los hechos sobre
los cuales declarare, expresando si los hubiere presenciado, si los dedujere de
antecedentes que le fueren conocidos o si los hubiere oído referir a otras personas.
296
Corte de Apelaciones de Santiago. 16. 9. 1931. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 31. Sec. 1. Pág. 144
297
Corte de Apelaciones de Pta Arenas. 19. 6. 1963. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 60. Sec. 2 Pág. 57
298
En el nuevo proceso penal, prima el principio de la inmediación, dado que la prueba testimonial siempre debe ser rendida en
presencia del tribunal de garantía ( prueba anticipada) o ante el tribunal de juicio oral para que tenga valor probatorio. Al efecto, el
art. 35 del NCPP establece expresamente la nulidad de las actuaciones delegadas y el art 284 contempla la presencia ininterrumpida
de los jueces del tribunal oral durante la audiencia. Véase arts 8,259,305 PNCPC.
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4. Puede tener el carácter de Plena prueba o de Prueba Semi Plena según concurran
o no los requisitos legales establecidos al efecto y que debe apreciar el tribunal para su
determinación.299 300
b. Testigos de Oídas son aquellos que conocieron los hechos a través del dicho de
una de las partes o de terceros.
b. Testigos Singulares son aquellos que están de acuerdo sobre el hecho, pero
difieren sobre las circunstancias esenciales que lo rodearon.
299
En el nuevo proceso penal, el valor de la prueba testimonial se determina de acuerdo con el sistema de la sana crítica conforme a
lo previsto en los arts 297, 340 y 342 letra c)
300
Véase art.266 PNCPC
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a. Testigos Hábiles son aquellos que reúnen todos los requisitos legales para que
su declaración produzca efecto por no encontrarse afectos por una inhabilidad
establecida por la ley. Constituyen la regla general, puesto que toda persona es capaz
para declarar en juicio mientras la ley no establezca su inhabilidad.(art 356).
b. Testigos Inhábiles son aquellos que no reúnen los requisitos para que su
declaración tenga valor en juicio por encontrarse afectos por una inhabilidad legal y
haberse ésta declarado por el tribunal.
La forma de hacer valer las inhabilidades son las tachas y ellas son resueltas por
regla general por el tribunal en la sentencia definitiva.
La prueba testimonial siempre ha sido mirada con desconfianza por parte de nuestro
legislador.
Por otra parte, la prueba testimonial es aquella que con mayor facilidad puede ser
conseguida mediante dádivas por las partes.
Basado en estos motivos es que don Andrés Bello, en el Mensaje del Código Civil,
nos explica la conveniencia de restringir en la mayor medida posible este medio de
prueba, expresándonos al respecto:
301
En el nuevo proceso penal, se establece expresamente que no existirán testigos inhábiles, sin perjuicio que los intervinientes
podrán dirigir al testigo, preguntas tendientes a demostrar su credibilidad o falta de ella, la existencia de vínculos con alguno de los
intervinientes que afectaren o pudieren afectar su imparcialidad, o algún otro defecto de idoneidad ( art.309) debiendo determinarse
el valor probatorio conforme a la sana crítica.
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"No hay para que deciros la facilidad con que por medio de declaraciones juradas
pueden impugnarse y echarse por tierra los más legítimos derechos. Conocida es en las
poblaciones inferiores la existencia de una clase infame de hombres que se labran un
medio de subsistencia en la prostitución del juramento. Algo tímidas parecerán bajo este
punto de vista las disposiciones del proyecto; pero se ha recelado poner trabas a la
facilidad de las transacciones, y se ha creído más prudente aguardar otra época en que
generalizado por todas partes el uso de la escritura, se pueda sin inconveniente reducir a
más estrechos límites la admisibilidad de la prueba verbal “.
Al respecto, el art.1708 del C.Civ. establece que "No se admitirá prueba de testigos
respecto de una obligación que haya debido consignarse por escrito”.
b.Los actos o contratos que contienen la entrega a promesa de una cosa que valga
más de dos unidades tributarias.(Art.1709 inc 1).
Respecto de esta última norma debemos tener presente que ella debe ser
interpretada según don Arturo Alessandri R. en forma amplia, por lo que se
comprenden todos los actos o contratos que den lugar a una obligación de dar, hacer o
no hacer una cosa.
Al efecto, el inc.2 del art.1709 establece que “no será admisible la prueba de
testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o
contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o después de su
otorgamiento, aún cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una
cosa cuyo valor no alcance a la referida suma.”
c. Se trate de probar el depósito de efectos del que aloja en una posada (Art.2.241
en relación al art.2.237) o del que entra a alguna fonda, café, casa de billar o de baños o
establecimientos semejantes.(Art.2.248); y
Debemos hacer presente que todas estas normas sobre limitación de la prueba, solo
tienen aplicación respecto de los actos y contratos de carácter civil , mas no respecto de
los actos y contratos de carácter mercantil. De acuerdo a lo prescrito en el art.128 del
Código de Comercio la prueba de testigos es admisible en negocios mercantiles,
cualquiera sea la cantidad que importe la obligación que se trate de probar, salvo en los
casos en que la ley exija escritura pública.
La iniciativa de parte es la fundamental, puesto que sin ella no puede haber prueba
testimonial.
En el caso de la prueba testimonial esta es una medida común, que pueden pedir
tanto el futuro demandante como el futuro demandado.
Al respecto, establece el artículo 286 del C.P.C. que "se podrá asimismo, solicitar
antes de la demanda el examen de aquellos testigos cuyas declaraciones por razón de
impedimentos graves, haya fundado temor de que no puedan percibirse oportunamente.
Las declaraciones versarán sobre los puntos que indique el actor, calificados de
conducentes por el Tribunal.
Art.159 Nº5 del C.P.C. "Los tribunales sólo dentro del plazo para dictar sentencia,
podrán dictar de oficio medidas para mejor resolver. Las que se dicten fuera de este
plazo se tendrán por no decretadas. Sin perjuicio de lo establecido en el inciso primero
del art.431, podrán dictar alguna o algunas de las siguientes medidas: La
comparecencia de testigos que hayan declarado en juicio, para que aclaren o expliquen
sus dichos obscuros o contradictorios”.
La iniciativa judicial comprende sólo el art.159 Nº5 y tiene tres limitaciones muy
importantes:
1. El juez sólo puede decretar la medida para mejor resolver luego de citadas las
partes para oír sentencia y dentro del plazo para pronunciar ésta.
3. El juez cita a los testigos con el sólo y único objeto que aclaren sus dichos
contradictorios y obscuros.
Por eso si no hay iniciativa de parte es imposible que haya prueba testimonial,
puesto que el tribunal sólo puede citar a los testigos que ya han comparecido y
declarado en el proceso, con el sólo fin de aclarar o explicar sus dichos oscuros o
contradictorios.302
302
En materia penal, dentro del antiguo proceso penal el juez puede durante todo el curso del sumario citar a declarar a las
personas que estime pertinentes para acreditar los objetivos de éste conforme a lo previsto en el artículo 189 del C.P.P.. Además, en
la etapa de Plenario Criminal puede citar a declarar a cualquier testigo, sin limitación alguna, como medida para mejor resolver de
acuerdo a lo previsto en el artículo 499 del C.P.P.. Además, no podemos olvidar que cualquier juez que tenga competencia en
materia penal podría interrogar a los testigos como primeras diligencias del sumario de conformidad a lo previsto en el artículo 7º
del C.P.P.
En el nuevo proceso penal, debemos distinguir tres etapas o fases: la investigación, la audiencia de preparación del juicio oral y el
juicio oral.
a.- En la etapa de investigación, le corresponde al fiscal la dirección de la investigación y es por ello que “ cuando en el desarrollo
de su actividad de investigación el fiscal requiriere la comparecencia de una persona, podrá citarla por cualquier medio idóneo. Si la
persona citada no compareciere, el fiscal podrá ocurrir ante el juez de garantía para que lo autorice a conducirla compulsivamente a
su presencia.
Con todo, el fiscal no podrá recabar directamente la comparecencia personal de las personas o autoridades a que se refiere el artículo
300. Si la declaración de dichas personas o autoridades fuere necesaria, procederá siempre previa autorización del juez de garantía y
conforme lo establece el artículo 301.(Art. 23 NCPP).
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Durante la etapa de investigación, los testigos citados por el fiscal estarán obligados a comparecer a su presencia y prestar
declaración ante el mismo, salvo aquellos exceptuados únicamente de comparecer a que se refiere el artículo 300. El fiscal no podrá
exigir del testigo el juramento o promesa previstos en el artículo 306.
Si el testigo citado no compareciere sin justa causa o, compareciendo, se negare injustificadamente a declarar, se le impondrán,
respectivamente, las medidas de apremio previstas en el inciso primero y las sanciones contempladas en el inciso segundo del
artículo 299.
Tratándose de testigos que fueren empleados públicos o de una empresa del Estado, el organismo público o la empresa respectiva
adoptará las medidas correspondientes, las que serán de su cargo si irrogaren gastos, para facilitar la comparecencia del testigo, sea
que se encontrare en el país o en el
extranjero. ( Artículo 190 NCPP).
La policía puede, sin recibir instrucciones previas de los fiscales identificar a los testigos y consignar las declaraciones que éstos
prestaren voluntariamente, tratándose de delitos flagrantes y de personas que se encuentren en el sitio del suceso. Art. 83 letra d)
NCPP.
Los otros intervinientes (art. 12NCPP) pueden solicitar al Fiscal que cite a declarar a determinados testigos que puedan ser de
interés para el cumplimiento de los objetivos del proceso penal, contemplándose expresa y específicamente esta facultad respecto
del imputado en el art. 93 letra c) y del querellante en el art.113 letra e) del N.C.P.P y de todos los intervinientes en el art. 183 del
NCPP.
En caso que el Ministerio Público no diere cumplimiento a esas diligencias solicitadas por esos intervinientes se estaría infringiendo
expresamente el principio de objetividad con el cual deben esos funcionarios dirigir la investigación, consagrado en los arts 77 del
NCPP y 3º de la Ley Orgánica del Ministerio Público y cabría reclamar de la negativa o negligencia del Fiscal adjunto en realizar
esas diligencias ante el Fiscal Regional conforme a lo previsto en los arts 183 del NCPP y 32 letra b) y 33 de la L.O.M..P.
Además cabe tener presente que conforme a lo previsto en el art. 257del NCPP, que “hasta la realización de la audiencia a que se
refiere el artículo 249 y durante la misma, los intervinientes podrán reiterar la solicitud de diligencias precisas de investigación
que oportunamente hubieren formulado durante la investigación y que el ministerio público hubiere rechazado.
Si el juez de garantía acogiere la solicitud, ordenará al fiscal reabrir la investigación y proceder al cumplimiento de las
diligencias, en el plazo que le fijará. Podrá el fiscal, en dicho evento y por una sola vez, solicitar ampliación del mismo plazo
El juez no decretará ni renovará aquellas diligencias que en su oportunidad se hubieren ordenado a petición de los intervinientes y
no se hubieren cumplido por negligencia o hecho imputable a los mismos, ni tampoco las que fueren manifiestamente impertinentes,
las que tuvieren por objeto acreditar hechos públicos y notorios ni, en general, todas aquellas que hubieren sido solicitadas con
fines puramente dilatorios.
Vencido el plazo o su ampliación, o aun antes de ello si se hubieren cumplido las diligencias, el fiscal cerrará nuevamente la
investigación y procederá en la forma señalada en el artículo 248
Al juez de garantía no le corresponde decretar de oficio que comparezcan a declarar ante él determinados testigos, sino tan sólo
autorizar la medida de apremio para comparecencia del testigo ante el Fiscal a declarar en caso de incomparecencia ( art. 23 inc. 1º);
autorizar a que se tome declaraciones a las personas que se encuentran exceptuadas de comparecer, las que serán interrogadas en el
lugar en que ejercen sus funciones o en su domicilio, con excepción de los chilenos o extranjeros que gozaren en el país de
inmunidad diplomática, en conformidad a los tratados vigentes en la materia, que lo harán por oficio, en forma voluntaria, debiendo
requerirse su declaración a través de un oficio que se remitirá por el ministerio respectivo.( art 23 inc.2º) ; formular preguntas al
testigo en la audiencia de prueba anticipada y que ya hubiere declarado conforme al interrogatorio efectuado por las partes, para que
aclare sus dichos ( arts 329 inciso penultimo en relación con el art.71 del NCPP) y ordenar al fiscal a petición de alguno de los
intervinentes, formulada antes o durante la audiencia en la cual se comunicará luego de cerrada la investigación la decisión de
sobreser o no perseverar en la investigación, la realización de diligencias solicitadas anteriormente al fiscal por algunos de los
intervinentes y que no se hubieren llevado a cabo por los motivos y en la forma en la forma prevista en el artículo 257 del NCPP.
En todo caso, por regla general, los testigos que hubieren prestado declaración ante el Fiscal no se encuentran exonerados de la
obligación de comparecer a declarar en el juicio oral y los testimonios que hubieren prestado ante el Fiscal no tendrán valor
probatorio dentro del juicio oral conforme a lo previsto en los arts 296 y 340 inc.2º del N.C.P.P.
Excepcionalmente, las declaraciones de testigos prestadas ante el fiscal tienen valor probatorio en el juicio oral, siempre que durante
el desarrollo de éste se hubiere dado lectura a los registros en que constan los testimonios, en los siguientes casos:
a) Cuando constaren en registros o dictámenes que todas las partes acordaren en incorporar, con aquiescencia del tribunal; y
b) Cuando la no comparecencia de los testigos, peritos o coimputados fuere imputable al acusado. (Art. 331 letras b) y c).
Por otra parte, es posible que se preste declaración ante el juez de garantía antes del juicio oral, como una verdadera medida
prejudicial probatoria, en los siguientes casos:
1º.- Durante el curso de la investigación respecto de testigos que se encuentran en Chile.
Al concluir la declaración del testigo, el fiscal le hará saber la obligación que tiene de comparecer y declarar durante la audiencia del
juicio oral, así como de comunicar cualquier cambio de domicilio o de morada hasta esa oportunidad.
Si, al hacérsele la prevención prevista en el inciso anterior, el testigo manifestare la imposibilidad de concurrir a la audiencia del
juicio oral, por tener que ausentarse a larga distancia o por existir motivo que hiciere temer la sobreviniencia de su muerte, su
incapacidad física o mental, o algún otro obstáculo semejante, el fiscal podrá solicitar del juez de garantía que se reciba su
declaración anticipadamente.
En los casos previstos en el inciso precedente, el juez deberá citar a todos aquellos que tuvieren derecho a asistir al juicio oral,
quienes tendrán todas las facultades previstas para su participación en la audiencia del juicio oral.( art. 191 NCPP)
2º.- Durante el curso de la investigación respecto de testigos que se encuentran en el extranjero.
Si el testigo se encontrare en el extranjero y no pudiere aplicarse lo previsto en el inciso final del artículo 190, el fiscal podrá
solicitar al juez de garantía que también se reciba su declaración anticipadamente.
Para ese efecto, se recibirá la declaración del testigo, según resultare más conveniente y expedito, ante un cónsul chileno o ante el
tribunal del lugar en que se hallare.
La petición respectiva se hará llegar, por conducto de la Corte de Apelaciones correspondiente, al Ministerio de Relaciones
Exteriores para su diligenciamiento, y en ella se individualizarán los intervinientes a quienes deberá citarse para que concurran a la
audiencia en que se recibirá la declaración, en la cual podrán ejercer todas las facultades que les corresponderían si se tratase de una
declaración prestada durante la audiencia del juicio oral.
Si se autorizare la práctica de esta diligencia en el extranjero y ella no tuviere lugar, el ministerio público deberá pagar a los demás
intervinientes que hubieren comparecido a la audiencia los gastos en que hubieren incurrido, sin perjuicio de lo que se resolviere en
cuanto a costas.( art. 192 NCPP)
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1. Antes del juicio, como medida prejudicial probatoria de testigos. Art.286 del
C.P.C.
2. Durante el juicio.
En primera instancia sólo puede rendirse prueba testimonial dentro del término
probatorio, siempre que se cumplan las formalidades exigidas por la ley. Hay que tener
presente eso si los casos de ampliación de la prueba art.321 y la existencia de términos
especiales vinculados a la prueba testimonial 340 del CPC.
El artículo 207 citado requiere para que proceda la prueba testimonial en segunda
instancia la concurrencia copulativa de los siguientes requisitos:
3º.- Con motivo de una solicitud formulada durante la audiencia de preparación de juicio oral.
Durante la audiencia de preparación del juicio oral también se podrá solicitar la prueba testimonial anticipada conforme a lo previsto
en el artículo 191.
Asimismo, se podrá solicitar la declaración de peritos en conformidad con las normas del Párrafo 3° del Título VIII del Libro
Primero, cuando fuere previsible que la persona de cuya declaración se tratare se encontrará en la imposibilidad de concurrir al
juicio oral, por alguna de las razones contempladas en el inciso segundo del artículo 191. Art.280.-
En todo caso, por regla general, los testigos que hubieren prestado declaración ante el juez de garantía no se encuentran exonerados
de la obligación de comparecer a declarar en el juicio oral y los testimonios anteriores que hubieren prestado no tendrán valor
probatorio dentro del juicio oral conforme a lo previsto en los arts 296, 334 inc. 1º y 340 inc.2º del N.C.P.P.
Excepcionalmente, las declaraciones de testigos prestadas ante el fiscal tienen valor probatorio en el juicio oral, siempre que durante
el desarrollo de éste se hubiere dado lectura a los registros en que constan los testimonios, en los siguientes casos:
a) Cuando se tratare de declaraciones de testigos o peritos que hubieren fallecido o caído en incapacidad física o mental, o
estuvieren ausentes del país, o cuya residencia se ignorare o que por cualquier motivo difícil de superar no pudieren declara r en el
juicio, siempre que ellas hubieren sido
recibidas por el juez de garantía en una audiencia de prueba formal, en conformidad con lo dispuesto en los artículos 191 y 280;
b) Cuando constaren en registros o dictámenes que todas las partes acordaren en incorporar, con aquiescencia del tribunal;
c) Cuando la no comparecencia de los testigos, peritos o coimputados fuere imputable al acusado, y
d) Cuando se tratare de declaraciones realizadas por coimputados rebeldes, prestadas ante el juez de garantía.
En todo caso, los registros en que consten las declaraciones prestadas ante el fiscal o juez de garantía como prueba anticipada
pueden ser utilizadas durante el juicio oral, pero solo después que se hubieren prestados las declaraciones por el testigos.
Al efecto, conforme a lo previsto en el art. 332 del NCPP, sólo una vez que el acusado o el testigo hubieren prestado declaración, se
podrá leer en el interrogatorio parte o partes de sus declaraciones anteriores prestadas ante el fiscal o el juez de garantía, cuando
fuere necesario para ayudar la memoria del respectivo acusado o testigo, para demostrar o superar contradicciones o para solicitar
las aclaraciones pertinentes.
b.- En la audiencia de preparación del juicio oral, que se realiza ante el juez de garantía y en la cual deben participar el Fiscal,
quien formula la acusación, el querellante que se hubiere adherido o formulado acusación particular, el actor civil que hubiere
deducido demanda civil y el acusado con su defensor; se determinan cuales son los documentos que pueden acompañarse como
prueba durante el juicio oral. ( arts 276 y 277 letra e) del NCPP).
El ofrecimiento de rendición de prueba testimonial para el juicio oral debe efectuarse oportunamente y en forma previa a la
audiencia del juicio oral por el Fiscal en su acusación ( art259 letra f)), por el querellante en su adhesión a la acusación o adhesión a
la acusación ( art.261 letra c)), por el actor civil en su demanda civil ( art 60).El acusado debe ofrecer su prueba testimonial hasta la
víspera del inicio de la audiencia de preparación del juicio oral, por escrito, o al inicio de la audiencia , en forma oral (art. 263 letra
c)). Además, en la audiencia de preparación de juicio oral se puede solicitar la rendicion de prueba testimonial anticipada conforme
a lo previsto en el inciso 1º del artículo 280
c.- El juicio oral es la oportunidad para que se debe rendir la prueba testimonial, mediante el interrogatorio que deben efectuar las
partes arts 329 y 330.
Excepcionalmente, el tribunal de juicio oral puede autorizar la rendición de una prueba testimonial no ofrecida oportunamente en
conformidad a lo previsto en el art.336 del NCPP.
En el juicio oral, no se contempla que el tribunal de juicio oral pueda decretar medidas para mejor resolver en relación con ningún
medio de prueba, contemplándose su participación solo en cuanto a poder dirigir preguntas a los testigos que hubieren declarado,
para que aclaren sus dichos, conforme al interrogatorio efectuado anteriormente por las partes de las partes.
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a. Que sea decretada la prueba testimonial como medida para mejor resolver. Esta
es una medida para mejor resolver distinta a aquella establecida en el art.159 del C.P.C
y será muy difícil de decretarse sólo de oficio por el tribunal, a menos que alguna de las
partes tome la iniciativa, puesto que sólo en ese caso se podrá conocer la existencia de
esos testigos.
d. Que tales hechos sean a juicio del tribunal estrictamente necesarios para la
acertada resolución del juicio.
303
En materia penal, los testigos pueden ser citados por el tribunal, de oficio o a petición de parte, durante toda la fase del Sumario
Criminal (art. 193 del C.P.P.);y en el Plenario Criminal, las partes pueden presentar hasta seis testigos para probar cada uno de los
hechos que le convengan (Art. 458 del C.P.P.); el juez puede citar como medida para mejor resolver a los testigos que estime
pertinentes (Art. 499 del C.P.P.); y en segunda instancia, es posible que se rinda prueba testimonial de acuerdo a lo establecido en
los artículos 517 a 522 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, el Fiscal puede citar a declarar a testigos ante él, ya sea actuando de oficio, o a requerimiento de los
intervinientes, durante todo el curso de la investigación, previa autorización del juez de garantía si lo hubiere de hacer
compulsivamente por falta de comparecencia o se tratare de tomar declaración a las personas que se encuentran exentas de la
obligación de comparecer Además, el Fiscal puede solicitar al juez de garantía que dichos testigos presten prueba anticipada ante él
si concurren los requisitos que contempla la ley para tal efecto. Finalmente, el Fiscal debe reabrir la investigación y tomar
declaración a los testigos que se hubiere requerido por algún interviniente y no lo hubiere practicado durante ella, si el juez de
garantía se lo ordenare conforme a lo previsto en el art. 257.
Durante la audiencia de preparación del juicio oral, se determinarán los testigos que deben ser presentados a declarar al juicio oral,
según el ofrecimiento que debe haberse efectuado por el Ministerio Público en el escrito de acusación, por el querellante en su
escrito de adhesión a la acusación o acusación particular, por el actor civil en su demanda y por el acusado en forma escrita hasta
antes de la audiencia de preparación de juicio oral o oralmente durante ella.
El juicio oral es la oportunidad para que se rinda la prueba testimonial ofrecida con anterioridad, en la forma y oportunidad prevista
por la ley. Excepcionalmente, el tribunal de juicio oral puede autorizar la rendición de una prueba testimonial no ofrecida
oportunamente en conformidad a lo previsto en el art.336 del NCPP.
En el juicio oral, no se contempla que el tribunal de juicio oral pueda decretar medidas para mejor resolver en relación con ningún
medio de prueba.
En cuanto al orden en que deben rendirse las pruebas en el juicio oral, se prevé por el artículo 328 del NCPP que “cada parte
determinará el orden en que rendirá su prueba, correspondiendo recibir primero la ofrecida para acreditar los hechos y peticiones de
la acusación y de la demanda civil y luego la prueba ofrecida por el acusado respecto de todas las acciones que hubieren sido
deducidas en su contra.”
Respecto del recurso de nulidad, se contempla que “ en el recurso de nulidad podrá producirse prueba sobre las circunstancias
que constituyeren la causal invocada, siempre que se hubiere ofrecido en el escrito de interposición del recurso.
Esta prueba se recibirá en la audiencia conforme con las reglas que rigen su recepción en el juicio oral. En caso alguno la
circunstancia de que no pudiere rendirse la prueba dará lugar a la suspensión de la audiencia.
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"Toda persona, cualquiera que sea su estado o profesión, está obligada a declarar y
a concurrir a la audiencia que el Tribunal señale con este objeto.
a. Los testigos que residan fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se
sigue el juicio no tienen la obligación de comparecer.
Los miembros y fiscales judciales de las Cortes y los jueces letrados que ejerzan sus
funciones en el asiento de éstas no declararán sin previo permiso de la Corte Suprema,
tratándose de algún miembro o fiscal judicial de este tribunal, o de la respectiva Corte
de Apelaciones en los demás casos. Este permiso se concederá siempre que no parezca
al tribunal que sólo se trata de establecer, respecto del juez o fiscal presentado como
testigo, una causa de recusación.(Art.362 inc.1)
Art. 361 Nº4 Las mujeres, siempre que por su estado o posición no puedan
concurrir sin grave molestia; y
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Art 361 Nº5 Los que por enfermedad u otro impedimento, calificado por el tribunal,
se hallen en imposibilidad de hacerlo.304
304
En materia penal, las personas que no están obligadas a comparecer aparecen mencionadas en el artículo 199 del C.P.P..
Además, es menester tener presente que en materia penal "el testigo queda en cierto modo, ligado al proceso: el juez hace saber al
testigo que tiene la obligación de comparecer cuantas veces se le necesite, poner en su conocimiento cualquier cambio de domicilio
o de morada que efectúe dentro de los cuatro meses siguientes a su declaración en su caso. De estas prevenciones se debe dejar
constancia al final de la declaración y al margen de la misma se anotarán los cambios de domicilio o de morada del testigo.(Art. 218
C.P.P.)”. 304
En el nuevo proceso penal, la obligación de comparecer no solo rige respecto de los jueces de garantía en el caso de prueba
anticipada y ante el tribunal oral, sino que también para ante el Fiscal durante el curso de la investigación.
Durante el curso de la investigación, el Fiscal se encuentra facultado para citar a su presencia declarar como testigos a todas las
personas que no se encuentran exentos de la obligación de comparecer, y en caso que no lo hagan, podrá ocurrir ante el juez de
garantía para que lo autorice a conducir a dicha persona compulsivamente ante él.( arts23 y 190 NCPP).
Dicha obligación de comparecer no rige respecto de los testigos que se encuentran en el extranjero, salvo el caso previsto en el
inciso final del art. 190, puesto que a ellos debe tomarse su declaración por el fiscal en la forma prevista en el artículo 192.
Tratándose de los testigos que residen fuera del territorio en que el Fiscal realiza la investigación, éste deberá tomarles declaración
en su residencia, a menos que estuviere dispuesto a pagarles anticipadamente los gastos de traslado y habitación conforme a lo
previsto en el art. 312.
La obligación de comparecer ante un tribunal que ejerza competencia en materia penal, sea que se efectúe por el juez de garantía
para que se preste una prueba anticipada o ante el tribunal de juicio oral, se encuentra establecida en el inciso 1º del art. 298 del
NCPP según el cual “toda persona que no se encontrare legalmente exceptuada tendrá la obligación de concurrir al llamamiento
judicial practicado con el fin de prestar declaración testimonial.
La citación judicial del testigo se debe verificar en la forma prevista en los arts 33, 281 inc. final y 299 del NCPP.
De acuerdo con dichos preceptos, cuando fuere necesario citar a un testigo se le notificará la resolución que ordenare su
comparecencia, en la cual se le debe hacer saber el tribunal ante el cual debieren comparecer, su domicilio, la fecha y hora de la
audiencia, la identificación del proceso de que se tratare y el motivo de su comparecencia. Al mismo tiempo se les advertirá que la
no comparecencia injustificada dará lugar a que sean conducidos por medio de la fuerza pública, que quedarán obligados al pago de
las costas que causaren y que pueden imponérseles sanciones. También se les deberá indicar que, en caso de impedimento, deberán
comunicarlo y justificarlo ante el tribunal, con anterioridad a la fecha de la audiencia, si fuere posible.
Dicha citación que hace incurrir al testigo en una obligación ineludible, le confiere también un derecho preferente frente a otras
obligaciones. Al efecto, dispone el art. 313 del NCPP que “la comparecencia del testigo a la audiencia a la que debiere concurrir,
constituirá siempre suficiente justificación cuando su presencia fuere requerida simultáneamente para dar cumplimiento a
obligaciones laborales, educativas o de otra naturaleza y no le ocasionará consecuencias jurídicas adversas bajo circunstancia
alguna.
Si el testigo legalmente citado no compareciere sin justa causa, el tribunal podrá :
a.- Disponer su arresto hasta la realización de la actuación, por un máximo de veinticuatro horas;
b.- Imponerles el pago de una multa de hasta quince unidades tributarias mensuales; y
c.- Imponerles el pago de las costas provocadas por su inasistencia.
Respecto de la obligación de comparecer debemos tener presente:
a. Los testigos que se encuentren en el extranjero no tienen la obligación de comparecer, puesto que a ellos se les debe tomar la
prueba anticipada conforme a lo previsto en los arts 192 y 280 del NCPP , la cual podrá tener valor en el juicio oral conforme a lo
establecido en la letra a) del art. 331.
b. Los testigos que residan dentro del país, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio no tienen la
obligación de comparecer, a menos que se le pague anticipadamente los gastos de traslado y habitación conforme a lo
establecido en el inciso 1º del art. 312 del NCPP..
c. Excepcionalmente, no se encuentran obligadas a comparecer ante el tribunal para prestar declaraciones como testigos las personas
indicadas en el art.300 del NCPP y que son :
a) El Presidente de la República y los ex Presidentes; los Ministros de Estado; los Senadores y Diputados; los miembros de la Corte
Suprema; los integrantes del Tribunal Constitucional; el Contralor General de la República y el Fiscal Nacional;
b) Los Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas, el General Director de Carabineros de Chile y el Director General de la Policía
de Investigaciones de Chile;
c) Los chilenos o extranjeros que gozaren en el país de inmunidad diplomática, en conformidad a los tratados vigentes sobre la
materia, y
d) Los que, por enfermedad grave u otro impedimento calificado por el tribunal, se hallaren en imposibilidad de hacerlo.
Respecto de las personas enumeradas en las letras a), b) y d) debemos tener presente lo siguiente:
a.- Ellas pueden renunciar a su derecho a no comparecer, y en tal caso deberán concurrir y restar declaración conforme a las reglas
generales.
b.- Se entenderá que dichas personas no tienen el derecho a no comparecer y deberán prestar declaración ante el tribunal oral
conforme a las reglas generales, cuando habiendo efectuado el llamamiento un tribunal de juicio oral en lo penal, la unanimidad de
los miembros de la sala, por razones fundadas, estimare necesaria su concurrencia ante el tribunal.
c.- Dichas personas serán interrogadas en el lugar en que ejercieren sus funciones o en su domicilio. A tal efecto, propondrán
oportunamente la fecha y el lugar correspondientes. Si así no lo hicieren, los fijará el tribunal. En caso de inasistencia del testigo, se
aplicarán las normas generales, esto es, deberá concurrir a declarar ante el tribunal.
d.- A la audiencia ante el tribunal tendrán siempre derecho a asistir los intervinientes. El tribunal podrá calificar las preguntas que se
dirigieren al testigo, teniendo en cuenta su pertinencia con los hechos y la investidura o estado del deponente.
e.- Respecto de estas personas, si bien es cierto que por regla general no están obligadas a comparecer, ellas si tienen las otras dos
obligaciones de los testigos, la que cumplirán prestando su declaración conforme a las reglas generales en el lugar hábil que
indiquen y deberán expresar que lo hacen en virtud del juramento que la ley exige a los testigos.
f.- En el nuevo proceso penal no se contempla que los miembros y fiscales de las Cortes y los jueces letrados que ejerzan sus
funciones en el asiento de éstas no declararán sin previo permiso de la Corte Suprema, tratándose de algún miembro o fiscal de este
tribunal, o de la respectiva Corte de Apelaciones en los demás casos y que este permiso se concederá siempre que no parezca al
tribunal que sólo se trata de establecer, respecto del juez o fiscal presentado como testigo, una causa de recusación.
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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015
Todas estas personas que están exentas de comparecer, han dejado de declarar por
informe y deben declarar ante el tribunal.
Para ese efecto, dentro de tercer día siguiente a su notificación, las personas
mencionadas propondrán al tribunal el lugar y la fecha, comprendida dentro del término
probatorio, de realización de la audiencia respectiva. El juez los fijará sin más trámite si
el interesado así no lo hiciere ni comunicare su renuncia al derecho que le confiere este
artículo.305
Los motivos por los cuales se ha consagrado el secreto profesional como una
excusa legal para declarar han sido diversos a lo largo del tiempo. "El secreto
Respecto de las personas comprendidas en la letra c), esto es, los chilenos o extranjeros que gozaren en el país de inmunidad
diplomática, en conformidad a los tratados vigentes, debemos tener presente las siguientes reglas especiales:
a.- Ellas declaran por medio de informes escritos, que deben dirigir al tribunal dando respuestas a las preguntas que se le hubieren
formulado,
b.- Para ellas es voluntario consentir en prestar la declaración;
c.- Para que presten declaración, se les dirigirá un oficio respetuoso, por medio del ministerio respectivo, en el cual deberían
contenerse las preguntas que todos los intervinientes del proceso estime pertinente formularles.
305
El inciso segundo del art. 361 fue agregado por el artículo 2° de la Ley 19,806, de 31 de mayo de 2002.
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profesional ha sido reconocido como una excusa legal del deber de testimonial, desde
los tiempos clásicos de Grecia y Roma, con diferentes modalidades: como un derecho
del profesional de abstenerse de relevarlo, como un derecho del cliente sin cuya
autorización no es posible el testimonio, o como un deber social que no puede ser
excusado por el cliente ni por el juez." 306
306
Hernando Devis Echandia. Teoría General de la Prueba Tomo II. Página 60
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a) Prohibición de revelación.
b) Deberes de cuidado.
El abogado debe adoptar medidas razonables para que las condiciones en las que
recibe, obtiene, mantiene o revela información sujeta a deber
de confidencialidad sean tales que cautelen el carácter confidencial de esa información;
y
c) Deber de cuidado respecto de acciones de colaboradores.
Artículo 48. Deber de revelar información por abogado que desempeña una
función pública.
El consentimiento expreso debe ser prestado con la debida ilustración por parte
del abogado que lo solicita. La autorización del cliente no obliga al abogado a revelar
información sujeta a confidencialidad. El abogado informado por terceros de haber sido
relevado por su cliente debe cerciorarse, en forma previa a la revelación, de que esa
liberación es efectiva. En cualquier momento el cliente puede revocar su
consentimiento.
a) para evitar un serio peligro de muerte o de grave daño corporal para una o
más personas;
f) para cumplir con un deber legal de informar o declarar, en los términos del
párrafo 4 de este título; o g) en otro caso expresamente autorizado por las reglas de la
ética profesional.
b) Prerrogativa de calificación.
El abogado debe limitarse a expresar que los hechos están amparados por el
secreto profesional y abstenerse de fundamentar esa calificación si esa justificación
pudiere comprometer ese secreto.
c) Deber de impugnar.
El abogado que ha sido informado por terceros de que ha sido relevado por su
cliente del secreto profesional debe comprobarlo personalmente, en observancia del
artículo 51. Si fuere necesario, el abogado debe solicitar a la autoridad que realice las
actuaciones que le permitan comunicarse con el cliente. El abogado que no ha podido
cerciorarse se encuentra bajo secreto profesional.
Nº2 Parentesco. Las personas expresadas en los Nos 1, 2 y 3 del art.358, esto es, el
cónyuge y los parientes legítimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de
afinidad; los ascendientes, descendientes y hermanos ilegítimos, cuando haya
reconocimiento del parentesco que produzca efectos civiles; y los pupilos por sus
guardadores y viceversa.
Nº3 Los que son interrogados acerca de hechos que afecten al honor el testigo o de
las personas mencionadas en el número anterior, o que importen un delito de que pueda
ser criminalmente responsable el declarante o cualquiera de las personas referidas.
Debemos hacer presente que para todas esas personas eximidas de la obligación de
declarar no existe la exención de la obligación de comparecer, por lo que si son citadas
por el tribunal a prestar declaración, ellas deberán comparecer a la audiencia de prueba
307
Hernando Devis Echandia. Teoría General de la Prueba Tomo II. Página 61
308
Hernando Devis Echandia. Teoría General de la Prueba Tomo II. Página 61
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testimonial y en la presencia del juez invocar su exención de declarar para los efectos
de negarse a prestar declaración.
El tribunal, una vez hecha valer la exención de declarar por la persona amparada
por el beneficio, debe proceder a reconocer ella y eximirlo de prestar la deposición para
la cual fue citado.
Procede dejar sin efecto por la vía de la queja, porque infringe el art.360 Nº1 del
C.P.C., la resolución que obliga a declarar a un abogado sobre esos hechos,
desestimando la oposición formulada por el mismo abogado, hecha valer en la audiencia
a que, como testigo se le citó.309 310
Como una garantía de la veracidad del testimonio, se suela exigir el requisito del
juramento previo; es un requisito formal para el debido cumplimiento del aspecto
309
Corte Suprema. 13. 5. 54. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 54 Sec. 1. Pág. 28
310
En materia penal, las personas que no están obligadas a declarar se contemplan en el artículo 201 del C.P.P.
En el nuevo proceso penal, se encuentran exentas de la obligación de declarar, sin perjuicio de poseer la obligación de comparecer
ante el tribunal para hacer valer esta excusa , las personas que se indican y por los motivos siguientes:
a.- Parentesco ( art 302 NCPP)
No estarán obligados a declarar el cónyuge o el conviviente del imputado, sus ascendientes o descendientes, sus parientes colaterales
hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad, su pupilo o su guardador, su adoptante o adoptado.
Si se tratare de personas que, por su inmadurez o por insuficiencia o alteración de sus facultades mentales, no comprendieren el
significado de la facultad de abstenerse, se requerirá la decisión del representante legal o, en su caso, de un curador designado al
efecto. Si el representante interviniere en el procedimiento, se designará un curador, quien deberá resguardar los intereses del
testigo. La sola circunstancia de que el testigo fuere menor de edad no configurará necesariamente alguna de las situaciones
previstas en la primera parte de este inciso.
Las personas comprendidas en este artículo deberán ser informadas acerca de su facultad de abstenerse, antes de comenzar cada
declaración. El testigo podrá retractar en cualquier momento el consentimiento que hubiere dado para prestar su declaración.
Tratándose de las personas mencionadas en el inciso segundo de este artículo, la declaración se llevará siempre a cabo en presencia
del representante legal o curador.
b.- Secreto profesional ( art. 303 NCPP)
Tampoco estarán obligadas a declarar aquellas personas que, por su estado, profesión o función legal, como el abogado, médico o
confesor, tuvieren el deber de guardar el secreto que se les hubiere confiado, pero únicamente en lo que se refiriere a dicho secreto.
Las personas comprendidas en el inciso anterior no podrán invocar la facultad allí reconocida cuando se las relevare del deber de
guardar secreto por aquel que lo hubiere confiado.
Los testigos comprendidos en las letra a y b precedentes deberán comparecer a la presencia judicial y explicar los motivos de los
cuales surgiere la facultad de abstenerse que invocaren. El tribunal podrá considerar como suficiente el juramento o promesa que los
mencionados testigos prestaren acerca de la veracidad del hecho fundante de la facultad invocada.
Dichos testigos estarán obligados a declarar respecto de los demás imputados con quienes no estuvieren vinculados de alguna de las
maneras allí descritas, a menos que su declaración pudiere comprometer a aquéllos con quienes existiere dicha relación.( art. 304
NCPP)
c.- No autoincriminación ( art. 305 NCPP).
Todo testigo tendrá el derecho de negarse a responder aquellas preguntas cuya respuesta pudiere acarrearle peligro de persecución
penal por un delito.
El testigo tendrá el mismo derecho cuando, por su declaración, pudiere incriminar a alguno de los parientes mencionados en el
artículo 302, inciso primero.
El testigo que no comparezca siendo citado por el tribunal, o que compareciendo se niegue sin justa causa a declarar, puede ser
compelido mediante la fuerza a presentarse al tribunal y apercibido con arrestos si se niega a declarar hasta que deponga de acuerdo
a lo previsto en el art.380 del C.P.C. En materia penal, se contempla el mismo principio en el artículo 189 del C.P.P..
Ello es sin perjuicio de la responsabilidad penal que puede afectar al testigo rebelde, la que se encuentra tipificada como falta en el
art.494 Nº12 del Código Penal.
En el nuevo proceso penal, se contempla como sanción respecto del testigo que compareciendo se niega a declarar la sanción con
las penas que establece el inciso segundo del artículo 240 del C.P.C., esto es, reclusión menor en su grado medio a máximo.
Creemos que en forma previa al arresto que procederá efectuar respecto de ese testigo en la misma audiencia al encontrarnos ante un
delito flagrante, debe ser previamente apremiado por el tribunal en tal sentido.( art. 299 inc. 2º NCPP).
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sustancial o de fondo de declarar todo lo que se sabe y nada más que esto, tal como se
cree que es verdad.
Los dos derechos generales que poseen los testigos, respecto de cualquier
procedimiento, son:
311
Hernando Devis Echandia. Teoría General de la Prueba Tomo II. Página 61
312
Hernando Devis Echandia. Teoría General de la Prueba Tomo II. Página 55
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Al efecto, nuestra Jurisprudencia ha declarado que "para que los testigos puedan
cumplir con la obligación de comparecer, o les afecten, en caso contrario, las penas con
que la ley sanciona su inasistencia, el juez debe determinar el día y la hora de las
audiencias destinadas a su examen y no señalar, por ejemplo, los dos últimos días del
probatorio, pues no es resorte de los testigos examinar el proceso y resolver cuando
serán esos días. 313 314
El art.381 del C.P.C. contempla el derecho de los testigos para requerir de la parte
que los presenta el gasto de su comparecencia.
Pueden reclamar este pago en un plazo de 20 días desde que se les toma la
declaración. Si transcurre el plazo sin que soliciten el pago se entiende que se renuncia a
él.
En caso de desacuerdo, estos gastos serán regulados por el tribunal sin forma de
juicio y sin ulterior recurso.315
313
Corte de Apelaciones de Concepción. 8. 6. 1903. G. 1903. 1 sem. N*1. 054. Pág. 1. 113
314
En materia penal, se refieren a la citación de los testigos los artículos 193 a 200 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, el artículo 33 del NCPP señala que “se hará saber a los citados el tribunal ante el cual debieren
comparecer, su domicilio, la fecha y hora de la audiencia, la identificación del proceso de que se tratare y el motivo de su
comparecencia. Tratándose de los testigos citados al juicio oral, la determinación del día en el cual deben concurrir fluye de lo
dispuesto en el art. 281 del NCPP.
315
En materia penal, se refiere a este derecho de los testigos el artículo 220 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, se regula este derecho de los testigos en el artículo 312, de acuerdo con el cual “el testigo que careciere
de medios suficientes o viviere solamente de su remuneración, tendrá derecho a que la persona que lo presentare le indemnice la
pérdida que le ocasionare su comparecencia para prestar declaración y le pague, anticipadamente, los gastos de traslado y
habitación, si procediere.
Se entenderá renunciado este derecho si no se ejerciere en el plazo de veinte días, contado desde la fecha en que se prestare la
declaración.
En caso de desacuerdo, estos gastos serán regulados por el tribunal a simple requerimiento del interesado, sin forma de juicio y sin
ulterior recurso.
Tratándose de testigos presentados por el ministerio público, o por intervinientes que gozaren de privilegio de pobreza, la
indemnización será pagada anticipadamente por el Fisco y con este fin, tales intervinientes deberán expresar en sus escritos de
acusación o contestación el nombre de los testigos a quien debiere efectuarse el pago y el monto aproximado a que el mismo
alcanzará.
Lo prescrito en este artículo se entenderá sin perjuicio de la resolución que recayere acerca de las costas de la causa.
Además, es menester tener presente que en el proceso penal, el testigo posee además otros dos importantes derechos:
a. En el antiguo proceso penal, el testigo puede requerir la reserva de su identidad respecto de terceros hasta el término del sumario
criminal, prohibición que debe ser declarada por el tribunal a solicitud de cualquier testigo que se consigne en un parte policial o que
se presente voluntariamente a Carabineros de Chile, a la Policía de Investigaciones o al tribunal conforme a lo previsto actualmente
en el artículo 189, derecho que le fue reconocido a los testigos mediante la Ley 19.077.
En el nuevo proceso penal, durante la investigación, el Fiscal puede decretar la reserva respecto de las declaraciones de un testigo
hasta por el plazo de 40 días conforme a lo previsto en el artículo 182 del NCPP.
Respecto de la prueba anticipada que se rinda ante el juez de garantía ( arts 192 y 280) como ante el tribunal oral, se contempla solo
la facultad de omitir la indicación del domicilio, quedando en tal caso prohibida la divulgación de su identidad. Al efecto, dispone el
art.307 en sus incisos 2º y 3º que “Si existiere motivo para temer que la indicación pública de su domicilio pudiere implicar peligro
para el testigo u otra persona, el presidente de la sala o el juez, en su caso, podrá autorizar al testigo a no responder a dicha pregunta
durante la audiencia.
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La regla general es que todos son hábiles, salvo aquellos que la ley declare
inhábiles para ser testigos en juicio. Art.356 del C.P.C.
1. INHABILIDAD ABSOLUTA
1. Los menores de 14 años. Podrán sin embargo aceptarse sus declaraciones sin
previo juramento y estimarse como base para una presunción cuando tengan
discernimiento suficiente;
3. Los que al tiempo de declarar, o al verificarse los hechos sobre que declaran se
hallen privados de la razón por ebriedad o por otra causa.
Si el testigo hiciere uso de dicho derecho, quedará prohibida la divulgación, en cualquier forma, de su identidad o de antecedentes
que condujeren a ella. Dicha prohibición es de carácter excepcional y no rige por ello de pleno derecho, por lo que el tribunal deberá
decretarla expresamente. La infracción a esta norma será sancionada con la pena que establece el inciso segundo del artículo 240 del
Código de Procedimiento Civil, tratándose de quien proporcionare la información. En caso que la información fuere difundida por
algún medio de comunicación social, además se impondrá a su director una multa de diez a cincuenta ingresos mínimos mensuales.
Por otra parte, conforme a lo previsto en el art. 289 del NCPP, para cautelar en mejor forma al testigo, por razones de intimidad,
honor o seguridad, podrá la parte que presenta al testigo, solicitar que se restrinja la publicidad de la audiencia en la que este
declare, mediante la adopción por parte del tribunal de alguna de las siguientes medidas:
a) Impedir el acceso u ordenar la salida de personas determinadas de la sala donde se efectuare la audiencia;
b) Impedir el acceso del público en general u ordenar su salida para la práctica de pruebas específicas, y
c) Prohibir al fiscal, a los demás intervinientes y a sus abogados que entreguen información o formulen declaraciones a los medios
de comunicación social durante el desarrollo del juicio.
b.Requerir del tribunal, en casos graves y calificados, que se dispongan medidas especiales destinadas a proteger la seguridad del
testigo, las que pueden durar el tiempo razonable que el tribunal disponga y pueden ser renovadas cuantas veces fueren necesarias,
todo ello conforme a lo previsto actualmente en el artículo 189, derecho que le fue reconocido a los testigos mediante la Ley
19.077.
En el nuevo proceso penal, se establece como una de las funciones del Ministerio Público la de proteger a los testigos (Arts.1º, 17
letra f, 44 L.O.M.P.
Sobre la materia, dispone expresamente el art. 308 del NCPP, que “el tribunal, en casos graves y
calificados, podrá disponer medidas especiales destinadas a proteger la seguridad del testigo que lo solicitare. Dichas medidas
durarán el tiempo razonable que el tribunal dispusiere y podrán ser renovadas cuantas veces fuere necesario.
De igual forma, el ministerio público, de oficio o a petición del interesado, adoptará las medidas que fueren procedentes para
conferir al testigo, antes o después de prestadas sus declaraciones, la debida protección.
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4. Los que carecen del sentido necesario para percibir los hechos declarados al
tiempo de verificarse estos.
8. Los que en concepto de el tribunal sean indignos de fe por haber sido condenados
por delitos; y
2. INHABILIDAD RELATIVA
316
Corte de Apelaciones de Santiago. 17. 12. 59. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 56. Sec. 2. Pág. 128
317
Corte de Apelaciones de Valdivia. 11. 6. 1913. G. 1913. 1er Sem. Nº516. Pág. 1682
318
Corte Suprema25. 10. 1911. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 10. Sec. 1, Pág. 111
319
Véase Ley 19.585de 26 de octubre de 1998, que reemplazó el régimen de filiación por el de filiación matrimonial y
extramatrimonial
320
Véase Ley 19.585de 26 de octubre de 1998, que reemplazó el régimen de filiación por el de filiación matrimonial y
extramatrimonial
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Se entenderá por dependiente para los efectos de este artículo el que preste
habitualmente servicios retribuidos al que lo haya presentado por testigo, aunque no
viva en su casa.
6. Los que a juicio del Tribunal carezcan de la imparcialidad necesaria para declarar
por tener en pleito interés directo o indirecto.
7. Los que tengan íntima amistad con la persona que los presenta o enemistad
respecto de la persona contra quien declaren.
La amistad o enemistad deberán ser manifestadas por hechos graves que el Tribunal
calificará según las circunstancias.
Las inhabilidades que menciona este artículo no podrán hacerse valer cuando la
parte a cuyo favor se hallan establecidas, presente como testigos a las mismas personas
a quienes podrían aplicarse dichas tachas.” 323
321
Corte de Apelaciones de Santiago 4. 7. 1940. G 1940. 2 sem. Sent. 90 Pág. 414
322
Corte de Apelaciones de Santiago. 15. 12. 1937. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 36. Sec. 2. Pág. 25
323
En materia penal, en el antiguo procedimiento penal , todas las inhabilidades que pueden hacerse valer respecto de los testigos
se contemplan en el artículo 460 del C.P.P., sin distinguirse entre inhabilidades absolutas y relativas.
En el nuevo proceso penal, no se contempla la existencia de inhabilidades, por lo que toda persona puede prestar declaración
válidamente, sin perjuicio que se pondere el valor de su testimonio conforme a las reglas de la sana critica para la formación de la
convicción del tribunal, el que deberá ser fundamentado en la sentencia.
Al efecto, dispone el art. 309 del NCPP en su inciso 1º que “en el procedimiento penal no existirán testigos inhábiles. Sin
perjuicio de ello, los intervinientes podrán dirigir al testigo, preguntas tendientes a demostrar su credibilidad o falta de ella, la
existencia de vínculos con alguno de los intervinientes que afectaren o pudieren afectar su imparcialidad, o algún otro defecto de
idoneidad.”
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Las causales de inhabilidad absoluta no se purgan, cualquiera sea la actitud que las
partes hayan tenido dentro del proceso.
Las inhabilidades absolutas no son renunciables por las partes y el tribunal puede
siempre repeler de oficio la declaración de los testigos que se encuentren notoriamente
afectos a una causal de inhabilidad absoluta.
324
En el antiguo procesal penal no existe esta distinción respecto de las inhabilidades, y en el nuevo proceso penal, no se contempla
la existencia de inhabilidades.
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Dentro del procedimiento civil, existe una doble carga para la parte que desea
rendir prueba testimonial dentro del proceso:
2. Señalar los puntos sobre los que van a declarar las personas individualizadas.
La regla general es que deben presentarse dentro de los 5 días siguientes a la última
notificación de la resolución que recibe la causa a prueba.
Debemos hacer presente que en los incidentes (art. 90 CPC)y en el juicio sumario
(Art. 684 CPC) por remisión expresa a la norma que rige la rendición de prueba en los
incidentes, debe ser presentada por las partes dentro de los 2 primeros días del término
probatorio.
1. La lista de testigos se presenta antes del inicio del plazo para su presentación,
esto es, en el juicio ordinario antes de comenzar a correr los cinco primeros días del
término probatorio.
Según algunos fallos, la lista de testigos presentada antes de que comience a correr
el plazo para su presentación no tiene valor, y en consecuencia, no podría prestarse
prueba testimonial.
Al efecto se ha señalado, que "el uso de la expresión dentro de "los cinco días, hace
que la presentación anticipada sea tan extemporánea como la que se hace después de
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vencido el plazo 325 y que no valen las minutas de puntos de prueba y de testigos que
fueren presentadas antes de recibirse la causa a prueba.326
En cambio, otros fallos han sostenido que es válida la lista de testigos que se
presenta antes de que hubiere comenzado a correr el plazo para su presentación.
325
Corte Suprema. 24. 10. 36. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 34 Sec. 1. pág 32
326
Corte de Apelaciones de Concepción. 2. 5. 28. G. 1928. 1 sem. Nº176. Pág. 778. y Corte Suprema. 24. 10. 1936. Revista de
Derecho y Jurisprudencia T. 34. Sec. 1. Pág 32
327
Corte Suprema 4. 7. 1966. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 63. Sec. 1. Pág. 249
328
Corte de Apelaciones de Santiago. 11. 10. 63. Revista de Derecho y Jurisprudencia 1963. T. 61. Sec. 2 Pág 8
329
En materia penal, dentro del antiguo proceso penal, durante la fase de Sumario Criminal, corresponde al juez determinar los
testigos que corresponde citar a declarar y la oportunidad para hacerlo, por ser éste a quien corresponde dirigir la investigación,
teniendo las partes un carácter de coadyuvantes de éste en la proposición de la prueba.
En el Plenario Criminal, la oportunidad que tienen las partes para presentar la lista de los testigos es en los escritos principales que
conforman el período de discusión (Arts 429 y 450 del C.P.P.).
En el nuevo proceso penal, debemos distinguir tres etapas o fases: la investigación, la audiencia de preparación del juicio oral y el
juicio oral.
a.- En la etapa de investigación, le corresponde al fiscal la dirección de la investigación y es por ello que “ cuando en el desarrollo
de su actividad de investigación el fiscal requiriere la comparecencia de una persona, podrá citarla por cualquier medio idóneo. Si la
persona citada no compareciere, el fiscal podrá ocurrir ante el juez de garantía para que lo autorice a conducirla compulsivamente a
su presencia.
Con todo, el fiscal no podrá recabar directamente la comparecencia personal de las personas o autoridades a que se refiere el artículo
300. Si la declaración de dichas personas o autoridades fuere necesaria, procederá siempre previa autorización del juez de garantía y
conforme lo establece el artículo 301.(Art. 23 NCPP).
Los otros intervinientes (art. 12NCPP) pueden solicitar al Fiscal que cite a declarar a determinados testigos que puedan ser de
interés para el cumplimiento de los objetivos del proceso penal, contemplándose expresa y específicamente esta facultad respecto
del imputado en el art. 93 letra c) y del querellante en el art.113 letra e) del N.C.P.P y de todos los intervinientes en el art. 183 del
NCPP.
En caso que el Ministerio Público no diere cumplimiento a esas diligencias solicitadas por esos intervinientes se estaría infringiendo
expresamente el principio de objetividad con el cual deben esos funcionarios dirigir la investigación, consagrado en los arts 77 del
NCPP y 3º de la Ley Orgánica del Ministerio Público y cabría reclamar de la negativa o negligencia del Fiscal adjunto en realizar
esas diligencias ante el Fiscal Regional conforme a lo previsto en los arts 183 del NCPP y 32 letra b) y 33 de la L.O.M..P.
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La parte que desee valerse de la prueba testimonial debe presentar una lista de
testigos, en la que debe expresar el Nombre y Apellido, Domicilio, Profesión u Oficio
de ellos. La indicación del domicilio deberá contener los datos necesarios a juicio del
juzgado, para establecer la identificación del testigo.(art.320 inc. final).
Para los testigos que deben declarar en el extranjero, también debe precisarse la
nación, ciudad y domicilio. 330
Además cabe tener presente que conforme a lo previsto en el art. 257del NCPP, que “hasta la realización de la audiencia a que se
refiere el artículo 249 y durante la misma, los intervinientes podrán reiterar la solicitud de diligencias precisas de investigación
que oportunamente hubieren formulado durante la investigación y que el ministerio público hubiere rechazado.
Si el juez de garantía acogiere la solicitud, ordenará al fiscal reabrir la investigación y proceder al cumplimiento de las
diligencias, en el plazo que le fijará. Podrá el fiscal, en dicho evento y por una sola vez, solicitar ampliación del mismo plazo.
El juez no decretará ni renovará aquellas diligencias que en su oportunidad se hubieren ordenado a petición de los intervinientes y
no se hubieren cumplido por negligencia o hecho imputable a los mismos, ni tampoco las que fueren manifiestamente impertinentes,
las que tuvieren por objeto acreditar hechos públicos y notorios ni, en general, todas aquellas que hubieren sido solicitadas con
fines puramente dilatorios.
Vencido el plazo o su ampliación, o aun antes de ello si se hubieren cumplido las diligencias, el fiscal cerrará nuevamente la
investigación y procederá en la forma señalada en el artículo 248.
Por otra parte, es posible que se preste declaración ante el juez de garantía antes del juicio oral, como una verdadera medida
prejudicial probatoria, en los siguientes casos:
1º.- Durante el curso de la investigación respecto de testigos que se encuentran en Chile.
Al concluir la declaración del testigo, el fiscal le hará saber la obligación que tiene de comparecer y declarar durante la audiencia del
juicio oral, así como de comunicar cualquier cambio de domicilio o de morada hasta esa oportunidad.
Si, al hacérsele la prevención prevista en el inciso anterior, el testigo manifestare la imposibilidad de concurrir a la audiencia del
juicio oral, por tener que ausentarse a larga distancia o por existir motivo que hiciere temer la sobreviniencia de su muerte, su
incapacidad física o mental, o algún otro obstáculo semejante, el fiscal podrá solicitar del juez de garantía que se reciba su
declaración anticipadamente.
En los casos previstos en el inciso precedente, el juez deberá citar a todos aquellos que tuvieren derecho a asistir al juicio oral,
quienes tendrán todas las facultades previstas para su participación en la audiencia del juicio oral.( art. 191 NCPP)
2º.- Durante el curso de la investigación respecto de testigos que se encuentran en el extranjero.
Si el testigo se encontrare en el extranjero y no pudiere aplicarse lo previsto en el inciso final del artículo 190, el fiscal podrá
solicitar al juez de garantía que también se reciba su declaración anticipadamente.
Para ese efecto, se recibirá la declaración del testigo, según resultare más conveniente y expedito, ante un cónsul chileno o ante el
tribunal del lugar en que se hallare.
3º.- Con motivo de una solicitud formulada durante la audiencia de preparación de juicio oral.
Durante la audiencia de preparación del juicio oral también se podrá solicitar la prueba testimonial anticipada conforme a lo previsto
en el artículo 191.
En todo caso, por regla general, los testigos que hubieren prestado declaración ante el juez de garantía no se encuentran exonerados
de la obligación de comparecer a declarar en el juicio oral y los testimonios anteriores que hubieren prestado no tendrán valor
probatorio dentro del juicio oral conforme a lo previsto en los arts 296, 334 inc. 1º y 340 inc.2º del N.C.P.P.
b.- En la audiencia de preparación del juicio oral, que se realiza ante el juez de garantía y en la cual deben participar el Fiscal,
quien formula la acusación, el querellante que se hubiere adherido o formulado acusación particular, el actor civil que hubiere
deducido demanda civil y el acusado con su defensor; se determinan cuales son los documentos que pueden acompañarse como
prueba durante el juicio oral. ( arts 276 y 277 letra e) del NCPP).
El ofrecimiento de rendición de prueba testimonial para el juicio oral debe efectuarse oportunamente y en forma previa a la
audiencia del juicio oral por el Fiscal en su acusación ( art259 letra f)), por el querellante en su adhesión a la acusación o adhesión a
la acusación ( art.261 letra c)), por el actor civil en su demanda civil ( art 60).El acusado debe ofrecer su prueba testimonial hasta la
víspera del inicio de la audiencia de preparación del juicio oral, por escrito, o al inicio de la audiencia, en forma oral (art. 263 letra
c)).
Si se ofreciere en dicha oportunidad la rendición de prueba testimonial, la solicitud deberá contener una lista de testigos,
individualizándolos con nombre, apellidos, profesión y domicilio o residencia, salvo en el caso previsto en el inciso segundo del
artículo 307, y señalando, además, los puntos sobre los que habrán de recaer sus declaraciones. ( art. 259 inc. 2º)
c.- El juicio oral es la oportunidad para que se debe rendir la prueba testimonial, mediante el interrogatorio que deben efectuar las
partes.( arts 329 y 330.)
Excepcionalmente, el tribunal de juicio oral puede autorizar la rendición de una prueba testimonial no ofrecida oportunamente en
conformidad a lo previsto en el art.336 del NCPP.
330
Corte de Apelaciones de Santiago. 29. 3. 1905. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 2. Sec. 2. pág. 116
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Esta mala individualización en la lista de los testigos impedirá que ellos presten
declaración siempre que ella se base en motivos serios que hagan difícil o imposible su
individualización.
En todo caso, sólo pueden declarar las personas señaladas en la lista de testigos de
acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del art.372 del C.P.C..
331
Corte de Apelaciones de Valdivia 18. 5. 1924. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 24. Sec. 2. Pág. 11
332
Corte Suprema3. 3. 1928. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 26. Sec. 1. Pág. 89
333
Corte de Apelaciones de Santiago. 8. 9. 1927 G. 1927. 2 sem. N* 191. Pág. 778
334
Corte de Apelaciones de La Serena 23. . 12. 1919. G. 1919. 2 sem. N* 161. Pág. 703.
335
En el proceso penal, nos remitimos a lo señalado en el punto anterior.
336
En materia penal, para que las partes puedan rendir prueba testimonial dentro del período probatorio del Plenario Criminal es
menester que acompañen la lista de testigos en los escritos que conforman el período de discusión.(Arts 429 y 450 del C.P.P.).
Existe dos excepciones a esta regla general en el art.372 del C.P.C.
1. El tribunal puede admitir a otros testigos no contemplados en la lista en casos muy calificados y siempre que jure la parte que
confeccionó la lista que no tuvo conocimiento de ellos al momento de su presentación.
2. También pueden deponer testigos no contemplados en la lista si las partes se ponen de acuerdo en ello.
La oportunidad y la forma de presentar la lista de testigos varia según el tipo de procedimiento.
En el nuevo proceso penal, los hechos y los testigos que en definitiva declararan en el juicio oral se determinan por el juez de
garantía en el auto de apertura del juicio oral, luego de hacer escuchado a las partes, y haber podido ejercer las facultades de
exclusión de prueba contempladas en el artículo 276 y considerar las convenciones probatorias que pudieren haber convenido las
partes. ( art 275).
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Si han de declarar testigos que residen fuera del territorio jurisdiccional del
tribunal que conoce de la causa, se practicará su examen por el tribunal que
corresponda, a quien se remitirá copia de los puntos de prueba fijados.
El examen se practicará según las reglas generales, pudiendo las partes hacerse
representar por encargados en conformidad al artículo 73.(Art.371 del C.P.C.)
337
Corte Suprema Queja. 7. 6. 1983. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 80. Sec. 1 Pág. 38
338
En materia penal, se refieren a la situación de los testigos que residen en un lugar distinto de aquel en que tiene su territorio el
tribunal que instruye el proceso o que se encuentren en el extranjero los artículos 198 y 199 del Código de Procedimiento Penal.
Excepcionalmente, pero tratándose de testigos que residen en nuestro territorio, pero en un lugar distinto al del territorio
jurisdiccional del tribunal que conoce del proceso penal, no se contempla su interrogatorio a través de exhorto, sino que "si el juez
de la causa estima necesario oír por sí mismo al testigo para la comprobación del delito, el reconocimiento de la persona del
delincuente o para otro objeto igualmente importante, puede ordenar por auto motivado que el testigo comparezca ante él." (Art. 198
inc.2º del C.P.P.)
En el nuevo proceso penal, rige el principio de la oralidad, publicidad, inmediación y de la sana critica, por lo que los testigos
deben ser interrogados por el juez de garantía y el tribunal oral competente, sin que sea admisible la rendición de prueba testimonial
por exhorto, con la excepción de los testigos residentes en el extranjero, quienes pueden ser interrogados en el lugar en que se
encuentren durante la investigación conforme a lo previsto en el art.192 del N.C.P.C., pudiendo el registro de esa declaración ser
leída en el juicio oral( art 331 letra a) .Creemos que dentro de esta excepción se encuentran también los chilenos y extranjeros que
gozaren en el país de inmunidad diplomática, en conformidad a los tratados vigentes sobre la materia, dado que ellos declaran por
medio de informe y en forma voluntaria conforme a lo previsto en los arts 300 letra c) y 301 inciso final.
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La resolución que recibe la causa a prueba fija los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos, teniendo las partes la posibilidad de desglosarlo en puntos de prueba
sobre los que se rendirá la prueba testimonial.339
Es indispensable que las partes sepan cuando debe rendirse la prueba testimonial,
debiendo para ello el Tribunal fijar día y hora para la realización de las audiencias
destinadas al efecto.
El art.369 del C.P.C. establece que "el tribunal, atendido el número de testigos y el
de los puntos de prueba, señalará una o más audiencias para el examen de los que se
encuentren dentro del departamento, hoy su territorio jurisdiccional, pese a no haberse
actualizado su texto por la Ley 18.969.
En todo caso, nuestra Jurisprudencia ha señalado que "la designación de día y hora
para el examen de los testigos es un trámite esencial y de ella debe darse conocimiento
oportuno a las partes para que puedan ejercer las acciones inherentes a la defensa de sus
derechos.341; y que "las declaraciones de los testigos presentados en días distintos de los
339
En materia penal, la minuta de interrogatorio se debe comprender en los escritos que configuran el período de discusión en el
Plenario Criminal (Arts.429 y 450 del C.P.P.), teniendo presente en todo caso que los hechos sobre los cuales deben deponer los
testigos son los que se mencionan en el artículo 466 del Código de Procedimiento Penal.. En el sumario Criminal no es menester
acompañar minuta de interrogatorio para que depongan los testigos, puesto que ellos son interrogados por el juez de acuerdo a lo
previsto en el artículo 193 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, estimamos que la presentación de la minuta sobre los puntos en que va a recaer la declaración de los
testigos además de la lista de testigos que debe presentarse por el Fiscal, el querellante, el actor civil y el acusado en la forma y
oportunidad establecida en la ley es un requisito esencial, atendido a que el juez de garantía debe efectuar un control no sólo sobre la
oportunidad, sino que además sobre la pertinencia, utilidad y licitud de la prueba ofrecida por las partes, el que se manifiesta en el
pronunciamiento del auto de apertura del juicio oral. ( arts 259, 261, 60, 263, 276, y 277 letras d) y ,e) y f).
340
En el nuevo proceso penal, puede consultarse la letra precendente.
341
Corte de Apelaciones de Talca. 7. 7. 1911. G. 1911. 2 Sem. N* 672. Pág. 1119
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Si las partes no tiene seguridad que los testigos concurran a declarar es conveniente
asegurar la comparecencia del testigo, lo que se logra a través de la citación judicial que
para estos efectos tiene extraordinaria importancia, puesto que si no comparece el
testigo citado judicialmente estamos frente a un caso de impedimento de prueba
testimonial, lo que autoriza solicitar para su rendición un termino probatorio especial.
M. SISTEMAS DE DECLARACION
Para los efectos de prestar declaración los testigos se conocen los siguientes
sistemas:
342
Corte de Apelaciones de Talca. 17. 10. 1910. G. 1910. 2 sem. Nº987. Pág. 970
343
En materia penal, la forma de citación de los testigos aparece regulada en los artículos 194 a 197 del Código de Procedimiento
Penal.
En el Plenario Criminal, el juez debe en la resolución que recibe la causa a prueba fijar una o más audiencias dentro del probatorio
para recibir las declaraciones de las partes, de testigos o peritos. Las partes del juicio deben ser notificadas con un día de
anticipación a lo menos, para que por sí o por medio de procurador puedan concurrir al acto.(Art. 453 del C.P.P.).
En el nuevo proceso penal, el artículo 33 del NCPP señala que “se hará saber a los citados el tribunal ante el cual debieren
comparecer, su domicilio, la fecha y hora de la audiencia, la identificación del proceso de que se tratare y el motivo de su
comparecencia. Tratándose de los testigos citados al juicio oral, la determinación del día en el cual deben concurrir fluye de lo
dispuesto en el art. 281 del NCPP, correspondiéndole al los funcionarios auxiliares del tribunal oral ( Oficiales de Administración de
causas) efectuar la citación directamente, a través de terceros autorizados o mediante exhorto ( Arts. 24 y sgtes).
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3. Sistema ecléctico o mixto, en el cual los testigos declaran libremente todo lo que
saben sobre los hechos, y luego son interrogados por el tribunal y las partes.
De acuerdo al art.390 del COT corresponde a los Receptores actuar como ministro
de fe en los juicios civiles en la recepción de la prueba testimonial y en la diligencia de
absolución de posiciones.
En el evento que no pueda contactarse a ningún Receptor para que actúe como
ministro de fe en la recepción de la prueba testimonial, es posible solicitarle al tribunal
que designe a un empleado de la secretaría de éste para que actué como receptor ad-hoc.
Sin embargo, debemos advertir que esta facultad no la poseen los juzgados de letras
dependientes de la Corte de Apelaciones de Santiago a partir de la dictación de la ley
18.969.(Art.392 COT).
344
En el procedimiento penal antiguo , durante la fase de Sumario Criminal se aplica el sistema ecléctico o mixto conforme a lo
previsto en el artículo 208 del C.P.P., y respecto de los testigos de referencia se aplica el sistema de declaración dirigida conforme a
lo establecido en el artículo 209 del C.P.P.. En el Plenario Criminal, se aplica el sistema de la declaración dirigida para el
interrogatorio de los testigos conforme a lo previsto en los artículos 465 y 466 del Código de Procedimiento Penal.
En el nuevo proceso penal, respecto de las declaraciones que se prestan ante los Fiscales no se contempla ninguna regulación en
cuanto a la forma en que debe efectuarse el interrogatorio de los testigos, dado el carácter administrativo de ella y por no revestir
dichos testimonios valor probatorio para el juicio oral.
En el juicio oral o en la prueba anticipada ante el juez de garantía, respecto del interrogatorio que se efectúa de los testigos, se aplica
el sistema de la declaración dirigida conforme a lo previsto en el artículo 329 inciso tercero del NCPP, según el cual “la
declaración de los testigos se sujetará al interrogatorio de las partes” . En cambio, respecto del interrogatorio que se efectúa de los
peritos en el juicio oral o en la prueba anticipada ante el juez de garantía, se aplica el sistema de la declaración ecléctico o mixto
conforme a lo previsto en el artículo 329 inciso tercero del NCPP, según el cual “los peritos deberán exponer brevemente el
contenido y las conclusiones de su informe, y a continuación se autorizará que sean interrogados por las partes”!.
345
Corte de Apelaciones de Concepción. 31. 7. 1959. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 56. Sec. 2. Pág. 55
346
En el antiguo proceso penal, en materia de prueba testimonial no le cabe intervención al Receptor, puesto que en ella debe
intervenir como Ministro de Fe el secretario del tribunal conforme a lo previsto en el inciso final del artículo 216 del Código de
Procedimiento Penal.
En el nuevo proceso penal, respecto de la declaración de los testigos y peritos tampoco le cabe intervención al Receptor y menos al
Secretario dado que no se contempla su existencia en la estructura de los nuevos tribunales penales. Sin perjuicio de ello, de las
declaraciones que presten los testigos ante el Ministerio Público y la Policía debe dejarse un registro, el cual no debe ser integro sino
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2. Juramento.
3. Orden y medidas que deberá adoptar el tribunal para que declaren los
testigos.
El tribunal debe adoptar las medidas conducentes para evitar que los testigos que
vayan declarando puedan comunicarse con los que no hayan prestado
declaración.(Art.364 del C.P.C).
Además, el tribunal procurará también, en cuanto sea posible, que todos los testigos
de la misma parte sean examinados en la misma audiencia.(Art 369 inc 2)
que debe contener una breve relación de los resultados de la diligencia ( ( arts 227 y 228 del NCPP). En cambio, respecto de la
declaración de testigos y peritos ante el tribunal o de una prueba anticipada rendida ante el juez de garantía debe dejarse un registro
integro por cualquier medio que asegure fidelidad ( art. 41 NCPP) y ello es de responsabilidad del funcionario del tribunal a quien le
corresponda la función de administración de causas ( art 25 Nº 4 C.O.T.).
347
Corte de Apelaciones de Valpo. 31. 3. 1915. G. 1915. 1 sem. Sem. Nº297. Pág. 731.
348
En materia penal, se refiere al juramento el artículo 203 del C.P.P., y a la advertencia de ser veraz el artículo 204 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, los testigos declaran ante el Ministerio Público sin rendir juramento. Al efecto, dispone expresamente
la parte final del inciso 1º del art. 190 del NCPP que “el fiscal no podrá exigir del testigo el juramento o promesa previstos en el
artículo 306.
En cambio, conforme a lo previsto en el art. 306 del NCPP, los testigos que declaran ante el juez de garantía en una prueba
anticipada o ante el tribunal oral deben hacerlo bajo juramento o promesa de decir verdad, salvo que se trate de menores de 18 años
o de personas de quienes el tribunal sospechare que pudieren haber tomado parte en los hechos investigados, dejándose constancia
de esa circunstancia en el registro. Además, el tribunal puede si lo estimare necesario, instruir al testigo acerca del sentido del
juramento o promesa y de su obligación de ser veraz, así como de las penas con las cuales la ley castiga el delito de falso testimonio
en causa criminal.
349
Corte de Apelaciones de Concepción. 16. 12. 1940. G. 1940. 2 sem. Sent. Nº 145. Pág. 163.
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En primer lugar, es necesario hacer presente que de acuerdo la ley los testigos serán
interrogados por el juez, y si el tribunal es colegiado, por uno de sus ministros a
presencia de las partes y de sus abogados, si concurren al acto (Art.365 C.P.C.).
En segundo lugar, es menester dejar constancia que los testigos deben responder de
una manera clara y precisa a las preguntas que se les hagan, expresando la causa por qué
afirman los hechos aseverados. No se les permitirá llevar escrita su declaración.(Art
367).
Si el testigo fuere sordo, las preguntas le serán dirigidas por escrito; y si fuere
mudo, dará por escrito sus contestaciones.
350
En el procedimiento penal, se establece que en el Sumario Criminal los testigos serán interrogados en forma separada y secreta
por el juez en presencia del secretario conforme a lo previsto en el artículo 205 , y en cuanto al orden nos señala el legislador que
comenzará el examen por aquellos a quienes se presuma sabedores del hecho, entre los que debe contarse el ofendido, las personas
de su familia y aquellas que dieron parte del delito conforme a lo previsto en el artículo 206 de ese cuerpo legal. En el Plenario
Criminal, el legislador nos señala que "las diferentes actuaciones de prueba se practicarán en audiencia pública, excepto cuando la
publicidad fuere peligrosa para las buenas costumbres, lo cual declarará en auto especial el juez de la causa. Los jueces durante el
Plenario cuidarán de señalar horas diversas para recibir la prueba en cada causa."(art 454 del C.P.P.).
En el nuevo proceso penal, dentro del juicio oral, los testigos son interrogados luego de efectuada la presentación de la acusación,
demanda civil si la hubiere y la defensa del acusado. En primer lugar, se debe rendir la prueba de la parte acusadora, determinando
ella en el orden que rendirá las diversas pruebas y de acuerdo con dicho orden determinado por ella, la oportunidad en que
presentará a cada testigo. Una vez terminada la rendición de esa prueba, le corresponderá el derecho a la parte acusada en la misma
forma respecto del orden de presentación de sus pruebas y oportunidad para presentar a los diversos testigos.(Art. 328 del NCPP).
Debemos tener presente que la audiencia del juicio oral conforme a sus principios generales debe ser continua ( art 282), no
interrumpida en cuanto a la presencia de los jueces del tribunal oral para que rija la inmediación ( art. 283), pública ( art.289) y oral
( art. 291), debiendo resolverse inmediatamente dentro de ella en ella todos los incidentes que se promuevan , sin que las
resoluciones que se pronuncien respecto de ellos sean susceptibles de recurso alguno.( art. 290)
Estimamos que la ausencia de un testigo legalmente citado puede dar origen a que se solicite que se tenga por evacuada la
declaración del testigo si se dieren los requisitos conforme a la lectura de registro contemplada en el art. 331 o a la suspensión del
juicio oral conforme a lo previsto en el artículo 283 del NCPP, debiendo en tal caso aplicarse respecto del testigo las medidas de
apremio contempladas en el art.299 para asegurar su asistencia en la fecha para la cual se ha fijado su continuación.
Finalmente, el tribunal oral debe adoptar las medidas para que asegurarse que “antes de declarar, los peritos y los testigos no puedan
comunicarse entre sí, ni ver, oír ni ser informados de lo que ocurriere en la audiencia.( art. 329 inc,. final).En la practica, se autoriza
a los testigos que han declarado a retirarse del tribunal como también ocurre en materia civil , lo que estimamos que puede
efectuarse sólo si no hubiere oposición de las partes, porque con esa medida se podría estar impidiendo que ellas puedan realizar un
nuevo interrogatorio de los testigos que ya hubieren declarado en la audiencia conforme a lo previsto en el penúltimo inciso del art.
329 del NCPP.
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Si no fuere posible proceder de esta manera, la declaración del testigo será recibida
por intermedio de una o más personas que puedan entenderse con él por medio de la
lengua de señas, por signos, o que comprendan a los sordos o sordomudos. Estas
personas prestarán previamente el juramento de que trata el inciso
primero."(Art.382).351
Si el testigo fuere sordo, las preguntas le serán dirigidas por escrito; y si fuere
mudo, dará por escrito sus contestaciones.
Si no fuere posible proceder de esta manera, la declaración del testigo será recibida
por intermedio de una o más personas que puedan entenderse con él por medio de la
lengua de señas, por signos, o que comprendan a los sordos o sordomudos. Estas
personas prestarán previamente juramento de desempeñar bien y fielmente el cargo.
Concluidas las preguntas de tacha, la parte que no presenta al testigo debe proceder
a formular la tacha pertinente, puesto que si no lo hace precluirá su derecho de hacer
valer la inhabilidad con posterioridad.
Esta puede adoptar dos actitudes: Pedir que se omita la declaración del testigo y que
se reemplace por la de otro testigo hábil si lo hubiere que figure en la nómina respectiva
(Art.374 C.P.C.) o solicitar el rechazo de la tacha formulada, la que no impedirá el
examen del testigo tachado y será resuelta en la sentencia definitiva. Sólo en caso de
tratarse de una tacha fundada en una inhabilidad absoluta notoria, podrá el tribunal
repeler de oficio la declaración del testigo.(Arts 375 y 379 C.P.C.).
En cuarto lugar, concluidas las preguntas de tacha, se haya formulado ésta o no, se
procede a interrogar al testigo acerca de los hechos de la causa.
Comienza el interrogatorio del testigo con las preguntas que le formula el juez (en
la práctica, el Receptor) sobre los puntos de prueba que se hubieren fijado, pudiendo
exigir también a los testigos que rectifiquen, esclarezcan o precisen las aseveraciones
hechas. (Art.365 C.P.C.)
Luego, viene el derecho para la parte que presenta al testigo de repreguntarlo, esto
es, tiene derecho a dirigir, por conducto del juez (en la practica, el Receptor), las
preguntas pertinentes para que el testigo aclare, complemente, rectifique, esclarezca o
precise los hechos sobre los cuales se invoca su testimonio.
351
Modificado por la Ley 19.904
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Terminadas las repreguntas, nace el derecho para la parte que no presenta al testigo,
para los efectos de formular las contrainterrogaciones por conducto del juez.(art.366
C.P.C.)
Las partes tienen el derecho de oponerse a las preguntas que formula el tribunal o la
contraria por conducto de éste al testigo por no ser ellas procedentes; esto es, no
encuadrarse dentro de los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos de la causa
respecto de los cuales se ha presentado a declarar al testigo, o por tratarse de preguntas
inductivas, porque en este caso en que el testigo se limita a afirmar o negar lo que se le
señala en la pregunta no es el quien está declarando, sino que la parte a través suyo.
352
Corte de Apelaciones de Concepción. 4. 3. 1907. G. 1907. 1er sem. Nº72. Pág. 163
353
Corte de Apelaciones de Talca. 2. 1. 1909. y 19. 6. 1909 G. 1909 Sent. Nos. 36 y 408. Págs. 76 y 662
354
Corte de Apelaciones de Santiago. 15. 5. 1923. G. 1923. 1 sem. Sent. Nº81 Pág. 525
355
En el nuevo proceso penal, debemos tener presente, en primer lugar que los testigos no son interrogados primeramente por el
juez, y si el tribunal es colegiado, por uno de sus ministros a presencia de las partes y de sus abogados, si concurren al acto como
ocurre en materia civil.
El juez presidente de sala del tribunal oral se debe limitar a identificar al perito o testigo y ordenar que preste juramento o promesa
de decir verdad.
El 307 dispone que la declaración del testigo comenzará por el señalamiento de los antecedentes relativos a su persona, en especial
sus nombres y apellidos, edad, lugar de nacimiento, estado, profesión, industria o empleo y residencia o domicilio, todo ello sin
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perjuicio de las excepciones contenidas en leyes especiales. Si existiere motivo para temer que la indicación pública de su domicilio
pudiere implicar peligro para el testigo u otra persona, el presidente de la sala o el juez, en su caso, podrá autorizar al t estigo a no
responder a dicha pregunta durante la audiencia.
Luego de identificado el testigo y prestado el juramento, el testigo o perito debe sujetarse al interrogatorio de las partes, siendo
efectuado en primer lugar por la que lo hubiere presentado y luego por las restantes. Luego de efectuado el interrogatorio del testigo
por las partes, los miembros del tribunal oral pueden formular preguntas al testigo o perito con el fin de aclarar sus dichos.(art. 329
). Excepcionalmente, el testigo menor de edad sólo será interrogado por el presidente de la sala, debiendo los intervinientes dirigir
las preguntas por su intermedio.( art. 310)
En segundo lugar, es menester advertir que no se contempla en el nuevo proceso penal que en forma previa a la declaración del
testigo se le formulen preguntas de tachas, por la sencilla razón de que este proceso no existen testigos inhábiles. ( art. 309)
Sin perjuicio de ello, los intervinientes podrán dirigir al testigo, preguntas tendientes a demostrar su credibilidad o falta de ella, la
existencia de vínculos con alguno de los intervinientes que afectaren o pudieren afectar su imparcialidad, o algún otro defecto de
idoneidad.( art. 309). Estas preguntas que forman parte del interrogatorio del testigo, y pueden efectuarse dentro de éste en la
oportunidad que la parte estime pertinente. Las declaraciones que formula el testigo sobre esta materia son de gran relevancia, dado
que deben ser consideradas por el tribunal para asignarle valor a su declaración conforme al sistema de la sana crítica.
Las partes pueden formular al testigo o perito libremente las preguntas que estimen pertinentes, pudiendo durante el curso de su
declaración exhibirle los documentos y objetos que constituyan evidencia para que los reconozcan o se refieran al conocimiento de
ellos ( art. 333)
Las partes no pueden formular al testigo las siguientes preguntas:
a.- Preguntas engañosas, destinadas a coaccionarlo ilegítimamente o en términos poco claros para ellos.( art,330 inc. 3º).
b.- Preguntas impertinentes o reiterativas.
Además, estimamos que no cabe formularle al testigo preguntas impertinentes, esto es, que no digan relación con los hechos del
juicio, o reiterativas, porque ellas no serían útiles y podrían considerarse además dilatorias respecto al desarrollo de la audiencia,
principios que se encuentran claramente consagrados en el art. 276 como pruebas que deben ser excluidas del juicio oral.
c.- Preguntas inductivas.
Al efecto prevé el art. 330 en su inciso 1º, que “en sus interrogatorios, las partes que hubieren presentado a un testigo o perito no
podrán formular sus preguntas de tal manera que ellas sugirieren la respuesta.”
De acuerdo con ese precepto, debemos entender por pregunta inductiva aquella que se formula de tal manera que sugiere la
respuesta al testigo.
Por otra parte, debe tenerse presente que la prohibición de formular preguntas inductivas de acuerdo con el texto del precepto solo se
ha contemplado respecto de la parte que presenta al testigo, pero no respecto de la otra parte que lo contrainterroga.
Al respecto se ha señalado que “ los testimonios y los peritajes nunca son neutrales y, de hecho, son presentados por la parte
precisamente porque ellos apoyan su versión de los hechos. Siendo así, el artículo 330 prohíbe que la parte que presenta al testigo o
perito les dirija preguntas sugestivas ( aquellas que contienen su propia respuesta), pues en ese caso éstos no estarían sino dejándose
guiar por el abogado que los presentó y a favor de cuya parte vienen a declarar. El contrainterrogatorio, en cambio, opera sobre una
lógica completamente distinta: los peritos y testigos ya han declarado frente al tribunal su versión y esa versión apoya a la
contraparte ( por eso la contraparte los ha convocado al juicio). Lo que el juicio requiere del contraexaminador, entonces, es que éste
sea capaz de extraer de estos testigos toda aquella información, versiones, detalles y matices que ellos no han aportado en el juicio –
deliberadamente o por un mero sesgo o desidia- y que podrían perjudicar el caso de la parte por quien han venido a declarar. Si el
contraexaminador hace eso, habrá puesto a los jueces en mejores condiciones para evaluar dicha información. Esta es la razón por
la cual en el contrainterrogatorio las preguntas sugestivas, lejos de estar prohibidas, son el instrumento por excelencia del
contraexaminador. Se trata en ese caso de testigos hostiles, que siempre estarán dispuestos a desmentir o relativizar la información
que éste les sugiere. Nótese, entonces, que de acuerdo con el inciso 1º del artículo 330 las preguntas sugestivas están prohibidas solo
en el interrogatorio directo - el que realiza la parte que presenta al testigo o perito – pero no en el contrainterrogatorio. Con este fin
la redacción final fue deliberadamente modificada respecto del artículo 364 del proyecto aprobado por la Cámara de diputados.
Dicha norma no distinguía, prohibiendo las preguntas sugestivas en ambos momentos.355
d.- Las preguntas que se basen en la lectura de registros de diligencias sobre declaraciones anteriores para confrontarlas con los
dichos del testigo en la audiencia de juicio oral solo pueden efectuarse luego de terminado el interrogatorio.
El artículo 332 del NCPP, dispone que sólo una vez que el acusado o el testigo hubieren prestado declaración, se podrá leer en el
interrogatorio parte o partes de sus declaraciones anteriores prestadas ante el fiscal o el juez de garantía, cuando fuere necesario para
ayudar la memoria del respectivo acusado o testigo, para demostrar o superar contradicciones o para solicitar las aclaraciones
pertinentes.
Con los mismos objetivos, se podrá leer durante la declaración de un perito partes del informe que él hubiere elaborado.
Debemos hacer presente que conforme al inciso segundo del artículo 334, no se podrán utilizar dichos registros para efectuar la
pregunta de confrontación si en éstos se dieren cuenta de actuaciones o diligencias declaradas nulas, o en cuya obtención se
hubieren vulnerado garantías fundamentales.
e.- Preguntas que digan relación con una suspensión condicional del procedimiento, acuerdo reparatorio o procedimiento abreviado.
El artículo 335 del NCPP, dispone que no se podrá invocar, dar lectura ni incorporar como medio de prueba al juicio oral ningún
antecedente que dijere relación con la proposición, discusión, aceptación, procedencia, rechazo o revocación de una suspensión
condicional del procedimiento, de un acuerdo reparatorio o de la tramitación de un procedimiento abreviado.
Atendida la amplitud de esta prohibición, entendemos que no sería procedente formular a los testigos, peritos o acusado ninguna
pregunta sobre estas materias.
Las partes tienen el derecho de oponerse a las preguntas que formula la otra parte al testigo o perito por contemplarse ella dentro de
alguno de los conceptos antes señalado. De esa objeción se le debe conferir traslado a la otra parte, debiendo el tribunal resolver el
incidente de inmediato, a menos que la parte que hubiere formulado ante la objeción se allanare a retirarla o reformularla. De la
oposición a la formulación de la pregunta se da traslado a la otra parte, y en caso de desacuerdo respecto a su formulación, resolverá
el tribunal. La resolución que se pronuncia por el tribunal no es susceptible de recurso alguno.(Art.290).
En tercer lugar, es menester dejar constancia que los testigos deben responder de una manera clara, precisa, completa y fidedigna a
las preguntas que se les hagan, sin ocultar hechos, circunstancias o elementos sobre lo que declaran ( art. 298) y debe dar razón
circunstanciada de los hechos sobre los cuales declarare, expresando si los hubiere presenciado, si los dedujere de antecedentes que
le fueren conocidos o si los hubiere oído referir a otras personas.(Art 309 inc. 2º).Las respuestas de los testigos deben ser efectuadas
en forma oral, salvo quienes no pudieren hablar o no lo supieren hacer en idioma castellano quienes intervendrán por escrito o por
medio de intérpretes. ( art. 291)
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Se puede presentar hasta seis testigos sobre cada uno de los hechos que deben
acreditarse.(Art 372 inc.1)
Por otra parte, nuestra Jurisprudencia ha establecido que "habiendo declarado más
de seis testigos sobre cada punto de prueba, sólo procede considerar las declaraciones de
los seis que primero prestaron su declaración.” 356 357
Respecto de querellas posesorias se admite solo 4 testigos art.555, por cada uno de
los hechos que deben acreditarse y el art.592 lo hace aplicable a los procedimientos
especiales de arrendamiento.358
El testigo no puede sin justa causa negarse a contestar las preguntas, a menos de encontrarse en algunas de las situaciones de
parentesco, secreto profesional o autoincriminación ya analizadas( arts 302, 303 y 305), puesto que si así lo hiciere incurre en la
comisión de un delito tipificado en el artículo 299 del NCPP.
Si algún testigo no entiende o no habla castellano, será examinado por medio de interprete, conforme a lo previsto en el art. 291 inc.
3º del NCPP.
Finalmente, todo lo obrado en la diligencia testifical debe ser registrado en forma integra, por cualquier medio que ofrezca fidelidad
conforme a lo previsto en el artículo 41, sin que se contemple como solemnidad un levantamiento de acta y la firma de esta por parte
del testigo como ocurre en el procedimiento civil y en el antiguo proceso penal, demostrando el registro de juicio oral el modo en
que se hubiere desarrollado la audiencia, la observancia de las formalidades previstas en ella, las personas que hubieren intervenido
y los actos que se hubieren llevado a cabo. La omisión de formalidades del registro sólo lo privará de valor cuando ellas no pudieren
ser suplidas con certeza sobre la base de otros elementos contenidos en el mismo o de otros antecedentes confiables que dieren
testimonio de lo ocurrido en la audiencia.(art. 42 NCPP).
356
Corte de Apelaciones de Valdivia. 12. 9. 1932. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 31. Sec. 2 Pág. 1
357
Corte de Apelaciones de Santiago. 28. 12. 1962. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 60 Sec. 1 Pág. 163
358
En el proceso penal, se contempla un límite en cuanto al número de testigos sólo en el Plenario Criminal, estableciéndose que
cada parte podrá presentar, durante el plenario, hasta seis testigos por cada uno de los hechos que le convengan.(Art. 458 del
C.P.P.).
En el nuevo proceso penal, no se contempla una limitación numérica sino que finalista respecto del número de testigos que pueden
declarar en el juicio oral, puesto que el juez de garantía en la audiencia de preparación del juicio oral puede si estimare que la
aprobación en los mismos términos en que hubieren sido ofrecidas las pruebas testimonial y documental produciría efectos
puramente dilatorios en el juicio oral, dispondrá también que el respectivo interviniente reduzca el número de testigos o de
documentos, cuando mediante ellos deseare acreditar unos mismos hechos o circunstancias que no guardaren pertinencia sustancial
con la materia que se someterá a conocimiento del tribunal de juicio oral en lo penal.( art. 276 inc. 2º)
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LA PERCEPCIÓN sensible de la cosa o del hecho, que tanto difiere según los
individuos y las condiciones en las cuales se encuentra. Los testigos se hallan
generalmente en una condición negativa desfavorable, muy distinta de la de un
observador: su conocimiento se produce por casualidad, involuntariamente, sin prepa-
ración y sin interés; en consecuencia, sin mucha atención, y ello origina una percepción
más o menos incompleta, fragmentaria y desvaída. Mucho dependen las cualidades de la
percepción de las condiciones en las cuales se forma: condiciones subjetivas, en que el
individuo se encuentra en relación con el desarrollo del suceso (estado afectivo, interés,
disposición mental, etc.); condiciones objetivas, en las cuales el objeto, simple o
complejo, se presenta (luz, distancia, movilidad, etc.).
sincero puede encontrarse muy perturbado o falseado por las sugestiones u otras
influencias extrañas que han de evitarse en cuanto quepa.
Cabe considerar una tercera clase de condiciones, intermedias entre las otras dos, y
concernientes a las relaciones del testigo con el hecho y con los demás testigos. Desde
ese punto de vista se determina si el testigo es independiente e imparcial; o si, por el
contrario, está interesado material o moralmente en el asunto, o si solamente existe
alguna solidaridad con una parte, si es amigo de ella o, al revés, hostil: constituyen
elementos importantes de credibilidad. Pero eso se enlaza con las condiciones subjetivas
o personales en lo relativo a las disposiciones afectivas del testigo (interés, pasión,
simpatía, espíritu de solidaridad o de partido, etcétera) y a su actitud de buena o de mala
voluntad para declarar la verdad (sinceridad o disimulo). En semejante materia, resulta
difícil establecer distinciones tajantes; lo esencial consiste en seguir un orden definido y
claro.
Otra clase de condiciones intermedias se refiere a las relaciones del testimonio con
el hecho que haya de ser probado, según que el testigo relate lo que él mismo ha
percibido (testimonio directo, ex proprus sensibus); que manifieste, por el contrario, lo
que otro le ha contado (testimonio indirecto o mediato, ex auditu alieno); o,
simplemente, que exponga lo oído por rumor público, sin precisa indicación de
procedencia (fama común). Solamente la primera clase de testimonio hace verdadera
prueba; las otras no ofrecen sino aproximaciones más o menos comprobables. La frase
de LOYSEL continúa siendo verdad: “El rumor va por la villa, y en un moyo de creer,
no hay manera cierta de saber”. La fama general no puede aportar sino un
complemento: tampoco está admitida sino a falta de otra prueba y en casos
excepcionales o para simples informes de moralidad. Con razón se ha desconfiado
siempre del testimonio indirecto: los antiguos legistas y canonistas lo denominaban
testimonio ex credulitate, y no lo consideraban probatorio por sí mismo, en oposición al
verdadero testimonio llamado ex scientia. Analizando el testimonio de oídas (hear-say-
testimony), WIGMORE lo encuentra reducible a una serie doble o múltiple de
aserciones intermedias, que se remontan hasta una aserción basada sobre la percepción
sensible; ahora bien, la aserción de una persona ausente no resulta generalmente digna
de fe, porque carecemos de datos sobre su credibilidad testimonial, de manera que nos
vemos reducidos a fundar una inferencia sobre una última aserción por simple
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conjetura, cuando no por pura imaginación. La prueba, si prueba es, resulta tanto menos
segura cuanto más complicada sea la serie testimonial y más larga la hilera hasta
alcanzar la fuente del conocimiento, única base seria: los testimonios intermedios
escapan a todo examen, y las posibilidades de error aumentan de uno en otro.
Así ha podido considerarse que esta clase de prueba no entraba dentro del
verdadero testimonio. Constituye asimismo una antigua e importante regla del Derecho
anglonorteamericano la de prohibir a los testigos repetir los rumores del vulgo (the rule
against hearsay). Se enlaza estrechamente con el principio fundamental de la oralidad
del testimonio, todavía más esencial en el Derecho, fiel al sistema de la libre apreciación
de las pruebas, ha virtud del interrogatorio de los testigos por las partes, que se estima el
medio mejor para descubrir los errores testificales. Aceptando esa regla (the hearsay
wle) en el amplio principio así sentado, aparte los “detalles absurdos y pedantes"que la
entorpecen en la práctica, WIGMORE la considera como “la cumbre del sistema de
prueba anglonorteamericano"y “el triunfo de la armonía entre los datos de la ciencia y
las reglas empíricas del procedimiento”. El peligro de esta clase de testimonios se deja
sentir menos con jueces ejercitados que ante el jurado. Sin desconocerlo, nuestro
Derecho, fiel al sistema de la libre apreciación de las pruebas, ha preferido remitirse a
las luces y a la prudencia del juez, según la fórmula de la jurisprudencia. Verdad es que,
en la vida corriente y en la historia general, estamos obligados desde luego a escuchar
los rumores; pero es a falta de cosa mejor y con reservas, en tanto la cuestión que
constituye su objeto no sea sometida a discusión.
La mentira y el error involuntario revisten con frecuencia casi las mismas formas, al
menos como modos intermedios o atenuados; y se encuentra que se deben a causas
parecidas, de naturaleza afectiva o patológica. Cuando se trata de una simple
exageración, deformación u omisión, no resulta siempre fácil decir si es voluntaria o no.
Si un testigo afirma que tales circunstancias, estimadas por él de poco interés, le han
pasado inadvertidas, ¿cómo saber si realmente las ha percibido y las ha retenido?; o, si
se está convencido de aquello, ¿cómo probarlo? La dificultad de demostrar la mala fe o
la intención de engañar es el escollo de los procesos por falso testimonio. En efecto,
incumbe siempre a la acusación probar la mala intención, y es normal que se presuma
más bien el error que la mentira: “In dubio praesumitur testem falsum deposuisse potius
per errorem et ignorantiam quam dolo”, así- como lo había proclamado FARINACIO
en el Derecho romano.
de error que pueden presentarse incluso en los testigos concienzudos; y, desde luego, no
siempre los mayores errores resultan los más fáciles de descubrir.
Para abordar este doble objeto, la mentira y el error, cabe concebir un doble método
de crítica, y así suele procederse en la práctica; de la misma manera, los historiadores
examinan sucesivamente los documentos en el aspecto de la sinceridad y en el de la
exactitud. Verdad es que el diagnóstico de la mentira tiene procedimientos propios,
aplicables lo mismo a los testigos sospechosos que a los acusados, como el
psicodiagnóstico asociativo y la psicometría (expuestos ya en la primera parte). Pero los
otros, como el interrogatorio, el examen de los testigos y de los testimonios, versan
sobre la credibilidad del testigo y la averiguación de los errores en general; de modo tal
que resulta más sencillo un método de conjunto aplicable a las diversas clases de
errores, voluntarios o no. En otro caso, estaríamos expuestos a repeticiones: así’, ¿en
qué categoría alinear la influencia del interés, del vínculo de parentesco o del espíritu de
partido? Su naturaleza permite sospechar tanto de error como de mentira: el testigo
interesado en la causa, pariente cercano, o solidario de una de las partes, ha de ser
rechazado o fiscalizado tanto por una de esas causas como por la otra. Sabemos ya que
la separación no es tan tajante, como podría creerse, entre la mentira y el error, y que
con frecuencia sus causas son las mismas. Procederemos, pues, siguiendo así a otros
autores, a un examen de conjunto de los testigos y de los testimonios, de acuerdo con un
método único.
denuncias, apoyadas con todo un aparato escénico: hemos conocido el caso de una
joven cocinera que fué encontrada completamente atada por ella misma y que simulaba
haber sido víctima de una agresión en un chalet de Royan. FARALICQ cuenta otro caso
de una mujer que se arrojó a un pozo y acusó a un chino . En otras ocasiones, la
mitomanía puede ir acompañada de autoacusación, sobre todo en los alcohólicos. Para
reconocer la fantasía del relato, resulta suficiente, por regla general, la comprobación de
ciertos aspectos, reveladores de la irrealidad o de la inverosimilitud; por ejemplo, el
modo de la atadura o la simulación del robo; y también dirigir preguntas de detalle
acerca de las señas personales y gestos del supuesto agresor. En caso necesario, cabe
apelar a un psiquíatra, para reconocer el estado mental del testigo sospechoso.
Cabría citar numerosos ejemplos de ancianos que han levantado falsas acusaciones
de robo sobre lagunas de su memoria. Los viejos ya débiles o los intoxicados resultan
testigos peligrosos, pero mucho menos por las defecciones de su memoria que por las
elaboraciones confabuladoras consecutivas. En los heridos en el cráneo, los médicos
han registrado también numerosos casos en que el sujeto, al no recordar las
circunstancias del accidente o los golpes de que fué víctima, cree que eso ha pasado de
una manera diferente a la realidad, o acusan a un inocente: ése es, por ejemplo, el caso
de un campesino que, atacado por un vagabundo y robado al volver de la feria, acusaba
al tratante a quien había vendido sus bueyes; es también el de un viejo, observado por
nosotros, que, tras haber recibido de un joven un puñetazo en la cara, de resultas de una
discusión, y después de haber caído sin conocimiento al suelo, no se acordaba del golpe
y pretendía haber sido atacado inopinadamente por detrás y haber sido derribado.
Cuantas veces se sospeche que un testigo delira o tiene una idea fija, no se deben
aceptar sus declaraciones sino después de haberse asegurado, mediante un
reconocimiento mental si ello es preciso, de que no rozan en manera alguna el círculo
patológico de sus ideas. Igualmente, cuando un testigo muestre parcialidad, es preciso
realizar una selección de sus declaraciones o, si resulta posible, corregir esa tendencia
deformadora. Las falsas interpretaciones son muy corrientes en la vida. En los juicios
son tanto más peligrosas cuanto más apariencia verosímil tengan; no han dejado de
arrastrar a errores judiciales. Veremos dos ejemplos sacados de la colección efectuada
por dos abogados, LAILLER y VONOVEN.
En 1860, un tal Chéron compareció ante el tribunal de Evreux, por haber cazado en
propiedad ajena. El guarda de caza afirmaba haberlo reconocido a 10 metros. Mas se
averiguó que se trataba de un tal Moulin, que reconoció el delito. Los dos no se parecían
en absoluto. Pero el guarda había encontrado a la perra, que llevaba en su collar el
nombre y la dirección de Chéron, e inmediatamente se había persuadido de que el
cazador era el propietario del animal.
En el curso de una campaña electoral muy violenta, como que se sucedían por
aquella época en Córcega, el 13 de junio de 1861, a las 9 de noche, un tal Filipi fué
muerto de un pistoletazo. Uno de sus amigos, el señor Blasi, afirmaba haber visto
disparar a Renosi. Y Renosi fué condenado. Por suerte, se logró probar muy pronto que
el culpable había sido su primo Simoni; y el proceso fué revisado. Ante la Corte de
Assises del departamento del Gard, el 23 de marzo de 1883, Blasi reconoció que úni-
camente había visto a Renosi cuando tenía una pistola en la mano en la posición de un
hombre que hace fuego o que va a disparar. Creyó, por lo tanto, que Renosi había
consumado su ademán y había tirado: de aquello a persuadirse de haberlo visto disparar
efectivamente, no había que franquear, en su espíritu, sino un paso.
Este género de error resulta tan frecuente, que cabría citar múltiples ejemplos.
Afortunadamente, no presenta gravedad sino cuando versa sobre circunstancias
esenciales; mas lo importante en la causa no siempre coincide con lo que así le ha
parecido al testigo o con aquello que ha atraído su atención. Autores, psicólogos o
prácticos han intentado pasar revista a las numerosas especies de ilusiones, sensoriales
y de otra índole, y clasificarlas. Citaremos tan sólo algunos casos judiciales.
Fue ilusión o tal vez confusión mezclada con falsa interpretación, la creencia
del general Mercier que el documento n. 26 del sumario secreto contra Dreyfus, sobre el
cual se basó la acusación ante el consejo de guerra de Rennes, había figurado en el
sumario comunicado secretamente al consejo de guerra de París, en diciembre de I894;
el testigo tuvo que reconocer, el 26 de marzo de 1904, que se había equivocado. Ilusión
auditiva de carácter colectivo referida por GROSS: tres jóvenes que jugaban a los bolos
empezaron a pelearse con un extraño que pasaba por allí; pretendían, de buena fe al
parecer, que éste había empezado por dirigirles toda una serie de injurias; pues bien, era
sordomudo. Veamos otro caso de ilusión negativa contado por un abogado
norteamericano.
Una mujer negra, que deseaba conservar el incógnito, había alquilado una caja de
caudales en un banco, y dio un nombre supuesto y una falsa dirección; y ni regresó ni
fue encontrada. Después de transcurridos tres años, se la creyó muerta, y el banco hizo
que un cerrajero abriera la caja, en presencia de dos altos empleadas; pero sólo
encontraron dos trozos de un viejo periódico. Se redactó un informe y se cambió la
cerradura. Algunos meses después la mujer volvió a su caja de caudales y, al no poderla
abrir, reclamó 825 dólares en billetes y 26 diamantes brutos. Los que habían abierto la
caja, empleados muy honorables, afirmaron que nada de valor había allí dentro. La
negra montó en cólera y se encaminó en el acto al despacho de un abogado (attorney),
que decidió llevar el asunto ante un jurado. Ya allí e interrogada acerca de su nombre
supuesto, explicó la mujer que había temido no obtener la caja de seguridad de haber
revelado su identidad; porque era peluquera de un personaje del mundo intérlope. El
jurado no se atrevió a decidir. Algunos meses más adelante, al abrir la caja del banco,
por haber sido alquilada a un nuevo cliente, se halló un sobre grande bien encajado en la
bisagra y bajo la tapa: y dentro de aquél se encontraron, desde luego, los billetes de
banco y los diamantes.
Como se ve, todo el examen del testimonio debe hacerse desde el doble punto de
vista patológico y psicológico; puesto que todo testigo es falible y porque ciertos errores
son normales. Resultaría insuficiente atenerse a un examen psiquiátrico aunque el
testigo fuera normal: cabría reconocer que no es susceptible de alucinaciones, de
invenciones, de confabulaciones y de algunas falsas interpretaciones; pero eso sería
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todo. Ahora bien, los otros errores posibles requieren examen más completo. El estudio
experimental del testimonio, emprendido por BINET, STERN y otros muchos psi-
cólogos, ha puesto de relieve los coeficientes de infidelidad de los testimonios, incluso
normales. Por fortuna, esa infidelidad se localiza generalmente en ciertas partes; pero
los detalles pueden ser importantes: una confusión de personas basta a veces para que se
acuse y hasta para condenar a un inocente. Por lo tanto, ha de intensificarse el examen,
y con tanto más detalle cuando el caso sea más normal y menos aparente el error
posible. Si el diagnóstico de los errores patológicos o de bulto resulta relativamente
fácil y seguro, el de los restantes, como el de las ilusiones corrientes, lo es mucho
menos: con frecuencia hay que resignarse a una simple probabilidad y completar la
prueba por otros medios.
O. LAS TACHAS
1. CONCEPTO.
2. SUJETO ACTIVO.
El sujeto activo de la tacha, aquel en cuyo beneficio está establecida y que tiene la
facultad de hacerla valer o no, es la parte en contra de la cual se presentado a declarar el
testigo.
359
Francois Gorphe. De la apreciación de las pruebas. Páginas 362 y siguientes. Ediciones Europa América. 1955.
360
Debemos hacer presente que en el nuevo proceso penal las tachas no tienen ninguna aplicación, dado que no se contemplan
causales de inhabilidad de los testigos, sin perjuicio de poder atacarse el mérito probatorio de sus declaraciones por falta de
imparcialidad o idoneidad, lo que deberán realizar normalmente en su alegato final del juicio oral ( art. 338). Sin perjuicio de ello,
el tribunal siempre es libre para determinar fundadamente el valor probatorio de la declaración de un testigo que hubiere declarado
en un juicio oral conforme a las reglas de la sana crítica.
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Para establecer la oportunidad que se posee para formular la tacha hay que
distinguir dos situaciones:
2. Testigos que no figuren en dicha lista, pero son admitidos a declarar cumpliendo
los requisitos legales.
Esta comprendida la oportunidad procesal para hacer valer la tacha por el período
que media desde la presentación de la lista y hasta antes de comenzar el testigo a
prestar su declaración.
2do caso: Respecto de los testigos admitidos a declarar sin estar contemplados en la
Lista de Testigos.
361
En el antiguo proceso penal, para los efectos de determinar la oportunidad en que debe ser formulada la tacha debemos
distinguir:
Respecto de los testigos que han depuesto en el Sumario Criminal, las tachas deben ser formuladas en los escritos de acusación y
contestación a la acusación que conforman el período de discusión del Plenario Criminal;
Respecto de los testigos que las partes han incluido en la lista que deben acompañar en los escritos de acusación o contestación a la
acusación en el Plenario Criminal, las tachas deben formularse dentro de los cinco primeros días del término probatorio.
Respecto de los testigos cuya inhabilidad hubiere llegado a conocimiento de la parte a quien perjudica la declaración del testigo
después de transcurrido los cinco días precedentemente mencionados, la tacha podrá ser alegada hasta dos días antes de vencerse el
término probatorio.(Art. 493 del C.P.P.).
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Con dichas respuestas o con los antecedentes que posee la parte sobre la materia,
ésta puede decidir hacer valer una inhabilidad de las establecidas por la ley en contra del
testigo.
b. La parte que presenta al testigo en caso de duda sobre la tacha formulada puede
oponerse a ella y optar por insistir en que éste deponga, en cuyo caso se admitirá que
preste declaración el testigo, quedando la tacha para ser resuelta en la sentencia
definitiva. Art.375.
362
Corte de Apelaciones de Santiago. 4. 11. 1913. G. 1913. 2 Sem. N 898. Pág. 2. 612
363
Corte de Apelaciones de Temuco. 21. 8. 1931. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 30. Sec. 2. Pág. 27
364
En el antiguo proceso penal, no rige la norma relativa a que la tacha puede ser formulada en la audiencia antes de que el testigo
comience a prestar su declaración, puesto que existen contempladas otras oportunidades para hacer valer esta facultad procesal. En
cuanto a la forma de formular la tacha en el proceso penal, se requiere que se indique circunstanciadamente la inhabilidad que afecta
al testigo y los medios de prueba con que se pretende acreditarlas.(Art. 493 inc.2º C.P.P.).
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Puede suceder que los hechos en que se fundan las tachas no queden reconocidas
según sean las declaraciones del testigo sobre las causales invocadas para hacerle valer.
En este caso se establece una facultad para el Tribunal de otorgar la posibilidad de
rendir prueba sobre tacha.
Las resoluciones que ordenan recibir prueba sobre las tachas opuestas son
inapelables. Art.379 inc.1.
Por regla general, la prueba de la tacha se rinde dentro del término probatorio, pero
si está vencido o lo que resta del probatorio no es un lapso de tiempo suficiente se
ampliara para este solo efecto hasta complementar 10 días, pudiendo además solicitarse
aumento extraordinario para rendir prueba fuera del territorio jurisdiccional del
tribunal que conoce de la causa.(.Art.376.)365
Puede ocurrir que se presenten testigos para probar las tachas formuladas respecto
de los testigos.
Respecto de estos testigos pueden ser formuladas tachas. Sin embargo, en este caso
no se admitirá la prueba de testigos para probar las tachas formuladas respecto de los
testigos de tachas. Art.378 del C.P.C.
Hay que tener presente las limitaciones del art.1708 Cód. Civil al 1711 del Cód.
Civil.
En este caso, dichas declaraciones sirven de base para una presunción judicial.
2. TESTIGOS DE OÍDAS
Son aquellos que conocieron los hechos a través del dicho de otra persona o de
alguna de las partes.
La Ley establece un valor probatorio declinante según los requisitos que reúnen las
declaraciones de los testigos.
c. Nº3. Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean contradictorias
con las de los testigos de la otra, tendrán por cierto lo que declaren aquellos que aún
siendo en menor número, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos de los
hechos, o por ser de mejor fama, más imparciales y verídicos, o por hallarse más
conformes en sus declaraciones con otras pruebas del proceso.
Contempla la hipótesis que los testigos de una parte sean contradictorios con los de
la otra parte y en este caso se atenderá a la calidad de los testigos, a las circunstancias y
al modo más verosímil de como habrían acontecido los hechos más que al número de
los testigos.
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d. Nº4. Cuando los testigos de una y otra reúnan iguales condiciones de ciencia, de
imparcialidad y de veracidad, tendrán por cierto lo que declaren el mayor número;
e. Nº5. Cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en circunstancias y
número de tal modo que la sana razón no pueda inclinarse a dar más a los unos que a los
otros, tendrán igualmente por no probado el hecho;
Contempla la misma hipótesis del Nº4 en un grado de mayor avance. Reúnen los
testigos las mismas condiciones y número, teniendo en este caso el tribunal por no
probados los hechos.
f. Nº6. Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una misma
parte, las que favorezcan a la parte contraria se considerarán presentadas por éstas,
apreciándose el mérito probatorio de todas ellas en conformidad a las reglas
precedentes.
Por otra parte, los artículos 383 y 384 utilizan expresiones como imparcialidad,
gravedad, precisión, mejor fama, mas imparciales y verídicos, etc, elementos todos que
requieren una apreciación por parte de los jueces de la instancia según las facultades que
el legislador le ha otorgado para ello, no existiendo para tal efecto una norma sustentada
en el sistema de la prueba legal al no ser el legislador quien se ha encargado de
establecer en forma anticipada y obligatoria el valor que se le ha de dar a la testimonial.
Por otra parte, el que se haya otorgado al juez de la instancia la facultad de ponderar el
valor de la prueba testimonial tampoco nos conduce al sistema de la libre convicción,
sino que al sistema de la sana crítica, puesto que si bien es cierto que el juez posee la
facultad de determinar en definitiva el valor de la prueba testimonial rendida, ello
deberá hacerlo en forma razonada y aplicando para ello las reglas de la lógica y las
máximas de la experiencia.
367
Corte Suprema29. 11. 1976. RDJ T. 73. Sec. 4. Pág. 247
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Respecto del valor de las declaraciones de los testigos tenemos el caso especial del
art.429 que se refiere a la impugnación de una escritura pública por falta de autenticidad
por medio de 5 testigos que reúnan los requisitos Nº2 del art.384, es decir, testigos
presenciales, contestes y hábiles legalmente examinados que den razón de sus dichos. El
tribunal califica estas declaraciones de acuerdo a las reglas de la sana crítica.369
368
Corte Suprema. 30. 12. 1967. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 64. Sec. 1. Pág. 425.
369
En el antiguo proceso penal, respecto de la prueba testimonial se contemplan respecto de su valor probatorio las siguientes
reglas:
1º. No es necesario ratificar en el Plenario a los testigos del Sumario para la validez de sus declaraciones. Art. 469 del C.P.P.
2º. La declaración de dos testigos hábiles, contestes en el hecho, lugar y tiempo en que acaeció , no contradicha por otro u otros
igualmente hábiles, cuya declaración se haya prestado bajo juramento, en que el hecho haya podido caer directamente bajo la acción
de los sentidos del testigo que declara y que dé razón suficiente, expresando por qué y de que manera sabe lo que ha aseverad o,
podrá ser estimada por los tribunales como demostración suficiente de que ha existido el hecho.(Art.459 del C.P.P.)
3º. La declaración de otros testigos que no reúnan los requisitos exigidos por el artículo 459, se apreciarán en cuanto a su fuerza
probatoria por los jueces, pudiendo llegar a constituir presunciones judiciales. Art. 464 inc.1º y 2º del C.P.P.
4º. Las declaraciones de testigos de oídas, sea que declaren haber oído al reo o a otra persona, pueden llegar a constituir
presunciones judiciales. Art. 464 inc.3º del C.P.P..
5º. La declaración de un testigo estimado inhábil por el juez podrá tener el valor de una presunción judicial. Art.497 del C.P.P..
6º. La declaración de los testigos del Sumario respecto de los cuales no hubiere podido practicarse la ratificación en el Plenario en la
forma prevista en el inciso primero del artículo 470, habiendo sido ella exigida por una de las partes, podrán tener el valor de una
presunción judicial. Art. 470 inc 2º del C.P.P.. 369
En el nuevo proceso penal, no se contempla la existencia de testigos inhábiles ( art. 309) como ninguna norma particular respecto
del valor probatorio de la prueba testimonial, por lo que ella debe ser apreciada conforme con las reglas de la sana critica ( arts 297 ,
340 , 342 letra c y 374 letra e), y sólo puede otorgarse valor probatorio por el tribunal de juicio oral a la prueba testimonial rendida
dentro del juicio oral ( art 296 y 340 inc 2º), con excepción de los casos contemplados en el artículo 331 del NCPP.
370
Sobre el examen de testigos en diversos sistemas puede consultarse Gonzalo Rua. Contraexamen de testigos.Ediciones Didot.
Buenos Aires. 2014.
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A. REGLAMENTACION.
c.- Código Procesal Penal : Arts.33, 139, 182 ,198, 199, 259, 280, 303, 314 a
322, 325, 329 a 333, 393, 396, 464 ,465 y 481.
B. CONCEPTO.
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Peritos son las personas llamadas a exponer al juez no sólo sus observaciones
materiales y sus impresiones personales acerca de los hechos observados, sino las
inducciones que deben derivarse objetivamente de los hechos observados o tenidos
como existentes. (Chiovenda)
2.- Comprueba hechos que únicamente pueden ser observados o que sólo pueden ser
comprendidos y juzgados exclusivamente en virtud de conocimientos profesionales
especiales. ( p.ej. el intestino del bebe asesinado x no contiene aire).
3.- Extrae conclusiones de hechos que únicamente pueden ser averiguados en virtud
de conocimientos profesionales, conforme a reglas científicas (combinación de 1 y 2, p.ej.,
por consiguiente el bebé x ha sido asesinado dentro de las primeras seis horas después del
nacimiento.371
371
Claus Roxin. Derecho Procesal Penal. Págs.238. Editores del Puerto. Buenos Aires. Traducción 25ª
edición alemana. 2.000
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Nº1) requiere además poseer algún conocimiento de ciencia, arte o técnica y no estar
afectado por alguna causal de implicancia o recusación. (art.113 inc.2º del CPC.).
2. El testigo conoce los hechos con anterioridad al juicio; el perito los conoce
con motivo del juicio. En este sentido se dice que los testigos no son fungibles, al no
poder ser reemplazados por cualquier otra persona en cuanto al conocimiento que posee
de los hechos. En cambio, los peritos son fungibles, puesto que ellos conocen de los
hechos con motivo del proceso, por lo que el informe que se les requiere puede ser
emitido por cualquier otra persona que posea los conocimientos científicos o técnicos
para apreciarlos. Ello se resume como señala Carnelutti en que "el juez llama al testigo
porque ya conoce un hecho, y al perito, para que lo conozca”
3. El juramento que presta uno y otro es diferente. El testigo jura decir la verdad
de lo que se les va a preguntar; en cambio el perito jura desempeñar fielmente el cargo
que se le ha encomendado.
El testigo es quien, sin estar excluido de esa posición por su papel procesal de
otro tipo, debe dar a conocer sus percepciones sobre los hechos ante el juez por medio
de una declaración.372
Testigo perito son las personas que declaran sobre lo que ellos han observado
con motivo de su conocimiento profesional especial. Por consiguiente son testigos, no
perito. Así por ejemplo, un medido declara “ yo examine a X el 15/1/1992 y, así,
constaté que estaba embarazada de 4 meses, el es un testigo perito.”373 ( Roxin, Claus.
Derecho Procesal Penal. Página 220.)
Ejemplo delimitativo:
372
Claus Roxin. Derecho Procesal Penal. Págs.219. Editores del Puerto. Buenos Aires. Traducción 25ª edición alemana. 2.000.
373
Claus Roxin. Derecho Procesal Penal. Págs.220. Editores del Puerto. Buenos Aires. Traducción 25ª edición alemana. 2.000
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En el nuevo proceso penal tanto el testigo como el testigo perito se deben regir
por las normas relativas al medio de prueba testimonial, no siendo necesario que hayan
emitido un informe previo a su deposición.
Al efecto, el inciso segundo del artículo 309 del NCPP establece que son testigos
los que dan razón circunstanciada de los hechos sobre los cuales declara, expresando:
a.- Si los hubiere presenciado (testigo presencial), b.- Si los dedujere de antecedentes
que le fueren conocidos (testigo perito) y c.- Si los hubiere oido referir a otras personas
(testigos de oídas).
Finalmente, podemos señalar que esta prueba tiene como característica el ser
apreciado su valor probatorio conforme a las reglas de la sana crítica en el proceso civil.
374
Roxin, Claus. Derecho Procesal Penal. Página 240.
375
Corte Suprema 29. 7. 1946. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 44 Sec. 1 Pág. 53
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Existen muchos casos en que debe realizarse el informe de peritos con carácter
obligatorio por mandato legal, pudiendo señalar a modo ejemplar los siguientes:
Arts.314, 460, 848, 855, 1335, 1998, 2002 y 2397 del Cód. Civil y arts. 347, 350, 438
Nº2, 571, 602, 657, 761 y 865 del C.P.C.
El efecto, debe tenerse presente que “la genuina misión del perito es la de apreciar
los hechos que requieran conocimientos especiales de algún arte, ciencia u oficio; por
consiguiente, es inaceptable la pretensión del querellante en orden a que los peritos
hagan una investigación a fin de establecer un hecho. 376
376
Corte Suprema 24. 7. 1951. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 48. Sec. 4. Pág. 144
377
Corte de Apelaciones de Temuco. 26. 11. 1968. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 67. Sec. 1 Pág. 332
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378
Casación. 27. 10. 1954. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 51. Pág. 531
379
Casación. 16. 12. 1941. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 39. Sec. 1 Pág. 388
380
Casación. 31. 5. 1966. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 63. Sec. 1. Pág. 180
381
Emilio Rioseco. La Prueba ante la Jurisprudencia. Derecho Civil y Procesal Civil. Inspección Personal. Informe de Peritos .
Presunciones. Págs. 28 y 29.
382
En el antiguo proceso penal, se establece que el juez pedirá informe de peritos en los casos determinados por la ley, y siempre
que para apreciar algún hecho o circunstancia importante, fueren necesarios o convenientes conocimientos especiales de alguna
ciencia, arte u oficio”.
Los casos en los cuales se contempla por el legislador la realización de la prueba pericial en materia penal son l autopsia en caso de
muerte (art 125), el examen de las heridas para la comprobación de delito de lesiones(art 139), la tasación de objetos en los delitos
contra la propiedad (art 147), el cotejo de instrumento tachado de falso en los delitos de falsedad (art 150) y el cotejo de letra, firma
o rúbrica (art 153), revisión de traducción de instrumentos extendidos en idioma diverso del castellano (art.186), en caso de ponerse
en duda un instrumento privado (art.186), en caso de ampliación del plazo de la detención (art 272 bis), cuando el inculpado se
niega a contestar fingiéndose loco, sordo o mudo (art 327).
Además, el juez puede ordenar el examen pericial en todos los casos en que sea necesario para la comprobación del delito y la
persona del delincuente conforme a lo previsto en los artículos 109 y 110 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, la rendición de la prueba pericial puede tener un carácter obligatorio o facultativo.
1.- Procedencia obligatoria de la prueba pericial.
El inciso 2º del artículo 314 del NCPP establece que procederá el informe de peritos:
1º.- En los casos determinados por la ley; y 2º.- Siempre que para apreciar algún hecho o circunstancia relevante para la causa,
fueren necesarios o convenientes conocimientos especiales de alguna ciencia, arte u oficio".
Los casos en los cuales se contempla por el Nuevo Código Procesal Penal la realización de la prueba pericial son:
1º.- La autopsia en caso de muerte ( art 201).
Cuando hubiere motivo para sospechar que la muerte de una persona fuere el resultado de un hecho punible, el fiscal procederá,
antes de la inhumación del cadáver o inmediatamente después de su exhumación, a practicar el reconocimiento e identificación del
difunto y a ordenar la autopsia. El cadáver podrá entregarse a los parientes del difunto o a quienes invocaren título o motivo
suficiente, previa autorización del fiscal, tan pronto la autopsia se hubiere practicado.
2º.- La exhumación. ( art 202).En casos calificados y cuando considerare que la exhumación de un cadáver pudiere resultar de
utilidad en la investigación de un hecho punible, el fiscal podrá solicitar autorización judicial para la práctica de dicha diligencia.
El tribunal resolverá según lo estimare pertinente, previa citación del cónyuge o de los parientes más cercanos del difunto.
En todo caso, practicados el examen o la autopsia correspondientes se procederá a la inmediata sepultura del cadáver.
3º.Informe de las heridas para la comprobación de delito de lesiones( art 200).Toda persona a cuyo cargo se encontrare un
hospital u otro establecimiento de salud semejante, fuere público o privado, dará en el acto cuenta al fiscal de la entrada de
cualquier individuo que tuviere lesiones corporales de significación, indicando brevemente el estado del paciente y la exposición
que hicieren la o las personas que lo hubieren conducido acerca del origen de dichas lesiones y del lugar y estado en que se le
hubiere encontrado. La denuncia deberá consignar el estado del paciente, describir los signos externos de las lesiones e incluir las
exposiciones que hicieren el afectado o las personas que lo hubieren conducido.
En ausencia del jefe del establecimiento, dará cuenta el que lo subrogare en el momento del ingreso del lesionado.
El incumplimiento de la obligación prevista en este artículo se castigará con la pena que prevé el artículo 494 del Código Penal.
4º. Exámenes médicos y pruebas relacionadas con los delitos previstos en los artículos 361 a 367 bis y en el artículo 375 del Código Penal.
(Artículo 198.)
Tratándose de los delitos previstos en los artículos 361 a 367 bis y en el artículo 375 del Código Penal, los hospitales, clínicas y
establecimientos de salud semejantes, sean públicos o privados, deberán practicar los reconocimientos, exámenes médicos y pruebas
biológicas conducentes a acreditar el hecho punible y a identificar a los partícipes en su comisión, debiendo conservar los antecedentes y
muestras correspondientes.
Se levantará acta, en duplicado, del reconocimiento y de los exámenes realizados, la que será suscrita por el jefe del establecimiento o de la
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La iniciativa para rendir la prueba pericial puede ser de parte o de oficio por el
tribunal.
1. INICIATIVA DE PARTE.
respectiva sección y por los profesionales que los hubieren practicado. Una copia será entregada a la persona que hubiere sido sometida al
reconocimiento, o a quien la tuviere bajo su cuidado; la otra, así como las muestras obtenidas y los resultados de los análisis y exámenes
practicados, se mantendrán en custodia y bajo estricta reserva en la dirección del hospital, clínica o establecimiento de salud, por un
período no inferior a un año, para ser remitidos al ministerio público.
5º.- Imputado enajenado mental.(Art.10 y 458).
Cuando en el curso del procedimiento aparecieren antecedentes que permitieren presumir la inimputabilidad por enajenación mental del
imputado, el ministerio público o juez de garantía, de oficio o a petición de parte, solicitará el informe psiquiátrico correspondiente,
explicitando la conducta punible que se investiga en relación a éste. El juez ordenará la suspensión del procedimiento hasta tanto no se
remitiere el informe requerido, sin perjuicio de continuarse respecto de los demás coimputados, si los hubiere.
6º.- Imputado que cae en enajenación mental.( art.10 y 465).
Si, después de iniciado el procedimiento, el imputado cayere en enajenación mental, el juez de garantía decretará, a petición del fiscal o de
cualquiera de los intervinientes, previo informe psiquiátrico, el sobreseimiento temporal del procedimiento hasta que desapareciere la
incapacidad del imputado o el sobreseimiento definitivo si se tratare de una enajenación mental incurable.
La regla anterior sólo se aplicará cuando no procediere la terminación del procedimiento por cualquier otra causa.
Si en el momento de caer en enajenación el imputado se hubiere formalizado la investigación o se hubiere deducido acusación en su
contra, y se estimare que corresponde adoptar una medida de seguridad, se aplicará lo dispuesto en el Párrafo 2º de este Título.
7º.- Pruebas caligráficas: ( art. 203).
El fiscal podrá solicitar al imputado que escriba en su presencia algunas palabras o frases, a objeto de practicar las pericias caligráficas que
considerare necesarias para la investigación. Si el imputado se negare a hacerlo, el fiscal podrá solicitar al juez de garantía la autorización
correspondiente.
Además, el fiscal juez puede ordenar el examen pericial en todos los casos en que sea necesario para la comprobación del delito y la
persona del delincuente conforme a lo previsto en los artículos 180 y 181 del N.C.P.P.
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383
En el antiguo proceso penal, durante la fase de Sumario Criminal, corresponde al juez designar los peritos conforme a lo
previsto en el artículo 221 por ser éste a quien corresponde dirigir la investigación, pudiendo las partes designar a su costa peritos
asociados, salvo que el tribunal estimare que con ello se pudiere perjudicar el éxito de la investigación conforme a lo establecido en
el artículo 224.
En el Plenario Criminal, la oportunidad que tienen las partes para presentar la lista de los peritos es en los escritos principales que
conforman el período de discusión (Arts 429 , 450 y 471 del C.P.P.). El juez puede decretar como medida para mejor resolver
informe pericial de acuerdo a lo previsto en el artículo 499 del C.P.P.
En el nuevo proceso penal, se ha introducido un cambio trascendental en materia pericial respecto de la regulación que se
contemplaba respecto de ellos en el antiguo Código de Procedimiento Penal.
Dicha modificación consiste en que “ en general, se va hacia un sistema informal de peritos, más bien testigos peritos o testigos
expertos. La parte que quiere probar un punto presenta un testigo a su costa, experto en un tema y que ha desarrollado su informe
pericial del modo que estima conveniente, sin un método de designación previa y que tiene que comparecer en juicio. En éste, es
interrogado sobre su credibilidad, sobre su trayectoria profesional y se le otorga la credibilidad que se estime.” “ La ventaja de la
normativa que se propone es que da status de perito a las personas traídas por las partes. Actualmente, si se lleva un experto a
declarar a petición de parte, lo inhabilitarán y desmejorará su condición.” 383. ( Primer Informe Comisión Constitución, Legislación y
Justicia de la Cámara de Diputados, párrafo informe de peritos. Artículos 226 a 238”.
Durante la etapa de investigación, corresponde al fiscal y a las partes designar peritos de su confianza para la realización de las
pericias.
Para los efectos que practiquen la labor de reconocimiento los peritos, durante la etapa de investigación o en la audiencia de
preparación del juicio oral, los intervinientes podrán solicitar del juez de garantía que dicte las instrucciones necesarias para que sus
peritos puedan acceder a examinar los objetos, documentos o lugares a que se refiriere su pericia o para cualquier otro fin pertinente.
El juez de garantía accederá a la solicitud, a menos que, presentada durante la etapa de investigación, considerare necesario
postergarla para proteger el éxito de ésta. (Artículo 320.- )
Por otra parte, el Artículo 197, titulado exámenes corporales, dispone que si fuere necesario para constatar circunstancias relevantes
para la investigación, podrán efectuarse exámenes corporales del imputado o del ofendido por el hecho punible, tales como pruebas
de carácter biológico, extracciones de sangre u otros análogos, siempre que no fuere de temer menoscabo para la salud o dignidad
del interesado.
En caso de que fuere menester examinar al ofendido, el fiscal le solicitará que preste su consentimiento. De negarse, solicitará la
correspondiente autorización al juez de garantía, exponiéndole las razones en que se hubiere fundado la negativa. Tratándose del
imputado, el fiscal pedirá derechamente la autorización judicial.
El juez de garantía autorizará la práctica de la diligencia siempre que se cumplieren las condiciones señaladas en el inciso primero.
Los peritos que deben comparecer al juicio oral se deben determinar por el fiscal en su acusación ( art. 259 ), por el querellante en su
escrito de adhesión a la acusación del ministerio público o acusación particular ( art.261. ) y por el acusado en su contestación a la
acusación.(263 letra c ).
La razón por la cual los peritos deben comparecer a declarar en el juicio oral radica en que la prueba que hubiere de servir de base a
la sentencia deberá rendirse durante la audiencia del juicio oral, salvas las excepciones expresamente previstas en la ley. En estos
últimos casos, la prueba deberá ser incorporada en la forma establecida en el Párrafo 9º de este Título. (Artículo 296 Oportunidad
para la recepción de la prueba).
Este principio general, se reitera específicamente respecto de los peritos en el artículo 314, al señalar que el ministerio público y los
demás intervinientes podrán presentar informes elaborados por peritos de su confianza y solicitar que éstos fueren citados a declarar
al juicio oral, acompañando los comprobantes que acreditaren la idoneidad profesional del perito.
El art. 199 ratifica la libertad del fiscal para designar peritos de su confianza al establecer que en los delitos en que fuere necesaria la
realización de exámenes médicos para la determinación del hecho punible, el fiscal podrá ordenar que éstos sean llevados a efecto
por el Servicio Médico Legal o por cualquier otro servicio médico.
Excepcionalmente sin embargo, conforme a lo previsto en el inciso 2º de ese precepto, las autopsias que el fiscal dispusiere realizar
como parte de la investigación de un hecho punible serán practicadas en las dependencias del Servicio Médico Legal, por el legista
correspondiente; donde no lo hubiere, el fiscal designará el médico encargado y el lugar en que la autopsia debiere ser llevada a
cabo.
Para los efectos de su investigación, el fiscal podrá utilizar los exámenes practicados con anterioridad a su intervención, si le
parecieren confiables.
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Las partes, de común acuerdo, pueden designar perito a quien estimen pertinente.
Ante la falta de acuerdo de las partes en la persona del perito, el perito que se
designe por el tribunal debe cumplir con los siguientes requisitos:
1. Debe ser hábil para declarar como testigo en el mismo juicio.(Art.413 N* 1 del
C.P.C. y 231 del C.P.P.)
2. Debe tener título suficiente emitido por autoridad competente; salvo que la
ciencia o arte que se requiere no este reglamentada por la ley o no haya en el territorio
jurisdiccional a lo menos 2 personas tituladas que pueden desempeñar el cargo.(Art. 413
N*2 del C.P.C.); y
Al respecto, cabe recordar que las Cortes de Apelaciones tienen confeccionada una
lista de peritos para evacuar informes en distintas materias. En Santiago, dicha lista se
encuentra en la Presidencia de la Corte de Apelaciones. 384
3. Los peritos no deben ser afectados por alguna de las causales de implicancia o de
recusación establecida para los jueces y que pudieren serle aplicable.(art.113 inc. 2º del
C.P.C.).385
Los artículos 414 a 417 del C.P.C. establecen el procedimiento que ha de seguirse
para la designación del perito.
La necesidad de la comparecencia de los peritos al juicio oral puede verse excluida por las siguientes razones:
a.- Convenciones probatorias ( art 275);
b.- Exclusión de pruebas por ser impertinentes o tuvieren por objeto acreditar hechos públicos o notorios.( art. 276).
c.- El tribunal admitirá los informes y citará a los peritos cuando, además de los requisitos generales para la admisibilidad de las
solicitudes de prueba, considerare que los peritos y sus informes otorgan suficientes garantías de seriedad y profesionalismo. Con
todo, el tribunal podrá limitar el número de informes o de peritos, cuando unos u otros resultaren excesivos o pudieren entorpecer la
realización del juicio.(art.276).
384
En el antiguo proceso penal, regula la designación de peritos los artículos 221 a 222 del C.P.P
385
En el antiguo proceso penal,, las causas de recusación de los peritos se contemplan en el artículo 232 del C.P.P..
La razón de estos requisitos que debe reunir el perito se explican señalando que "los peritos pueden ser llamados juntamente a
exponer sus observaciones y el juicio técnico que se formen sobre ellas. Por esto, la ley rodea este medio de prueba de las mismas
garantías que requiere para los testigos y para los jueces”. (Chiovenda).
En el nuevo proceso penal, el artículo 317 contempla la única limitación respecto del perito, al establecer un requisito de capacidad
en cuanto a la inexistencia de vínculos de parentesco de este con el imputado. Prevé ese precepto legal que no podrán desempeñar
las funciones de peritos las personas a quienes la ley reconociere la facultad de abstenerse de prestar declaración testimonial.
Al efecto, “la disposición señala que no podrán desempeñar las funciones de peritos las personas a quienes la ley reconoce la
facultad de abstenerse de prestar declaración testimonial.
“La Comisión hizo suya la idea que inspira esta regla que apunta a garantizar la imparcialidad de los peritos, estableciendo una
incapacidad respecto de las personas que, por su cercanía con el imputado, presumiblemente no serán objetivos.”385
Fuera de esta causal del incapacidad, la regla general es la improcedencia de la inhabilitación de los peritos, siendo improcedente
por ello que se hagan valer en su contra causales de implicancia o recusación o tachas para impedirles desempeñar el cargo. Al
efecto, el artículo 318 establece que los peritos no podrán ser inhabilitados. No obstante, durante la audiencia del juicio oral podrán
dirigírseles preguntas orientadas a determinar su imparcialidad e idoneidad, así como el rigor técnico o científico de sus
conclusiones. Las partes o el tribunal podrán requerir al perito información acerca de su remuneración y la adecuación de ésta a los
montos usuales para el tipo de trabajo realizado.
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Es importante destacar que estas normas tienen un carácter relevante, puesto que
ellas tienen aplicación no sólo para la designación de los peritos, sino que también para
la designación de los árbitros y partidores de bienes.
1. Designar el perito
El art.424 del C.P.C. dispone también que los incidentes a que de lugar la
designación de los peritos y en general las actuaciones que estos realicen se tramitaran
en ramo separado (Se tramita en cuaderno de incidente).
El día de la Audiencia puede suceder que todas las partes asistan a ella y se pongan
de acuerdo en todos esos puntos para proceder a la designación de peritos. En ese caso,
prima el acuerdo de las partes y el peritaje se llevará a efecto según lo convenido por
ellas. (Art.414 inc.1 C.P.C.).
El día de la audiencia puede suceder también que concurran todas las partes y no
exista acuerdo entre ellas o que no concurran todas las partes a ésta, caso en el cual
deberá ser el Tribunal quien designe el perito y pronunciarse a su vez sobre los otros
puntos que serán objeto de la Audiencia.
El legislador presume que no están de acuerdo las partes cuando no concurren todas
a la audiencia fijada por el tribunal para la designación de perito(Art.415 C.P.C.). Existe
si una limitación cuando es el Tribunal quien designa al perito; puesto que éste nunca
podrá designar a ninguno de los dos primeros nombres que hubieren propuesto las
partes para su designación.(art.414 inc.2. del C.P.C.)
Dicha designación se debe poner en conocimiento de las partes para que dentro de
tercero día deduzcan oposición, si tienen alguna incapacidad legal que reclamar contra
el nombrado.
La lista de peritos serán propuestas cada dos años por la Corte de Apelaciones
respectiva, previa determinación del numero de peritos que en su concepto deban
figurar en cada especialidad. En el mes de octubre del final del bienio correspondiente
se elevarán estas nóminas a la Corte Suprema, la cual formará las definitivas, pudiendo
suprimir o agregar nombres sin expresar causa. (Art.417 C.P.C.)
Para formar las listas, cada Corte de Apelaciones convocará a concurso público, al
que podrán postular quienes posean y acrediten conocimientos especiales de alguna
ciencia, arte o especialidad, para lo cual tendrán especialmente en cuenta la vinculación
de los candidatos con la docencia e investigación universitarias. El procedimiento para los
concursos, su publicidad y la formación de las nominas de peritos serán regulados
mediante un Auto Acordado de la Corte Suprema, que se publicará en el Diario Oficial.
(Art.417 inc. 3° C.P.C.). El Auto Acordado sobre confección de lista de peritos fue
redactado con fecha 10 de agosto de 2007, y aparece publicado en el Diario Oficial de 21
de agosto de 2007, cuyo texto refundido se contiene en el Acta 208-2013 de 27 de
diciembre de 2013. 386 En la página web del poder judicial se publican las nominas de las
Cortes de Apelaciones del bienio 2014-2015.
386
Auto Acordado de la Corte Suprema sobre confección de lista de peritos en el procedimiento civil
Teniendo presente lo dispuesto por el artículo 416 bis del Código de Procedimiento Civil, incorporado por la ley Nº 20.192, se acuerda
dictar el siguiente Auto Acordado sobre lista de peritos en el Procedimiento Civil.
Artículo 1. Formación de Lista de Peritos. Cada dos años las Cortes de Apelaciones del país formarán listas de peritos conforme a las
especialidades que se determinen. Dichas nóminas se elevarán a la Corte Suprema, la cual formará las listas definitivas, por Cortes de
Apelaciones, las que regirán para el bienio siguiente, por lo que deberán quedar conformadas a más tardar el mes de diciembre del
término del bienio.
Artículo 2. Especialidades. Cada Corte de Apelaciones formará un conjunto de especialidades en las que se podrá postular por los
interesados las que se procurará queden agrupadas por las siguientes áreas: Administración de Empresas, Agronomía, Arquitectura,
Asistente o Trabajador Social, Biología, Bioquímica, y Construcción Civil, Enfermería, Fonoaudiología, Ingeniería Civil, en sus
distintas menciones y especialidades, Ingeniería de Ejecución en sus distintas menciones; Medicina, en sus distintas especialidades,
Medicina Veterinaria, Odontología, Pedagogía y Educación, Psicología y Química y Farmacia. Además se contemplarán otras áreas,
tales como: acuicultura, antropología, arqueología, arte, auditoría, balística, calígrafo y documentación, computación, derecho
internacional privado y público, ecología, filmaciones y audio, fotografía, geología y minería, geomensura, infectología e
intoxicaciones, investigación de hechos del tránsito, joyería, medio ambiente y contaminación en sus distintas especies, mecánica
automotriz, meteorología, montaña y alpinismo, nutrición, prevención de riesgos, traductor e intérprete, topografía y turismo.
Las Cortes de Apelaciones fijarán cada bienio el número de peritos que estimen necesarios para cubrir los requerimientos
jurisdiccionales, procurando mantener una oferta adecuada a la cantidad de tribunales.
Artículo 3. Concurso Público. Para formar las listas que se propondrán a la Corte Suprema, las Cortes de Apelaciones del país
convocarán a un concurso público a lo menos el último día hábil del mes de julio del fin del bienio, el que se cerrará el último día
hábil del mes de agosto. Este llamado se efectuará mediante publicación única y general para todas las Cortes del país en aviso en el
Diario Oficial, en la página web del Poder Judicial y edictos en las Cortes de Apelaciones. Sin perjuicio de lo anterior, se podrá dirigir
comunicación mediante correo electrónico a los peritos que figuren en los listados ya confeccionados.
Las postulaciones se efectuarán mediante presentación escrita indicando la especialidad; identificación personal completa; Además se
acompañará copia autorizada del título profesional, o el que él habilite para desempeñar la especialidad, certificado de antecedentes
para fines especiales; currículum vitae y fotografía tamaño pasaporte.
El postulante podrá adjuntar los demás antecedentes relevantes que estime pertinentes.
Artículo 4. Informes previos a resolver. Las Cortes de Apelaciones solicitarán informes de desempeño de los peritos a los juzgados de
la jurisdicción; se requerirá información a la Policía de Investigaciones, Carabineros, Colegio de Abogados y el respectivo colegio
profesional, en su caso. Transcurrido el plazo de treinta días, se resolverá prescindiendo de los informes no evacuados.
Artículo 5. Criterios para resolver. Las Cortes de Apelaciones tendrán presente al confeccionar las listas:
a) Acreditación de los conocimientos especiales de alguna ciencia, arte o especialidad para la cual se tendrá especialmente en
consideración la vinculación del candidato con la docencia y la investigación universitaria;
b) Los años de experiencia acreditados mediante título profesional u otra forma que sea digno de producirse;
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Por otra parte, "en los casos en que el juez debe nombrar el perito por haber
desacuerdo entre las partes, si la persona designada no acepta el cargo, puede el tribunal
proceder a nombrar otra en su reemplazo sin necesidad de nuevos trámites390 391
c) Los informes de los jueces, policías, Colegio de Abogados y reclamos o felicitaciones expresadas por instituciones o particulares y
de los respectivos colegios profesionales, en su caso;
d) Cualquier otro antecedente que se relacione con su desempeño como perito, profesional o en la ciencia, arte o especialidad, como
en general, que diga relación con su idoneidad , probidad y ética.
Artículo 6. Confección de las Lista de Peritos. Durante el mes de octubre del término del bienio, se confeccionará la nómina de los
peritos seleccionados por las Cortes de Apelaciones y se remitirán a la Corte Suprema, a lo menos el último día hábil del citado mes.
La decisión por la que se excluye o no se incorpora en la nómina de peritos a los postulantes será someramente fundada. La inclusión
en la nómina se notificará a los interesados por el Estado Diario o correo electrónico si se ha fijado dirección electrónica.
Artículo 7. Reclamos. Los interesados podrán formular reclamo en contra de la decisión que no les incluye en la nómina de peritos
dentro de los cinco días hábiles siguientes a la notificación por el Estado Diario, todos los que se elevarán conjuntamente a la Corte
Suprema.
Artículo 8. Formación de la Lista de Peritos por la Corte Suprema. Recibidos los antecedentes relativos a la proposición de listas de
peritos de las Cortes de Apelaciones del país, la Corte Suprema procederá a resolver los reclamos y estudiar antecedentes enviados,
conformando las listas definitivas de peritos por Cortes de Apelaciones, conforme a las especialidades definidas por cada tri bunal de
alzada. En la lista definitiva se podrá suprimir a agregar nombres por la Corte Suprema, sin expresión de causa.
La lista definitiva de peritos se remitirá a cada Corte de Apelaciones a más tardar en el mes de diciembre del término del bienio, la
que se publicará en el sitio web del Poder Judicial.
387
En materia penal, se regula la notificación del perito en el artículo 226 del C.P.P..
388
En el antiguo proceso penal, es obligatorio para el perito como regla general aceptar el cargo de acuerdo a lo previsto en el
artículo 227 del C.P.P., y deben prestar juramento en la forma contemplada en el artículo 236 del C.P.P.
389
Corte Suprema 9. 1. 1929. Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 27. Sec. 1 Pág. 693
390
. Corte de Apelaciones de Concepción. 30. 5. 1952. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 49. Sec. 2 Pág. 77.
391
En el antiguo proceso penal, se regula la designación de peritos en los artículos 221 a 222 del C.P.P.
En el nuevo proceso penal, los peritos son designados directamente por el fiscal y demás intervinientes, sin que le corresponda
intervención alguna al juez de garantía o tribunal de juicio oral.
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1. EL RECONOCIMIENTO.
EL INFORME O DICTAMEN.
El legislador procesal civil no ha establecido un plazo para que los peritos evacuen
su informe o dictamen. Sin embargo, se faculta a los tribunales para en cada caso
señalar el término dentro del cual los peritos deben evacuar su encargo. Si dentro de ese
plazo no cumple el perito, se le puede apremiar por medio de multas, pudiendo incluso
392
En el antiguo proceso penal, el artículo 239 nos señala que las partes podrán asistir a los reconocimientos y someter a los
peritos las observaciones que estimaren convenientes, salvo que el tribunal estime que la presencia de ella es ofensiva a la moral o
perjudicial a la investigación.
393
En el antiguo proceso penal, el artículo 237 señala expresamente el contenido que debe tener el informe pericial.
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Si nombrado este nuevo perito no coincide en sus apreciaciones con las de los
peritos anteriores, el Tribunal apreciará libremente las opiniones de todos ellos,
tomando en cuenta los demás antecedentes del proceso. 394
Las partes dentro del plazo de citación deberán formular el incidente que tenga por
finalidad objetar el informe por defectos formales, como sería haberse evacuado sin
haberse realizado el reconocimiento, recaer el informe sobre puntos distintos a los
establecidos por las partes de común acuerdo o en su defecto por el tribunal, etc.
394
En el antiguo proceso penal, el artículo 241 regula el desacuerdo de los peritos, contemplándose la designación de uno o más
peritos, la deliberación entre todos los peritos si no fuere posible repetir la operación, y la remisión de informes a alguna
corporación científica del Estado o privada para que emita su parecer.
395
Corte de Apelaciones de Temuco 22. 5. 1985. Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 82. Sec. 5. Pág. 227
396
Corte de Temuco. 6. 5. 1965. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 62. Sec. 2. Pág. 99.
397
En el nuevo proceso penal, podemos distinguir respecto de la prueba pericial tres etapas:
1.- Reconocimiento, que es el acercamiento del perito a la cosa o persona que será objeto del informe.
2.- El dictamen o informe mismo, que comprende las consideraciones y la conclusión en la cual resume el perito a través de su
ciencia o arte la apreciación que tiene de los hechos.
3.- La declaración del perito en el juicio oral.
1.- El Reconocimiento.
El reconocimiento lo constituyen las actuaciones que puede realizar el perito para conocer y recopilar antecedentes respecto de la
persona, cosa o hecho respecto del cual se le ha recabado el informe.
Aún cuando no se contempla expresamente la forma en que debe el perito efectuar esta labor, no cabe duda que ella debe ser
efectuada por parte de éste.
En primer lugar, la practica del reconocimiento es la única forma en la cual puede este dar cumplimiento al primer requisito que se
contempla respecto de su informe, en el cual debe contener la descripción de la persona o cosa que fuere objeto de él, del estado y
modo en que se hallare.
Finalmente, la importancia del reconocimiento es reconocida por parte del legislador al establecerse que durante la etapa de
investigación o en la audiencia de preparación del juicio oral, los intervinientes podrán solicitar del juez de garantía que dicte las
instrucciones necesarias para que sus peritos puedan acceder a examinar los objetos, documentos o lugares a que se refiriere su
pericia o para cualquier otro fin pertinente. El juez de garantía accederá a la solicitud, a menos que, presentada durante la etapa de
investigación, considerare necesario postergarla para proteger el éxito de ésta. (Artículo 320.- ).
2.- El informe o dictamen.
El informe o dictamen es el escrito mediante el cual el perito pone en conocimiento del fiscal o del imputado la labor realizada y la
conclusión técnica o científica a la que ha llegado respecto del punto o materia sobre la cual se le ha requerido su opinión.
El artículo 315 señala expresamente el contenido que debe tener el informe pericial, el cual nos señala al efecto que, sin perjuicio del
deber de los peritos de concurrir a declarar ante el tribunal acerca de su informe, éste deberá entregarse por escrito y contener:
a) La descripción de la persona o cosa que fuere objeto de él, del estado y modo en que se hallare;
b) La relación circunstanciada de todas las operaciones practicadas y su resultado, y
c) Las conclusiones que, en vista de tales datos, formularen los peritos conforme a los principios de su ciencia o reglas de su arte u
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La regla general es que los gastos y honorarios que se originen por la diligencia
misma o por la comparecencia de la otra parte al lugar donde deba practicarse, sean de
cargo de la parte que haya solicitado la medida, salvo que el tribunal estime necesaria la
medida para el esclarecimiento de la cuestión, y sin perjuicio de lo que en definitiva se
resuelva sobre pago de costas.
oficio.
La forma como deben actuar los peritos en la realización de su labor nos la señala el inciso final del art.314, al indicarnos que los
informes deberán emitirse con imparcialidad, ateniéndose a los principios de la ciencia o reglas del arte u oficio que profes are el
perito.
3.- La declaración del perito.
La declaración de los peritos en la audiencia del juicio oral se regirá por las normas previstas en el artículo 329 y, supletoriamente,
por las establecidas para los testigos.( art. 319).Si el perito se negare a prestar declaración, se le aplicará lo dispuesto para los
testigos en el artículo 299 inciso segundo.
Durante la audiencia, los peritos y testigos deberán ser interrogados personalmente. Su declaración personal no podrá ser sustituida
por la lectura de los registros en que constaren anteriores declaraciones o de otros documentos que las contuvieren, sin perjuicio de
lo dispuesto en los artículos 331 y 332.El juez presidente de la sala identificará al perito o testigo y ordenará que preste juramento o
promesa de decir la verdad.Los peritos deberán exponer brevemente el contenido y las conclusiones de su informe, y a continuación
se autorizará que sean interrogados por las partes. Los interrogatorios serán realizados en primer lugar por la parte que hubiere
ofrecido la respectiva prueba y luego por las restantes. Si en el juicio intervinieren como acusadores el ministerio público y el
querellante particular, o el mismo se realizare contra dos o más acusados, se concederá sucesivamente la palabra a todos los
acusadores o a todos los acusados, según corresponda. Finalmente, los miembros del tribunal podrán formular preguntas al testigo o
perito con el fin de aclarar sus dichos.
A solicitud de alguna de las partes, el tribunal podrá autorizar un nuevo interrogatorio de los testigos o peritos que ya hubieren
declarado en la audiencia.
Antes de declarar, los peritos y los testigos no podrán comunicarse entre sí, ni ver, oír ni ser informados de lo que ocurriere en la
audiencia.
En sus interrogatorios, las partes que hubieren presentado a un testigo o perito no podrán formular sus preguntas de tal manera que
ellas sugirieren la respuesta.
Durante el contrainterrogatorio, las partes podrán confrontar al perito o testigo con su propios dichos u otras versiones de los hechos
presentadas en el juicio.Sin perjuicio de ello, es necesario tener presente que una vez que el perito hubieren prestado declaración, se
podrá leer en el interrogatorio partes del informe que hubiere, cuando fuere necesario para ayudar la memoria del perito, para
demostrar o superar contradicciones o para solicitar las aclaraciones pertinentes.
Con los mismos objetivos, se podrá leer durante la declaración de un perito partes del informe que él hubiere elaborado
En ningún caso se admitirán preguntas engañosas, aquéllas destinadas a coaccionar ilegítimamente al testigo o perito, ni las que
fueren formuladas en términos poco claros para ellos.
La cuestión relevante aquí es que lo que interesa al juicio oral es la declaración actual del perito, de manera que éste pueda explicar
sus conclusiones en un lenguaje común que todos – y los jueces antes que nadie- puedan comprender. El informe no es la prueba,
sino sólo el testimonio prestado en el juicio oral. Una declaración prestada con inmediación y sujeta a contrariedad del debate.397
Discrepamos de dicha opinión, puesto que consideramos que la prueba pericial está constituida por un conjunto, que consiste
primeramente en la declaración de perito, pero también con el informe pericial, que reconocido en el testimonio por el perito puede
pasar a pasa a formar parte del proceso, antecedente que será de gran valor junto con la deposición para determinar su valor
probatorio. En caso contrario, resultaría absurdo que el legislador se hubiera preocupado de regular el contenido del informe
pericial. Es más, estimamos que el perito tendrá ese carácter sólo cuando hubiere evacuado un informe y se hubiere acompañado al
proceso, porque si así no fuera nos encontraremos solamente frente a un testigo- perito, el que será posible de ponderar en cuanto a
su mérito probatorio como testigo en la medida que posea los conocimientos científicos necesarios y un conocimiento de los hechos
al cual puedan ser ellos aplicados. Finalmente, el informe pericial puede pasar a constituir prueba en el juicio oral sin la deposición
del perito en los casos que se contemplan en el art. 331 que se indica a continuación, los que nos demuestra que el informe pericial
puede tener un valor probatorio, independiente del testimonio del perito que lo hubiere efectuado .
En este sentido, se ha señalado respecto de la prueba de peritos, que “ el informe deberá presentarse por escrito sin perjuicio del
deber de los peritos de concurrir a declarar ante el tribunal acerca del mismo.” 397
Podrá darse lectura a los registros en que constaren anteriores declaraciones de testigos, peritos o imputados, en los siguientes casos:
a) Cuando se tratare de declaraciones de testigos o peritos que hubieren fallecido o caído en incapacidad física o mental, o
estuvieren ausentes del país, o cuya residencia se ignorare o que por cualquier motivo difícil de superar no pudieren declarar
en el juicio, siempre que ellas hubieren sido recibidas por el juez de garantía en una audiencia de prueba formal, en
conformidad con lo dispuesto en los artículos 191 y 280;
b) Cuando constaren en registros o dictámenes que todas las partes acordaren en incorporar, con aquiescencia del tribunal; y
c) Cuando la no comparecencia de los testigos, peritos o coimputados fuere imputable al acusado. ( art. 331).
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causa
B. CONCEPTO.
Del análisis de esas definiciones se desprende que dos son los elementos
configuradores de este medio de prueba:
1. Los hechos que se acreditan a través de este medio de prueba son sólo los
apreciados directamente por el tribunal;
2. La inspección personal del tribunal sólo puede ser utilizada para apreciar
circunstancias o hechos materiales.
402
En el nuevo proceso penal, el juez de garantía nunca realiza inspecciones personales para acreditar hechos, dado que la
investigación le corresponde dirigirla al Ministerio Público y esas diligencias solo tendrán valor probatorio en la medida en que se
incorporen a través del algún medio de prueba en el juicio oral. Sin embargo para cautelar derechos del imputado este debe ser
conducido permanentemente a la presencia del tribunal de garantía, pudiendo citarse a título meramente ejemplar los arts. 10,
95,102 y 127.
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C. CARACTERISTICAS.
Las características del medio de prueba inspección personal del tribunal son las
siguientes:
D. CLASIFICACION.
1.1. Inspección extrajudicial es aquella que se realiza fuera del proceso sin que
exista resolución judicial alguna que la ordene. Esta diligencia que se hubiere llevado a
cabo carece de todo valor probatorio.
1.2. Inspección judicial es aquella que se realiza por el tribunal previa resolución
judicial dictada en un proceso, notificada a las partes. Este es el medio de prueba que
reglamenta la ley y que concurriendo las circunstancia que aquella prevé es posible
otorgarle el carácter de plena prueba.
La iniciativa para que se lleve a cabo una inspección personal del tribunal puede
reconocer su iniciativa en la parte, el juez de oficio o la ley.
1. INICIATIVA LEGAL.
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2. INICIATIVA DE PARTE.
Las partes pueden también solicitar la inspección personal del tribunal en dos
oportunidades:
a. Como medida Prejudicial Probatoria.Es una medida común tanto para el futuro
demandante como para el futuro demandado.
Dentro del párrafo 5 del título XI del Libro II del C.P.C. no se establece ninguna
norma especial para los efectos de determinar la oportunidad que tienen en primera
instancia las partes para solicitar que se decrete la inspección personal del tribunal.
Al efecto, el art.403 establece que fuera de los casos expresamente señalados por la
ley, la inspección personal del tribunal sólo se decretará cuando éste la estime necesaria.
Al efecto, el art.159 N* 3 establece que una de las medidas para mejor resolver que
puede decretar los tribunales consiste en la inspección personal del objeto de la
cuestión.403
F. PROCEDENCIA.
En el caso que se estime necesario por la parte que se oigan peritos en el acto del
reconocimiento, tendrá que solicitarse que sea así decretado y se proceda a su
designación conforme a las reglas generales.
Esta es una mera facultad para el tribunal, por lo que si la inspección debe
verificarse respecto de un hecho existente fuera de su territorio jurisdiccional es
procedente que pueda decretarse que ella se lleve a cabo a través de exhorto.
El día y hora fijado para que se lleve a cabo la inspección, deberá el tribunal
constituirse en el lugar de los hechos conjuntamente con el secretario del tribunal, a
quien le corresponderá autorizar el acta que debe levantar de la actuación que se
realizará. Si el tribunal es colegiado, podrá comisionar para que practique la inspección
a uno o más de sus miembros. Además, pueden concurrir las partes, los abogados y los
peritos, no siendo su asistencia un requisito para que se pueda llevar a cabo la actuación,
puesto que esta se puede verificar solo por el tribunal en ausencia de ellas .(Art 405)
acta las circunstancias que ellos estimen pertinentes. (Art. 407 inc.2). El Acta que se
levante de la inspección personal deberá ser suscrita por el juez y las demás personas
que hubieren asistido, y como actuación judicial que es, deberá ser además autorizada
por el Secretario del tribunal.404
404
En el nuevo proceso penal, cuando el tribunal oral decreta la inspección personal se prevé que ella debe verificarse manteniendo
todas las formalidades del juicio, es decir, debe quedar constancia de la inspección personal en el registro del juicio oral de la
diligencia que se practique y deben asistir a ella todas las partes del juicio oral.
405
Corte Suprema5. 1. 1922. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 21. Sec. 1 Pág. 484
406
Corte Suprema15. 6. 1954. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 51. Sec. 1 Pág. 183
407
Corte de Apelaciones de Talca. 16. 6. 1909. Gaceta. 1909. 1 sem. Sent. N* 408 Pág. 662
408
En antiguo proceso penal, la inspección personal del tribunal constituye plena prueba, siempre que ellos consten en un acta
autorizada por el secretario, respecto de:
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B. CONCEPTO.
Respecto de las presunciones conviene resaltar la vinculación que existe con los
indicios.
En este mismo sentido, se nos señala que en una primera acepción, típica de la
doctrina menos reciente, indicio es sinónimo de presunción (y de conjetura), en la
medida que indica el razonamiento o el argumento mediante el que se vinculan dos
hechos, extrayendo de uno de ellos las consecuencias para el otro.411
a. Existencia de rastros, huellas y señales que dejare un delito y acerca de las armas, instrumentos y efectos relacionados con él(art.
474);
b. Hechos que hubieren pasado ante el juez y ante el respectivo secretario (Art. 475); y
c. Observaciones del juez asistido por el secretario en los lugares que hubiere visitado con motivo del suceso o los hechos que
hubieren pasado ante uno y otro funcionario (Art. 476).
En el nuevo proceso penal, no se regula específicamente esta situación. Sin embargo, acuerdo con el sistema de apreciación de la
prueba, será el tribunal conforme a las reglas de la sana crítica quien determinará el valor probatorio de la inspección realizada.
409
Corte Suprema1. 09. 1965. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 62. Sec. 4. Pág. 387
410
Carnelutti.Lecciones sobre el proceso penal.Pág 318. Buenos aires .1950
411
Taruffo Michele. La prueba de los hechos. Pág. 479. Editorial Trotta. 2002.
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412
Taruffo Michele. La prueba de los hechos. Págs. 479 y 480. Editorial Trotta. 2002.
413
Luis Muñoz Sabaté. Técnica Probatoria. Estudio sobre las dificultades de la prueba en el proceso.Pág.241.3ªEdición.Editorial
Temis S.A.. Santa Fé de Bogotá. Colombia. 1997.
414
Luis Muñoz Sabaté. Técnica Probatoria. Estudio sobre las dificultades de la prueba en el proceso.Pág.242.3ªEdición.Editorial
Temis S.A.. Santa Fé de Bogotá. Colombia. 1997.
415
Taruffo Michele. La prueba de los hechos. Pág. 480. Editorial Trotta. 2002.
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3. El hecho presumido, que era desconocido y que como consecuencia del juego
de los elementos anteriores pasa a ser determinado.
D. CLASIFICACION.
De acuerdo al art 1712 del Código Civil, las presunciones se clasifican en Legales
y Judiciales.
El art 47 del Código Civil contempla las presunciones legales al señalarnos que "si
los antecedentes o circunstancias que dan motivo a la presunción son determinados por
la ley, la presunción se llama legal" y las subclasifica en presunciones de derecho y
presunciones legales propiamente tales o simplemente legales.
En materia penal, las presunciones de derecho no pueden ser concebidas desde que
no admiten prueba en contrario, puesto que ello importaría condenar al reo sin
permitirle ejercitar su prueba. Este principio tiene rango constitucional en nuestro
derecho, al establecer el artículo 19 Nº 3 inciso 6º que "la ley no podrá presumir de
derecho la responsabilidad penal”.
hijo que nace después de los 180 días subsiguientes al matrimonio (Art.180 C.Civ); el
poseedor es reputado dueño mientras otra persona no justifique serlo (Art.700 inc.2
C.Civ); se presume la remisión o condonación de deuda cuando el acreedor entrega
voluntariamente al deudor el título de la obligación, o lo destruye o cancela, con ánimo
de extinguir la deuda. (Art.1.654 del C.Civ); etc.416
Son aquellos hechos desconocidos que deduce el juez de ciertos antecedentes que
constan en el proceso.
El artículo 485 del C.P.P. nos señala que la presunción en el juicio criminal es la
consecuencia que, de hechos conocidos o manifestados en el proceso, deduce el tribunal
ya en cuanto a la perpetración de un delito, ya en cuanto a las circunstancias de él, ya en
cuanto a su imputabilidad a determinadas personas.
El Código Civil en el inciso. final del art 1712 nos dice que para constituir plena
prueba las presunciones judiciales deben ser graves, precisas y concordantes, es decir,
deben ser dos o más, por emplear términos en plural.
En cambio, el Código de Procedimiento Civil en el art 426 inc 2º, modifica el art
1772 del CC, por cuanto permite que una sola presunción judicial pueda constituir plena
prueba, cuando a juicio del Tribunal tenga caracteres de gravedad y precisión para
formar su convencimiento.
416
En el antiguo proceso penal, el artículo 486 establece que las presunciones pueden ser legales o judiciales.
Las primeras (simplemente legales) son las establecidas por la ley, y constituyen por sí mismas una prueba completa, pero
susceptible de ser desvanecida mediante la comprobación de ciertos hechos determinados por la misma ley.
Respecto a la fuerza probatoria de las presunciones legales y al modo de desvanecerlas, se estará a lo dispuesto por la ley en los
respectivos casos conforme a lo establecido en el artículo 487 del C.P.P.
En el nuevo proceso penal, no se contempla una regulación de las presunciones simplemente legales. En todo caso, creemos que
no seria procedente que el legislador procesal penal contemplara presunciones simplemente legales en el nuevo proceso penal,
porque con ello estaría contrariando el sistema general de apreciación de la prueba conforme a las reglas de la sana crítica, conforme
con el cual le corresponde al tribunal en forma fundada y basado en las reglas de la lógica, las máximas de la experiencia y en los
conocimientos científicos dar por acreditados los hechos.
417
Corte Suprema 24. 6. 1970. Revista de Der
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Es así como la doctrina nos ha señalado que si se tuviera certeza que en la práctica
judicial se aplican racionalmente los criterios para una correcta formulación de las
inferencias presuntivas, no habría necesidad de introducir ulteriores criterios para el uso
probatorio de las presunciones simples.
Son creadas por el propio juez, aunque muchas veces es el propio legislador en la
propia ley la que establece la base sobre la cual se ha de constituir la presunción
judicial. P. ej En la prueba testimonial; de acuerdo al art.383 el testimonio de oídas y
la declaración de un menor de 14 años según el art.357; y la confesión extrajudicial
verbal según el art.398 inc.1, constituyen una base de presunción 398 CPC.
Es muy amplio, con la sola limitación de que no podrá probarse por medio de
presunciones judiciales los actos o contratos que no puedan acreditarse por los hechos o
circunstancias que sirven de base a la presunción. P. ej No puede probarse la
compraventa de Bienes Raíces por medio de presunciones judiciales fundadas en
declaraciones de testigos. La amplitud de las presunciones judiciales esta limitada por
los actos o contratos solemnes que deben probarse por la solemnidad.
Que sean graves, significa que la presunción sea ostensible; debe aparecer
plenamente configurada de los hechos que le sirven de base, de manera que a partir de
ellos exista un nexo causal que lleve como consecuencia lógica a la determinación del
hecho presumido.
418
Taruffo Michele. La prueba de los hechos. Pág. 478. Editorial Trotta. 2002.
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Que sean precisas significa que no debe ser vaga, difusa y susceptible de conducir a
conclusiones diversas.
Que sean concordantes, significa que ellas deben ser armónicas, no deben ser
contradictorias entre sí, de manera que induzcan todas a la misma conclusión de haber
existido el hecho presumido.
Al efecto, se ha señalado que "la presunción debe ser grave, o sea, que resulte de
una deducción lógica que dé la certeza sobre el hecho presunto; debe ser precisa, o sea,
que no se preste para deducir consecuencias diferentes a la deducida, y concordante,
porque todas las presunciones deben coincidir entre sí dirigiéndose al mismo objetivo
"419
419
Corte Suprema 24. 6. 1970. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 67 Sec. 1 Pág. 219
420
Corte Suprema 10. 01. 1973. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 70. Sec. 4 Pág 25
421
En el antiguo proceso penal, se establece en el artículo 488: "Para que las presunciones judiciales puedan constituir prueba
completa e un hecho, se requiere:
1º. Que se funden en hechos reales y probados y no en otras presunciones, sean legales o judiciales;
2º. Que sean múltiples y graves421 421;
3º. Que sean precisas, de tal manera que un misma no pueda conducir a conclusiones diversas;
4º. Que sean directas, de modo que conduzcan lógica y naturalmente al hecho que de ellas se deduzca; y
5º. Que las unas concuerden con las otras, de manera que los hechos guarden conexión entre sí, e induzcan todas, sin contraposición
alguna, a la misma conclusión de haber existido el que se trata.
Es menester tener presente que la pena de muerte no puede ser aplicada con el sólo mérito de las presunciones de acuerdo a lo
establecido en el art 502 inc.2º del C.P.P; y que en caso que la culpabilidad del reo se hubiere comprobado únicamente con
presunciones, la sentencia debe exponerlas una a una conforme a lo previsto en el inciso 1º de ese precepto.
En el nuevo proceso penal, no se regulan las presunciones judiciales, dado que conforme al sistema de la sana critica le
corresponde al juez establecer los razonamientos para arribar a los hechos, con la limitación de deber corresponder ellos a los
criterios de la lógica, las máximas de la experiencia y los conocimientos científicos afianzados.
Sobre el particular, debemos tener presente que “ el Senado suprimió el inciso final del artículo 201 aprobado por la Cámara que
pasó a ser el actual 297.
Dicho inciso establecía:
La existencia de un hecho o circunstancia podrá ser deducido por medio de indicios en tanto ellos se funden en hechos reales y sean
múltiples, graves, precisos y concordantes.”
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Además, cada vez es mas frecuente notar en los diversos procesos el interés de las
partes para acreditar los hechos mediante el uso de los modernos medios de prueba,
puesto que las relaciones comerciales tienden a manifestarse a través de ellos.
Además, estos modernos medios de prueba son de diversa naturaleza, por lo que
deben ser analizados en forma individual para poder apreciar la forma en que deben
hacerse valer en el proceso y el valor probatorio que a ellos debería otorgarse.
La Comisión de Constitución de la Cámara Alta estimó pertinente suprimir dicha disposición porque a su juicio ella no se
compadece con un sistema de libre apreciación de la prueba, sino que más bien corresponde al de la prueba legal o tasada, en la
medida que le indica al tribunal la forma en que debe efectuar las deducciones.
Las presunciones judiciales o indicios no constituyen propiamente un medio de prueba sino que un razonamiento, que consiste en
inferir de hechos y circunstancias conocidos por el juez, hechos y circunstancias desconocidos.
El solo hecho de consagrar la libre valoración de la prueba importa que será sólo el tribunal quien libremente deberá hacer un
análisis de los hechos y las pruebas para llegar a las conclusiones sin considerar imputaciones valóricas previas establecidas por el
legislador.
En esa medida, entrar a regular el razonamiento que debe efectuar el tribunal haría ilusoria la libertad de apreciación de la prueba.
Por consiguiente considero que, el nuevo Código Procesal Penal lo que ha eliminado es el señalamiento por el legislador de los
requisitos que deben reunir las presunciones judiciales o indicios para levar convicción al tribunal, ya que el órgano jurisdiccional
será soberano en la determinación de esos requisitos, aunque difícilmente podemos imaginar otros diferentes a los que establece el
actual artículo 488 del Código de Procedimiento Penal. 421
Sin perjuicio de ello, en el art. 350 del NCPP se establece una limitación a ese razonamiento que efectúa el tribunal para dar por
establecidos ciertos hechos por medio de las presunciones judiciales, al establecer que “ la pena de muerte no podrá imponerse con
el sólo mérito de presunciones”.
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conferencias se han dictado normas legales que han esclarecido aún más lo desarrollado
en ellas respecto de la grabación de la voz y medios de registro de datos.
Antes de desarrollar la aplicación que las fotocopias podrían tener respecto de los
instrumentos públicos, es menester tener presente que de acuerdo con la definición legal
de éste contenida en el art.1699 del C.Civ. es esencial que éste se encuentre autorizado
por funcionario competente, lo que se materializa mediante la firma original que se
estampa en el instrumento.
El elemento esencial para que nos encontremos ante un instrumento público es que
este se encuentre autorizado por el funcionario público mediante la firma original
estampada en el documento, y no la forma material en que éste se haya extendido,
pudiendo ser manuscrito, impreso, dactilografiado o fotocopiado.
Al efecto, no cabe mas que recordar que actualmente el art.37 del C.P.C. establece
las fotocopias de un expediente certificadas en cada hoja por el Secretario como uno de
los medios para cumplir con la diligencia de remitir un expediente a otro tribunal que lo
ha solicitado , y que el art.197 del C.P.C. contempla a las fotocopias como el medio
para dar cumplimiento a la obligación de obtener las compulsas para la tramitación de
una apelación concedida en el solo efecto devolutivo; situaciones ambas que
demuestran que el legislador a las fotocopias de un instrumento original debidamente
certificadas en cuanto a su autenticidad les otorga el carácter de instrumento público en
juicio.
Respecto de las escrituras públicas, es menester tener presente que las copias de
ellas pueden ser otorgadas mediante su reproducción en fotocopias por existir expresa
autorización legal para ese efecto.
Prescribe el art.422 del C.O.T. respecto de las escrituras públicas que "las copias
podrán ser manuscritas, dactilografiadas, impresas, fotocopiadas, litografiadas o
fotograbadas. En ellas deberá expresarse que son testimonio fiel de su original y
llevarán la fecha, la firma y sello del funcionario autorizante. El notario deberá otorgar
tantas copias cuantas se soliciten.”
En cuanto al sujeto que debe otorgar esas copias, dispone el art.421 del C.O.T. que
"sólo podrán dar copias autorizadas de escrituras públicas o documentos protocolizados
el notario autorizante, el que lo subroga o suceda legalmente o el archivero a cuyo cargo
está el protocolo respectivo.”
En consecuencia, no existe inconveniente alguno para que las personas que señala
la ley otorguen con las formalidades contempladas una copia de una escritura pública a
través de la utilización de la fotocopia y ella tendrá en ese caso el carácter de
instrumento público en juicio.
Al efecto, es menester tener presente que el Notario puede certificar que una
fotocopia corresponde al original o copia autorizada que se le exhibe de acuerdo al
art.401 N*6 del C.O.T. y ello se efectúa señalándose por el Ministro de Fe: "Certifico
que esta fotocopia es idéntica al original que he tenido a la vista y que he devuelto al
interesado”.
Art.342 N*3 Las copias, que obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como
inexactas por la parte contraria dentro de los tres días siguientes a aquel en que se le dio
conocimiento de ellas.
Art.342 N*4 Las copias que, objetadas en el caso del número anterior, sean
cotejadas y halladas conforme con sus originales o con otras copias que hagan fe
respecto de parte contraria.
En la actualidad, creemos que no habría inconveniente alguno para que ese medio
de prueba autónomo se introdujera en nuestra legislación debidamente reglamentado.
Mientras ello no ocurra, creemos que éste podría ser admitido si es reconocido por la
parte dentro de la prueba confesional y si fuere negado a través de la prueba pericial.
1. El uso de los magnetófonos en las tareas internas de la oficina del abogado esta
fuera de toda censura y entregado a su libre iniciativa;
2. No será lícito, sin embargo, su uso para grabar conversaciones o entrevistas con
abogados, cliente, o parte adversaria, a menos que se advierta a todos ellos y se cuente
con su expreso consentimiento;
Este criterio se recoge en el inciso final del art.484 del C.P.P., al prescribir que "no
se dará valor a la confesión extrajudicial obtenida mediante la intercepción de
comunicaciones telefónicas privadas, o con el uso oculto o disimulado de micrófonos,
grabadoras de la voz u otros instrumentos semejantes.”
4º. MICROCOPIA
A. CONCEPTO
De acuerdo con esa ley se estableció que debe entenderse por microforma
"cualquier alternativa de formatos de películas fotográficas, microfilmes u otros
elementos análogos que contengan imágenes de documentos originales como producto
del proceso de microcopia o micrograbado y que sean susceptibles de ser reproducidos.
(art.1).
Las microformas y los originales de las actas de apertura y cierre a que aluden
los incisos segundo y tercero de este artículo se conservan en poder del funcionario que
tengan a su cargo el archivo o registro público que corresponda y formarán parte
integrante de dicho archivo o registro. Para mantener la unidad de éstos, el proceso de
microcopia o micrograbado deberá contemplar los medios técnicos adecuados para
llevar el índice de las partidas o inscripciones y para remitirse a las inscripciones,
cancelaciones y anotaciones marginales y demás actuaciones relacionadas con unas u
otras, existentes al tiempo de procederse a la microcopia o micrograbado o que se
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practique con posterioridad a ella. En caso de pérdida o extravío de las actas de que trata
este artículo, se procederá a su reconstitución conforme al procedimiento que deba
seguirse para análoga situación respecto de los documentos originales que integren el
archivo o registro que corresponda.
D. DESTRUCCION DOCUMENTACION
E. SANCION PENAL
F. REGLAMENTACION
5º.-DOCUMENTO ELECTRONICO.
Mediante dicha ley se reconoce por el legislador la realidad actual cada vez más
predominante de la intermediación de la información y la celebración de diversos actos
y contratos apartándose del soporte del papel por la utilización de los medios
electrónicos.
a.- Conceptos.
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Para los efectos de dicha ley, conforme a lo previsto en su art. 2º, se entenderá
por:
De acuerdo con la ley, todas las actividades que se realicen se someterán a los
principios de libertad de prestación de servicios, libre competencia, neutralidad
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Conforme con esos preceptos, es posible que las partes de común acuerdo
convengan en una determinada firma electrónica que permita al receptor de un
documento identificar al menos formalmente a su autor, sin que concurra un certificador
o prestador de servicios de certificación, encontrándonos en tal caso ante un documento
electrónico que posee una firma electrónica simple.
Esta regla general no tendrá aplicación respecto de los siguientes actos y contratos
celebrados por personas naturales o jurídicas:
Estas reglas son plenamente aplicable a las empresas públicas creadas por ley,
puesto que ellas se rigen por las normas previstas para la emisión de documentos y
firmas electrónicas por particulares.( art.6º inc. 2º)
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Asimismo, esta regla general no tendrá aplicación respecto de los actos y contratos
y documentos expedidos por órganos del Estado:
En este plazo de 10 días de que trata el artículo 430, que es fatal, los autos
quedan en la secretaría del tribunal.
En todo caso, si dicha prueba se recibiere por el tribunal una vez dictada la
sentencia, ella se agregará al expediente para que sea considerada en segunda instancia,
si hubiere lugar a ésta.
La resolución que cita a las partes para oír sentencia, puede dictarse en dos
oportunidades:
La resolución que dicte el tribunal citando a las partes a oír sentencia, luego de
vencido el plazo para hacer observaciones a la prueba, es inapelable. En contra de la
resolución que cite a las partes para oír sentencia sólo podrá interponerse el recurso de
reposición, el que deberá fundarse en un error de hecho y deducirse dentro de tercero
día. La resolución que resuelva la reposición será inapelable.
En cambio, debemos recordar que la resolución que cite a las partes para oír
sentencia luego de evacuada la dúplica, omitiendo la recepción de la causa a prueba, es
apelable por cuanto explícita o implícitamente niega el trámite de la recepción de la
causa a prueba (art. 326).
b.- Efectos.
Con la resolución que cita para oír sentencia queda cerrado el debate y la causa
en estado de fallo. Después de la citación para oír sentencia, ya no se admiten escritos ni
pruebas de ninguna especie (art. 433, inc. 1º), salvo los casos de excepción que veremos
en la letra d).
Excepcionalmente, el inciso 2º del artículo 433 permite que una vez citadas las
partes para oír sentencia se admitan las siguientes peticiones:
2º Puede el tribunal decretar de oficio una o más de las medidas para mejor
resolver contempladas en el artículo 159. Es precisamente en esta etapa del proceso
cuando el juez puede hacer uso de las medidas para mejor resolver, ya que dicho
artículo 159 expresa que los tribunales, sólo dentro del plazo para dictar sentencia,
podrán dictar de oficio las medidas para mejor resolver que les faculta esa disposición.
Las medidas para mejor resolver que contempla el referido artículo 159 del Código de
Procedimiento Civil constituyen una facultad potestativa del tribunal, de tal manera que
si éste prescinde de decretarlas no se puede afirmar que ha omitido un trámite que la ley
considere esencial, y, por ende, la sentencia no incurre en el aludido vicio de casación
(Cas. forma, 19.10.1977, R.D.J., tomo LXXIII, 2a. parte, sec. 1a, pág. 142).
Además de los casos señalados por el legislador y explicitados por el autor, con
posterioridad a la citación para oír sentencia es posible formular las peticiones y realizar
las actuaciones siguientes:
También se establece esa misma oportunidad de cualquier estado del juicio para
los efectos de solicitar el privilegio de pobreza (art. 130), desistirse de la demanda (art.
148) y decretar el trámite del llamado a conciliación facultativa (art. 262 inc.final).
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2 Sujeto.
Por otra parte, la finalidad de estas medidas es permitir la mejor resolución del
conflicto, misión que se halla reservada en forma exclusiva al órgano jurisdiccional,
siendo lógica consecuencia de ello que la iniciativa para decretarlas le corresponda sólo
a éste.
Los que sustentan la tendencia abolicionista de las medidas para mejor resolver
sostienen que ellas no deben ser contempladas dentro de la legislación procesal por ser
inconstitucionales al infringir el racional y justo procedimiento. Al efecto, se señala que
nos es función del juez probar. Ello es de resorte exclusivo y excluyente de las partes,
las cuales deben diseñar sus estrategias probatorias y rendirlas en la oportunidad
procesal que tienen.422
Tanto la prueba de oficio, como las medidas para mejor resolver, son
instituciones procesales propias del sistema inquisitivo. El sistema inquisitivo es la
antítesis del debido proceso, porque no respeta el principio de la imparcialidad absoluto
del juez lo que hace desaparecer la igualdad de las partes. Las medidas para mejor
resolver atentan contra el principio de igualdad de las partes y el principio de
imparcialidad del juez. Además, son injustas porque con ellas siempre se favorece sólo
a una parte, la que debió probar y no probó, en perjuicio de la otra y, por lo tanto,
422
Sobre la materia debe consultarse a Hugo Botto O. Inconstitucionalidad de las medidas para mejor resolver. Cita corresponde a
Págs. 86 y 87. Editorial Fallos del Mes. 2001.
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Los que sustentan la tesis amplia sostienen que debe otorgarse una mayor
latitud a la intervención del juez a través de las medidas para mejor resolver, aceptando
que se supla la prueba que no se produjo por negligencia de las partes.424
Finalmente, los que militan en la tesis restringida sostienen como los hace el
Tribunal supremo español en su fallo de 8 de Octubre de 1990 al señalar que los jueces
y tribunales no deben abusar de su facultad inquisitiva, ni suplir con ella la inactividad
de las partes; la facultad de acordar diligencias para mejor proveer, para que no
conculquen el principio de rogación en que el proceso civil descansa, impone
moderación en su uso, en evitación de que por la diligencia se sustituya o suplante la
negligencia de la parte en el cumplimiento de su deber de probar los hechos que alegue.
(SSTS de 14 de febrero de 1930; 8 marzo 1933 y 15 junio 1957; y por su parte nuestra
Corte de Apelaciones de Santiago en su fallo de marzo de 1979, nos señala con idéntico
sentido que las medidas para mejor resolver pueden decretarse con el fin de
complementar o adicionar la prueba rendida por las partes; pero no para reemplazar las
que éstas no han rendido oportunamente; de ser así favoreciendo indebidamente la
negligencia de la parte a quien correspondía el onus probandi.
La oportunidad para que el tribunal decrete las medidas para mejor resolver es
"sólo dentro del plazo para dictar sentencia" (art. 159); esto es, dentro del plazo de 60
días después de citadas las partes para oír sentencia.
423
Hugo Botto O. Inconstitucionalidad de las medidas para mejor resolver. Págs. 303 y 304. Editorial Fallos del Mes. 2001.
424
Meneses Pacheco, Claudio. La iniciativa probatoria del juez en el proceso civil. Pág 209.Editorial Jurídica ConoSur Ltda. Abril
2001.
425
Piedrabuena Richard, Guillermo. Las medidas para mejor resolver como institución común a todo procedimiento. Págs 52 y 53.
Santiago. Editorial Jurídica de Chile. 1960.
426
Sobre la materia debe consultarse a Meneses Pacheco, Claudio. La iniciativa probatoria del juez en el proceso civil. Pág
209.Editorial Jurídica ConoSur Ltda. Abril 2001.
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El legislador, con el fin de impedir que el tribunal determine medidas para mejor
resolver más allá del referido plazo, procedió mediante la dictación de la Ley Nº 18.882,
a modificar el inciso 1º del art.159, estableciendo que "las que se dicten fuera de este
plazo se tendrán por no decretadas".
d) Medidas.
Las medidas para mejor resolver que puede decretar el tribunal se encuentran
expresa y taxativamente enumeradas en el artículo 159 y ellas son:
Para que el tribunal decrete la confesión judicial como medida para mejor
resolver se requiere la concurrencia de dos requisitos copulativos:
4) El informe de peritos.
f) Recursos.
Las resoluciones que decreten las medidas para mejor resolver son inapelables.
Las medidas para mejor resolver decretadas por el tribunal deben cumplirse
dentro del plazo de 20 días contados desde la fecha de la notificación de la resolución
que las decrete.
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En este evento, se aplicará lo establecido en el inciso 2º del artículo 90, esto es,
dentro de los dos primeros días deberá cada parte acompañar una nómina de los testigos
de que piensa valerse, con expresión del nombre y apellido, domicilio y profesión u
oficio, sólo pudiendo examinarse los testigos que figuren en dicha nómina.
El fin de todo proceso es la sentencia que dicta el juez; con ella se define la litis
mediante la declaración del tribunal que admite o rechaza las pretensiones del actor o
del demandado, si ha formulado éste reconvención.
El artículo 158, inciso 2º, define la sentencia definitiva como la que pone fin a la
instancia, resolviendo la cuestión o asunto que ha sido objeto del juicio.
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Dos son entonces las condiciones que debe reunir: 1º que la resolución que el
tribunal dicte ponga fin a la instancia, y 2º que ella resuelva la cuestión o asunto
controvertido.
Porque hay algunas sentencias que ponen fin a la instancia, tanto en primera
como en segunda, y, sin embargo, no son definitivas, ya que no resuelven el asunto
controvertido, como por ejemplo la resolución que acoge el desistimiento de la demanda
o la que declara prescrito un recurso.
Se entiende que una sentencia resuelve un asunto cuando ella se pronuncia sobre
todas las acciones y excepciones interpuestas por las partes en tiempo y forma (art. 170,
Nº 6º).
La ley determina las formalidades que debe reunir la sentencia definitiva y ellas
se refieren tanto a los requisitos generales de toda resolución judicial como a los
especiales de ella, contemplados en el artículo 170, la cual ya hemos visto en estos
apuntes.
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Oficio Nº 11.272
PROYECTO DE LEY:
LIBRO PRIMERO
DISPOSICIONES GENERALES
TÍTULO I
PRINCIPIOS GENERALES
Artículo 1°.- Tutela jurisdiccional. Toda persona tiene derecho a recabar de los
tribunales la protección de sus derechos e intereses legítimos, con arreglo a un debido
proceso, el que se desarrollará en la forma y mediante los procedimientos
reglamentados en este Código, sin perjuicio de lo que se disponga en leyes especiales.
Artículo 2°.- Iniciativa. La iniciación del proceso, así como la introducción de las
pretensiones y excepciones, incumben a las partes. El tribunal solo podrá actuar de
oficio cuando la ley lo faculte expresamente.
Artículo 5°.- Buena fe procesal. Las partes, sus apoderados y todos quienes intervengan
en el proceso deberán actuar de buena fe.
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Artículo 7°.- Inmediación. Las audiencias se realizarán siempre con la presencia del
juez, a quien queda prohibida, bajo sanción de nulidad, la delegación de funciones.
Artículo 9°.- Publicidad. Todas las diligencias y actuaciones de los procesos regulados
en este Código serán públicas, salvo que la ley disponga lo contrario o habilite al
tribunal para restringir la publicidad.
TÍTULO II
APLICACIÓN DE LAS NORMAS PROCESALES
Artículo 10.- Aplicación de la norma procesal en el tiempo. Las normas procesales son
de aplicación inmediata. Dichas disposiciones no regirán respecto de los trámites o
diligencias ya iniciados, de los plazos que hubieren comenzado a correr ni de los
recursos que se hubieren interpuesto, todos los cuales se regirán por la norma procesal
vigente al tiempo de su iniciación o interposición, respectivamente.
Artículo 13.- Aplicación e interpretación. Al aplicar la ley procesal, el juez deberá tener
en cuenta que el fin de los procedimientos es la efectividad de los derechos reconocidos
en la ley sustantiva y que en la pronta sustanciación de los procesos y la justa resolución
de los conflictos sometidos a su competencia, existe un interés público comprometido.
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Artículo 14.- Aplicación supletoria del Código y procedimiento ordinario. Las normas
de este Código se aplicarán supletoriamente a todos los procedimientos no previstos en
él, a menos que ellos contemplen una norma especial diversa o su aplicación se
encuentre en oposición con la naturaleza de los derechos o de los principios que los
rigen.
Las normas del procedimiento ordinario se aplicarán en todas las gestiones, trámites y
actuaciones que no estén sometidas a una regla especial diversa.
TÍTULO III
DE LAS PARTES
CAPÍTULO 1°
DE LA CAPACIDAD PARA SER PARTE
Y DE LA CAPACIDAD PROCESAL
Artículo 16.- Capacidad para ser partes. Podrán ser partes en los procesos ante los
tribunales civiles:
También pueden comparecer las personas que, autorizadas por la ley, invocan un
derecho ajeno.
Las personas jurídicas actuarán por intermedio de sus órganos o de sus representantes, o
de las personas autorizadas conforme a derecho. Sin perjuicio de ello, el gerente o
administrador de las sociedades civiles o comerciales, el presidente de las corporaciones
o fundaciones con personalidad jurídica, y cualquier administrador de una sociedad de
personas, se entenderán autorizados para litigar a nombre de ellas con las facultades
ordinarias del mandato judicial, no obstante cualquier limitación establecida en los
estatutos o actos constitutivos de la sociedad, corporación o fundación.
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En los casos del número 3 del artículo 16, la comparecencia se realizará por aquellas
personas que según la ley o la convención tengan su administración, sin perjuicio de lo
establecido en el artículo 18.
Artículo 18.- Designación de curador ad litem. Cualquiera que tenga interés legítimo
podrá pedir el nombramiento de un curador ad litem para menores de edad, incapaces,
ausentes, personas jurídicas o demás casos señalados en el número 3 del artículo 16, que
sean o hayan de ser parte en el juicio, si carecieren de representante legal, apoderado
con facultades para representarlos o éstos estuvieren ausentes.
Artículo 20.- Agencia oficiosa. Se podrá comparecer a nombre de una persona de quien
no se tenga representación, siempre que concurran las siguientes condiciones:
Artículo 22.- Sucesión procesal por muerte de las partes. Si durante el juicio fallece
alguna de las partes que obre por sí misma o el rebelde, quedará en suspenso por este
hecho el procedimiento, y se notificará a los herederos para que comparezcan a hacer
uso de su derecho en un plazo igual al del emplazamiento para contestar la demanda. Si
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Artículo 23.- Sucesión procesal por acto entre vivos. Si por acto entre vivos los
derechos litigiosos o el objeto del litigio se transfirieran a un tercero, podrá este solicitar
que se le tenga como parte en la misma posición jurídica que ocupaba su cedente o
antecesor. El tribunal resolverá la petición previa audiencia de las demás partes, y la
rechazará si se afectan derechos, defensas o contrapretensiones que solo pudieren
hacerse valer en contra de la parte cuya sustitución se pretenda. Si no hubiere oposición,
se dará lugar a la sucesión procesal.
Artículo 24.- Sucesión procesal por término de la persona jurídica u otras entidades. En
caso de disolución o cancelación de una persona jurídica, o bien en caso de terminación
por cualquier causa de las entidades mencionadas en el número 3 del artículo 16, el
proceso continuará con quienes las sucedan en su patrimonio.
CAPÍTULO 2°
DE LA CAPACIDAD DE POSTULACIÓN
Artículo 25.- Asistencia letrada obligatoria. Las partes deberán comparecer a todos los
actos del procedimiento representadas por abogado o por quien tuviere alguna de las
calidades previstas en el artículo 29. Por consiguiente, el tribunal no admitirá escritos
sin la firma del respectivo abogado o de quien detentare dichas calidades, ni autorizará a
las partes a realizar por sí mismas actuación alguna.
Artículo 27.- Facultades generales del mandato judicial. El poder para litigar se
entenderá conferido para todo el proceso hasta la ejecución completa de la sentencia
definitiva, y aun cuando no exprese las facultades que se conceden, autorizará al
mandatario para tomar parte, del mismo modo que podría hacerlo el mandante, en todas
sus etapas, salvo en aquellas actuaciones para las cuales la ley exija la presencia
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personal de la parte. Se tendrán por no escritas, para todos los efectos legales, las
cláusulas en que se nieguen o se limiten esas facultades al mandatario.
Estas facultades no podrán otorgarse por instrumento privado autorizado por notario.
No podrán conferirse a las personas referidas en las letras b) y c) las facultades previstas
en el artículo 28, y su comparecencia estará condicionada a que la parte que representan
haya designado previamente un abogado con poder para litigar, conforme a lo dispuesto
en el artículo 25.
Artículo 30.- Procurador común. Todos aquellos que ejerzan las mismas acciones o
deduzcan las mismas excepciones o defensas, sea facultativamente o por imperativo
legal, deberán actuar conjuntamente, representados por un apoderado común. Si así no
ocurriere, el tribunal, de oficio o a petición de parte, ordenará su nombramiento en el
plazo de diez días y, a falta de esa designación por las partes, lo nombrará el tribunal,
debiendo recaer el nombramiento en uno cualquiera de los abogados designados por los
respectivos litisconsortes.
TÍTULO IV
DEL LITISCONSORCIO
Artículo 34.- Litisconsorcio necesario. Cuando por mandato de la ley o por la naturaleza
de la relación jurídica sustantiva que sea objeto del proceso, no pudiere pronunciarse
sentencia que resuelva eficazmente la cuestión controvertida sin la comparecencia como
demandantes o el emplazamiento como demandados de todos los interesados, deberán
comparecer todos los primeros y ser emplazados todos los segundos en forma legal.
Los actos que impliquen disposición de los derechos en litigio solo tendrán eficacia si
emanan de todos los respectivos litisconsortes, quienes actuarán por medio de un
procurador común en los términos del artículo 30, salvo que existiere incompatibilidad
de intereses, en cuyo caso podrán litigar separadamente.
Si, vencido el plazo, los litisconsortes no comparecen, se entenderá que aceptan integrar
el litisconsorcio, afectándoles la sentencia que se dicte. No obstante, mantendrán su
derecho a comparecer en el proceso respetando todo lo obrado.
En la audiencia preliminar, el tribunal deberá oír a las partes y a los sujetos cuya
intervención ha sido requerida, resolviendo la cuestión debatida.
Si no comparecen, les afectará el resultado final del juicio, pero mantendrán su derecho
a comparecer en el proceso respetando todo lo obrado.
En este caso, se le dará un plazo no superior a treinta días para que amplíe la demanda
contra las personas individualizadas en la resolución, bajo apercibimiento de tenerla por
no presentada.
En la nueva demanda, el actor solo podrá añadir a las alegaciones de la demanda inicial
aquellas imprescindibles para justificar las pretensiones contra los nuevos demandados,
sin alterar sustancialmente la causa de pedir.
TÍTULO V
DE LA INTERVENCIÓN DE TERCEROS
Se entenderá que hay interés actual siempre que exista comprometido un derecho y no
una mera expectativa, salvo que la ley autorice especialmente la intervención fuera de
estos casos.
El tercero cuya intervención haya sido admitida tendrá los mismos derechos, facultades
y deberes que las partes principales del proceso, debiendo respetar todo lo obrado con
anterioridad.
También se hará notificación a los terceros en los casos en que lo prevea la ley.
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TÍTULO VI
DE LAS RESPONSABILIDADES DE LAS PARTES Y APODERADOS
Si el vencimiento no hubiere sido total, la sentencia podrá imponer el pago parcial de las
costas a la parte cuyas peticiones hubieren sido sustancialmente rechazadas.
Artículo 48.- Alcance de las costas. Se considerarán costas, todos los tributos, tasas,
derechos, honorarios de abogados, procuradores, peritos, depositarios, tasadores,
auxiliares de la administración de justicia y demás gastos que se hayan efectuado con
motivo de actuaciones realizadas dentro del proceso.
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Artículo 49.- Oportunidad para el cobro de las costas. La parte acreedora al pago de las
costas, cualquiera que sea la oportunidad del proceso en que se hubiesen declarado,
deberá presentar una liquidación de lo adeudado ante el tribunal de primer o único grado
jurisdiccional, acompañando los antecedentes justificativos, dentro de los seis meses
siguientes a la fecha de encontrarse ejecutoriada la sentencia definitiva o la que hubiere
puesto término al juicio o hubiere hecho imposible su continuación.
Artículo 51.- Beneficiario de las costas. Las costas pertenecerán a la parte a cuyo favor
se decretó la condena. Si el abogado las percibiere por cualquier motivo, deberá dar
cuenta a su mandante.
Artículo 52.- Daños y perjuicios. Dentro de los seis meses siguientes a la fecha de
quedar ejecutoriada la sentencia definitiva o la que hubiere puesto término al juicio o
hubiere hecho imposible su continuación, la parte vencedora podrá demandar ante el
mismo tribunal que conoció del asunto en primer o único grado jurisdiccional, la
indemnización por los daños y perjuicios que el proceder de mala fe o temerario de su
contraparte en el juicio le hubiere ocasionado.
TÍTULO VII
DE LA PLURALIDAD DE ACCIONES
Sin embargo, podrán proponerse en una misma demanda dos o más acciones
incompatibles para que sean resueltas una como subsidiaria de la otra.
Se presumirá que concurre el referido nexo cuando las acciones se funden en los
mismos hechos.
Si no mediare el nexo por razón del título o causa de pedir, el tribunal, de plano,
declarará inadmisible la demanda.
Artículo 55.- Requisitos para el ejercicio plural de acciones. Para que sea admisible el
ejercicio plural de acciones será preciso:
a) Que el tribunal sea competente para conocer todas las acciones deducidas
conjuntamente.
TÍTULO VIII
DE LA ACUMULACIÓN DE PROCESOS
a) Cuando entre los objetos de los procesos cuya acumulación se pida exista
tal conexión que, de seguirse por separado, pudieren dictarse sentencias con
pronunciamientos o fundamentos contradictorios, incompatibles o mutuamente
excluyentes.
Artículo 59.- Procesos acumulables. Sin perjuicio de los casos especiales contemplados
por la ley, la acumulación solo procederá tratándose de procesos declarativos que se
sustancien con arreglo a un mismo procedimiento y siempre que el tribunal que deba
resolver los procesos acumulados tenga competencia absoluta para conocer de cada uno
de ellos.
Con observaciones de las partes o sin ellas, vencido el plazo indicado en el inciso
primero, el tribunal resolverá la solicitud en la audiencia respectiva.
El curso de los procesos que estén más avanzados se suspenderá hasta que todos lleguen
al mismo estado.
TÍTULO IX
DISPOSICIONES GENERALES DE LOS ACTOS PROCESALES
CAPÍTULO 1°
DE LA ACTIVIDAD PROCESAL
Artículo 64.- Requisitos de los actos procesales. Los actos jurídicos procesales deberán
cumplir con los requisitos que en cada caso se establezcan en este Código y además ser
lícitos, pertinentes y útiles. Deberán, asimismo, ser realizados por persona legitimada.
Artículo 65.- Forma de los actos procesales. Cuando la forma de los actos procesales no
esté expresamente señalada por la ley, el tribunal determinará el modo de su realización,
conforme a los principios generales de este Código.
Artículo 66.- Idioma. En todos los actos procesales se utilizará el idioma castellano.
Cuando las circunstancias del proceso lo requieran, el tribunal nombrará un intérprete.
El intérprete estará sujeto a las normas de los peritos y serán de cargo del interesado los
gastos que genere su intervención, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre costas.
CAPÍTULO 2°
DE LAS AUDIENCIAS
entenderá sin perjuicio de los recesos que decrete el tribunal y que sean estrictamente
necesarios para cautelar el buen desarrollo de la audiencia.
La resolución que fija la nueva audiencia se notificará por cédula, con a lo menos tres
días hábiles de anticipación a la fecha fijada para su realización.
En el ejercicio de las facultades que la ley le asigna, el juez deberá dispensar a los
abogados, permanentemente, un trato respetuoso y considerado.
Artículo 74.- Publicidad. Las audiencias serán públicas. Cualquier persona podrá asistir
a ellas y los medios de comunicación social podrán fotografiar, filmar o transmitir la
totalidad o partes de las mismas.
CAPÍTULO 3°
DE LA PRESENTACIÓN DE LAS PARTES
Artículo 77.- Presentación de personas que no saben o no pueden firmar. Los escritos de
personas que no saben o no pueden firmar se refrendarán con la impresión digital del
interesado. A continuación, un notario o el respectivo ministro de fe del tribunal
certificará que la persona conoce el texto del escrito y ha estampado la impresión digital
en su presencia.Artículo 78.- Ratificación de presentaciones. El juez, de oficio o a
petición de parte, podrá exigir, si lo estima necesario para acreditar la autenticidad de
las presentaciones, la comparecencia del abogado, del representante o de cualquiera de
las partes u otros comparecientes, en su caso, a fin de que las ratifiquen ante el
respectivo ministro de fe del tribunal, fijando un plazo al efecto y bajo apercibimiento
de tenerlas por no presentadas.
Artículo 81.- Expresiones ofensivas en los escritos. Podrá el tribunal mandar devolver
un escrito con orden de que no se admita mientras no se supriman las palabras ofensivas
o pasajes abusivos. También podrá hacer tarjar por el ministro de fe del tribunal esas
palabras o pasajes, sin perjuicio de la aplicación de las demás medidas disciplinarias que
estimare pertinentes.
CAPÍTULO 4°
DE LA CONSERVACIÓN DE LOS ACTOS PROCESALES
Artículo 85.- Exhibición. Salvo las excepciones expresamente previstas en la ley, las
partes siempre tendrán acceso a los registros.
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Los registros podrán también ser consultados por terceros, a menos que el tribunal
restringiere el acceso por dar cuenta de actuaciones que no fueren públicas en los casos
expresamente previstos en la ley.
Los registros desmaterializados, así como las bases de datos en que constan los registros
de audio y video de las audiencias, estarán a disposición de las partes, los terceros y
todos los que tuvieren interés en la exhibición.
En todo caso, no será necesario volver a realizar las actuaciones que sean el antecedente
de resoluciones ejecutoriadas.
CAPÍTULO 5°
DE LAS COMUNICACIONES PROCESALES
Artículo 91.- Forma y resoluciones que deben notificarse en forma personal. En toda
gestión judicial, la primera notificación a las partes o personas a quienes hayan de
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Artículo 92.- Lugares y horarios en los cuales puede practicarse la notificación personal.
En los lugares y recintos de libre acceso público, la notificación personal se podrá
efectuar en cualquier día y a cualquier hora, procurando causar la menor molestia
posible al notificado.
Además, la notificación podrá hacerse en cualquier día, entre las seis y las veintidós
horas, en la morada o lugar donde pernocta el notificado o en el lugar donde este ejerce
ordinariamente su industria, profesión o empleo, o en cualquier recinto privado en que
este se encuentre y al cual se permita el acceso del ministro de fe. Los jueces no podrán
ser notificados mientras se encuentren interviniendo en una audiencia. Si la notificación
se realizare en día inhábil, los plazos comenzarán a correr desde las cero horas del día
hábil inmediatamente siguiente.
en la puerta un aviso que dé noticia del juicio, con especificación exacta de las partes,
materia de la causa, juez que conoce de ella y de las resoluciones que se notifican.
Artículo 97.- Notificación por cédula. Las sentencias definitivas de único y primer
grado jurisdiccional, las que ordenen la comparecencia personal de las partes y las que
se hagan a terceros que no sean partes en el juicio o a quienes no afecten sus resultados,
se notificarán por medio de cédulas que contengan copia íntegra de la resolución y los
datos necesarios para su acertada inteligencia.
Se pondrá en los autos testimonio de la notificación con expresión del día y lugar, y del
nombre, edad, profesión y domicilio de la persona a quien se haga la entrega. El
procedimiento que establece este artículo podrá emplearse, además, en todos los casos
que el tribunal expresamente lo ordene.
Si la notificación tuviere por objetivo citar a una o más personas para llevar a cabo una
actuación ante el tribunal, el ministro de fe, además de efectuarla, hará saber a los
citados el tribunal ante el cual debieren comparecer, su domicilio, la fecha y hora de la
audiencia, la identificación del proceso de que se tratare y el motivo de su
comparecencia. Al mismo tiempo se les advertirá que la no comparecencia injustificada
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dará lugar a que sean conducidos por medio de la fuerza pública, que quedarán
obligados al pago de las costas que causaren y que pueden imponérseles sanciones.
También se les deberá indicar que, en caso de impedimento, deberán comunicarlo y
justificarlo ante el tribunal, con anterioridad a la fecha de la audiencia, si fuere posible.
Artículo 99.- Notificación por avisos. Cuando haya de notificarse personalmente o por
cédula a personas cuya individualidad o residencia dentro del territorio sea difícil
determinar, o que por su número dificulten considerablemente la práctica de la
diligencia, podrá hacerse la notificación por medio de avisos que contendrán los mismos
datos que se exigen para la notificación personal, salvo que el tribunal disponga que se
haga en extracto, redactado por el ministro de fe, si la publicación fuere muy
dispendiosa, atendida la cuantía del juicio.
Para autorizar esta forma de notificación, y para determinar los medios de comunicación
social en que haya de hacerse la publicación y el número de veces que deba repetirse, el
cual no podrá bajar de tres, procederá el tribunal con conocimiento de causa.
Cuando la notificación hecha por este medio sea la primera de una gestión judicial, será
necesario, además, para su validez, que se inserte el aviso en la edición del Diario
Oficial, en papel o electrónica, correspondiente a los días primero o quince de cualquier
mes, o en la siguiente edición, si no se publicase en las fechas indicadas.
Artículo 101.- Notificación ficta. La parte que solicita la nulidad de una notificación,
por el solo ministerio de la ley, se tendrá por notificada de la resolución cuya
notificación fue declarada nula, desde que se le notifique la sentencia que declara tal
nulidad. En caso de que la nulidad de la notificación haya sido declarada por un tribunal
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superior, esta notificación se tendrá por efectuada al notificarse el decreto que la mande
cumplir.
Artículo 103.- Notificaciones a terceros. Por orden del tribunal, se podrá disponer la
notificación de una resolución o de la existencia de un proceso pendiente, a las personas
que puedan verse afectadas por resoluciones o actuaciones a verificarse en él.
La notificación prevista en este artículo producirá efectos a contar del día subsiguiente a
la fecha en que se haya practicado.
Artículo 106.- Otras formas de notificación. Cualquiera de las partes podrá proponer
para sí otras formas de notificación, que el tribunal podrá aceptar si, en su opinión,
resultaren suficientemente eficaces y no causaren indefensión.
CAPÍTULO 6°
DEL TIEMPO DE LA ACTIVIDAD PROCESAL
Artículo 107.- Del tiempo hábil. Las actuaciones judiciales deben practicarse en días y
horas hábiles.
Son días hábiles los no feriados. Son horas hábiles las comprendidas entre las ocho y las
veinte horas.
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Artículo 108.- Prórroga legal. Cuando un plazo de días concedido a las partes venciere
en sábado, se considerará ampliado por el solo ministerio de la ley, hasta el siguiente día
hábil.
Artículo 109.- Prórroga judicial. Son prorrogables los plazos fijados por el tribunal.
Cuando una diligencia se haya iniciado en día y hora hábil, podrá llevarse hasta su fin
en tiempo inhábil sin necesidad de que se decrete la habilitación. Si no pudiere
terminarse en el mismo día, continuará en el siguiente día hábil, a la hora que en el
mismo acto establezca el tribunal.
Artículo 111.- Cómputo de los plazos. Todos los plazos de días, meses o años han de ser
completos, por lo que correrán hasta la medianoche del último día del plazo.
Artículo 112.- Comienzo de los plazos. Los plazos establecidos para las partes
comenzarán a correr, para cada una de ellas, el día hábil siguiente al de la respectiva
notificación, salvo que por disposición de la ley tengan el carácter de comunes, en cuyo
caso comenzarán a correr el día hábil siguiente al de la última notificación y hasta que
expire el último término que correspondiere a los notificados.
Artículo 113.- Plazos continuos. Todos los términos de días, cualquiera que sea su
naturaleza u origen, se entenderán suspendidos durante los feriados.
Artículo 114.- Fatalidad de los plazos. Los plazos son fatales cualquiera que sea la
forma en que se expresen, salvo aquellos establecidos para la realización de actuaciones
propias del tribunal. En consecuencia, la posibilidad de ejercer un derecho o la
oportunidad para ejecutar el acto se extingue al vencimiento del plazo. En estos casos el
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CAPÍTULO 7°
DE LA INEFICACIA DE LOS ACTOS PROCESALES
Artículo 117.- Ineficacia. La falta de requisitos o condiciones necesarios para que los
actos procesales produzcan sus efectos se podrá sancionar con la constatación de su
inexistencia o con la declaración de su nulidad, según corresponda.
verificará, en cualquier tiempo, y sin más condiciones que la de citar previamente a los
interesados.
Artículo 119.- Anulabilidad. Los actos procesales verificados sin cumplir con las
formalidades y exigencias que la ley contempla para su eficacia y que han ocasionado
perjuicios serán anulables. La nulidad también podrá ser declarada en los casos que la
ley expresamente lo disponga.
Artículo 122.- Convalidación. Los actos anulables podrán ser siempre convalidados, a
menos que adolecieren de un vicio insaneable, como ocurre, por ejemplo, con los actos
realizados por o ante un tribunal absolutamente incompetente. Los actos anulables
quedarán convalidados si la parte perjudicada no impetrare oportunamente la
declaración de nulidad o si aceptare expresa o tácitamente los efectos del acto.
Artículo 123.- Conservación de actos. Los actos que, a pesar de ejecutarse sin las
exigencias legales, han cumplido su finalidad respecto de todos los interesados, serán
eficaces y solo sujetarán, en su caso, al funcionario responsable a las sanciones
disciplinarias que sean procedentes.
La nulidad solo podrá ser declarada a petición de la parte perjudicada siempre que ella
no haya dado lugar al vicio o defecto en que se funda. Con todo, incluso esta parte
podrá impetrar la declaración de nulidad, si ella no es convalidable.
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Solo la nulidad que no haya sido convalidada podrá ser declarada de oficio.
El tribunal solo podrá corregir de oficio los errores que observe en la tramitación del
juicio y adoptar las medidas que tiendan a evitar nulidades procesales, sin perjuicio de
lo previsto en el inciso final del artículo 124.
El tribunal, al declarar la nulidad, determinará concretamente cuales son los actos a los
que ella se extiende en razón de su conexión con el acto declarado nulo y, siendo
posible, ordenará que se renueven, rectifiquen o ratifiquen.
TÍTULO X
DE LOS INCIDENTES
Artículo 128.- Procedencia. Incidente es toda cuestión accesoria al objeto principal del
juicio, que requiere de un pronunciamiento especial del tribunal. Estas cuestiones se
sustanciarán y resolverán con arreglo a las disposiciones de este Título, si no tienen
señalada por la ley una tramitación especial.
hecho y pudo hacerlo valer, o dentro de la audiencia preliminar o de juicio, según sea el
plazo menor. Si se fundare en un hecho anterior al inicio del proceso o coexistente con
su principio, deberá hacerse valer en la demanda o en la contestación de la demanda, en
su caso.
Todos los incidentes cuyas causas existan simultáneamente deberán promoverse a la vez
y en una misma presentación, sin que sea admisible su interposición sucesiva.
No podrá deducirse ningún incidente una vez concluida la audiencia de juicio, sin
perjuicio de aquellos que de conformidad a la ley puedan plantearse ante los tribunales
superiores.
El tribunal dará traslado de la demanda incidental a la otra parte para que, acto continuo,
exponga lo conveniente a su derecho, aplicándose respecto a la prueba lo previsto en el
inciso anterior.
íntegramente en la misma audiencia. Una vez rendida la prueba o sin ella, el tribunal
resolverá la incidencia sin más trámite.
Si alguna de las partes no rindiere la prueba ofrecida sin justa causa o rindiere una
manifiestamente inútil, será sancionada junto a su abogado en la forma dispuesta en el
inciso final del artículo 135.
Artículo 135.- Consignación para los incidentes fuera de audiencia. La parte que haya
promovido y perdido dos o más incidentes planteados fuera de audiencia no podrá
promover ningún otro de esa índole, sin que previamente consigne en la cuenta corriente
del tribunal la cantidad que este fije. El tribunal, de oficio y en la resolución que
deseche el último incidente, determinará el monto a consignar. Este fluctuará entre una
y diez unidades tributarias mensuales, y se aplicará como multa a beneficio fiscal, cada
vez que fuere rechazado un incidente que promueva con posterioridad.
TÍTULO XI
DE LOS INCIDENTES ESPECIALES
CAPÍTULO 1°
DE LAS CUESTIONES DE COMPETENCIA
Artículo 136.- Forma de hacer valer la incompetencia. Las partes podrán impugnar la
competencia del tribunal a través de un incidente de previo y especial pronunciamiento,
el que se sustanciará en la forma prevista para los que se deduzcan fuera de audiencia.
También podrán hacerlo mediante la excepción de incompetencia, la que se tramitará en
la forma prevista en el artículo 268 y siguientes o en el artículo 360, en su caso.
En uno y otro caso, deberá indicarse cuál es el tribunal que se estima competente.
CAPÍTULO 2°
DE LAS INHABILIDADES
Artículo 138.- Causales. Solo podrá inhabilitarse a los jueces, a los auxiliares de la
administración de justicia y a los funcionarios para que intervengan en un negocio
determinado, en los casos y por las causas que señalan la Constitución Política de la
República y las leyes.
Artículo 139.- Oportunidad para declarar de oficio la inhabilidad. Todo juez, auxiliar de
la administración de justicia o funcionario a quien correspondiere intervenir en un
negocio determinado, tendrá el deber inexcusable de manifestar o declarar de oficio, en
su caso, su inhabilidad por la concurrencia de causales legales específicas que lo
afecten.
Asimismo, deberá informar a las partes, tan pronto tuviere conocimiento de ello,
cualquier otro hecho o circunstancia que pudiere configurar la causal genérica de
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Artículo 140.- Oportunidad de las partes para hacer valer la inhabilidad. Sin perjuicio de
lo señalado en el artículo anterior, la declaración de inhabilidad deberá pedirse antes de
toda gestión, o antes de que comience a actuar la persona contra quien se dirige, siempre
que la causa alegada ya exista y sea conocida de la parte que la invoca.
Toda sentencia sobre inhabilidad será comunicada de oficio al juez o tribunal, auxiliar
de la administración de justicia o funcionario a quien afecte.
Artículo 150.- Efecto extensivo de la inhabilidad. Las inhabilidades que deban surtir
efecto en diversos juicios seguidos entre las mismas partes, podrán hacerse valer en una
sola gestión.
Cuando sean varios los demandantes o los demandados, la inhabilidad deducida por
alguno de ellos o de sus coadyuvantes no podrá renovarse por los otros, a menos de
fundarse en alguna causa personal del requirente.
CAPÍTULO 3°
DE LA LIBERACIÓN DE GASTOS
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Podrá tramitarse en una sola gestión para varias causas determinadas y entre las mismas
partes si el conocimiento de todas corresponde al mismo tribunal de primer grado
jurisdiccional.
CAPÍTULO 4°
DEL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA
Artículo 157.- Retiro de la demanda. El actor podrá retirar la demanda una vez que se
haya presentado al tribunal y hasta antes de que se haya notificado a una cualquiera de
las otras partes, sin trámite alguno, y se considerará como no presentada.
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TÍTULO XII
DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES Y MEDIDAS CAUTELARES
CAPÍTULO 1°
DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES
Quien tuviere fundado temor de ser demandado, estará legitimado para solicitar
diligencias preparatorias o probatorias. El tribunal concederá solo aquellas que estime
estrictamente adecuadas e indispensables para el ejercicio de la acción y su eventual
defensa, según las reglas que se expresan a continuación.
PÁRRAFO 1°
DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS
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Si el objeto, lugar o recinto se hallare bajo la esfera de resguardo de una persona distinta
a la requerida, esta cumplirá expresando el nombre y residencia de quien corresponda.
En conocimiento de estos antecedentes, el tribunal podrá ordenar a dichas personas la
exhibición de la cosa o autorizar el acceso al lugar de que se trate. En caso de oposición,
el tribunal resolverá con audiencia de los interesados.
Cuando la exhibición haya de hacerse por un tercero, podrá este exigir que en su propia
casa u oficina se obtenga testimonio de los documentos por un ministro de fe.
El tribunal podrá decretar, a solicitud del que pretende demandar o del que tiene
fundado temor de ser demandado, cualquier otra medida que estime necesaria para
preparar la entrada al juicio o asegurar una defensa adecuada, conforme al
procedimiento previsto en este Título.
PÁRRAFO 2°
DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS
PÁRRAFO 3°
DE LA TRAMITACIÓN DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS
Y PROBATORIAS
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Artículo 165.- Resolución. El tribunal denegará de plano la solicitud que no cumpla con
los requisitos legales. Si los cumpliera, ordenará que se notifique, apercibiéndose a
quien deba cumplir las diligencias con las sanciones contempladas en este Título, según
correspondiere.
La audiencia deberá celebrarse dentro del término de quince días contados desde la
resolución que la decrete. Al inicio de dicha audiencia, podrán efectuarse todas las
alegaciones relacionadas con la procedencia, pertinencia, naturaleza y alcance de las
medidas solicitadas. La resolución que al efecto se dicte será susceptible de reposición
con apelación subsidiaria. El tribunal concederá solo aquellas que estime estrictamente
adecuadas e indispensables para el ejercicio de la acción y su eventual defensa, según
las reglas que se expresan a continuación.
artículo 166. Concurrirá, asimismo, el juez, cuando fuere necesaria su asistencia, como
en la inspección judicial. En todo caso, la diligencia ordenada se deberá practicar en
presencia de un ministro de fe designado por el tribunal, quien levantará acta de todo lo
obrado.
Todos los gastos y costos que irrogue la práctica de estas medidas, serán de cargo de
quien las solicite, sin perjuicio de lo que el tribunal resuelva en definitiva en materia de
costas.
CAPÍTULO 2°
DE LAS MEDIDAS CAUTELARES
PÁRRAFO 1°
REGLAS GENERALES
Artículo 171.- Objeto. Las medidas cautelares tienen como objeto asegurar el
cumplimiento de la eventual sentencia que se pronuncie aceptando la pretensión del
actor o evitar los perjuicios irreparables que puedan producirse con motivo del retardo
en su dictación.
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Artículo 173.- Legitimación. Las medidas cautelares pueden ser solicitadas por todo
aquel que hubiere hecho valer una pretensión en el proceso o anunciare su interposición
en etapa prejudicial.
No podrán ser decretadas de oficio por el tribunal, pero este podrá conceder una medida
menos gravosa y perjudicial para el demandado a condición de que resguarde de igual
modo la pretensión del actor.
El tribunal podrá, a solicitud de parte y en cualquier tiempo, dejar sin efecto o modificar
una medida cautelar, si hubiere desaparecido el peligro o variado las circunstancias que
se tuvieron en vista para su concesión, o si contare con nuevos antecedentes.
Artículo 176.- Posibilidad de sustitución. La parte afectada por una medida cautelar
podrá solicitar su sustitución en cualquier tiempo, ofreciendo constituir para tal efecto
otra que sea suficiente para responder de los resultados del proceso.
Siempre podrá sustituirse la medida concedida por otra que importe retención de una
suma de dinero de igual valor que los bienes que ella comprende.
Con todo, podrá negarse la sustitución de la medida cuando esta recaiga sobre la especie
o cuerpo cierto debido que sea objeto del proceso y las circunstancias del caso así lo
aconsejaren.
Artículo 177.- Caución. La parte que solicite la medida cautelar deberá, en los casos
previstos por la ley, otorgar previamente garantía suficiente para responder de los
perjuicios que con ella se pudieren ocasionar a su contraparte.
Se deberá otorgar siempre caución previa para decretar medidas cautelares en forma
prejudicial.
El tribunal deberá determinar el monto por el cual se deberá rendir caución, la que se
mantendrá vigente durante todo el juicio y hasta el vencimiento de los plazos y
gestiones previstos en el artículo 179.
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Artículo 178.- Suficiencia y naturaleza de la caución. La caución ofrecida podrá ser real
o personal. Para aceptar las cauciones que se ofrezcan, el tribunal procederá
previamente a la calificación de su efectiva suficiencia.
Para estos efectos, deberá acreditarse que el bien ofrecido, ponderadas las demás
garantías o embargos que lo afecten y su efectivo valor comercial, cubre el monto fijado
para la caución. Igual ponderación se efectuará tratándose del fiador, caso en el cual
deberá comprobar al tribunal su real capacidad patrimonial para responder por el
señalado monto.
Artículo 179.- Responsabilidad. Los perjuicios que las medidas cautelares dolosas o
abusivas pudieran causar, serán de responsabilidad de quien las solicite.
Dentro del plazo de dos meses contado desde que se encuentre firme o ejecutoriada la
sentencia definitiva que rechace la demanda o aquella que ponga término al proceso, el
demandado podrá solicitar al tribunal que hubiere conocido de la causa que declare que
la medida cautelar fue solicitada en forma dolosa o abusiva. El tribunal citará a las
partes a una audiencia, a la que deberán concurrir con todos sus medios de prueba.
PÁRRAFO 2°
PRESUPUESTOS GENERALES
Artículo 180.- Verosimilitud del derecho y peligro en la demora. Para ordenar las
medidas de que trata este Título el solicitante deberá acompañar el o los antecedentes
que hagan verosímil:
PÁRRAFO 3°
DE LAS MEDIDAS CAUTELARES CONSERVATIVAS E INNOVATIVAS
Artículo 183.- Secuestro. Será procedente esta medida en caso de que se entable una
acción respecto de bienes muebles determinados, y exista justo motivo de temer que se
pierdan o deterioren en manos de la persona que los posea o tenga en su poder.
El secuestro solo tiene por objeto la conservación material del bien, pero no afecta la
facultad de disposición que tiene su titular.
Toda cuestión que se promueva con motivo del nombramiento de el o los interventores,
así como su eventual cambio o remoción, se sustanciará de acuerdo a las reglas
generales de los incidentes dentro de audiencia, sin paralizar el curso del proceso
principal.
evento, el demandante podrá solicitar que se decrete, entre otras medidas, la designación
de un administrador provisional con las facultades que el tribunal determine.
Artículo 188. Objeto ilícito.- Habrá objeto ilícito, en los términos del artículo 1464 del
Código Civil, en la enajenación de bienes retenidos y en la celebración de actos y
contratos prohibidos por resolución judicial, a menos que el juez lo autorice o el
demandante consienta en ello.
PÁRRAFO 4°
DE LA COMPETENCIA Y DEL PROCEDIMIENTO
Artículo 190.- Tribunal competente. Será competente para conocer y resolver sobre la
solicitud de una medida cautelar, el tribunal que esté conociendo o hubiere conocido del
proceso principal en único o primer grado jurisdiccional. Si el proceso no se hubiere
iniciado al pedirse la medida cautelar, lo será el que fuere competente para conocer de la
demanda posterior correspondiente.
Artículo 191.- Tribunal competente antes de la constitución del tribunal arbitral. En caso
de los procedimientos sujetos a arbitraje, la medida cautelar podrá solicitarse
prejudicialmente ante el tribunal ordinario del lugar donde debiere desarrollarse el
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En casos graves y urgentes y a petición de parte, el tribunal podrá ordenar que se lleve a
efecto la medida de inmediato, aun antes de constituirse la caución exigida, bajo
apercibimiento de quedar sin efecto de pleno derecho, si aquella no es debidamente
constituida dentro de quinto día.
En casos graves y urgentes, podrán concederse estas medidas de inmediato y sin previa
notificación del demandado. En la misma resolución que conceda la medida y que
confiera traslado al demandado para hacer valer sus derechos, el tribunal fijará un plazo
para su notificación, el que no podrá exceder de diez días, ampliable por una sola vez
hasta por igual número de días, debiendo solicitarse esa ampliación antes del
vencimiento del plazo e invocarse motivos fundados.
En caso de no practicarse la notificación dentro del término fijado por el tribunal, las
medidas concedidas quedarán sin efecto de pleno derecho.
CAPÍTULO 3°
DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES CAUTELARES
Artículo 195.- Requisitos que deben cumplirse para el otorgamiento de una medida
prejudicial cautelar. En los casos en que la medida cautelar se pida con el carácter de
prejudicial, deberá el solicitante expresar los motivos graves y urgentes para su
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La resolución que la conceda deberá notificarse personalmente, dentro del plazo de diez
días contado desde su cumplimiento o desde que se concedió, si no estuviere sujeta a
ejecución, bajo apercibimiento de quedar sin efecto por el solo ministerio de la ley. El
afectado podrá solicitar el alzamiento, sustitución o modificación de la medida,
debiendo el tribunal citar a una audiencia para conocer y resolver lo pedido.
CAPÍTULO 4°
DEL DERECHO LEGAL DE RETENCIÓN
Artículo 198.- Procedimiento para la declaración judicial del derecho legal de retención.
Para que sea eficaz el derecho de retención que en ciertos casos conceden las leyes, es
necesario que su procedencia se declare judicialmente a petición del que pueda hacerlo
valer.
Artículo 199.- Efectos de la declaración del derecho legal de retención. Los bienes
retenidos por resolución ejecutoriada serán considerados, según su naturaleza, como
hipotecados o constituidos en prenda para los efectos de su realización y de la
preferencia a favor de los créditos que garantizan. El decreto judicial que declare
procedente la retención de inmuebles deberá inscribirse en el Registro de Hipotecas.
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Artículo 200.- Limitación del derecho legal de retención. Atendidas las circunstancias y
la cuantía del crédito, el juez deberá restringir la retención a los bienes muebles que
basten para garantizar el crédito mismo y sus accesorios.
TÍTULO XIII
DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES Y SU EFICACIA
CAPÍTULO 1°
DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES
Es decreto, providencia de mera sustanciación o proveído el que tiene por objeto dar
curso progresivo al procedimiento, sin juzgar ninguna cuestión debatida entre partes.
Artículo 203.- Juez que debe dictar las resoluciones judiciales en tribunales
unipersonales. Las resoluciones judiciales deberán ser pronunciadas por el juez que
hubiere asistido a la audiencia respectiva. El mismo juez que hubiere dispuesto la
suspensión de una audiencia deberá, bajo sanción de nulidad, continuar conociendo de
ella tras su reanudación y hasta su completa terminación.
La sentencia definitiva deberá ser pronunciada por el juez que hubiese estado a cargo de
la audiencia de juicio.Si se hubiere rendido prueba anticipada o de modo prejudicial, el
juez que la hubiese recibido, deberá, necesariamente, tener a su cargo la audiencia de
juicio, salvo en el evento de que esta consista en mera prueba documental.
Las demás resoluciones serán pronunciadas por el juez que corresponda, según el
régimen interno de distribución de trabajo del tribunal.
Artículo 204.- Jueces que deben dictar las resoluciones judiciales en tribunales
colegiados. En los tribunales colegiados los decretos podrán dictarse por uno solo de sus
miembros. Las sentencias interlocutorias y definitivas serán adoptadas por la mayoría de
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los miembros de la sala o del tribunal, según correspondiere, sin perjuicio del quórum
exigido por la ley para su instalación y funcionamiento.
Si después de acordada una resolución y siendo varios los jueces, alguno de ellos se ve
imposibilitado para firmarla, bastará que se exprese esta circunstancia en el mismo fallo.
Artículo 207.- Sentencia definitiva parcial. Cuando en un mismo juicio se ventilen dos o
más cuestiones que puedan ser resueltas separada o parcialmente, sin que ello ofrezca
dificultad para la marcha del proceso, y alguna o algunas de dichas cuestiones o partes
de ellas puedan ser resueltas sin necesidad de prueba, podrá el tribunal fallarlas desde
luego.
En este caso se formará un registro con todos los antecedentes necesarios para dictar el
fallo y ejecutarlo, a costa del que solicite la dictación de la sentencia parcial.
Artículo 208.- Sentencia de condena genérica. Cuando una de las partes haya de ser
condenada a la devolución de frutos o a la indemnización de perjuicios y se ha litigado
sobre su especie y monto, la sentencia determinará la cantidad líquida que por esta
causa deba pagarse, o declarará sin lugar el pago, si no resultan probados la especie y el
monto de lo que se cobra, o, por lo menos, las bases que deban servir para su
liquidación al ejecutarse la sentencia.
El derecho previsto en el inciso anterior podrá ejercerse cualquiera que haya sido la
fuente generadora de la obligación de resarcimiento de los perjuicios o de restitución de
los frutos.
Este derecho podrá ser ejercido dentro del término de tres días contados desde la
notificación de la sentencia.
CAPÍTULO 2°
DE LA EJECUTORIEDAD DE LAS SENTENCIAS
Y LA COSA JUZGADA
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Artículo 215.- Sentencias que generan la cosa juzgada. Las sentencias definitivas e
interlocutorias firmes producen cosa juzgada.
Artículo 217.- Efecto positivo o prejudicial de la cosa juzgada. Lo resuelto con fuerza
de cosa juzgada en la sentencia, obligará al tribunal de un proceso posterior cuando
aparezca como presupuesto necesario de la nueva decisión, siempre que las partes de
ambos procesos sean las mismas o la cosa juzgada se extienda a ellas por disposición
legal.
Salvo disposición expresa en sentido contrario, la cosa juzgada alcanza y puede alegarse
por las partes del proceso en el que la sentencia que se invoca se dictó, por sus
causahabientes y por todos aquellos a quienes, según la ley, se extienda el fallo, aunque
no hayan litigado en el juicio.
Artículo 219.- Efecto de las sentencias penales en el proceso civil. En los juicios civiles
seguidos en contra de quien hubiere sido, previamente, condenado como autor,
cómplice o encubridor de un delito penal, no podrán tomarse en consideración pruebas o
alegaciones incompatibles con la declaración de existencia del hecho que constituyó
dicho delito ni con el establecimiento de la participación del condenado en el mismo.
Los efectos vinculantes de la sentencia penal condenatoria en el proceso civil no tendrán
lugar si el demandado en el juicio civil no ha participado como interviniente en el
proceso penal.
Artículo 220.- Cuestiones prejudiciales penales en el proceso civil. Siempre que para la
decisión de las cuestiones controvertidas en el proceso civil se requiriere la resolución
previa de una cuestión penal, el juez civil, a petición de parte, podrá suspender el
pronunciamiento de la sentencia hasta la terminación del proceso criminal, si en este se
ha deducido acusación o formulado requerimiento, según el caso.
Se entenderá que existe tal cuestión penal cuando la materia debatida en el proceso
criminal haya de ser fundamento preciso de la sentencia civil o tenga en ella influencia
notoria.
Artículo 221.- Cuestiones prejudiciales no penales. Siempre que, para dictar una
sentencia definitiva civil, sea necesario decidir, previamente, una cuestión de carácter
civil u otra regida por leyes especiales, que se esté sustanciando en juicio iniciado con
anterioridad, ante el mismo tribunal o ante otro distinto, y no fuere posible la
acumulación de procesos, el tribunal, a petición de ambas partes o de una de ellas, oída
la contraria, podrá suspender el pronunciamiento de la sentencia, hasta que finalice el
proceso en que se ventila la cuestión.
CAPÍTULO 3°
DE LA REVISIÓN DE LAS SENTENCIAS FIRMES
Artículo 223.- Legitimación. Podrá demandar la revisión todo aquel que hubiere sido
perjudicado por la sentencia firme que se impugna o sus causahabientes. La demanda se
dirigirá en contra de aquellos que hubieren sido partes en el juicio.
Sin embargo, el tribunal que conoce de la demanda podrá, en vista de las circunstancias
y a petición del actor, ordenar que se suspenda la ejecución de la sentencia, siempre que
concurran motivos plausibles y se rinda caución suficiente para satisfacer el valor de lo
litigado y los perjuicios que se causen con la inejecución de la sentencia, para el caso de
que la demanda de revisión sea desestimada. Esta caución deberá rendirse en los
términos del artículo 177.
CAPÍTULO 4°
DE LA EJECUCIÓN DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES
PÁRRAFO 1°
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SUBPÁRRAFO 1°
PRINCIPIOS GENERALES
Quienes hayan sido parte en el proceso o acrediten interés directo y legítimo podrán
pedir al tribunal que hubiere pronunciado la sentencia en único o primer grado
jurisdiccional, que ordene las actuaciones precisas para su eficacia.
El que, por acción u omisión, quebrantare lo cumplido en virtud de una sentencia firme
o que admita ejecución provisional será sancionado con reclusión menor en cualquiera
de sus grados.
Si los hechos descritos en el inciso precedente recayeren sobre una resolución judicial
que decretó una medida cautelar, la sanción será presidio menor en su grado mínimo.
SUBPÁRRAFO 2°
DE LA EJECUCIÓN PROVISIONAL DE LAS SENTENCIAS DE CONDENA
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Artículo 234.- Ejecución provisional. Las sentencias definitivas de condena, una vez
notificadas a todas las partes, podrán ser cumplidas provisionalmente conforme a las
disposiciones siguientes.
Artículo 235.- Legitimación. Salvo las excepciones legales, quien haya obtenido un
pronunciamiento a su favor en sentencia definitiva de condena dictada en cualquier
grado jurisdiccional podrá, sin necesidad de rendir caución, pedir y obtener su ejecución
provisional conforme a las normas previstas en el procedimiento ejecutivo.
Si la sentencia fuese de condena a dar una cantidad de dinero, el ejecutado solo podrá
oponerse a actuaciones ejecutivas concretas del procedimiento de apremio, cuando
dichas actuaciones puedan ocasionar una situación difícil de restaurar o de compensar.
El ejecutado podrá hacer valer el derecho de indemnización por daños y perjuicios a que
se refieren los números anteriores en el proceso en el cual se pronunció la sentencia
cuya ejecución provisional se dejare sin efecto total o parcialmente, en el plazo y de
acuerdo al procedimiento establecido en el inciso penúltimo del artículo 179.
SUBPÁRRAFO 3°
DEL PROCEDIMIENTO PARA EL CUMPLIMIENTO DE RESOLUCIONES
JUDICIALES EN CONTRA DEL FISCO
Toda sentencia que condene al Fisco a cualquiera prestación deberá cumplirse dentro de
los sesenta días siguientes a la fecha de recepción del oficio a que se refiere el inciso
tercero, mediante decreto expedido a través del Ministerio respectivo.
PÁRRAFO 2°
DE LAS RESOLUCIONES PRONUNCIADAS POR TRIBUNALES EXTRANJEROS
Artículo 244.- Reciprocidad. Si no existen tratados relativos a esta materia con la nación
de la que procedan las resoluciones, se les dará la misma fuerza que en ella se dé a los
fallos pronunciados en Chile.
La parte que invoque una sentencia extranjera o pida su ejecución deberá presentar una
copia de la misma debidamente legalizada o apostillada, en su caso, con atestado de su
ejecutoriedad.
La parte contra quien se haga valer la sentencia extranjera podrá oponerse a que se le
reconozca eficacia en conformidad a las reglas generales, por los motivos y dentro de
las oportunidades previstas para la contestación de la demanda o en el plazo para objetar
documentos establecido en el procedimiento declarativo respectivo y podrá hacer valer
como defensa, asimismo, los motivos contemplados en el artículo 247.
1. Cuando, a juicio del tribunal, sea contraria a las leyes de la República. Sin
embargo, no se tomarán en consideración las leyes de procedimiento a que haya debido
sujetarse en Chile la sustanciación del juicio.
Artículo 248.- Facultades del juez para efectuar control de requisitos de reconocimiento
y ejecución de sentencia extranjera. Todo juez que conozca de una causa declarativa o
ejecutiva en la que se pretenda el reconocimiento o el cumplimiento de una sentencia
dictada por un tribunal extranjero, se encontrará facultado para controlar de oficio el
cumplimiento de lo dispuesto en los artículos 243, 244 y 247 y podrá decretar,
igualmente de oficio, todas las medidas probatorias para los efectos de apreciar la
concurrencia de esos requisitos y pronunciarse acerca del reconocimiento y
cumplimiento de la sentencia extranjera.
CAPÍTULO 5°
DE LAS MULTAS
Artículo 251.- Destino de las multas. Todas las multas que este Código establece o
autoriza, se impondrán a beneficio fiscal, enterándose en la cuenta corriente del tribunal
respectivo y se entregarán trimestralmente a la Corporación de Asistencia Judicial
correspondiente.
Las multas deberán pagarse dentro de los quince días siguientes a la fecha de
notificación de la respectiva resolución. El incumplimiento se comunicará a la Tesorería
General de la República y a la Contraloría General de la República para los efectos de
su cobranza y de su inclusión en la lista de deudores fiscales.
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Septiembre 2015
LIBRO SEGUNDO
PROCESOS DECLARATIVOS
TÍTULO I
DEL JUICIO ORDINARIO
CAPÍTULO 1°
DE LA DEMANDA
Artículo 252.- Inicio. El juicio ordinario comenzará por demanda del actor, sin perjuicio
de las medidas prejudiciales que pudieren solicitarse en conformidad a lo dispuesto en
el Capítulo 1° del Título XII del Libro Primero.
7. Las firmas del actor o de su representante y del abogado, salvo los casos
exceptuados por la ley.
Si el tribunal estimare que la demanda no puede ser admitida a tramitación por carecer
de jurisdicción o de competencia absoluta, existencia de litispendencia, por inexistencia,
falta de capacidad o representación de una de las partes, manifiesta falta de legitimación
para actuar u otro defecto que afecte la existencia, validez o eficacia del proceso, lo
declarará de plano, siempre que consten en forma manifiesta del expediente o se funden
en hechos de pública notoriedad, expresando los fundamentos de su decisión.
CAPÍTULO 2°
DEL EMPLAZAMIENTO
Vencido el plazo señalado en el inciso primero, si las contestaciones cumplieren con los
requisitos legales, proveerá lo que convenga para la tramitación de la causa o hará
efectivo el apercibimiento decretado.
CAPÍTULO 3°
DE LAS ACTITUDES DEL DEMANDADO FRENTE A LA DEMANDA
La rebeldía del demandado importará una negación de los hechos afirmados por el actor
en su demanda, pero no podrá rendir prueba en juicio, salvo en la forma y condiciones
previstas en el artículo 276.
2. La litispendencia.
6. La prescripción de la acción.
8. La cosa juzgada.
Asimismo, deberá indicar en la contestación, con precisión, todos los restantes medios
de prueba de que se valdrá, incluyendo el nombre, apellidos, profesión u oficio, cédula
de identidad, si se supiere, y domicilio de los testigos y de los peritos que presentará a
declarar en juicio y solicitar su diligenciamiento si corresponde. Señalará, del mismo
modo, con claridad y precisión, los hechos sobre los cuales recaerán las declaraciones
de dichos testigos y peritos e indicará, pormenorizadamente, los que se acreditarán con
los restantes medios, de modo que el tribunal pueda ejercer las facultades que le
confiere el artículo 292.
Su silencio, así como sus afirmaciones ambiguas o evasivas, podrán ser considerados
por el tribunal como admisión de la autenticidad, integridad y validez de los
documentos acompañados por el demandado.
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Con todo, en la audiencia preliminar, podrán efectuar las alegaciones que estimen
procedentes en relación con lo expuesto por la contraria a efectos de aclarar o modificar
las pretensiones o defensas formuladas, pero sin que puedan alterar sustancialmente las
acciones deducidas, en cuyo caso serán rechazadas de plano. En todo caso, el tribunal
deberá conceder siempre a la contraparte la oportunidad para ejercer sus facultades de
contradicción y prueba correspondientes.
CAPÍTULO 4°
DE LA AUDIENCIA PRELIMINAR
Artículo 279.- Inasistencia del actor. La inasistencia del actor a la audiencia preliminar
producirá la caducidad del procedimiento en los términos establecidos en el artículo
116. Igual sanción tendrá la inasistencia del demandado respecto de la reconvención.
1. El juez hará una relación somera del contenido de la demanda, así como
de la contestación y, en su caso, de la demanda reconvencional y de las excepciones.
Para este efecto, fijará los puntos sustanciales, pertinentes y controvertidos que
requieran de prueba y recibirá en la misma audiencia la que ofrezcan las partes.
El juez tratará de obtener una conciliación total o parcial del litigio, la que solo
producirá efectos entre las partes que la hubieren acordado, debiendo continuar el juicio
con las demás.
En su caso, deberán señalarse, detalladamente, las pruebas que las partes ya hubieren
rendido en forma anticipada.
para los cuales se hubiere ofrecido y aceptado su declaración. Las partes se entenderán
citadas a la audiencia de juicio por el solo ministerio de la ley.
CAPÍTULO 5°
DE LA AUDIENCIA DE JUICIO
PÁRRAFO 1°
DE LOS OBJETIVOS Y PRINCIPIOS
DE LA AUDIENCIA DE JUICIO
Artículo 285.- Principios que rigen la audiencia de juicio. Los principios generales
señalados en el Título I del Libro Primero se aplicarán en la audiencia de juicio.
PÁRRAFO 2°
DISPOSICIONES GENERALES ACERCA DE LA PRUEBA
Artículo 287.- Prueba anticipada. En los escritos principales del período de discusión y
hasta la audiencia preliminar, cualquiera de las partes podrá solicitar al tribunal la
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práctica anticipada de algún acto de prueba cuando exista el temor fundado de que, por
causa de las personas o por el estado de las cosas, pudiera resultar imposible o muy
difícil la producción o rendición de esa prueba en la audiencia de juicio.
Artículo 288.- Iniciativa probatoria. Las partes podrán ofrecer los medios de prueba de
que dispongan y solicitar al juez que ordene, además, la generación u obtención de otros
de que tengan conocimiento y que no dependan de ellas, sino de un órgano o servicio
público, de terceras personas o de la contraparte, tales como documentos, certificaciones
u otros medios aptos para producir fe sobre un hecho determinado.
Hasta antes del término de la audiencia preliminar, el tribunal, de oficio, podrá ordenar
las diligencias probatorias que estime necesarias para el esclarecimiento de la verdad de
los hechos controvertidos, respetando el derecho de defensa de las partes. En ejercicio
de este derecho, las partes podrán solicitar, en el mismo acto, una contraprueba a la
solicitada por el tribunal, conforme a lo previsto en el artículo 290.
El juez solo aprobará aquellas convenciones probatorias que no sean contrarias al orden
público, las buenas costumbres y que no atenten en contra de los derechos
fundamentales. Asimismo, el juez verificará que el consentimiento ha sido prestado con
pleno conocimiento de los efectos de la convención.
Artículo 292.- Exclusión de prueba. El juez ordenará que se excluyan de ser rendidas en
el juicio aquellas pruebas que fueren manifiestamente impertinentes o no idóneas; las
que tuvieren por objeto acreditar hechos públicos y notorios; las que resultaren
sobreabundantes; las que hayan sido obtenidas con infracción de garantías
fundamentales o hubieren sido declaradas nulas y aquellas que recaigan sobre hechos no
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Artículo 293.- Prueba del derecho extranjero. El derecho extranjero a aplicar para la
solución de un conflicto no requiere de prueba, pudiendo el tribunal y las partes acudir a
cualquier medio legítimo para determinarlo.
Artículo 295.- Valoración de la prueba. Salvo que la ley atribuya un valor determinado a
un medio probatorio, el juez apreciará la prueba de acuerdo a las reglas de la sana
crítica. En consecuencia, deberá estarse a los principios de la lógica, las máximas de la
experiencia y los conocimientos científicamente afianzados, salvo texto legal que
expresamente contemple una regla de apreciación diversa.
Sin embargo, el acto o contrato solemne solo puede ser acreditado por medio de la
solemnidad prevista por el legislador.
Se dará por establecido el hecho que se presume de derecho si se han acreditado sus
supuestos o circunstancias, sin que se admita prueba en contrario.
El hecho que se presume legalmente se dará por establecido si se han acreditado sus
supuestos o circunstancias, a menos que se hubiere rendido prueba que permita
establecer un hecho distinto al colegido.
PÁRRAFO 3°
DE LOS DOCUMENTOS Y DE LOS INSTRUMENTOS EN PARTICULAR
SUBPÁRRAFO 1°
DE LOS DOCUMENTOS
Artículo 298.- Impugnación y valor probatorio. Los documentos podrán ser impugnados
por las partes en la forma y oportunidad establecida en el artículo 300 y su valor
probatorio será apreciado por el tribunal en conformidad a las reglas de la sana crítica, a
menos que la ley estableciere una regla especial diversa.
SUBPÁRRAFO 2°
DE LOS INSTRUMENTOS
La simulación o falsedad ideológica de los instrumentos solo podrá ser declarada por un
tribunal conociendo de esta como objeto principal de un juicio.
Los instrumentos acompañados por las partes en sus escritos principales deberán ser
impugnados en la oportunidad prevista por la ley en cada caso. Aquellos instrumentos
que por autorización legal deban ser acompañados en una audiencia, solo podrán ser
objetados o impugnados dentro de ella. Los demás instrumentos que por autorización
legal puedan ser acompañados fuera de audiencia deberán ser impugnados, por escrito,
dentro del plazo fatal que el tribunal fijará al efecto.
2. Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriban para que
hagan fe respecto de toda persona o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se
hacen valer.
3. Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como
inexactas por la parte contraria dentro del término previsto para este efecto.
4. Las copias que, objetadas en el caso del número anterior, sean cotejadas y
halladas conforme con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de la
parte contraria.
Artículo 304.- Cotejo de letras. A petición de parte, podrá decretarse el cotejo de letras
siempre que se niegue por la parte a quien perjudique o se ponga en duda la autenticidad
de un instrumento privado o la de cualquier instrumento público que carezca de matriz.
El cotejo solicitado deberá ser realizado por un perito designado por el tribunal.
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Artículo 305.- Instrumentos indubitados para el cotejo. La persona que pida el cotejo
designará el o los instrumentos indubitados con que deba hacerse. Se considerarán
indubitados para el cotejo:
1. Los instrumentos que las partes acepten como tales, de común acuerdo.
Artículo 307.- Valor probatorio de los instrumentos. Los instrumentos públicos en juicio
harán plena fe en cuanto a su fecha y el hecho de haber sido otorgados. En cuanto a la
verdad de las declaraciones que en él hayan hecho los interesados, solo harán plena fe
en contra de los declarantes.
Cuando dos instrumentos públicos sean contradictorios entre sí, el juez apreciará
comparativamente el valor de cada uno según la sana crítica.
Los demás instrumentos privados serán apreciados por el tribunal conforme a las reglas
de la sana crítica.
SUBPÁRRAFO 3°
NORMAS COMUNES
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Cuando la exhibición haya de hacerse por un tercero, este podrá exigir que en su propia
casa u oficina se obtenga testimonio de los documentos por un ministro de fe.
Los gastos que la exhibición haga necesarios serán de cuenta del que la solicite, sin
perjuicio de lo que se resuelva sobre el pago de las costas.
El tribunal podrá dar por acreditados los hechos que se pretendan probar con la
exhibición de documentos que se encuentren en poder de la contraparte, si esta
injustificadamente no cumpliere con este deber en los términos y oportunidad señalados
por el tribunal, habiéndosele apercibido en ese sentido en la resolución que hubiere
ordenado la diligencia.
PÁRRAFO 4°
DE LA PRUEBA TESTIMONIAL
Artículo 310.- Deberes del testigo. Toda persona que no se encontrare legalmente
exceptuada tendrá la obligación de concurrir al llamamiento judicial practicado y prestar
declaración testimonial. Tendrá, igualmente, el deber de decir la verdad sobre lo que se
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Las personas comprendidas en la letra c) del artículo precedente declararán por informe,
si consintieren en ello voluntariamente. Al efecto se les dirigirá un oficio por medio del
Ministerio respectivo.
El juez, si lo estimare necesario, instruirá al testigo acerca del sentido del juramento o
promesa y de su obligación de ser veraz, así como de las penas con las cuales la ley
castiga el delito de falso testimonio.
Artículo 317.- Individualización del testigo. La declaración del testigo comenzará por el
señalamiento de los antecedentes relativos a su persona, en especial sus nombres y
apellidos, cédula de identidad, edad, nacionalidad, estado civil, profesión, industria o
empleo y residencia o domicilio, todo ello sin perjuicio de las excepciones contenidas
en leyes especiales.
Artículo 318.- Declaración del testigo. No existirán testigos inhábiles. Sin perjuicio de
ello, las partes podrán dirigir al testigo preguntas tendientes a demostrar su credibilidad
o falta de ella, la existencia de vínculos con alguna de las partes que afectaren o
pudieren afectar su imparcialidad, o algún otro defecto de idoneidad.
Todo testigo dará razón circunstanciada de los hechos sobre los cuales declarare,
expresando si los hubiere presenciado, si los dedujere de antecedentes que le fueren
conocidos o si los hubiere oído referir a otras personas.
Artículo 319.- Testigos menores de edad. El testigo menor de edad solo será interrogado
por el juez, debiendo las partes dirigir las preguntas por su intermedio.
Excepcionalmente, el juez podrá autorizar el interrogatorio directo del menor cuando
por su grado de madurez se estime que ello no afectará su persona.
Artículo 320.- Testigos sordos, mudos o sordomudos. Si el testigo fuere sordo, las
preguntas le serán dirigidas por escrito, y si fuere mudo, dará por escrito sus
contestaciones. En caso de que no pudiere darse a entender por escrito, se aplicará lo
dispuesto en el inciso siguiente.
Si el testigo fuere sordomudo, su declaración será recibida por intermedio de una o más
personas que pudieren entenderse con él, ya sea por medio del lenguaje de señas, por
signos u otras formas. Estas personas prestarán previamente el juramento o promesa
prescritos para los testigos.
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Artículo 323.- Citación. El testigo deberá ser citado a declarar mediante notificación por
cédula que se practicará, a lo menos, cinco días antes de la audiencia en que debiere
prestar declaración. En la notificación se indicará la causa y su número de rol, el
tribunal, y el día y la hora previstos para su comparecencia.
En casos urgentes, los testigos podrán ser citados por cualquier medio, haciéndose
constar el motivo de la urgencia.
Artículo 324.- Derechos del testigo. Una vez rendida la declaración, el testigo tendrá
derecho a que la persona que lo hubiere presentado le compense su remuneración u
honorarios no percibidos por el tiempo empleado en el traslado y comparecencia a
prestar declaración, y le pague la totalidad de los gastos que le irrogue dicha
comparecencia, tales como los de traslado y habitación, si procedieren.
El empleador deberá dar las facilidades del caso para la comparecencia de su trabajador
a declarar. El tiempo utilizado para su traslado y declaración se considerará
efectivamente trabajado para todos los efectos legales, sin perjuicio de que su pago será
de cargo de la parte que lo hubiere presentado, de conformidad con lo prescrito en este
artículo.
PÁRRAFO 5°
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DE LA PRUEBA PERICIAL
Artículo 325.- Procedencia de la prueba pericial. Las partes podrán recabar informes
elaborados por peritos de su confianza y solicitar que estos sean citados a declarar a la
audiencia de juicio, acompañando los antecedentes que acreditaren la idoneidad técnica
del perito y su eventual relación con las partes del juicio y el tribunal.
Procederá la prueba pericial en los casos determinados por la ley y siempre que, para
apreciar algún hecho o circunstancia relevante para la causa, fueren necesarios o
convenientes conocimientos especiales de una ciencia, arte u oficio.
El tribunal solo podrá ordenar un peritaje cuando no haya sido ofrecido por alguna de
las partes. Asimismo, arbitrará las medidas para obtener que la designación del perito
sea de común acuerdo. En el evento que este no se produzca, deberá designarse un
peritaje institucional.
Artículo 326.- Quiénes pueden ser peritos y peritaje institucional. Salvo autorización
expresa del tribunal, no podrán ser peritos quienes no tengan título profesional expedido
por autoridad competente, si la ciencia o arte cuyo conocimiento se requiera está
reglamentada por la ley y hay en el territorio jurisdiccional dos o más personas tituladas
que puedan desempeñar el cargo.
Las pericias podrán ser practicadas por instituciones públicas o privadas, debiendo en
tal caso el informe ser suscrito por el representante de la institución y los profesionales
que lo emitieren.
Artículo 327.- Oportunidad y contenido del informe de peritos. Sin perjuicio del deber
de los peritos de concurrir a declarar ante el juez acerca de su informe, este deberá
entregarse por escrito, con la finalidad de ponerlo en conocimiento de la parte contraria
con, a lo menos, cinco días de anticipación a la audiencia de juicio o de aquella otra en
que hubiere de prestar declaración. Dicho informe escrito deberá contener:
Artículo 329.- Remuneración de los peritos. Los honorarios y demás gastos derivados
de la intervención de los peritos corresponderán a la parte que los presente conforme a
lo previsto en el artículo 324.
En los casos en que la prueba pericial haya sido ordenada por el tribunal, los honorarios
del perito y demás gastos que deriven de su intervención serán pagados por las partes
por mitades, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre las costas.
Artículo 330.- Improcedencia de inhabilitación de los peritos. Los peritos no podrán ser
inhabilitados. No obstante, durante la audiencia podrán dirigírseles preguntas orientadas
a determinar la concurrencia de los antecedentes previstos en el inciso primero del
artículo 325. Las partes o el juez podrán requerir al perito información acerca de su
remuneración para determinar si se ajustan a los montos usuales para el tipo de trabajo
realizado.
Con acuerdo de las partes, el juez podrá eximir al perito de la obligación de concurrir a
prestar declaración, admitiendo en dicho caso el informe pericial como prueba.
En caso de haberse emitido el informe por una institución pública o privada, podrá
comparecer a declarar cualquiera de las personas que designe la institución, a menos
que el tribunal exigiere previamente y en forma expresa la comparecencia personal de
cualquiera de quienes hubieren concurrido a su otorgamiento.
PÁRRAFO 6°
DE LA DECLARACIÓN DE LAS PARTES
Artículo 332.- Declaración voluntaria de la propia parte. Las partes podrán declarar
voluntariamente ante el tribunal que conoce del asunto, en la audiencia de juicio,
debiendo señalarlo en los escritos principales del período de discusión.
Las personas naturales que fueren parte en el juicio estarán obligadas a concurrir
personalmente a declarar, si así lo exigiere expresamente su contraparte y fueren citadas
para ser interrogadas acerca de hechos percibidos personalmente por ellas. Si no se
hubiere exigido su comparecencia personal, podrán designar especialmente y por escrito
un mandatario para tal objeto, el que se entenderá que las representa para todos los
efectos legales relacionados con la diligencia.
Las personas jurídicas y demás entidades con capacidad para ser parte declararán por
medio de sus representantes o apoderados con facultades suficientes, sin perjuicio de
poder designar un mandatario especial en los términos previstos en el inciso anterior.
Podrá exigirse la declaración del mandatario judicial de la parte sobre hechos personales
suyos en el juicio, aun cuando no tuviere poder para prestar esa declaración.
Artículo 336.- Partes con discapacidad sensorial. Si la parte o su mandatario fuere sorda,
muda o sordomuda, se aplicará lo previsto en el artículo 320.
PÁRRAFO 7°
DE LA INSPECCIÓN JUDICIAL Y REPRODUCCIONES DE HECHO
La diligencia solo podrá ser solicitada por las partes o decretada de oficio por el juez
durante la audiencia preliminar y deberá ser realizada antes de la audiencia de juicio.
A las partes y asesores técnicos que concurran, les interrogará libremente sobre el objeto
de la inspección.
Artículo 340.- Colaboración para la práctica de la medida probatoria. Los terceros y las
partes tienen el deber de prestar la máxima colaboración para la efectiva y adecuada
realización de las inspecciones, reconstrucciones y pericias. En caso de negativa
injustificada de los terceros a prestar la colaboración, el tribunal adoptará las medidas
conminatorias apropiadas remitiendo, si correspondiere, testimonio de lo actuado al
Ministerio Público a los efectos pertinentes.
PÁRRAFO 8°
PRUEBA POR INFORME
Cuando el requerimiento fuere procedente, el informe solo podrá ser negado si existiere
causa legal de reserva o secreto, circunstancia que deberá ponerse en conocimiento del
tribunal dentro del sexto día de recibido el oficio.
Recibida la información en el plazo fijado por el tribunal, esta deberá ser acompañada
en la forma establecida para los instrumentos y podrá impugnarse en los plazos y por las
causales que señala la ley respecto de estos en el artículo 300.
PÁRRAFO 9°
OTROS MEDIOS DE PRUEBA
El tribunal podrá dar por acreditados los hechos que se pretendan probar con el aporte
de otros medios de prueba que se encuentren en poder de la contraparte, si esta,
injustificadamente, no cumpliere con ese deber en los términos y oportunidad señalados
por el tribunal, habiéndosele apercibido en ese sentido en la resolución que hubiere
ordenado la diligencia.
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PÁRRAFO 10°
DE LA RENDICIÓN DE PRUEBA EN LA AUDIENCIA DE JUICIO
A continuación, los testigos, peritos y las partes serán interrogados por cada uno de los
litigantes, comenzando por el que los presenta o haya solicitado la respectiva
declaración, según el caso.
Artículo 347.- Forma de las interrogaciones. Las preguntas a los testigos, peritos y
partes se formularán verbalmente, sin admisión de pliegos, y deberán ser pertinentes a
los hechos sobre los cuales versa la prueba, expresándose en términos claros y precisos,
de manera que puedan ser entendidas sin dificultad. Las preguntas que se refieran a
varios hechos serán respondidas separadamente. No podrán formularse preguntas
capciosas o contradictorias.
Las preguntas no podrán contener, por parte de quien las presenta, elementos de juicio
que determinen la respuesta, ni referirse a hechos o circunstancias ajenas al objeto de la
prueba, lo que calificará el tribunal sin más trámites ni ulterior recurso.
El tribunal, de oficio o a petición de parte, podrá rechazar las preguntas que no cumplan
con las exigencias de los dos incisos precedentes.
Las respuestas se formularán verbalmente y deberán ser categóricas, sin perjuicio de las
precisiones que fueren indispensables para su debida comprensión.
El interrogado no podrá usar ningún apunte o borrador de sus respuestas, pero el juez
podrá autorizarlo a consultar brevemente los libros o documentos que portare para
ilustrar de mejor manera su declaración.
Cuando los testigos, peritos o las partes incurran en graves contradicciones en sus
declaraciones, el tribunal, de oficio o a instancia de parte, podrá disponer que se
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Artículo 349.- Lectura para apoyo de memoria en audiencia de juicio. Solo una vez que
el testigo, el perito o la parte hubieren prestado declaración, se podrá leer en el
interrogatorio parte o partes de sus declaraciones anteriores prestadas ante el Ministerio
Público, ante un tribunal o autoridad administrativa, cuando fuere necesario para apoyar
la memoria del deponente, para demostrar o superar contradicciones o para solicitar las
aclaraciones pertinentes.
Con los mismos objetivos, se podrá leer durante la declaración de un perito partes del
informe que él hubiere elaborado.
Artículo 350.- Declaración a distancia. Los testigos y peritos solo podrán comparecer y
declarar ante el tribunal que conozca de la causa.
Con todo, cuando por algún motivo grave y difícil de superar no pudieren comparecer a
declarar a la audiencia de juicio, la parte interesada podrá solicitar que lo hagan a
distancia, ante el tribunal con competencia en materia civil más cercano al lugar donde
se encuentren, usando un medio tecnológico apto para su interrogatorio y
contrainterrogatorio en la audiencia de juicio. El tribunal citará a una audiencia previa
para este efecto, al término de la cual accederá a la petición si hubiere sido debidamente
justificada.
Si el tribunal exhortado no contare con los medios necesarios para tal efecto, será
obligación de la parte que hubiere solicitado esta diligencia el suministrarlos a su costo,
bajo apercibimiento de tenerla por desistida de la misma.
El juez podrá autorizar, con acuerdo de las partes, la lectura o reproducción parcial o
resumida de los medios de prueba mencionados, cuando ello pareciere conveniente y se
asegurare el conocimiento de su contenido. Todos estos medios podrán ser exhibidos a
los declarantes durante sus testimonios, para que los reconozcan o se refieran a su
conocimiento.
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Artículo 352.- Prueba trasladada. Podrá reproducirse o darse lectura a los registros
públicos ante los tribunales, en que constaren anteriores declaraciones de testigos,
peritos o partes, en los siguientes casos:
PÁRRAFO 11°
DE LA SENTENCIA
Artículo 354.- Plazo para dictar la sentencia definitiva. El tribunal deberá dictar
sentencia definitiva dentro de los diez días siguientes a aquel en que hubiere terminado
la audiencia de juicio o la última audiencia de prueba decretada por el tribunal en los
casos previstos por la ley. Si la audiencia de juicio hubiere durado más de tres días, el
tribunal dispondrá de un plazo adicional de un día por cada dos de exceso de duración
del juicio.
Con todo, el plazo para dictar sentencia se entenderá suspendido por todo el período en
que el juez a quien corresponda dictarla se encontrare haciendo uso de licencia médica o
impedido por caso fortuito o fuerza mayor. Si el impedimento se prolongare por más de
treinta días contados desde la fecha en que debió haberse dictado la sentencia, el juez
quedará inhabilitado y se producirá de pleno derecho la nulidad de la audiencia de juicio
y de la preliminar, en su caso, debiendo estas llevarse a cabo nuevamente por un juez no
afectado por la inhabilitación.
TÍTULO II
DEL PROCEDIMIENTO SUMARIO
Artículo 355.- Ámbito de aplicación. El procedimiento sumario se aplicará cada vez que
las partes convengan en ello y, en defecto de otra regla especial, a los casos en que la
acción deducida requiera, por su naturaleza, tramitación concentrada para que sea
eficaz.
5. Los juicios sobre remoción de guardadores y los que se susciten entre los
representantes legales y sus representados.
Será, asimismo, aplicable en este procedimiento lo dispuesto en los artículos 254, 255,
256 y 257, y toda referencia expresa o tácita a la audiencia preliminar o de juicio
formulada en los tres primeros artículos deberá entenderse hecha a la audiencia sumaria.
Solo procederá la reconvención en los términos del inciso segundo del artículo 275.
Artículo 361.- Sentencia. El tribunal deberá dictar sentencia definitiva dentro de los diez
días siguientes a aquel en que hubiere terminado la audiencia sumaria.
LIBRO TERCERO
DE LOS RECURSOS PROCESALES
TÍTULO I
DISPOSICIONES GENERALES
CAPÍTULO 1°
DISPOSICIONES COMUNES A TODO RECURSO
Artículo 362.- Derecho a recurrir. Las partes tendrán derecho a recurrir en contra de las
resoluciones judiciales que les causen agravio solo en los casos previstos en este
Código, salvo norma especial en contrario.
La parte que hubiere interpuesto un recurso podrá desistirse del mismo en cualquier
tiempo antes de su fallo. Los efectos del desistimiento no se extenderán a los demás
recurrentes o a los adherentes al recurso. El desistimiento producirá efectos por el solo
hecho de su presentación, no dándose lugar a oposición alguna.
CAPÍTULO 2°
DISPOSICIONES COMUNES A LA VISTA DE RECURSOS EN AUDIENCIA
PÚBLICA
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Artículo 367.- Vista de los recursos ante los tribunales colegiados. La vista de los
recursos ante los tribunales colegiados se realizará en audiencia pública, a menos que la
ley contemplare una norma especial diversa.
Artículo 369.- Día de la audiencia pública. La audiencia pública de vista del recurso se
realizará en el día señalado por el tribunal, conforme a las disposiciones de este Título.
3. Por muerte del abogado o del litigante que gestione por sí en el pleito.
En estos casos, la audiencia para la vista del recurso se suspenderá hasta por quince días
contados desde la notificación al patrocinado o mandante de la muerte del abogado, o
desde la muerte del litigante que obraba por sí mismo, en su caso.
Este derecho solo podrá ejercitarse una vez por la parte recurrente y otra por la
recurrida, cualquiera sea el número de litigantes que integren cada parte.
El escrito en que se solicite la suspensión deberá ser presentado hasta las doce horas del
séptimo día hábil anterior a la audiencia correspondiente. La solicitud presentada fuera
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de plazo será rechazada de plano. La sola presentación del escrito extingue el derecho a
la suspensión aun si el recurso no se ve por cualquier otro motivo.
Las audiencias para la vista de los recursos de protección y las que tengan por objeto
decidir sobre resoluciones que se hayan pronunciado sobre medidas cautelares solo
podrán suspenderse a petición del recurrente o de todas las partes.
6. Por tener alguno de los abogados el mismo día una audiencia ante un
tribunal de primer o único grado jurisdiccional, o una audiencia de vista de recurso en
otra sala de la misma Corte de Apelaciones, de otra Corte de Apelaciones o de la Corte
Suprema. La solicitud se presentará al día hábil siguiente a aquel en que quede fijada la
audiencia de vista del recurso cuya suspensión se solicite.
Esta facultad podrá ejercitarse con la limitación prevista en el párrafo segundo del
número 5.
Artículo 371.- Integración diversa al acta de instalación. Cuando haya de integrarse una
sala con miembros que no pertenezcan a su composición ordinaria, antes de comenzar la
vista, se pondrá por conducto del funcionario correspondiente en conocimiento de las
partes o de sus abogados el nombre de los integrantes, y se procederá a ver el recurso
inmediatamente, a menos que en el acto se reclame, de palabra o por escrito, causal de
inhabilidad contra alguno de ellos.
Cada parte tendrá hasta treinta minutos para realizar la exposición del recurso o de los
motivos que invoca para su rechazo, así como las aclaraciones, rectificaciones o
complementaciones a que se refiere el inciso anterior, debiendo indicar, en forma previa
al inicio de su exposición, cómo distribuirá y hará uso de dicho tiempo para una y otra
intervención.
En la audiencia de vista del recurso solo podrá intervenir un abogado por cada parte. Si
hubieren de intervenir dos o más partes por una misma cuerda, el tribunal podrá rebajar
el tiempo total de cada una de sus intervenciones, no pudiendo este ser inferior a veinte
minutos.
Solo una vez concluida la exposición de las partes, cualquier miembro del tribunal
podrá formular preguntas a los abogados o pedirles que precisen o aclaren algún aspecto
específico de sus intervenciones o de la cuestión debatida.
La sentencia no podrá ser redactada por el miembro de la sala que haya efectuado la
exposición señalada en el inciso primero.
Con todo, el plazo para dictar sentencia podrá suspenderse en los términos previstos en
el inciso final del artículo 354 cuando los impedimentos a que esa norma alude
afectaren a la mayoría de los miembros del tribunal, aplicándose en su caso la sanción
de nulidad prevista en dicho precepto.
Artículo 373.- Redacción y firma. La sentencia deberá ser redactada personalmente por
el miembro del tribunal colegiado que este designare y el voto disidente o la prevención,
por su autor, de lo cual se dejará expresa constancia bajo sanción de nulidad.
La sentencia deberá ser firmada por los mismos jueces que asistieron a la audiencia de
vista del recurso, sin perjuicio que pueda serlo por la mayoría de ellos, en caso de que el
o los otros miembros se hallaren impedidos en los términos del inciso final del artículo
354.
Artículo 374.- Prueba en los recursos con vista en audiencia pública. Solo será
admisible la rendición de aquella prueba que sea estrictamente necesaria para acreditar
los supuestos de hecho de la causal legal específica en que se fundamentare el recurso y
siempre que se hubiese ofrecido en el escrito de interposición respectivo. Si el recurrido
quisiera rendir prueba, deberá ofrecerla en el escrito y en la oportunidad a que se refiere
el artículo 394.
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Septiembre 2015
La prueba se rendirá de acuerdo con las reglas generales previstas para la audiencia de
juicio del procedimiento ordinario, en la vista del recurso, determinándose en ella
previamente su exclusión y procedencia de conformidad con las reglas de la audiencia
preliminar del juicio ordinario.
Artículo 375.- Aplicación supletoria. Los recursos se regirán supletoriamente por las
normas de audiencia de juicio del procedimiento ordinario cuando estas resulten
aplicables.
TÍTULO II
DEL RECURSO DE REPOSICIÓN
Artículo 376.- Objeto. El recurso de reposición tiene por objeto obtener del mismo
tribunal que dictó una resolución, que la enmiende, revoque o anule conforme a derecho
en la parte que fuere gravosa para el recurrente.
Con todo, atendida la naturaleza del asunto en que incida el recurso, el tribunal podrá
decretar, a petición de parte, la suspensión del cumplimiento o de los efectos de la
resolución recurrida que hubiere sido dictada fuera de audiencia, en tanto no se resuelva
el recurso de reposición.
TÍTULO III
DEL RECURSO DE APELACIÓN
Artículo 382.- Objeto del recurso. El recurso de apelación tiene por objeto obtener del
tribunal superior respectivo que enmiende o revoque conforme a derecho la resolución
del inferior, total o parcialmente, con base precisa en las pretensiones, excepciones o
defensas formuladas en su caso, ante el tribunal inferior.
d) Que la sentencia se hubiere dictado ultra petita, esto es, otorgando más de
lo pedido por las partes, o extra petita, esto es, extendiéndola a puntos no sometidos a la
decisión del tribunal, sin perjuicio de la facultad que este tenga para fallar de oficio en
los casos determinados por la ley.
El recurso de apelación deberá ser interpuesto por escrito, con indicación de sus
fundamentos de hecho y de derecho, y de las peticiones concretas que se formularen. Si
el recurso se fundamentare en la infracción de normas que consagren derechos o
garantías procesales, el recurrente deberá expresar claramente la o las causales
específicas que invocare, los hechos que las constituyen, y la circunstancia de haber
reclamado oportunamente la infracción en el primer grado jurisdiccional o de no haber
tenido la oportunidad para hacerlo. Si se fundare en varias causales, se indicará si estas
se invocan conjunta o subsidiariamente.
mismo de la sentencia que se apela, ni cuando dicho vicio o defecto hubiere llegado al
conocimiento de las partes después de pronunciada la sentencia.
Artículo 386.- Tribunal ante y para ante el que se interpone el recuso de apelación. El
recurso de apelación deberá interponerse ante el mismo tribunal que hubiere dictado la
resolución y para ante su superior respectivo.
Artículo 390.- Orden de no innovar. El tribunal de alzada, a petición del apelante, podrá
decretar orden de no innovar, la que suspende los efectos de la resolución recurrida o
paraliza su cumplimiento, según sea el caso. En la misma resolución que concede la
orden de no innovar podrá el tribunal restringir estos efectos.
a que dé origen la interposición del recurso hasta que se eleven los antecedentes al
superior y de aquellas que se realicen para declarar la terminación del proceso o del
recurso, y para resolver sobre todos aquellos otros asuntos en que por disposición
expresa de la ley mantenga competencia.
Artículo 394.- Derechos de los recurridos. Dentro del término de cinco días de
comunicado el ingreso del recurso de apelación al tribunal ad quem, las demás partes
del juicio podrán solicitar por escrito ante este mismo tribunal su inadmisibilidad,
formular observaciones o adherirse a él, de conformidad al artículo 398.
En este último caso, el tribunal ad quem se pronunciará en una misma resolución acerca
de la admisibilidad del recurso de apelación y de la adhesión a este, aplicándose a esta
última las normas del artículo siguiente.
Si el tribunal lo declarare admisible, citará a las partes a una audiencia pública de vista
del recurso, la cual tendrá lugar en la fecha que el tribunal determinare conforme a las
normas de su funcionamiento interno. De la resolución que se dictare en estas materias
solo podrá pedirse reposición.
hubieren sido expresa o tácitamente subsanados, sin perjuicio de las facultades del
tribunal superior para corregir los que advirtiere en la tramitación del recurso.
Con todo, el tribunal de alzada no podrá impartir la orden prevista en el inciso anterior
si las partes hubieren ejercido el derecho a que se refiere el artículo 213 y el tribunal a
quo hubiere declarado no haber lugar a completar la sentencia.
El escrito de adhesión a la apelación deberá cumplir con los mismos requisitos del
recurso de apelación.
El tribunal ad quem podrá invalidar solo la sentencia y dictar, sin nueva audiencia, pero
separadamente, la sentencia de reemplazo que se conformare a la ley, si acogiere el
recurso por una cualquiera de las causales contempladas en las letras b), c), d), y e) del
artículo 384, lo cual también será aplicable cuando anule de oficio la sentencia en los
casos previstos en este Título.
Artículo 401.- Nulidad del juicio y de la sentencia. Salvo los casos mencionados en el
artículo anterior, si la Corte acogiere el recurso de apelación anulando la sentencia y el
juicio, determinará el estado en que hubiere de quedar el procedimiento y ordenará la
remisión de los autos al tribunal no inhabilitado que correspondiere, para que este
disponga la realización de un nuevo juicio. No será obstáculo para que se ordene
efectuar un nuevo juicio la circunstancia de haberse dado lugar al recurso por un vicio o
defecto cometido en el pronunciamiento mismo de la sentencia.
TÍTULO IV
DEL RECURSO DE HECHO
Artículo 402.- Objeto. El recurso de hecho tiene por objeto obtener del tribunal superior
respectivo que enmiende o revoque la resolución del inferior que no hubiere concedido
el recurso de apelación debiendo hacerlo, que lo hubiere concedido siendo improcedente
o lo hubiere otorgado en un efecto distinto al establecido por la ley.
El recurso de hecho deberá ser interpuesto por escrito, con indicación de sus
fundamentos de hecho y de derecho, y de las peticiones concretas que se formularen.
Artículo 406.- Fallo del recurso de hecho. Si el tribunal superior, resolviendo el recurso
de hecho, no concediere la apelación, comunicará su resolución al inferior por medios
electrónicos, devolviéndole los antecedentes que hubiere recibido y que consten en
soportes materiales.
En el caso del inciso anterior, si se hubiere concedido el recurso de apelación con efecto
suspensivo o se hubiere decretado orden de no innovar respecto de la apelación
concedida, quedarán sin efecto las gestiones posteriores a la negativa del recurso y que
sean una consecuencia inmediata y directa del fallo apelado.
Juicio Ordinario Civil
Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015
LIBRO CUARTO
DE LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
TÍTULO I
DEL PROCEDIMIENTO MONITORIO
Esta limitación de cuantía no se aplicará tratándose del cobro de obligaciones de dar que
consten en títulos de crédito ni de obligaciones de hacer que constando en un
documento, consistan en la suscripción de un documento o constitución de una
obligación.
Artículo 408.- Demanda monitoria. La demanda monitoria deberá cumplir con los
requisitos previstos en los números 1, 2, 3 y 7 del artículo 253 y adicionalmente deberá
señalar:
No se impondrán las costas al deudor si pagare la deuda y sus intereses dentro de dicho
plazo.
Artículo 412.- Pago de la deuda. El procedimiento terminará si, dentro del plazo
previsto para la oposición, el deudor procediere al pago requerido dando satisfacción
total a la deuda, incluidos intereses y costas. Si el pago fuere parcial, se seguirá adelante
el procedimiento por la parte no solucionada.
Artículo 413.- Oposición del deudor. Dentro del plazo señalado en el artículo 410, el
deudor requerido, dando cumplimiento a los requisitos previstos en los números 1, 2 y 5
del artículo 271, podrá formular, por escrito, oposición a la demanda monitoria
señalando los fundamentos de hecho y de derecho de las alegaciones o excepciones que
opone. En su escrito, el deudor deberá acompañar los documentos y señalar todos los
demás medios de prueba de que se valdrá en el juicio posterior, en los términos
establecidos en el artículo 273, no pudiendo en el nuevo procedimiento producir ni
ofrecer otros medios de prueba, salvo las excepciones legales.
Si las otras excepciones a que se refiere el inciso primero de esta norma se hicieren
valer conjuntamente con la prevista en el artículo 415, el tribunal deberá necesariamente
pronunciarse sobre esta última.
TÍTULO II
DEL JUICIO SOBRE CUENTAS
Juicio Ordinario Civil
Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015
La cuenta se tendrá por aprobada, sin ulterior recurso, si la parte a quien se le rinde no la
objeta en la audiencia señalada en el inciso anterior o no asiste a ella.
Artículo 423.- Rendición voluntaria y aprobación de cuenta. Presentada una cuenta, sin
que exista sentencia judicial previa que así lo ordene, el tribunal dispondrá ponerla en
conocimiento de la parte contraria junto con toda su documentación de respaldo. En la
misma resolución citará a una audiencia a celebrarse en un plazo no inferior a veinte
días ni superior a treinta, a la que las partes deberán concurrir con todos sus medios de
prueba, sin perjuicio de la documental que ha debido acompañar el cuentadante.
TÍTULO III
DE LA CITACIÓN DE EVICCIÓN
Juicio Ordinario Civil
Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015
Artículo 424.- Solicitud de la citación. La citación de evicción deberá hacerse dentro del
término de emplazamiento y antes de la contestación de la demanda.
Artículo 425.- Tramitación. Decretada la citación, se suspenderán los trámites del juicio
por el término de veinte días si la persona a quien debe citarse reside en el territorio
jurisdiccional en que se sigue el pleito. Si se encuentra en otro territorio jurisdiccional o
fuera del territorio de la República, el procedimiento se suspenderá por un plazo
máximo de treinta y cuarenta y cinco días, respectivamente.
Vencidos estos plazos sin que el demandado haya hecho practicar la citación, podrá el
demandante pedir que se declare caducado el derecho para exigirla solicitando que
continúen los trámites del juicio, o que se le autorice a él, para llevarla a efecto a costa
del demandado.
Artículo 426.- Efectos. La persona citada de evicción tendrá para comparecer al juicio el
término de emplazamiento que corresponda en conformidad al artículo 262,
suspendiéndose mientras tanto el procedimiento. Si a petición de ella se hace igual
citación a otras personas, gozarán también estas del mismo derecho.
TÍTULO IV
DE LA ACCIÓN DE DESPOSEIMIENTO CONTRA TERCEROS POSEEDORES DE
LA FINCA HIPOTECADA O ACENSUADA
Artículo 427.- Citación del tercer poseedor. Para hacer efectivo el pago de la hipoteca,
cuando la finca gravada se posea por otro que el deudor personal, se notificará
previamente al poseedor, señalándole un plazo de diez días para que pague la deuda o
abandone ante el juzgado la propiedad hipotecada.
Artículo 428.- Actitudes que puede adoptar el tercer poseedor citado. Si el poseedor no
efectúa el pago o el abandono en el plazo expresado en el artículo anterior, podrá
desposeérsele de la propiedad hipotecada para hacer con ella pago al acreedor.
Esta acción se someterá a las reglas del procedimiento ordinario o a las del ejecutivo,
según sea la calidad del título en que se funde, procediéndose contra el poseedor en los
mismos términos en que podría hacerse contra el deudor personal.
La acción del censualista sobre la finca acensuada se rige por las disposiciones de este
Título.
TÍTULO V
DE LOS INTERDICTOS
CAPÍTULO 1°
DE LOS INTERDICTOS POSESORIOS
Artículo 432.- Querella de amparo o de restitución. La demanda que tenga por objeto
conservar o recuperar la posesión de bienes raíces o derechos reales constituidos en
ellos, deberá contener, además de los requisitos establecidos en el artículo 356, las
siguientes menciones:
Artículo 435.- Efecto de la sentencia en las querellas posesorias. Cualquiera que sea la
sentencia, queda siempre a salvo para el condenado el ejercicio de la acción ordinaria
que corresponda con arreglo a derecho, pudiendo comprenderse en dicha acción el
resarcimiento de las costas y perjuicios que se hayan pagado o que se les hayan causado
con la demanda.
CAPÍTULO 2°
DE LA DENUNCIA DE OBRA NUEVA
Será necesaria la denegación expresa del tribunal para impedir que se ejecuten las obras
a que se refiere el inciso precedente. El tribunal se pronunciará sobre esta denegación de
la realización de esas obras al decretar la suspensión o posteriormente con la urgencia
que el caso requiera, citando a las partes a una audiencia, con todos sus medios de
prueba.
En todo caso, la parte afectada por la medida cautelar de suspensión provisional podrá
solicitar su sustitución en cualquier tiempo, acreditando que la continuación de las obras
no ocasionará un daño irreparable y ofreciendo constituir caución suficiente para
responder de los resultados del proceso. En caso que el juez fije la caución y el
denunciado consigne el respectivo monto en la cuenta corriente del tribunal, el juez
dejará sin efecto la medida de suspensión.
Este derecho deberá ser ejercido por el querellado dentro de los sesenta días de
ejecutoriada la sentencia definitiva que hubiere acogido la denuncia.
CAPÍTULO 3°
DE LA DENUNCIA DE OBRA RUINOSA
En el registro que de lo obrado se levante se harán constar las opiniones periciales, las
observaciones que hagan los interesados y lo que acerca de ello note el juez que practica
la diligencia.
CAPÍTULO 4°
DE LOS INTERDICTOS ESPECIALES
Artículo 448.- Interdictos especiales de luz y vista. Si se pide la suspensión de las obras
de que tratan los artículos 874, 875 y 878 del Código Civil, se procederá conforme a lo
dispuesto en los artículos 436 a 441.
TÍTULO VI
DE LA JACTANCIA
TÍTULO FINAL
Artículo 454.- Entrada en vigencia. Este Código comenzará a regir para las distintas
regiones del país en los mismos plazos de gradualidad que se establezcan para la entrada
en vigencia de la ley que regule la adecuación de los aspectos orgánicos de los
tribunales, conforme con las normas contenidas en esta ley.
Para estos efectos, se entenderán como causas ya iniciadas aquellas en las cuales se
hubiere notificado la demanda a lo menos a uno de los demandados antes de la entrada
en vigencia de esta ley.
El tribunal podrá declarar de oficio el abandono del procedimiento si, a esa fecha, no
estuvieren notificados todos los demandados y no concluyese la práctica de esas
notificaciones dentro de los noventa días siguientes. También podrá adoptar igual
decisión respecto de todas las causas a que se refiere el inciso primero, que se
encuentren en la situación descrita en el artículo 152 del Código de Procedimiento Civil
después de los sesenta días contados desde la entrada en vigencia de esta ley.”.
***
Hago presente a Vuestra Excelencia que los artículos 143, 179, 190, 191, 386, 404 y
455 del proyecto de ley fueron aprobados en general por 94 diputados, de un total de
114 en ejercicio, en tanto que en particular lo fueron con el voto favorable de 107, de un
total de 120 diputados en ejercicio, dándose cumplimiento, de esta manera, a lo
prescrito en el artículo 66, inciso segundo, de la Constitución Política de la República.