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SOBRE EL CONTRATO
DE ASOCIACIÓN EN
PARTICIPACIÓN
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1. INTRODUCCION
1
utiliza es básicamente el contrato de consorcio o también el
de joint venture. Sin embargo, desde hace algún tiempo
atrás se está observando que cada vez más contribuyentes
e inversionistas están utilizando la figura de la asociación
en participación.
2
que crea y regula relaciones de participación e integración
en negocios o empresa determinados, en interés común de
sus intervinientes2.
3
El artículo 440º define al Contrato de asociación en
participación como aquel contrato por el cual una persona5,
denominada asociante concede a otra u otras personas
denominadas asociados, una participación en el resultado o
en las utilidades de uno o de varios negocios o empresas
del asociante, a cambio de determinada contribución.
4
negocio, salvo que celebre un contrato de cesión de
posición contractual”6.
5
expreso de los asociados, ello por un tema de
exclusividad8.
6
“Por esta razón, entendemos que el Reglamento de la
Ley del IGV ha señalado que el contrato de asociación
en participación no es considerado para sus efectos
como un contrato de colaboración empresarial. Y es
que respecto de esta modalidad contractual, no es
necesario acudir a la ficción legal de que el contrato en
sí mismo sea un ente distinto a las partes, pues tanto el
asociado como el asociante tienen existencia jurídica
propia y distinta”10.
7
empresas, se describe a los carteles, grupos
industriales y los consorcios”12.
8
copropietarios en los porcentajes acordados a su
participación.
9
Precisa también sobre el término control
conjunto indicando que es el reparto del control
contractualmente decidido de un acuerdo, que existe solo
cuando las decisiones sobre las actividades relevantes
requieren el consentimiento unánime de las partes que
comparten el control conjunto.
3. LA LIBERTAD CONTRACTUAL
10
contenido, es decir, a fijar las condiciones y obligaciones
que derivan del contrato.
“Libertad contractual
11
dependan, fundamentalmente, de lo que decidan las
partes, siempre que no contravengan disposiciones legales
de obligatorio cumplimiento.
12
4. EL TRATAMIENTO TRIBUTARIO DE LA ASOCIACIÓN
EN PARTICIPACION EN LA LEGISLACIÓN DEL
IMPUESTO A LA RENTA
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En aquellos bienes que no hayan sido transferidos en
propiedad de parte del asociado al asociante sino que
hayan sido cedidos, ello puede dar pie a contratos que
otorguen un derecho de uso del bien, usufructo o
aprovechamiento de frutos, superficie de un espacio o
cualquier mecanismo a través del cual solo se cumple con
entregar la posesión del bien.
14
participación lleve contabilidad distinta del asociante.
Lo que no impide que las partes pueden convenir que
el asociante, en su contabilidad, lleve cuentas
especiales para el mejor control de las operaciones que
conciernen al interés común”18.
15
5. EL TRATAMIENTO TRIBUTARIO DE LA ASOCIACIÓN
EN PARTICIPACION EN LA LEGISLACIÓN DEL
IMPUESTO GENERAL A LAS VENTAS
(…)
16
En concordancia con lo señalado en el numeral anterior se
debe realizar una concordancia con lo dispuesto en el literal
a) del artículo 3º de la Ley del IGV, el cual contiene la
definición del término VENTA, precisando que el mismo es:
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el PRINCIPIO DE TRASLACIÓN DEL IMPUESTO e indica
de manera expresa lo siguiente:
18
operación como si se tratara de un servicio21. A esta figura
en la doctrina se le denomina “retiro de servicios”.
RTF Nº 00474-5-2000
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una de las empresas que formaban la mencionada
asociación, a fin si procede la utilización del crédito fiscal.
Por otro lado, se confirma respecto de los extremos
referidos a comprobantes de pago que no pertenecen al
giro del negocio, diversos gastos y facturas que no
desagregan el impuesto, debido a que el recurrente no ha
presentado documentación alguna que desvirtúe los
mismos. Finalmente, se mantienen los extremos
relacionados con boletas de venta que no sustentan el
crédito fiscal y comprobantes de pago no consignados en el
Registro de Compras, ni declaradas como crédito fiscal, ya
que según lo dispuesto en la R.S. N° 067-93-EF/SUNAT,
las boletas de venta no pueden utilizarse para sustentar
gastos y/o costos para efecto tributario y, los referidos
comprobantes de pago efectivamente no fueron
registrados, respectivamente.
RTF Nº 00026-1-2000
RTF Nº 01827-2-2002
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Administración en el procedimiento de cobranza coactiva
seguido contra Grupo Grande, debido a que el importe que
debe pagarle por concepto del contrato de asociación en
participación celebrado entre ambas empresas debe
destinarlo al pago del arrendamiento del local que ocupa,
de acuerdo a un addendum del contrato de arrendamiento
suscrito por la ejecutada (Grupo Grande) y Condominio
Seminario Fosca. Se indica que al no existir cesión de
posición contractual en el contrato de arrendamiento, la
quejosa no es parte de dicha relación contractual por lo que
no es deudora respecto del arrendador, de modo que el
pago que efectúa lo hace a nombre de la ejecutada; en
cambio, se precisa que la quejosa sí es deudora de la
ejecutada por lo que el importe que le debe pagar debe ser
entregado a la Administración. Se precisa que el pago de
obligaciones tributarias tiene prelación respecto del pago
de la renta por alquiler del inmueble (al no ser un derecho
inscrito).
RTF Nº 00656-5-2003
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presentación originó que se le efectuaran los reparos al
crédito fiscal, pertenecía a un grifo de propiedad de una
empresa con la cual suscribió un contrato de asociación en
participación, pues dicho contrato no tenía las
características de tal, estableciéndose, entre otras cosas,
que el recurrente se haría cargo del negocio durante un
tiempo determinado y que le correspondería el 100% de
utilidades, por lo que se concluye que el recurrente era
sujeto del impuesto. Se declara nula e insubsistente la
apelada en el extremo referido al valor girado por Impuesto
a la Renta de 1994, para que SUNAT emita nuevo
pronunciamiento, pues el reparo a dicho impuesto lo hizo
por la diferencia entre el crédito fiscal declarado por el
recurrente y el determinado por la Administración, no
obstante que lo que correspondía era identificar las bases
imponibles vinculadas con las operaciones que, por no
contar con sustento, generaron el desconocimiento del
crédito fiscal.
RTF Nº 01165-3-2004
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cual se realizan transacciones frecuentes, por lo que no
advirtiéndose de autos elemento alguno que permitiera
verificar tal asunto, corresponde que la Administración
sustente previamente dicho aspecto del reparo. Se verifica
que la recurrente aplicó la tasa de 10% al valor en libros del
bien materia de análisis, por lo que la aplicación de la tasa
de depreciación del 20% considerada por la Administración
se encuentra arreglada a ley, correspondiendo que
considere igualmente dicha tasa en la determinación de la
depreciación anual del 1999. Se confirman los reparos por
gastos no deducibles toda vez que al cierre del
requerimiento de fiscalización la recurrente se limitó a
indicar el destino de dichos gastos, sin adjuntar la
documentación sustentatoria de los mismos, no
presentando la recurrente los documentos que acreditaran
la vinculación de los gastos reparados con la producción de
la renta gravada, corresponde mantener tales reparos. Se
declara nula e insubsistente respecto de los reparos por
descuentos detraídos de las cuentas de resultados, no
estaría acreditado que la recurrente haya omitido registrar
ingresos por descuentos, rebajas y bonificaciones
obtenidos en el 1999, por lo que la Administración verificará
y emitirá nuevo pronunciamiento.
RTF: 01452-2-2004
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tuvieron la finalidad de excluir a las asociaciones en
participación de los entes comprendidos en el último
párrafo del artículo 14° de la Ley del Impuesto a la Renta,
en tal sentido, cabe interpretar que el inciso k) del artículo
14° de dicha ley, incorporado por el artículo 2° de la Ley N°
27034, no consideró a las asociaciones en participación
como contribuyentes del impuesto, al no haberlas
mencionado expresamente. De otra parte, del análisis de la
Resolución de Superintendencia N° 042-2000/SUNAT, no
se desprende que la recurrente en su calidad de asociante
estuviera facultada a utilizar como crédito contra el
Impuesto a la Renta, los pagos a cuenta efectuados a
nombre de la asociación en participación, no siendo válido
interpretar que el hecho que no se haya establecido una
disposición que prohíba o restrinja dicha posibilidad
signifique que sí se encontraba facultada a hacerlo, pues
de acuerdo con las normas aplicables y las características
esenciales del contrato de asociación en participación, no
podía considerarse que durante el período materia de
análisis (2000), las asociaciones en participación hayan
tenido la calidad de contribuyentes del impuesto.
RTF Nº 01011-3-2004
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vigentes por los ejercicios materia de análisis. Se confirman
los reparos a las cuentas de cobranza dudosa, toda vez
que la recurrente presentó un detalle en el que incluyó el
nombre del cliente, número de RUC, número y tipo de
comprobante emitido, lo cual no acredita que se haya
configurado alguno de los supuestos contemplados por el
inciso f del artículo 21 del reglamento de la Ley del
Impuesto a la Renta. Se confirman los reparos a los gastos
de viaje, gastos extraordinarios y otras cargas
excepcionales, así como a la bonificación extraordinaria
otorgada a sus trabajadores y por pagos al IPSS, toda vez
que no han sido sustentados por la recurrente durante la
fiscalización. Se confirman los reparos a las diferencias de
cambio por las cuotas de leasing no devengadas al 31 de
diciembre de 1998, debido a que sólo constituyen gasto
deducible para la determinación de la renta imponible las
cuotas devengadas por el arrendamiento financiero, mas
no así las diferencias de cambio por las cuotas pendientes
de cancelación, al no haberse devengado el gasto, y que
sólo constituyen gasto deducible las cuotas devengadas y
por ende las diferencias de cambio asociada a aquellos
montos. Se confirman los reparos por exceso de
depreciación cargado a resultados dado que en ningún
caso pueden hacerse incidir en un ejercicio gravable
depreciaciones de ejercicios anteriores.
RTF N° 4318-5-2005
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adquisición de departamentos). En este caso, la recurrente
adquirió la titularidad del 87.5% del terreno de propiedad de
una persona natural, en virtud de un contrato denominado
“transferencia de acciones y derechos por acuerdo
asociativo de colaboración”, a cambio de lo cual dicha
persona debía recibir US$ 220,000 y la propiedad exclusiva
de un departamento y estacionamientos en el edificio
multifamiliar que la recurrente construiría en el terreno; en
virtud de posteriores adiciones, y con el previo
consentimiento de la ex propietaria del terreno, la
recurrente transfirió a otras personas determinados
porcentajes de sus derechos y acciones sobre la propiedad
del inmueble a construir, pactándose en el contrato como
utilidades la entrega de los departamentos que se
construirían sobre el terreno, estableciendo el Tribunal que
tal entrega no califica como utilidad, tratándose más bien
de contratos de compraventa.
RTF N° 3199-3-2005
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contratos materia de autos se hace referencia a que la
gestión del negocio correría a cargo de una de las partes
(asociante), quien llevaría la contabilidad y los balances del
negocio, no se tratan de características privativas del
contrato de asociación en participación toda vez que en los
contratos de consorcio, las partes también pueden acordar
que la administración del negocio sea llevado por una de
ellas, en tal sentido, siendo que no estamos frente a
contratos de asociación en participación, y dado que la
Administración no ha aportado mayores elementos de
prueba que indiquen lo contrario, procede levantar los
reparos.
RTF Nº 04124-4-2006
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ubicación de las mismas, entre otros no abonarían en la
tesis a la que arriba la Administración.
RTF Nº 06193-8-2011
RTF Nº 12134-8-2011
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tercera categoría para efecto del Impuesto a la Renta, por
lo que se encuentra gravada con el IGV como servicio. Se
indica que este Tribunal admite la posibilidad que la
Administración establezca la realidad económica que
subyace en un contrato que posee la calidad de acto
simulado, supeditando dicha actuación a la acreditación
fehaciente del negocio que en realidad ha llevado a cabo el
contribuyente, siendo que en este caso se encuentra
acreditado que mediante la contraprestación detallada en la
factura observada no se retribuyó la transferencia de la
calidad de asociado en el contrato de asociación en
participación, ni de la propiedad del derecho administrativo
de sustitución de embarcación pesquera. Se menciona que
los montos devueltos en exceso han sido tomados como
base de referencia de la determinación de las Resoluciones
de Multa impugnadas, por lo que estos valores se
encuentran arreglados a ley.
RTF Nº 14312-9-2013
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la prestación de un servicio prestado por la recurrente que
se encuentra gravada con el Impuesto General a las
Ventas. Se señala que el contrato de asociación en
participación tiene como elemento constitutivo que el
asociado participe de las utilidades del negocio, y que
pierde su naturaleza cuando se elimina tal elemento con el
convenio de transferencia de participación.
RTF Nº 18351-4-2013
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7. INFORMES EMITIDOS POR LA SUNAT
INFORME N° 234-2005-SUNAT/2B0000
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susceptibles de embargos preventivos ni de cualquier otra
medida cautelar, sin excepción, los bienes incluyendo
acciones, participaciones y derechos, que sean de
propiedad o que estén en posesión de dichas empresas, y
dicho acuerdo haya sido publicado en el diario oficial “El
Peruano”.
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En ambos casos, la suspensión de la prescripción se
producirá durante todo el proceso respectivo.
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