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Juicio Sumario
Libro III – Titulo XI – Artículos 680 a 692
Esto nos indica que el Juicio Sumario es muy aceptado, ya que se utiliza en diversas
materias, por ejemplo:
Derecho Minero. Sus procedimientos son no contenciosos, pero el código minero permite que
puedan, estos procedimientos, transformarse en contenciosos, como por ejemplo, permite la
oposición a la mesura, en todos los procedimientos de concesión minera. Así el procedimiento en
los asuntos contenciosos en el Derecho Minero se tramitan conforme a las reglas del Juicio
Sumario.
Juicio de Menores. Todos los asuntos que se tramiten en los juzgados de menores, que sean
contenciosos, se sujetan al Procedimiento Sumario.
Ley de Quiebra. Hay algunos asuntos dentro de esta ley que se tramitan conforme al
procedimiento Sumario.
Juicio sobre Declaración de Bien Familiar. Se aplica el procedimiento Sumario. Este juicio
consiste en que cuando uno de los cónyuges es dueño de un inmueble, el cónyuge no propietario
puede pedir que ese bien, que es núcleo de la familia, sea declarado Bien Familiar, para que no
sea motivo de gravamen, etc.
Por todo esto, el procedimiento sumario, tiene una aplicación extra código bastante
importante, a través de la incorporación que de él hacen otras leyes especiales.
Definición
Características
Clases del Profesor Gonzalo Ruiz Requena.
Escritas por Gonzalo Fernando Ramírez Aguila.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Artículo 683 (841). Deducida la demanda, citará el tribunal a la audiencia del quinto día hábil
después de la última notificación ampliándose este plazo, si el demandado no está en el lugar de
juicio, con todo el aumento que corresponda en conformidad a lo previsto en el artículo 259.
Artículo 686 (844). La prueba, cuando haya lugar a ella, se rendirá en el plazo y en la forma
establecidas para los incidentes.
Luego del Término Probatorio, viene la Citación para Oír Sentencia, la cual se hará
inmediatamente después de vencido el término probatorio. Artículo 687.
Artículo 687. Vencido el término probatorio, el tribunal, de inmediato, citará a las partes para
oír sentencia.
Las resoluciones que dicte el tribunal deberán dictarse al menos dentro de 2° día. Por su
parte la Sentencia Definitiva, deberá dictarse dentro del plazo de 10 días. Artículo 688.
Artículo 688. Las resoluciones en el procedimiento sumario deberán dictarse, a más tardar,
dentro de segundo día.
La sentencia definitiva deberá dictarse en el plazo de los diez días siguientes a la fecha de la
resolución que citó a las partes para oír sentencia.
Así, en teoría, el Juicio Sumario es breve. En la práctica hay ocasiones en que el Juicio
Sumario dura tanto o más que un Juicio Ordinario.
a) Que se trata de reducir al máximo los Trámites dentro del Procedimiento. No es que sean
menos días, menos plazo, sino que en la cantidad de tramites;
ii) Los Incidentes se fallan en la Sentencia Definitiva. OJO. Si son incompatibles con la
sentencia definitiva, se fallarán solo los Incidentes. Es el caso de la Excepción
Dilatoria de Incompetencia del Tribunal, porque que saca el tribunal fallándola en la
definitiva, sería mejor que si es acogida la excepción dilatoria de incompetencia, se
resolviera antes, y de hecho algunos tribunales así lo hacen. Pero la norma dice que
deben fallarse en la Definitiva. Es un problema de redacción de la norma.
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4. - Es un Procedimiento Rápido. Esto está íntimamente relacionado conque sea breve, porque la
rapidez está dada en los Plazos. Sus plazos son breves, los que pretenden pasar de un trámite a
otro en forma rápida.
Artículo 682 (840). El procedimiento sumario será verbal; pero las partes podrán, si
quieren, presentar minutas escritas en que se establezcan los hechos invocados y las peticiones
que se formulen.
Sin embargo, la misma ley en el mismo artículo permite que presenten Minutas Escritas.
Esto permite que no se pierda tiempo, porque si se contesta la demanda oralmente el
demandado va estar como una hora hablando y el actuario escribiendo cada una de las
palabras del demandado. En cambio si se presenta una Minuta Escrita con la contestación,
el tribunal podrá proveer “téngase por presentada la contestación; autos”
Autos, significa que el expediente vuelve al despacho del juez. Para que, para que resuelva
lo que tenga que resolver. Por ejemplo, si dice “por presentada la demanda autos”, va a ser
para la contestación. Si dice “por presentada la excepción dilatoria autos”, deberá el juez
fallar el incidente. Es una variante a la significación de autos que jurídicamente significa
expediente.
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b) Que existan Motivos Plausibles. Nos estamos refiriendo a que los antecedentes
acompañados y expuestos en la demanda, sean de tal magnitud, que hagan pensar que
la pretensión es verdadera y que, además, existe una razón para adelantar
provisoriamente el fallo a fin de impedir, por ejemplo, la ocurrencia de algún perjuicio,
que es lo llamamos Periculum in Mora, es decir, aquel espacio de tiempo desde la
formulación de la pretensión, hasta el fallo, en el cual se produce un perjuicio de la
pretensión.
8. - En el Juicio Sumario Procede la Citación a Parientes. Según los términos que señala el artículo
689: “Cuando haya de oírse a los parientes, se citará en términos generales a los que designa el
artículo 42 del Código Civil.”
9. - A la audiencia, debe concurrir el Defensor Público, cuando (artículo 683 inciso 2°):
Artículo 683 inciso 2°. A esta audiencia concurrirá el respectivo oficial del
ministerio público o defensor público, cuando deban intervenir conforme a la ley, o cuando el
tribunal lo juzgue necesario. Con el mérito de lo que en ella se exponga, se recibirá la causa a
prueba o se citará a las partes para oír sentencia.
a) Aplicación General. Será de aplicación general cuando debamos recurrir a él, siendo necesario
un procedimiento rápido para que la acción sea eficaz, es decir, logre su objetivo en el menor
tiempo posible.
El artículo 680 inciso 1°, nos señala que es un procedimiento General en defecto de otro
procedimiento especial. O sea, si hay una regla especial se aplica esa regla, pero si no hay
esa regla y necesitamos un procedimiento rápido, deberemos recurrir al procedimiento
sumario.
Sustitución del Procedimiento. Solo en el caso del Inciso 1° del artículo 680, procede el Cambio
de Procedimiento. La razón, por ejemplo, será, que la latitud del juicio ordinario torne ineficaz
la pretensión, y la inversa será que necesitamos un juicio ordinario cuando la acción sea eficaz
incluso cuando se tramite por las normas del juicio ordinario.
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b) Aplicación Especial. Se aplica el Juicio Sumario a determinadas materias señaladas por la ley en
el Inciso 2° del artículo 680, además, de encontrar estas materias en otras leyes, que ya vimos. El
artículo 680 inciso 2° nos dice: “Deberá aplicarse, además, a los siguientes casos:”
Por ejemplo, el artículo 141 del Código Civil, sobre la declaración de un bien familiar.
Mas de una vez nos toparemos con estas palabras.
Hay una serie de leyes especiales, por ejemplo, el Código Sanitario, algunos reclamos
de carácter administrativo, donde la ley usa el término "deberá procederse
sumariamente" o "breve y sumariamente"; y por expreso mandato de este Nº 1° del
artículo 680, en esos casos específicamente debe usarse el procedimiento sumario
Respecto a las cuestiones sobre Deslindes, nada dice la ley, pero podríamos considerar
que se deben tramitar Sumariamente.
3. - A los juicios sobre cobro de honorarios, excepto el caso del artículo 697.
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4. - A los juicios sobre remoción de guardadores y a los que se susciten entre los
representantes legales y sus representados.
b) Los juicios que se susciten los representantes legales y sus representados. Solo
si se trata de una representación legal, porque, además, puede haber una
representación convencional y judicial. Por ejemplo, el padre es representante
legal del hijo, etc.
Hay que hacer la distinción entre el Juicio de Separación de Bienes Propiamente tal y
el Procedimiento que se desencadena declarada que sea la separación de bienes, que es
la liquidación de la comunidad que se forma por la disolución de la Sociedad
Conyugal, tema que es de Arbitraje Forzoso.
6.- A los juicios sobre depósito necesario y comodato precario. La pregunta que surge es:
¿Cómo se tramitan los juicios sobre Depósito y sobre Comodato?.
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7. - A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan convertido las
ejecutivas a virtud de lo dispuesto en el artículo 2515 del Código Civil.
Es una medida sabia, porque si ya es castigo que la acción haya prescrito, y tenga que
hacerla valer como ordinaria, por lo menos el legislador le da la oportunidad de
hacerla valer como Sumaria.
9. - A los juicios en que se ejercite el derecho que concede el artículo 945 del Código Civil
para hacer cegar un pozo.
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Este procedimiento sumario, hoy día está supeditado a las normas específicas del
Código de Aguas, el que señala cual son las maneras de reclamar los derechos que
dicho cuerpo legal establece. Por esto, debemos entender que hay una remisión a los
artículos 75 y 177 del Código de Aguas, como aparece de la nota a pie respectiva.
Tramitación
1.- El Juicio Sumario comienza por Demanda. Pero tratándose de un procedimiento sumario general
o especial, son aplicables todas las normas de las Medidas Prejudiciales, del Juicio Ordinario.
b) Si el demandado no está en el lugar del Juicio. Será: “por interpuesta demanda, vengan
las partes a comparendo a celebrarse en quinto día hábil más la tabla de emplazamiento
del artículo 259”. Podrá señalar la tabla o específicamente el plazo que indica la tabla por
ejemplo, “dentro de 16 días”, es decir, 11 (para Santiago) más los 5 días legales.
Hay que tener cuidado porque la ley dice “contado desde la ultima notificación”, no
desde la ultima notificación al demandado.
El juez deberá determinar si se encuentra fuera o dentro del lugar del juicio, porque la
demanda sumaria debe contener los requisitos del 254, por ello, debe contener la
dirección del demandado.
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Decimos que se debe llevar a cabo la conciliación porque el artículo 262 inciso 2° nos dice:
“Con todo, en los procedimientos que contemplan una audiencia para recibir la
contestación de la demanda, se efectuará también en ella la diligencia de conciliación,
evacuado que sea dicho trámite.”
Si es así, se lleva a cabo el comparendo. Ahora, dentro del comparendo puede suceder:
ii) Excepciones Perentorias. No proceden las mixtas o anómalas, porque todos los
incidentes se tramitan iguales. No olvidemos que son perentorias que se
tramitan como dilatorias, pero la tramitación aquí es la misma.
iv) Reconvenir. Hay una discusión respecto de este punto. Pero en general no se
puede reconvenir:
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Queda claro que el tribunal luego del comparendo, puede hacer 2 cosas:
a) Si las partes de común acuerdo piden que se falle sin más trámite.
Es importante señalar que cuando hay comparendo, un Funcionario sale a llamar a las partes
a Comparendo que dice “comparendo de contestación y prueba entre Pérez con Soto” .
Ahora, esta actuación debe llevarse a cabo, porque es una obligación del tribunal, el
comparendo está fijado, además, que no depende de las partes, depende de la ley y es el
tribunal quien debe hacerlo.
Del hecho de que no acudió ninguna de las partes al comparendo, se debe certificar ese
hecho por el funcionario correspondiente.
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c) Por ello, se niegan todos los hechos de la misma y deberá probar el Demandante.
d) No hay Conciliación.
Lo hará cuando:
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Oportunidad:
Se podrá pedir tanto, en el Comparendo, o en un escrito luego del mismo, pero siempre
hasta antes de recibirse la causa a prueba. No nos olvidemos que la rebeldía no se
declara, porque opera de pleno derecho. El artículo 685°, nos dice que “No deduciéndose
Oposición...”, solo en este caso, el tribunal puede recibir la causa a prueba o citar a las
partes a oír sentencia.
b) Acceder a lo Pedido. En este caso, el 684 inciso 2°, nos dice que el demandado se Oponga.
Así, la resolución que acceda provisionalmente a la demanda, se notifica por el Estado
Diario y el demandado, tiene un término de 5 días para Oponerse.
Si el Demandado se Opone, el tribunal debe citar a una nueva audiencia. La ley habla
conforme a lo que dice el artículo anterior, así, el tribunal deberá citar a una nueva
audiencia dentro de 5 día, resolución que deberá notificarse por Cédula, siguiendo la
regla del artículo 48. Se aplica la misma regla si el demandado está fuera de la ciudad, ya
que se aplica todo el aumento que establece el artículo 259.
Además, el artículo dice: “...ni se altere la condición jurídica de las partes.” Es decir, el
demandado, sigue rebelde en la contestación de la demanda,, no cambia su Situación
Jurídica. Por lo tanto, en el nuevo comparendo, ya no puede discutirse sobre el fondo, solo
se discutirá sobre la Oposición del Demandado a la resolución que accede
provisionalmente a la demanda.
a) No Hacer Nada. Así, se aplica el artículo 685: “No deduciéndose oposición, el tribunal
recibirá la causa a prueba, o citará a las partes para oír sentencia, según lo estime de
derecho.”
b) Puede Apelar. Artículo 691 inciso 2°: “Las demás resoluciones, inclusa la que acceda
provisionalmente a la demanda, sólo serán apelables en el efecto devolutivo”
Así, surge la pregunta ¿Si se Opone el demandando, puede apelarse? O viceversa. Hay que
tener en cuenta que el plazo para apelar y para oponerse es el mismo así que interpongo uno,
pierdo la otra.
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El tribunal, si se opone el demandado, va a tener que emitir una resolución que resuelva la
oposición, la que es apelable, y eventualmente podríamos tener 2 apelaciones en la Corte.
Si el tribunal de primera acoge la oposición, dejando sin lugar la resolución anterior que la
acogió. Con la apelación simplemente no hay fundamentos, no los tiene, porque la
resolución que se apela, fue modificada, así que no hay Agravio. Así, la corte debería
declararla inadmisible, pero puede apelar el Demandante, contra la resolución que cogió la
Oposición.
a) Contestar a la demanda, o;
c) Podrá allanarse.
3.- No hay Conciliación, porque no está la otra parte. Y así, terminado el comparendo:
3. - Prueba. La resolución que recibe la causa a prueba, es aquella que da comienzo a la Fase de la
Prueba. Artículo 686: “La prueba, cuando haya lugar a ella, se rendirá en el plazo y en la forma
establecidas para los incidentes.”
Si quiero presentar Testigos, debo presentar Lista de Testigos dentro de 2° día, contado
desde la resolución que recibe la Causa a prueba.
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La resolución que recibe el incidente a prueba, se notifica, Por Cédula, porque el artículo
686, solo se refiere al Plazo que es de 8 días y la Forma que es la establecida en el artículo
90°, pero la resolución está en un artículo especial. Además, nos estamos refiriendo a la
resolución que recibe la causa a prueba, no el incidente a prueba, así que debiéramos aplicar
el artículo 48.
La resolución que recibe la causa a prueba es susceptible del recurso de Reposición con
Apelación Subsidiaria, dentro de 3 día de haber sido dictada esta resolución. No debemos
olvidar que la interposición de este recurso Suspende el Término Probatorio, ya que el
probatorio se comienza a contar desde la resolución que falla la ultima solicitud de
reposición.
La Lista de testigos se presenta dentro de 2° día del probatorio, porque ya estaos dentro del
probatorio, artículo 90.
Si se presenta reposición al 3° día, y la lista debe presentarla al 2° día, debemos recordar que
el termino probatorio comienza desde la notificación de la resolución que falla la ultima
solicitud de reposición, según el artículo 320, y así, nuestra lista presentada al 2° día sería
Extemporánea. Así, la presentación del recurso, hace nacer un nuevo plazo, lo que nos
lleva a concluir que la presentación de la primitiva lista de testigos, es extemporánea, porque
la presentamos cuando el término probatorio aún no comienza a correr, y deberemos
ratificarla o presentar una nueva lista, en el caso de que la reposición se acoja.
En cuanto a la forma de rendir la forma, dijimos que se rinde de la misma forma de cómo se
rinde la prueba en el Juicio Ordinario.
Siendo así, debemos concluir que no rige el Termino Extraordinario, porque se aplica el
artículo 90°, el que establece que: “Cuando hayan de practicarse diligencias probatorias
fuera del lugar en que se sigue el juicio, podrá el tribunal, por motivos fundados, ampliar
una sola vez el término por el número de días que estime necesarios, no excediendo en
ningún caso del plazo total de treinta días, contados desde que se recibió el incidente a
prueba.”. Se aplica este artículo.
Ahora, si no pudo rendir la prueba, podrá alegar entorpecimiento, ya que el artículo 339
indica “...sea respecto de algún lugar determinado, podrá otorgarse por el tribunal un
nuevo término especial por el número de días que haya durado el entorpecimiento y para
rendir prueba sólo en el lugar a que dicho entorpecimiento se refiera.”
4. - Citación Para Oír Sentencia. Vencido el Término probatorio el tribunal citará para oír sentencia.
Artículo 687: “Vencido el término probatorio, el tribunal, de inmediato, citará a las partes para
oír sentencia.”.
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La resolución que cita para oír sentencia en el juicio sumario, produce los mismos efectos
que el artículo 433, aplicando el artículo 3° del Código de Procedimiento Civil.
El resto de las resoluciones del juicio sumario se deben dictar en 2 días: “Las resoluciones
en el procedimiento sumario deberán dictarse, a más tardar, dentro de segundo día.”
La sentencia definitiva, debe pronunciarse, según el artículo 690: “La sentencia definitiva se
pronunciará sobre la acción deducida y sobre los incidentes, o sólo sobre éstos cuando
sean previos o incompatibles con aquélla.”, es decir, debe pronunciarse sobre:
b) Sobre los Incidentes. Sobre la parte que falla el incidente, es siempre Sentencia
Interlocutoria, a pesar de que se falle en una definitiva. No porque se falle dentro de
una definitiva va ser una definitiva la que falle un incidente: sigue siendo interlocutoria.
6. - Medidas Para Mejor Resolver. Si se puede, ya que el artículo 159, está ubicado dentro del Libro I
del Código de Procedimiento Civil, que son las Normas Comunes a Todo Procedimiento.
1.- Se deben decretar dentro del plazo de 10 días que corresponde al plazo para dictar
sentencia, así lo dispone el artículo 159 inciso 1°: “...sólo dentro del plazo para dictar
sentencia...”
2.- La resolución que decreta las Medidas para mejor resolver debe ser notificada a las partes
por el Estado Diario, porque así, lo dice el artículo 159º: “La resolución que se dicte
deberá ser notificada por el estado diario a las partes y se aplicará el artículo 433, salvo
en lo estrictamente relacionado con dichas medidas.” Se sigue aplicando el artículo 433, es
decir, que no se admitirán nuevos escritos, sino aquellas que se refieren a la medida.
3.- Si no se han cumplido en 20 días, se entienden no decretadas y el tribunal debe fallar; ahora
respecto del plazo para poder fallar (si la decretación de las medidas suspende o interrumpe
el plazo para dictar sentencia) nos remitimos a lo dicho en el Juicio Ordinario, es decir, la
jurisprudencia, obviamente, concurriendo a las necesidades de la carga excesiva de los
tribunales, han dicho que se interrumpe, y que se pierde todo lo que ya ha pasado. Si se
decretaron el día 9, nace un plazo de 10 nuevos días, para dictar sentencia, contados desde
que se llevaron a cabo las medidas.
a) Apelación.
c) Casación en la Forma.
El artículo 691 claramente dice que se puede apelar en Ambos Efectos (suspensivo y
devolutivo), es decir, se pierde la competencia por parte del tribunal de 1° instancia y conoce
exclusivamente el tribunal de 2°.
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El artículo 691 inciso final, se relaciona con el artículo 199. Artículo 691 inciso final: “La
tramitación del recurso se ajustará en todo caso a las reglas establecidas para los
incidentes.”. El artículo 199 inciso 1° dice: “La apelación de toda resolución que no sea
sentencia definitiva se verá en cuenta, a menos que cualquiera de las partes dentro del
plazo para comparecer en segunda instancia solicite alegatos.”
Se explica: Cuando se apela una definitiva en el juicio ordinario, el tribunal de 2° solo puede
pronunciarse respecto de las acciones y excepciones que hayan sido falladas por el tribunal
de 1° instancia y excepcionalmente podrá pronunciarse sobre aquellas que no habiendo sido
falladas, lo hayan sido porque son incompatibles con las falladas, pero la regla es que no
puede pronunciarse la corte sobre otras acciones y excepciones que no sean falladas por el
tribunal de 1°, ahí procederá casación en la forma, porque haberse omitido otra cosa. Este
es el 1° grado de conocimiento.
Pero en el Juicio Sumario dice que puede incluso fallar aquellas acciones y excepciones que
no estén resueltas por el tribunal de 1°. Se le otorga al tribunal un grado más de
conocimiento. El único requisito es que Sea a Solicitud de Parte, solo ellas se lo entregan
al tribunal, no lo tiene de oficio, y si las partes no se lo entregan no conoce.
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Así la cuantía ya no servía para nada, si ni siquiera servía para el recurso de casación
en el fondo, ya que había que determinar si procedía de acuerdo a la cuantía. Hasta hace un par de años
atrás, de nada sirve.
Hoy día, a raíz de una modificación de la ley 19.594, del año 1998, la cuantía ha
cobrado inusitada importancia, no desde el punto de vista de determinar la competencia absoluta del
tribunal, sino que en palabras de determinar el tipo de procedimiento ordinario al cual deberemos
sujetarnos cuando iniciemos una acción ordinaria. Desde este punto de vista, el Juicio Ordinario, lo
clasificamos en:
Estos juicios de menor y mínima cuantía, están en el Libro III de los Juicios
Especiales, titulo XIV.
Afirmamos esto por el artículo 698 que dice: “, y que no tengan señalado en la ley un
procedimiento especial, se someterán al procedimiento ordinario de que trata el Libro II con las
modificaciones siguientes...”
Este artículo 698, lo que hace, es remitirse expresamente al Juicio del Libro II, es
decir, el Juicio Ordinario de Mayor Cuantía. Pero para darle el carácter de Menor Cuantía, el mismo
artículo señala: “...con las modificaciones siguientes.” Son estas modificaciones que le dan el carácter
de especial a este juicio ordinario.
Podríamos decir que a este juicio no se le ha dado la importancia que tiene, tanto en
tribunales y entre los abogados. Tiene aplicación enorme, ya que con la modificación, se le agregó lo
siguiente: “Los juicios de más de diez unidades tributarias mensuales y que no pasen de quinientas
unidades tributarias mensuales...”, artículo 698. Es decir, los juicios con límites entre:
1. - No Menos de 10 U.T.M.
Debemos recordar que los rangos de las U.T.M. van subiendo mes a mes, así, el rango
de aplicación va subiendo. Pero actualmente, hoy, la mayoría de las demandas, van desde los 200.000 a
los 15.000.000.
Así, aparentemente no se puede presentar la reconvención, pero el inciso 2° del N° dice: “Si
se deduce reconvención, se dará traslado de ella al demandante por seis días, y con lo
que éste exponga o en su rebeldía, se recibirá la causa a prueba;”
Por ello, presentada la reconvención, el tribunal da traslado por 6 días para que el
demandante la conteste, y tampoco hay réplica ni duplica reconvencional.
2. - El término para contestar la demanda será de ocho días, que se aumentará de conformidad
con la tabla de emplazamiento.
La norma establece un limite para el aumento: “Este aumento no podrá exceder de veinte
días...”
Agrega: “... y no regirá para estos juicios la disposición del inciso 2. del artículo 258.” Es
decir, no se le agregan los 3 días cuando se le notifica fuera de la comuna asiento del
tribunal, pero dentro de su territorio jurisdiccional.
Demanda --- 8 días, + Tabla --------- Si hay Dilatorias + 6 días ----------- Contestación.
(solo si son rechazadas o fue subsanado
el vicio).
Cambia respecto del Juicio Ordinario, que era no antes del 5° ni superior al 15°, aquí es no
antes del 3 ni después del 10.
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El artículo 430 referido a las Observaciones a la Prueba, es decir, solo hay 6 días para las
Observaciones a la Prueba.
Nada obsta a que se decreten Medidas para Mejor Resolver, dentro del termino para dictar
sentencia.
En los casos de excepción a que se refiere el inciso anterior de este número, como también en
los incidentes sobre medidas prejudiciales o precautorias, el recurso se concederá al tiempo de
su interposición.
v) Sentencia Definitiva.
solo se concede.
Todas las apelaciones, se tramitan conforme a los Incidentes. No nos olvidemos que en
realidad la ley cuando se refiere a la apelación de incidentes se refería a otra cosa, que era la
eliminación de la expresión de agravio, pero en realidad quedó con que la apelación de
incidentes se verá en cuenta y para que se vea previa vista de la causa, se deberán pedir
alegatos. Artículo 699.
La remisión al N° 5°, debería entenderse hecha al N° 7. Ahora para pedir Alegatos, será necesario
Hacerse Parte en el Recurso de Apelación, que es parte del emplazamiento de la 2° instancia. Si
nos hacemos parte en el recurso de apelación, lo perdemos y la corte lo declara desierto. Se
presenta un escrito a la corte, pidiendo que tal causa se vea previa vista de la causa, pidiendo
alegatos.
Artículo 701. El tribunal destinará, por lo menos, un día de cada semana a la vista
preferente de estas causas.
La Sentencia de 2° instancia debe dictarse dentro del plazo de 15 días, contado desde
la vista de la causa. Nada impide que existan Medidas para Mejor Resolver en 2°.
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Artículo 703. Se aplicará el procedimiento de que trata este párrafo a los juicios
cuya cuantía no exceda de diez unidades tributarias mensuales, y que por su naturaleza no tengan
señalado en la ley un procedimiento especial.
Características.
a) Audiencia de Contestación. Artículo 704 inciso 3°: “El acta terminará con una resolución
en que se cite a las partes para que comparezcan personalmente, o representadas por
mandatarios con facultad especial para transigir, en el día y hora que se designe. El
tribunal fijará para esta audiencia un día determinado que no podrá ser anterior al tercer
día hábil desde la fecha de la resolución y cuidará de que medie un tiempo prudencial
entre la notificación del demandado y la celebración de la audiencia.”
b) Audiencia de Avenimiento. Artículo 711 inciso 2°: “El tribunal después de oír al
demandado llamará a las partes a avenimiento y producido éste, se consignará en un
acta.”
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a) Dilatoria de Incompetencia.
723 inciso 3°: “De igual modo, podrán tramitarse los incidentes especiales de que
tratan los artículos 79, 80 y 81; los Títulos X, XI, XII, XIII, XIV, XV y XVI del Libro
Primero y los Títulos IV y V del Libro Segundo.” Se refiere a los incidentes de
Nulidad por Fuerza Mayor, Nulidad por Falta de Emplazamiento, y todos los
Incidentes Especiales, Medidas Prejudiciales y Precautorias. En la nulidad
procesal, hay que distinguir el tipo de efecto de producirá. Se atiende a la causa, y el
juez deberá determinar si lo tramita en la Audiencia de Contestación y Prueba, o en
una forma separada.
2. - Verbal. Artículo 704: “El procedimiento será verbal...”, es la regla general. Es el principio de la
Oralidad. Y veíamos que en el artículo 723 inciso 2°, también propone una Audiencia Verbal.
Pero establece en el mismo 704 la excepción: “...pero las partes podrán presentar minutas
escritas en que se establezcan los hechos invocados v las peticiones que se formulen.” En
definitiva, el procedimiento será escrito.
3. - Puede ser Declarativo, de Condena y Ejecutivo. Según sea el objeto del procedimiento.
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Jamás va a ser Constitutivo, porque las cuestiones que se constituyen, principalmente, son
de Estado, y las cuestiones que no son apreciables pecuniariamente, siempre se reputan de
Mayor Cuantía. Artículo 130 N° 1° del Código Orgánico de Tribunales: “Para el efecto de
determinar la competencia se reputarán de mayor cuantía los negocios que versen sobre
materias que no estén sujetas a una determinada apreciación pecuniaria. Tales son, por
ejemplo: 1. Las cuestiones relativas al estado civil de las personas.”
4. - Procede la Reconvención. Expresamente procede según el artículo 713: “El demandado podrá
también deducir reconvención en la audiencia de contestación cuando el tribunal sea competente
para conocer de ella y siempre que no esté sometida a un procedimiento especial y tenga por
objeto enervar la acción deducida o esté íntimamente ligada con ella. En caso contrario no se
admitirá a tramitación.”, inciso 2°: “Es aplicable a la reconvención lo dispuesto en el artículo
anterior.”, es decir, todas las excepciones dilatorias e incidentes se tramitarán como vimos, si se
producen en la reconvención.
El tribunal debe ser competente para conocer de la reconvención, y lo sabremos siempre que
sea competente, individualmente, y siempre que no esté sometido a una norma especial. La
reconvención debe ser de mínima cuantía.
La reconvención debe: “...enervar la acción deducida o esté íntimamente ligada con ella.”,
el claro ejemplo es el de la Compensación, en cuyo caso, deben las partes ser
recíprocamente deudoras, y que las obligaciones sean de igual naturaleza, liquidas y
actualmente exigibles.
a) Verbal. Debe cumplir con ciertos requisitos establecidos en el artículo 704: “La demanda se
interpondrá verbalmente o por escrito. En el primer caso se dejará constancia, en un acta
que servirá de cabeza al proceso, del nombre, profesión u oficio y domicilio del
demandante, de los hechos que éste exponga y de sus circunstancias esenciales, de los
documentos que acompañe y de las peticiones que formule.”
b) Escrita. Debe cumplir con los requisitos del 254 y comunes a todo escrito.
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2. - Proveído. El tribunal proveerá, “citase a las partes a una audiencia de contestación dentro de...”
El plazo para citar a la audiencia lo dice el 704: “El tribunal fijará para esta audiencia un día
determinado que no podrá ser anterior al tercer día hábil desde la fecha de la resolución y
cuidará de que medie un tiempo prudencial entre la notificación del demandado y la celebración
de la audiencia.”. Se cita a un día que no será anterior al 3° día desde que se notifica.
Lo relevante es que debe mediar un tiempo prudencial entre la notificación del demandado
y la celebración de la audiencia. Incluso el 710 dice: “La audiencia de contestación se
celebrará con la parte que asista. En caso de inconcurrencia del demandado, podrá el
tribunal suspender la audiencia si estima que la demanda no le ha sido notificada
mediando el tiempo prudencial a que se refiere el artículo 704...”. Esto lo vimos cuando en
las Notificaciones vimos que debieran ser Oportunas.
3. - Notificaciones.
El artículo 706 se refiere a las notificaciones Por Cédula: “La sentencia definitiva, la
resolución que reciba la causa a prueba y las resoluciones que ordenen la
comparecencia personal de las partes se notificarán por cédula, en conformidad al
artículo 48, por alguna de las personas indicadas en el artículo anterior.”
c) Horas Especiales para las Notificaciones. Artículo 708: “Para practicar notificaciones en
estos juicios serán hábiles las horas comprendidas entre las seis y las veinte horas de todos
los días del año.”
En la audiencia el demandado opone las excepciones dilatorias y perentorias de una sola vez.
Artículo 711 inciso 1°: “En la audiencia de contestación el demandado deberá oponer las
excepciones dilatorias y perentorias que pueda hacer valer en contra de la demanda.”
El 711 inciso 2° dice, después de oír, y parte de la base de que es oral el juicio: “El tribunal
después de oír al demandado llamará a las partes a avenimiento y producido éste, se
consignará en un acta.”
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Si la recibe a prueba: “...fijará los puntos sobre los cuales debe recaer y señalará una
audiencia próxima para recibirla.”
La resolución que recibe la causa a prueba se notifica por cédula y es inapelable., así solo
es reponible, sin apelación subsidiaria. Artículo 715 inciso 2°: “La resolución que reciba la
causa a prueba es inapelable.” El hecho de que sea inapelable, solo se refiere a la apelación
subsidiaria que establece el artículo 319, pero siempre puede presentarse el Recurso de
Reposición en contra de la resolución que recibe la causa a prueba.
Para rendir prueba en general el artículo 714 dice: “La práctica de toda diligencia
probatoria deberá solicitarse en la audiencia de contestación so pena de no ser admitida
después, sin perjuicio de que el tribunal pueda de oficio, para mejor resolver, en cualquier
estado de la causa, decretar todas las diligencias y actuaciones conducentes a la
comprobación de los hechos discutidos, debiendo emplear para ello el mayor celo posible.”
Los medios probatorios de que puede utilizarse son los mismos que los que se utilizan en el
Juicio Ordinario de Mayor Cuantía. Es la regla general.
1. - En la Prueba Instrumental. Artículo 714 inciso 2°: “Los instrumentos sólo podrán
presentarse conjuntamente con la demanda o en las audiencias de contestación o de
prueba y las partes deberán formular las observaciones y las impugnaciones que procedan
en la audiencia en que se acompañen o en la inmediatamente siguiente.”
Este inciso nos señala 3 oportunidades para presentar los Instrumentos, para el demandante:
b) En la Audiencia de Contestación.
b) En la Audiencia de Prueba.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Hay 2 oportunidades:
Inciso 3°. Los incidentes a que den lugar las observaciones e impugnaciones deberán
tramitarse y probarse al mismo tiempo que la cuestión principal. Los que se
formulen en la audiencia de prueba se deberán probar en esa misma audiencia salvo
que el tribunal por motivos fundados fije una nueva audiencia para ello.
Estos incidentes deben tramitarse y probarse junto con la cuestión principal. Salvo,
aquellos incidentes que se formulen en la Audiencia de Prueba, los que se deberá
probar en la misma audiencia. Salvo, que el tribunal fije una nueva audiencia
especial, solo para los efectos de tramitar y probar las impugnaciones de instrumentos.
2. - Prueba Testimonial. Artículo 716: “Si las partes desean rendir prueba testimonial,
deberán, en la audiencia de contestación o dentro de los tres días siguientes a la
notificación de la resolución que reciba la causa a prueba, hacer anotar en el proceso el
nombre, profesión u oficio y domicilio de los testigos que ofrezcan presentar y si los
testigos deben o no ser citados por el tribunal. En la audiencia indicada el juez hará saber
a las partes estas circunstancias.”
Oportunidad. Hay 2:
a) En la Audiencia de Contestación.
Respecto de los Testigos. Como veíamos se debe individualizar lo mismo que en cualquier
lista. Si queremos que se citen Judicialmente deberemos pedirlo en el momento en que se
pida la prueba.
¿Cuántos testigos pueden declarar?. Inciso 2° del artículo 716: “Sólo podrán declarar
cuatro testigos por cada parte sobre cada uno de los puntos de prueba que fije el juez.”
Solo cuatro por cada parte sobre cada punto de prueba. Así, si hay 3 puntos de prueba,
serán 12 testigos por cada parte, y en general serían 24 por las 2 partes.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Los inhabilitados: “Las inhabilidades que se hagan valer en contra de los testigos no
obstan a su examen, pero el tribunal podrá desechar de oficio a los que, según su criterio,
aparezcan notoriamente inhábiles.” No obsta a que sean examinados.
Oportunidad. Están limitadas, en el artículo 718: “La confesión judicial de las partes podrá
pedirse por una sola vez en el juicio y deberá solicitarse en la audiencia de contestación.
También podrá pedirse, en la audiencia de prueba, siempre que se encuentre presente la
persona que deba declarar.” Solo se puede pedir por una sola vez no habla de instancias, y
se diferencia en que en el Juicio Ordinario, se puede pedir por 2 veces en primera instancia y
1 vez en segunda instancia.
b) En la Audiencia de Prueba. Pero tiene una condición: que el absolvente esté presente.
El absolvente será una de las partes. Si no está presente no se puede pedir la confesión
judicial en la audiencia de prueba. La recomendación será que se pida siempre en la
audiencia de contestación.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
preguntas.
En este caso, el pliego debe presentarse junto con la solicitud, obvio. Porque no
sabemos si el tribunal va a citar a otra audiencia distinta. Lo más seguro es que no lo
haga.
4. - Informe de Peritos. Artículo 720 habla del Informe de Peritos. No dice mucho.
1.- ¿Hay audiencia de designación de peritos?. No se aplica el artículo 414, porque el artículo
720 establece que el juez nombrará de oficio a los peritos, los que actuarán gratuitamente:
“Siempre que el tribunal decrete informe de peritos designará preferentemente para el
cargo al empleado público, municipal o de institución semifiscal que estime competente,
quien estará obligado a desempeñarlo gratuitamente.”
3.- ¿Cuándo se pide el informe pericial?. Se aplica plenamente el artículo 714, es decir, en la
Audiencia de Contestación.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
4.- ¿Se puede dejar sin efecto el informe, pidiendo la consignación?. No olvidemos que el
que había pedido el informe pericial debe consignar los gastos y honorarios del perito en el
plazo de 10 días y si no lo hace se tiene por desistida la diligencia. En este juicio, no hay
necesidad, porque el tribunal es quien los pide y, además, el peritaje es gratuito. Ahora si se
nombra otra persona que no son los del 720, podría aplicarse la consignación.
5. - Diligencias probatorias fuera del Despacho del tribunal. Artículo 719, y puede proceder
de Oficio o con la notificación de las partes: “Cuando hayan de practicarse diligencias
probatorias fuera de la sala de despacho, podrá el tribunal proceder por sí solo o con
notificación de las partes, según lo estime conveniente.”
6. - Actas. Artículo 721 inciso 1°: “De todo lo obrado en la primera audiencia y en las demás
que se celebren, se levantará acta firmada por el juez, las partes asistentes, los testigos que
hayan declarado y el secretario, si lo hay, o en defecto de éste, un ministro de fe o una
persona que, en calidad de actuario, nombre el tribunal.”
Esta disposición no es nueva, ya que de toda actuación judicial debe levantarse un acta.
Principio que se encuentra regulado en el artículo 61:
El artículo 721 está de más, ya que si no estuviera, se aplicaría igualmente el artículo 61 del
Código de Procedimiento Civil.
7. - Citación para Oír Sentencia. Los artículos 722 y 715 establecen las normas de esta materia.
Artículo 722. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 715, el tribunal citará a las
partes para oír sentencia y la dictará dentro de los sesenta días contados desde la celebración de la
audiencia de contestación, salvo que lo impidan circunstancias insuperables, de las cuales dejará
constancia en la sentencia y de ello dará cuenta oportunamente en los estados mensuales a que se
refiere el artículo 586 N 4 del Código Orgánico de Tribunales.
Terminada la audiencia de prueba, el tribunal deberá citar a las partes a oír sentencia.
Plazo para dictar sentencia. El artículo 715, dice que es de 8 días. Lo que pasa es que el
artículo 722, le da al tribunal un plazo limite de 60 días desde la audiencia de contestación o
en rebeldía del demandado. Por eso dice el artículo 722 sin perjuicio del 715. No quiere el
legislador que el juicio dure más de 60 días contados desde la celebración de la audiencia de
contestación:
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60 días
Audiencia de Contestación ----------------------------------------------------------- Sentencia Definitiva
¡
Se cita a oír sentencia
Día 55
Si sumamos el plazo para dictar sentencia desde el día que se citó serían 63 días. Eso es lo
que no quiere el legislador, porque solo le da 60 días. Esto quiere decir que el plazo de 8
días podría ser menos según sea el caso. En nuestro ejemplo, el plazo para dictar sentencia
es de 5 días. Pero nunca sería más, porque solo tiene un plazo de 8 días.
1.- La Parte Expositiva está en los números 1 y 2. La Parte Considerativa está en los números
3 y 4. La Parte Resolutiva, está en el numero 5.
2.- Se permite al tribunal de que si acoge una excepción dilatoria, se puede abstener de
pronunciarse sobre la cuestión principal.
3.- Se deja copia en el Libro de Sentencias. Este libro está en todos los juicios.
4.- En contra de la sentencia proceden todos los recursos que proceden en contra de las
sentencias definitivas.
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Juicio Ejecutivo
En su momento estudiamos que la jurisdicción se conformaba por tres momentos o
etapas, artículos 73 de la Constitución y 1 del Código Orgánico de tribunales. Estas son:
1. - Etapa de Conocimiento.
2. - Etapa de Juzgamiento.
Artículo 237. Las sentencias que ordenen prestaciones de dar, hacer o no hacer, y
cuyo cumplimiento se solicite después de vencido el plazo de un año, concedido en el artículo 233, se
sujetarán a los trámites del juicio ejecutivo.
Se aplicará también este procedimiento cuando se solicite el cumplimiento del fallo
ante otro tribunal distinto del indicado en el artículo 233.
b) Constitutivos. Aquellas que tiene por objeto constituir una situación jurídica nueva,
inexistente hasta ese momento. Ejemplo los juicios de nulidad de matrimonio.
2. - Procedimientos Ejecutivos. Estos últimos, son materia de nuestro estudio el presente año.
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Objetivo
Clasificaciones
b) Los Procedimientos Especiales o Extraordinarios. Se aplican cuando una ley especial los
establece. Ejemplo Juicio ejecutivo de cobro del mutuo hipotecario.
2. - En cuanto a su cuantía:
Ahora, las clasificaciones que nosotros vamos a estudiar son las siguientes:
c) Notificación. Puede ser por cédula al apoderado de la parte vencida más la carta certificada
correspondiente tanto al apoderado como a la parte(artículo 48) y personalmente a los
terceros que hayan sido condenados.
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e) Cumplimiento y Apremio. Artículo 235. Es diferente del procedimiento del juicio ejecutivo:
las causales de excepción son más restringidas, las excepciones deben fundarse en
antecedentes escritos con las excepciones ya dichas. Además, la oposición del vencido puede
ser rechazada de plano. Otra diferencia, es en cuanto al plazo que tiene la parte para
oponerse, ya que en el procedimiento de juicio ejecutivo, no se amplio para hacer
notificaciones fuera del tribunal.
2. - Procedimiento o Juicio ejecutivo. Artículos 114 Código Orgánico de Tribunales y 232 Código de
Procedimiento Civil. Persigue el cumplimiento forzado de la obligación y consecuentemente la
ejecución de la resolución judicial en la cual consta la obligación.
5. - Procedimientos ejecutivos especiales para determinadas resoluciones. Son aquellas que regulan
materias especificas. Ejemplos:
b) Prenda Agraria.
a) Fuerza resolución.
i) Tratados.
ii) Reciprocidad.
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El Juicio Ejecutivo tiene por objeto el cumplimiento de una obligación que puede
estar contenida en una sentencia, en cuyo caso el juicio ejecutivo, nos permitirá cumplir con la
Acción de Cosa Juzgada o esa obligación puede encontrarse en cualquier otro Instrumento que la
ley considere como Titulo Ejecutivo.
En este ultimo caso, no está satisfaciendo un cumplimiento de una sentencia, sino que
el hecho de ejecutar una obligación.
1. - Es de Aplicación General. No obstante, ser un Juicio especial, por encontrarse en el Libro III. Es
especial con relación al Juicio Ordinario, pero es general en relación con otros juicios ejecutivos.
En la legislación existen otros juicios ejecutivos, y salvo norma expresa, contenidas en algún
Juicio Ejecutivo especial, se aplicarán siempre las normas del Juicio Ejecutivo por
Obligación de Dar. Por ejemplo, lo encontramos en la Ley General de Bancos, la que
establece un procedimiento ejecutivo especial, y que regula ciertas materias y en otras
materias se remite al Juicio Ejecutivo por Obligación de Dar. Lo mismo sucede en las leyes
de Prendas especiales, cuando se trata de la ejecución de las prendas.
Todo el Juicio Ejecutivo está estructurado para el cumplimiento forzado de las obligaciones.
El titulo ejecutivo contiene una obligación que es indubitada que significa que no es
discutible, no se discute su existencia. La obligación puede ser de dar, hacer o no hacer.
En principio, si no hay titulo ejecutivo no hay Juicio Ejecutivo. En principio porque pude
que haya un germen de titulo ejecutivo y completarlo, o no podríamos tener nada y crearlo.
4. - Los medios de defensa del ejecutado son Limitados. Lo es en los siguientes aspectos:
a) Las Excepciones son Taxativas. Están enumeradas en el artículo 464, y solo puede oponer
aquellas que señala el artículo 464 y no otras. Pero a pesar de que es taxativo, el N° 7° es
un “cajón de sastre”, ya que caben muchas situaciones y es este numero el que amplía las
excepciones. Ahora si comparamos estas excepciones con las excepciones del Juicio
Ejecutivo en la Ley General de Bancos, solo son 3 (pago, prescripción y la de no empecerle
el titulo).
b) El escrito de excepciones es eminentemente formal. Hay que cumplir una serie de requisitos
que son copulativos, y si se omite alguno de ellos, las excepciones serán declaradas
Inadmisibles, según lo dispone el artículo 466 inciso final.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
d) Todas las apelaciones del ejecutado, se conceden en el solo Efecto Devolutivo. Esto quiere
decir que en ningún caso se suspende el juicio ejecutivo.
La doctrina española, sostiene que no es un juicio propiamente tal y dice que solo es un
Procedimiento Administrativo de Ejecución, llevado ante un juez, y solo si hay Excepciones,
hay controversia. La controversia versará sobre las excepciones. Resueltas las excepciones,
si son rechazadas se seguirá con el procedimiento de ejecución.
Tal es así, que uno de los efectos de la presentación de excepciones, solo se puede llegar al
embargo, pero no se puede rematar, mientras no se resuelva el conflicto.
6. - Se aplican al Juicio Ejecutivo las normas Comunes a Todo Procedimiento del Libro I, y
supletoriamente las normas del Juicio Ordinario del Libro II. Claramente se ve en las normas
probatorias. En el juicio ejecutivo no hay forma de cómo se verá la prueba o de cómo se rindan.
Clasificación
2. - Dependiendo de la Cuantía.
b) Juicio Ejecutivo de Aplicación Especial. Son los Juicios Ejecutivos por obligación de
Hacer y no hacer. Además, de otros especiales que están en leyes especiales.
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1. - Cuaderno Ejecutivo.
2. - Cuaderno de Premio.
Ninguno de estos cuadernos puede faltar en el Juicio Ejecutivo. Si faltan no hay Juicio
Ejecutivo y hay que reconstituirlo.
Cuaderno Ejecutivo
9. - La Sentencia.
10. - La Apelación.
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Cuaderno de Apremio
Otros Cuadernos
1. - Cuadernos de Tercerías. Las tercerías son el modo en que los terceros pueden reclamar derechos
en el Juicio Ejecutivo. Hay 4, Dominio, Posesión, Prelación y Pago.
2. - Cuadernos de Incidentes. No olvidemos que los incidentes pueden ser sin previo y especial
pronunciamiento que no suspenden el curso de juicio y se tramitan en forma separada.
Para que exista un Juicio Ejecutivo por Obligación de Dar deben darse 4 presupuestos
copulativos:
1. - Un Titulo Ejecutivo
Títulos Ejecutivos
El artículo 434° del Código de Procedimiento Civil dice: “El juicio ejecutivo tiene
lugar en las obligaciones de dar cuando para reclamar su cumplimiento se hace valer alguno de los
siguientes títulos:”
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Características
1. - Solo puede ser creado por ley. No pueden las partes crear un titulo ejecutivo, ni el tribunal
tampoco, si la ley no le da la fuerza necesaria para ser titulo ejecutivo no lo es.
2. - Es eminentemente Formal. Debe cumplir con las formalidades que establece la ley. Los títulos
más comunes, por ejemplo, es el Cheque y este cheque es un documento formal. El artículo 13
del D.F.L. 707 establece los requisitos del cheque. Si se omite los requisitos no es cheque y, por
consiguiente, no será titulo ejecutivo y se puede oponer una excepción del N° 7° del 464 que dice:
“La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho
título tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relación al demandado”.
3. - El titulo debe contener una Obligación. En este caso la obligación debe ser da dar. Es el
instrumento necesario para cualquier juicio ejecutivo. Si no contiene una obligación, no es titulo.
4. - Es autónomo. Significa que el título ejecutivo, debe reunir todos los requisitos necesarios para el
ejercicio de la acción, o sea, los requisitos legales. Excepcionalmente, se admite la yuxtaposición
de títulos ejecutivos.
En cuanto a este punto existen dos teorías doctrinales, en primer lugar aquella que indica
que el título ejecutivo es autónomo, por tanto, debe bastarse así mismo para que el juez
pueda pronunciarse sobre la acción ejecutiva, y la segunda que admite el título ejecutivo sea
complementario con otro documento, sea ejecutivo o no.
a) Existencia de un título ejecutivo que no reúna todos los requisitos legales, el cual se
complementa con otro que puede tener o no la fuerza ejecutiva. Un título ejecutivo
primario o complementario.
a) Del título ejecutivo deben emanar todos los elementos que constituyen el título, pero
no está obligado a analizar antecedentes complementarios.
b) Según el artículo 441 del Código de Procedimiento Civil , el juez debe examinar el
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d) Los títulos ejecutivos solo los establece el legislador y si éste, además, autoriza que se
tengan en consideración elementos ajenos al título, es porque en los demás casos no
los autoriza.
b) Si bien el art. 441 del Código de Procedimiento Civil al juez a examinar el título con
relación a la exigibilidad y liquidez lo obliga a revisar instrumentos que se encuentran
fuera del título.
Dentro de esta teoría, se permite la yuxtaposición pero sólo cuando ambos instrumentales
son títulos ejecutivos.
5. - Perfecto. Debe contener todos los requisitos legales necesarios para que contenga su fuerza
ejecutiva. Estas son:
ii) Título ejecutivo. Perfecto que contiene los requisitos que la ley exige y la obligación
de dar. Es creado por ley y es solemne.
Clasificación
1. - Títulos Ejecutivos Perfectos o Completos. Es aquel documento creado por la ley, que permite
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Las Gestión preparatoria de la vía ejecutiva, no solo sirve para completar un titulo
ejecutivo, sino que también sirven para crear un titulo ejecutivo cuando no tenemos nada.
Así se suele clasificar a los títulos perfectos. La verdad es que para que sea titulo
ejecutivo debe ser perfecto, porque si es incompleto, deberemos realizar una gestión previa para poder
establecer o crear el titulo ejecutivo. Pero esta clasificación se realiza porque el artículo 434 contiene
títulos ejecutivos que son Perfectos y títulos ejecutivos que son Imperfectos.
Requisitos
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Artículo 174 (197). Se entenderá firme o ejecutoriada una resolución desde que se
haya notificado a las partes, si no procede recurso alguno en contra de ella; y, en caso contrario,
desde que se notifique el decreto que la mande cumplir, una vez que terminen los recursos deducidos, o
desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para la interposición de dichos recursos, sin
que se hayan hecho valer por las partes. En este último caso tratándose de sentencias definitivas,
certificará el hecho el secretario del tribunal a continuación del fallo, el cual se considerará firme
desde este momento, sin más trámites.
El artículo 174 establece que hay que hacer como primera distinción:
b) Pero si los recursos se interpusieron en tiempo y forma, la sentencia se entiende firme desde
que fallados o extinguidos los recursos vuelven los autos al tribunal de primera instancia y
se estampa el “cúmplase”, y se notifica esta cúmplase a las partes
Debemos aclarar primero que nada que las sentencias que causan ejecutoria pueden
cumplirse, aunque existan pendientes otros recursos. Pero la pregunta es si caso constituyen titulo
ejecutivo. Por ejemplo, pasó el año y no podemos ejecutarla por el procedimiento Con Citación, solo
nos queda hincar un Juicio Ejecutivo.
Pero el ganancioso tiene un camino mucho más expedito, rápido, breve, que es “el
cumplimiento incidental del fallo”; este procedimiento es en el fondo, un procedimiento ejecutivo
especial particularmente concentrado, que está regulado por los artículos 233° y siguientes del Código
de Procedimiento Civil, y que técnicamente es un incidente que se tramita con posterioridad a la
ejecutoria o causa de ejecutoria de la respectiva sentencia.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Ahora, vimos que la fuerza ejecutiva solo la puede otorgar la ley, y en este caso,
primero que nada debemos advertir donde se le da fuerza obligatoria a las sentencias que causa
ejecutoria. Esta fuerza ejecutiva existe en el artículo 231, el que le da fuerza ejecutiva a la sentencia
definitiva o interlocutoria que causa ejecutoria.
Artículo 232 (238). Siempre que la ejecución de una sentencia definitiva haga
necesaria la iniciación de un nuevo juicio, podrá éste deducirse ante el tribunal que menciona el
inciso 1 del artículo 231, o ante el que sea competente en conformidad a los principios generales
establecidos por la ley, a elección de la parte que haya obtenido en el pleito.
Artículo 237. Las sentencias que ordenen prestaciones de dar, hacer o no hacer, y
cuyo cumplimiento se solicite después de vencido el plazo de un año, concedido en el artículo 233, se
sujetarán a los trámites del juicio ejecutivo.
Es importante tener presente dos reglas de competencia, que son las que están en los
artículos 232° del Código de Procedimiento Civil y 114° del Código Orgánico de Tribunales; en virtud
de estas dos reglas, cuando el acreedor premunido de una sentencia firme o ejecutoriada inicia un juicio
ejecutivo autónomo, tiene dos posibles tribunales competentes a su elección: el tribunal que dictó la
sentencia en primera o en única instancia, o el tribunal que corresponda de acuerdo a las reglas
generales. En este caso hay claramente una situación de competencia preventiva, esto es, la existencia
de dos o más tribunales competentes a elección del acreedor.
Ahora, obviamente que esta solución genera problemas, porque puede que el Juicio
Ejecutivo esté en el remate o ya se hayan rematado los bienes y se revoca la sentencia que es titulo
ejecutivo por el N° 7°....que pasa ahí...hay vacío. Por ello, es necesario interponer una excepción, la que
sea prudente para tratar de esperar que se falle la apelación. Incluso se puede alegar que el titulo no es
indubitado porque aun se discute la obligación principal.
Por otro lado se puede pedir la Reserva de Excepciones, alegar que no se tiene la
forma de probar una determinada excepción de esa sentencia, y para ello el ejecutante debe rendir una
fianza de resulta, se puede pedir una orden de no innovar, hay una serie de defensas,
Hay 2 casos que vimos cuando estudiamos la Ejecución de las resoluciones judiciales
sque es importante recordar:
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1. - El Fisco, por mandato expreso de la ley, no es sujeto posible de ejecución, o sea, respecto al Fisco
si se dicta una sentencia condenatoria no es posible iniciar en su contra juicio ejecutivo, ni
tampoco cumplimiento incidental del fallo. La sentencia que condena al Fisco a una determinada
prestación, se cumple mediante la dictación del correspondiente decreto supremo por el Ministerio
de Hacienda, y si el ministro de Hacienda no lo dicta se pone en situación de ilegalidad e
inconstitucionalidad y rebeldía, con todas las consecuencias políticas que esto pueda acarrear. Esta
característica respecto del Fisco, se ha ido expandiendo respecto de otras instituciones, y así
encontramos algunas leyes orgánicas que no permiten el juicio ejecutivo en contra de la respectiva
institución.
2. - El cumplimiento de sentencias dictadas por árbitros (situación que se encuentra regulada en los
artículo 635 en relación con el artículo 643 Código de Procedimiento Civil): la regla general es
que para la ejecución de un sentencia arbitral, se puede acudir al mismo árbitro que la dictó con tal
que su plazo no se encuentre vencido; sin embargo, si el cumplimiento de la sentencia exige un
procedimiento de apremio u otras medidas compulsivas, o si afecta a terceros que no sean parte
del compromiso, se debe concurrir a la justicia ordinaria. Esta norma es aplicable ya sea que se
recurra al cumplimiento incidental del fallo o que se recurra a procedimiento autónomo.
Puede darse la situación de que tengamos la copia de la sentencia que nos notificaron
por cédula, además puede que el secretario del tribunal emita otra copia de sentencia y no olvidemos
que existe un libro copiador de sentencias. Ahora ¿cuál de todas ellas es el titulo ejecutivo?. Debemos
concluir que la copia de la sentencia, sea ésta, la que tenemos porque nos notificaron o porque la
expidió el secretario son copias que permiten ejecutar.
Cuando se hace una escritura pública, como dijimos queda copia de ella en el
Protocolo del Notario. ¿La Escritura Pública original, constituye titulo ejecutivo?. La matriz, no
constituye titulo ejecutivo, porque el 434 dice la copia autorizada, no dice ni original ni matriz.
La copia debe ser autorizada en la forma que la ley establece que su forma está en el
Código Orgánico de Tribunales.
Además, constituye titulo ejecutivo la copia autorizada emanada del Cónsul y del
Embajador. El Código de Procedimiento Civil exige que sea una Copia Autorizada, no pide que sea
una copia otorgada exclusivamente por el notario.
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También puede otorgarla el Oficial del Registro Civil, en aquellos lugares donde no
exista un notario.
Hay que tener presente que el Acta de Conciliación tiene el carácter de Sentencia
Definitiva Ejecutoriada, así, cae dentro del N° 1° del artículo 434. Pero no el acta de avenimiento y es
por ello que se requiere un numero especial.
Requisitos
1. - Pasada ante tribunal competente. Debe ser presentada el avenimiento al tribunal que conoce de
la causa, y el acta debe ser Aprobada por el juez.
2. - Debe encontrarse Autorizada. La ley dice que sea un Ministro de fe que normalmente será:
a) El Secretario.
b) Un Notario.
c) Dos Testigos de Actuación. Son los llamados Testigos Instrumentales. Otro caso de estos
testigos de actuación lo encontramos en los Juicio Arbitrales. Por ejemplo, en los juicios ante
árbitros de derecho, en el artículo 632, dice que toda la sustanciación del proceso se hará
ante un ministro de fe autorizado y ese ministro de fe será quien autorice el acta de
avenimiento. Pero el artículo 639, del arbitro arbitrador, no está obligado a nombrar un
ministro de fe, puede pero también si no quiere no. Pero si no lo nombra, deberá ser
autorizada por 2 testigos de Actuación. Esto lo ratifica el artículo 640°.
Los instrumentos privados que pueden ser títulos ejecutivos perfectos sin necesidad de
preparación son: las letras, pagarés y cheques.
Por regla general, sabemos que los Instrumento Privados no tiene fuerza obligatoria y
para que la tengan es necesario que sea reconocidos o mandados tener por reconocidos. Por lo tanto,
bajo esa premisa, inicialmente un Instrumento Privado no puede ser Titulo Ejecutivo perfecto porque no
goza la presunción de autenticidad.
Sin embargo, señala el inciso 2° del N° 4° del 434 que se tendrá por válidos ciertos
instrumentos privados mercantiles que si puede ser Títulos Ejecutivos Perfectos, que son 2 casos,
según el inciso 2°: “Sin embargo, no será necesario este reconocimiento respecto del aceptante de una
letra de cambio o suscriptor de un pagaré que no hayan puesto tacha de falsedad a su firma al tiempo
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de protestarse el documento por falta de pago, siempre que el protesto haya sido personal, ni respecto
de cualquiera de los obligados al pago de una letra de cambio, pagaré o cheque, cuando, puesto el
protesto en su conocimiento por notificación judicial, no alegue tampoco en ese mismo acto o dentro
de tercero día tacha de falsedad.”
Primer Caso
1. - Letra de Cambio.
2. - El Pagaré.
Artículo 69. En los protestos por falta de pago, el aviso se entregará en el lugar
donde aquél debe efectuarse, y en el primero o en el segundo día hábil siguiente que no fuere sábado,
al vencimiento de la letra o del vencimiento del plazo fijado en el artículo 49, si ella fuere a la vista.
El requerimiento se practicará en el día hábil que siga al de la entrega del aviso.
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Ahora, el protesto, debe ser por Falta de Pago, y solo respecto del Aceptante o
Suscriptor.
Entonces, para que el Pagaré o la Letra de Cambio sea un Titulo Ejecutivo Perfecto,
será necesario que se cumplan los siguientes requisitos copulativamente:
El Cheque no cae dentro de esta situación, porque el protesto del Cheque es Bancario,
quizá la falta de pago sea, pero el protesto es Bancario, y nunca es Personal el protesto bancario. Los
Bancos nunca citan al girador, y lo protestas así no más sin citación del girador. Es una gestión interna
del banco y no van a estar citando al girador...
Jurisprudencia
El artículo 434 del Código de Procedimiento Civil otorga mérito ejecutivo a los
pagarés protestados por falta de pago siempre que concurran, además, las otras condiciones que allí se
establecen, pero no concede dicho mérito a las fotocopias o copias autorizadas de ellos, como sucede
con otros títulos. Si la ley, única que puede otorgar mérito ejecutivo a un documentos no le permitió, o
mejor, no contempló esa posibilidad, ha sido porque un solo documento mercantil podría convertirse en
un número infinito de títulos ejecutivos, tantos cuantas copias autorizadas se lograren (Corte Suprema,
sentencia de 17 de junio de 2003, Rol Nº 2.144-02)
Segundo Caso
1. - Letras de Cambio.
2. - Pagaré.
3. - Cheque.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
3. - Haya sido autorizada por un Notario Público u Oficial del Registro Civil, en las comunas
donde no haya notario.
5. – Artículo 434° N° 7°. Cualquier otro título a que las leyes den fuerza ejecutiva.
Hay otros títulos ejecutivos perfectos que están en otras leyes, por ejemplo:
3. - Las Actas suscritas ante el Inspector del Trabajo, en que se deje constancia de la existencia de una
obligación, por parte del empleador.
6. - El Recibo de Cobro de estos gastos comunes firmados por el Administrador. Ley 19.587.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
5. - Avaluación. Aquí se está Supliendo las imperfecciones de un titulo con existencia incompleta.
El N° 5° del 434 dice: “Confesión judicial.” Por si sola constituye titulo ejecutivo, y
se crea un titulo ejecutivo que no existe.
Artículo 435 (457). Si, en caso de no tener el acreedor título ejecutivo, quiere
preparar la ejecución por el reconocimiento de firma o por la confesión de la deuda, podrá pedir que
se cite al deudor a la presencia judicial, a fin de que practique la que corresponda de estas
diligencias.
Y, si el citado no comparece, o sólo da respuestas evasivas, se dará por reconocida la
firma o por confesada la deuda.
El artículo 435, nos dice que la diligencia de reconocimiento de firma, y/o confesión
judicial se pueden pedir:
1. - En forma conjunta. Basta que se reconozca la firma, para que quede preparada la vía ejecutiva,
aunque se niegue la deuda: “Reconocida la firma, quedará preparada la ejecución, aunque se
niegue la deuda.” Artículo 436.
2. - En forma separada.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Tramitación
Esto se pide, bajo los apercibimientos del artículo 435 inciso 2°: “Y, si el citado no
comparece, o sólo da respuestas evasivas, se dará por reconocida la firma o por confesada la deuda.”,
es decir:
2. - Si no comparece.
1. - Reconocimiento de Firma.
2. - Confesión de la Deuda.
Nada más que eso, no se pueden oponer excepciones o discutir sobre el fondo.
“Reconoce su firma, si o no; le debe tal suma a fulano, si o no”.
Ahora, lo que si podría hacerse sería incidentar sobre Aspectos de Forma, por
ejemplo, Nulidad de la Notificación, Incompetencia del Tribunal.
4. - No Comparece.
En este caso, queda Preparada la Vía Ejecutiva. El título ejecutivo será el Acta, ya
que no nos olvidemos que solo es una Actuación y uno de los requisitos de las actuaciones judiciales es
la Autorización por el Ministro de Fe. Ene general se atiende al principio formativo del procedimiento
de la Protocolización.
Situaciones Especiales
1.- Comparecencia a través de Mandatario. Si puede, siempre que el mandatario esté Expresamente
Facultado para confesar y/o reconocer firma. Si no está facultado, se entiende que no
comparece. Produce los efectos que veremos en esa situación. Si da respuestas evasivas, sus
consecuencias las veremos más adelante.
3. - Puede prestarse la declaración por escrito. Si, la jurisprudencia ha dicho que puede presentar la
declaración por escrito, durante toda la audiencia. Obviamente que no le vamos a colocar una
hora para ello.
4. - ¿Qué pasa si se citó a ambas diligencias a la vez: que reconozca la firma y confiese la deuda?
Si comparece y confiesa y reconoce la deuda, no hay problema. Pero se presentan problemas
cuando solo hace una de las dos:
Pero es importante señalar que debe pedirse como apercibimiento. Ahora, puede que
diga que pagó o que está prescrita, pero en este caso, estamos ante una Confesión
Judicial Compleja de 2° grado.
En este caso, de todas formas se debe levantar un Acta donde se deja constancia de lo
que respondió el citado.
Aquí no basta el acta, porque el acta no dice nada que confesó o reconoció la firma.
Se debe presentar un escrito al tribunal, pidiendo que califique a las respuestas como evasivas y que
tenga al citado por incurso en el apercibimiento (que ha incurrido en el apercibimiento) por haber
dado respuestas evasivas y consecuencialmente que se tenga por Preparada la Vía Ejecutiva.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
El Titulo Ejecutivo, será obviamente la Resolución del Juez que tiene por preparada
la vía ejecutiva.
Si niega todo, Fracasa la Gestión y no habrá jamás titulo ejecutivo. En este caso, el
acreedor deberá iniciar un Juicio Ordinario destinado a obtener una sentencia que declare la existencia
de la obligación y obtener un titulo ejecutivo que sería la Sentencia del Juicio Ordinario.
Existe sólo sanción, para el caso de que se niegue la firma y es verdadera, solo en los
Documentos mercantiles de letra de cambio, pagaré o cheque. En el resto de los instrumentos privados
no hay sanción y no hay peritaje tampoco.
4. – No Comparece
Se tiene por preparada la Vía Ejecutiva, es decir, se tiene por reconocida la firma o
confesada la deuda.
No puede pasar nunca, ahora, en el caso de que se pase el plazo u otras cosas, se
puede alegar entorpecimiento.
La diligencia transcurre así: luego del llamado, no hay resultado y ahí queda. Se debe
solicitar que se certifique que no se presentó el citado.
Ahora, si falta cualquiera de los requisitos que vimos para que la letra de cambio,
cheque o pagaré sean títulos ejecutivos perfectos, deberemos seguir un procedimiento de Notificación
Judicial del Protesto.
protesto en su conocimiento por notificación judicial, no alegue tampoco en ese mismo acto o dentro
de tercero día tacha de falsedad.”
Dijimos que tarándose de cheques, jamás va a existir un Protesto Personal, así que
respecto de ellos, cada vez que tengamos un cheque en que la firma del girador no haya sido autorizada
por un Notario, deberemos iniciar una Gestión Preparatoria de la Vía Ejecutiva.
Tramitación
1. - Cheque. Tratándose de la notificación judicial del cheque, se copia el acta del protesto en la
misma solicitud, no olvidar que lo que se debe notificar es el protesto.
Tribunal Competente
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
a) Letras de Cambio y Pagaré. Sigue la regla general, es decir, el tribunal del Domicilio del
Deudor. No olvidemos que es una acción mueble, y la regla general es el domicilio del
deudor, siempre que no haya Prórroga de la Competencia o Norma Especial.
Como sigue la regla general, no hay problema en que se pueda notificar por exhorto,
ya que el librador o suscriptor, puede tener varios domicilios.
b) Cheques. En el D.F.L. N° 707, dice que será competente el juez del Domicilio que el
librador o girador tenga Registrado en el Banco. Es muy importante porque si se presenta
ante un tribunal distinto, esa notificación puede ser alegada por vía de la incompetencia del
tribunal.
1.- Se da en la práctica, que una persona hace cambio de domicilio en el banco y llena las
papeletas en el banco y el banco no lo cambian inmediatamente. Y al solicitar el
domicilio al banco, da uno distinto, y en ese caso el banco estará expuesto a una
Acción Civil de Indemnización de Perjuicios.
2.- Tampoco se puede pedir que por exhorto se notifique en otro lugar, porque la
presentación debe hacerse en el tribunal del domicilio registrado en el Banco. Así que
esos exhortos no debieran ser.
Proveído
¿Cómo se Notifica?
1. - Letras de Cambio o Pagaré. Personalmente o por el artículo 44°, sigue la regla del artículo 40 del
Código de Procedimiento Civil.
2. - Cheques. El artículo 41 del D.F.L. N° 707, establece 2 clases de notificaciones: “La notificación
del protesto podrá hacerse personalmente o en la forma dispuesta en el artículo 44, inciso 2., del
Código de Procedimiento Civil. En este caso no será necesario cumplir con los requisitos
señalados en el inciso 1. de dicho artículo, ni se necesitará orden judicial para la entrega de las
copias que en él se disponen.”
a) Personalmente. Sigue la regla general del artículo 40 del Código de Procedimiento Civil.
Ahora, si lo notifico personalmente en otro lugar que no sea en el domicilio registrado en el
banco, jurisprudencialmente se ha fallado que es válido, porque no hay perjuicio, distinto en
el caso de que se notifique por el artículo 44.
b) Por el Inciso 2° del artículo 44°. Es importante, porque según el artículo 41° del D.F.L.
707, establece que NO ES NECESARIO ni las búsquedas, ni acreditar que se encuentra en
el lugar del juicio, ni su morada o donde ejerce su industria, profesión o empleo.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
1. - No Tacha. Si no lo hace, transcurridos los 3 días, se solicitará que el Secretario Certifique que el
notificado no ha tachado de falsa su firma.
a) En el Acto de la Notificación. Se debe dejar constancia de ello. Este es uno de los casos en
que se le toma el parecer al notificado, ya que por regla general el notificado no tiene nada
que decir.
En este caso, la carga de la prueba, no es para quien tachó de falsa la firma, sino que
recae en el demandante, él tiene que acreditar la autenticidad de la firma.
Normalmente pedirá que se nombre un perito en el termino probatorio del incidente.
Aunque la ley no dice expresamente que será un perito quien la autentifique, ya que en
definitiva será el tribunal, al momento de fallar el incidente, quien resuelva si es o no
falsa la firma.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
a) Que sea falsa la firma. En este caso, no-pasa, nada y no habrá titulo ejecutivo.
b) Que sea verdadera o autentica la firma. En este caso, el artículo 111 inciso 2°
dice: “Si se acreditare la autenticidad de la firma, el tribunal lo declarará así y
el documento constituirá título ejecutivo.” Es decir, se perfecciona el titulo
ejecutivo.
Pero, además, incurre en un delito, el que está establecido en el artículo 110° de la ley
18.092: “Cualquiera persona que en el acto de protesto o en la gestión preparatoria
de la vía ejecutiva tachare de falsa su firma puesta en una letra de cambio o pagaré
y resultare en definitiva que la firma es auténtica, será sancionada con las penas
indicadas en el artículo 467 del Código Penal, salvo que acredite justa causa de
error o que el título en el cual se estampó la firma es falso.” Es decir, puede
acreditar 2 cosas para poder salvarse:
En materia de Cheques, nos encontramos con el artículo 43° del D.F.L. N° 707:
“Cualquiera persona que en la gestión de notificación de un protesto de cheque tache de falsa su firma
y resultare en definitiva que dicha firma es auténtica, será sancionada con las penas que se
contemplan en el artículo 467 del Código Penal, salvo que acredite justa causa de error o que el título
en el cual se estampó la firma es falso.”
Es una disposición similar en el caso de que se tache de falsa la firma en el caso del
cheque.
Con estas dos disposiciones, una tanto en la ley 18.092 y en el D.F.L. 707, lo que se
buscó fue evitar estas tachas de falsedades, porque ocurría que para poder sacarse los cheques, pagarés
y letras de cambio, simplemente tachaban de falsa la firma, y no había titulo ni querella por giro doloso
de cheques. Bastaba con que se tachara de falsa la firma y chao. A través de estas disposiciones se evitó
que perdieran la eficacia jurídica en el mundo comercial.
Artículo 434 (456). El juicio ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de dar cuando
para reclamar su cumplimiento se hace valer alguno de los siguientes títulos:
6. Cualesquiera títulos al portador, o nominativos, legítimamente emitidos, que
representen obligaciones vencidas, y los cupones también vencidos de dichos títulos, siempre que los
cupones confronten con los títulos, y éstos, en todo caso, con los libros talonarios.
Resultando conforme la confrontación, no será obstáculo a que se despache la
ejecución la protesta de falsedad del título que en el acto haga el director o la persona que tenga la
representación del deudor, quien podrá alegar en forma la falsedad como una de las excepciones del
juicio; y
1. - Al Portador.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
2. - Nominativos.
Hablamos de:
2. - Cupones.
Debe haber una ley especial que autorice a las instituciones a emitir estos títulos, como
consecuencia de una obligación que ha contraído esta institución. Ejemplo, acciones, bonos,
Deventures.
Estos títulos pueden generar Cupones. Los cupones son comprobantes de títulos, y a
su vez, los títulos emanan de los llamados Libros Talonarios, que son libros donde están los títulos o
acciones, es decir, llenan el titulo, y se desprende del libro, igual que un cheque; y ese titulo puede tener
cupones representativos si es posible que el titulo pueda ser repartido.
Más claramente: La institución emite el título y los cupones, que son arrancados de un
libro llamado “libro talonario”; así en el documento hay 3 elementos: está el talón, el título y pueden
surgir cupones, en la medida que la obligación pueda dividirse en cuotas de igual valor.
En este caso, para que los títulos y cupones sean legítimamente emitidos, sean títulos
ejecutivos, hay que hacer una diligencia de confrontación.
Lo que se Confronta, es el Cupón, con el Titulo del cual emanan, y a su vez el Titulo
se confronta con el Libro Talonario, del cual fue desprendido.
Incluso, cualquier protesta de falsedad de los títulos, no será admitida según el inciso
2°: “Resultando conforme la confrontación, no será obstáculo a que se despache la ejecución la
protesta de falsedad del título que en el acto haga el director o la persona que tenga la representación
del deudor, quien podrá alegar en forma la falsedad como una de las excepciones del juicio.”
En este caso, la falsedad del titulo, deberá alegarse en el Juicio Ejecutivo. Los Libros
Talonarios, permanecen en la empresa, o le dan un cupón, y se debe confrontar con la información que
está en la empresa, y no será obstáculo, para que se deje preparada la vía, el hecho de que se opongan
tachas de falsedad.
Tramitación
Diligencia de Avaluación.
Habrá lugar a la avaluación en los Juicios Ejecutivos de Obligación de Dar, cuando la
obligación no sea líquida, y lo será cuando, según el artículo 438:
1. - Sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor, haciéndose su
avaluación por un perito que nombrará el tribunal.
Cuando se trate de la ejecución de una especie o cuerpo cierto que no se encuentra en poder
del deudor, y en ese caso, habrá que avaluar.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Habrá que avaluar el valor de la especie o cuerpo cierto, porque tendremos que avaluar el
valor de la especie o cuerpo cierto.
2. - Sobre un género determinado cuya avaluación pueda hacerse en la forma que establece el
número anterior.
En este caso, habrá que realizar una gestión preparatoria de avaluación, para determinar el
valor del genero. En este caso, se demanda por el valor del género. Obviamente, se
demanda una cantidad del genero.
En los casos del artículo 438 N°s 2° y 3°, que vimos, será necesario, previamente
proceder a la gestión de avaluación de la especie o genero.
El artículo 440 del Código de Procedimiento Civil señala: “La avaluación que, en
conformidad al artículo 438, se haga para determinar el monto de la ejecución, se entenderá sin
perjuicio del derecho de las partes para pedir que se aumente o disminuya.”
Para proceder a la avaluación, hay que nombrar un perito, el que es nombrado por el
tribunal derechamente. No podemos generar incidentes aquí. Nombrado el perito, se hace la
avaluación.
Sin perjuicio de ello, por el solo hecho de hacerse la avaluación, queda perfecto el
titulo ejecutivo.
Tramitación
57
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Resuelto esto, se dará lugar al Juicio Ejecutivo. Aquí siempre que se haga la
avaluación, habrá titulo ejecutivo, independientemente de los valores que se hagan en la avaluación; en
definitiva lo que se requiere es que se haga una avaluación, porque si no hay avaluación, el problema es
que la obligación no es liquida. Entonces lo que se persigue con la gestión es darle liquidez a la
obligación.
La avaluación es un peritaje.
Artículo 1377. Los títulos ejecutivos contra el difunto lo serán igualmente contra los
herederos; pero los acreedores no podrán entablar o llevar adelante la ejecución, sino pasados ocho
días después de la notificación judicial de sus títulos.
Artículo 5. (6). Si durante el juicio fallece alguna de las partes que obre por sí
misma quedará suspenso por este hecho el procedimiento, y se pondrá su estado en noticia de los
herederos para que comparezcan a hacer uso de su derecho en un plazo igual al de emplazamiento
para contestar demandas, que conceden los artículos 258 y 259.
Hay que conciliar estas 2 disposiciones: hay claramente dos situaciones distintas:
1. - El fallecimiento del deudor se produce antes de que hubiera juicio. Artículo 1.377 del Código
Civil. La pregunta es ¿qué hago si yo tenia un titulo ejecutivo en contra del causante?.
Ahora, el titulo será también en contra de los herederos, pero no podrá hacerlo efectivo en
contra de los herederos, sino hasta transcurridos 8 días, desde la notificación que se les
debe hacer a ellos. Es decir, antes de ejecutar el titulo, se les debe notificar a los herederos,
el hecho de poseer un titulo ejecutivo, el cual se pretende ejercer en contra de los herederos.
2. - El fallecimiento del deudor se produce durante el juicio. En este caso, hay que distinguir 2
situaciones:
a) Si estaba obrando por sí misma. Se suspende el juicio por este hecho y se le notificará a los
herederos de la existencia del juicio, para que comparezcan a ejercer el derecho que
corresponda en el plazo igual al de emplazamiento (15 + tabla)
b) Si está obrando por cuenta de mandatario judicial. En este caso, el artículo 7 del Código
de Procedimiento Civil, dispone que sigue hasta la ejecución de la sentencia definitiva.
Pero lo importante, es que en este caso, de mandato judicial, hay una excepción. Es
decir, en el mandato común, la muerte acarrea la extinción del mandato, pero en el
mandato judicial no se extingue es una de las grandes diferencias entre el mandato
judicial y el mandato civil.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Obligación Líquida
Significa que ésta debe ser Determinada. Estamos siempre ante una obligación de
dar, y es importante recordar que se da:
Si hay genero, habrá que avaluarlo. Solo la especie de cuerpo cierto y el dinero, se
trata de líquidas y deben ser determinadas.
1. - Si es una Especie o Cuerpo Cierto. Para que se entienda que está determinada, deberá ser de tal
manera individualizada, que no se llegue a confundir con otra especie distinta. Se debe tratar de
un solo individuo del genero.
2. - Si es una Cantidad de Dinero. Para que esté determinada, la cantidad adeudada, debe estar
absolutamente determinada en el titulo o, a lo menos, el titulo contener los datos necesarios para
determinarla a través de simples operaciones aritméticas. Artículo 438 inciso 2°: “Se entenderá
cantidad líquida, no sólo la que actualmente tenga esta calidad sino también la que pueda
liquidarse mediante simples operaciones aritméticas con sólo los datos que el mismo título
ejecutivo suministre.”
una cantidad de dinero, en definitiva, la acción ejecutiva, puede recaer sobre una obligación de dar una
especie o cuerpo cierto o una cantidad de dinero. Así el artículo 438 nos dice que la obligación puede
recaer:
1. - Sobre la especie o cuerpo cierto que se deba y que exista en poder del deudor. En este caso,
¿cuándo la obligación que recaiga sobre una especie o cuerpo cierto será liquida?.
Lo será cuando ella se encuentre en poder del deudor, a contrario sensu, cuando no se
encuentre en poder del deudor, no se podrá ejecutar.
2. - Sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor, haciéndose su
avaluación por un perito que nombrará el tribunal.
Si la especie o cuerpo cierto no está en poder del deudor, se deberá el valor de la especie o
cuerpo cierto. En definitiva se debe una cantidad de dinero. Así, cuando la especie o
cuerpo cierto no esté en poder del deudor, lo que se deberá será una cantidad determinada
de dinero, pero aun la obligación no es líquida:
Para que sea líquida, se requerirá, una gestión preparatoria de Avaluación. Si no se avalúa,
no se conocerá el valor, y si no sabemos, no vamos a saber por cuanto vamos a demandar.
3. - Sobre cantidad líquida de dinero o de un género determinado cuya avaluación pueda hacerse
en la forma que establece el número anterior. Aquí hay 2 situaciones:
a) Sobre una cantidad líquida de Dinero. En este caso, estaremos frente a una cantidad
liquida de dinero cuando la cantidad esté determinada actualmente o por lo menos, los datos
necesarios para su simple liquidación, mediante simples y rápidas operaciones aritméticas.
Inciso 4° del artículo 438: “Se entenderá cantidad líquida, no sólo la que actualmente
tenga esta calidad sino también la que pueda liquidarse mediante simples operaciones
aritméticas con sólo los datos que el mismo título ejecutivo suministre.”
OJO, los datos para poder determinar la cantidad de dinero que se debe a través de
estas operaciones, deben estar en el titulo. Si nosotros debemos recurrir a datos fuera
del titulo, entonces la obligación no es líquida. No puede recurrirse a otros datos que
no estén en el titulo.
b) Sobre un género determinado. En este caso, la obligación que recae sobre un genero
determinado no es líquida. No responde a la pregunta ¿qué vamos a dar?. Ejemplo, una
obligación de dar 100 kilos de papas. No podemos ejecutar para que nos den 100 kilos de
papas.
Deberemos demandar, para que se nos dé el valor del genero determinado. Entonces,
cuando recae sobre un genero, lo que se debe es el valor de esa cantidad determinada
del genero, en definitiva, una cantidad de dinero, pero faltará la avaluación, que
determinará el monto de lo que se debe.
2. - Moneda Extranjera. Si se puede demandar en moneda extranjera, y para ello deberemos recurrir
a las normas que establece la ley 18.010. Es decir, se solucionan por su equivalente en moneda
nacional. Así, lo expresa el artículo 438 inciso final del Código de Procedimiento Civil: “Sin
embargo, tratándose de moneda extranjera, no será necesario proceder a su avaluación, sin
perjuicio de las reglas que para su liquidación y pago se expresan en otras disposiciones de este
Código.”
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Puede darse que el pago de la obligación se haya pactado en moneda extranjera, y entonces,
el acreedor puede exigir que el pago de la obligación en moneda extranjera se haga en
moneda extranjera. Inciso final del artículo 20 de la ley 18.010: “Tratándose de
obligaciones cuyo pago se ha pactado en moneda extranjera en virtud de autorización de
la ley o del Banco Central de Chile, el acreedor podrá exigir su cumplimiento en la
moneda estipulada, o ejercer los derechos que para el deudor se originan de la
correspondiente autorización.”
3. - Unidad Reajustable. Si está pactado en una unidad reajustable, se demandará por esa unidad
reajustable, sin necesidad de avaluación previa. Pero el pago si se hará en moneda corriente,
según el valor de la unidad reajustable que corresponda.
Esto está en el artículo 25 de la ley 18.010: “En los juicios de cobro de cualquier
obligación de dinero reajustable el pago se hará en moneda corriente, liquidándose el
crédito a esa fecha, por el valor que tenga el capital reajustado según el índice pactado o
la unidad de fomento, según corresponda. Si el juicio fuere ejecutivo, no será necesaria
avaluación previa.”
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Jurisprudencia
O habiendo estado sujeta a una modalidad, esta se haya cumplido ya. Es uno de los
mismos requisitos para poder ejecutar una resolución.
La cláusula de aceleración, que tiene cierta vinculación con esta materia, son ciertas y
determinadas estipulaciones que se contienen en el título respectivo, en virtud de las cuales el acreedor
puede cobrar anticipadamente la obligación; cuando opera esta cláusula, se entiende que el plazo se ha
extinguido, y la obligación se hace actualmente exigible.
En este caso, estamos hablando de una Prescripción Extintiva, aunque está definida
en el mismo artículo que la Prescripción Adquisitiva, artículo 2.492: “La prescripción es un modo de
adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse poseído las cosas
o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los
demás requisitos legales.”
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
El plazo, por el cual se extingue una acción ejecutiva es de 3 años. Por lo tanto, el
titulo ejecutivo durará 3 años. A esto se refiere el artículo 2.515 del Código Civil: “Este tiempo es en
general de tres años para las acciones ejecutivas y de cinco para las ordinarias.”, agrega el inciso 2°:
“La acción ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres años, y convertida en ordinaria
durará solamente otros dos.”
Es decir, el tribunal tiene que hacer un examen de forma del titulo, ahora, examinará el
titulo para despachar o no el mandamiento. Ahora, examinará del titulo, la situación de que no se
encuentra prescrita, según el artículo 442: “El tribunal denegará la ejecución si el título presentado
tiene más de tres años, contados desde que la obligación se haya hecho exigible; salvo que se
compruebe la subsistencia de la acción ejecutiva por alguno de los medios que sirven para deducir
esta acción en conformidad al artículo 434.”
Ahora, si la acción ejecutiva prescribe, aun nos queda la acción ordinaria por 2 años
más, y para ello, será necesario iniciar un Juicio Sumario, en virtud del artículo 680 N° 7: “Deberá
aplicarse, además, a los siguientes casos: 7. A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a
que se hayan convertido las ejecutivas a virtud de lo dispuesto en el artículo 2515 del Código Civil;
En este caso, el asunto cambia, porque los plazos de prescripción cambian. Las
acciones que emanan de dichos títulos que son Acciones Cambiarias, tienen un plazo de prescripción de
1 año, contado desde:
1. - Letras de Cambio y Pagaré, desde el vencimiento, es decir, desde que se haya hecho exigible.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
El artículo 442, dice que puede denegar solo si el titulo tiene más de 3 años y sabemos
que las letras de cambio, pagarés o cheques, prescriben en 1 año sus acciones cambiarias. Es decir,
imaginemos que tiene 2 años; obviamente está prescrito, pero no tiene 3 años: ¿se puede?:
1. - No se Puede. Por la razón de que el tribunal dice que 3 años, y el titulo aun tiene 2, a pesar de que
está prescrito. No podría porque simplemente el artículo 442, dice que son 3 años.
Pero aun así, en el Juicio Ejecutivo, puede alegar la excepción de Prescripción de la Acción
Ejecutiva en el artículo 464 N° 17.
2. - Si se Puede. Porque la acción que emana del titulo, en este caso, es una Acción Cambiaria y no
una acción ejecutiva. Se ha sostenido que el artículo 442, lo que está estableciendo es una
Declaración de Oficio de la Prescripción, por lo tanto, como el plazo de 3 años, es la regla
general solamente, por lo que si podría negar el mandamiento, en virtud de que declararía de oficio
la prescripción.
Primero que nada hay que tener claro que la Acción Cambiaria, es una acción distinta
que la Acción Ejecutiva, porque hay varias acciones cambiarias, como la acción directa, de reembolso y
re regreso, además, las acciones cambiarias, pueden perjudicarse, en cambio la acción ejecutiva no.
Que las acciones cambiarias puedan ejecutarse a través de un Juicio Ejecutivo, es otra
cosa, que tengan un efecto parecido, son cosas totalmente distintas.
Por otro lado, se considera incluso dudosa la posibilidad de iniciar acción ordinaria,
porque la manutención de la acción ordinaria por 2 años más se refiere a la Acción Ejecutiva, no a la
Acción Cambiaria, que es una acción totalmente especial y separada de la acción ejecutiva.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
b) Cuando el cheque hubiere sido alterado con respecto a la suma o a la persona del beneficiario,
con posterioridad a la emisión;
c) Cuando el cheque hubiere sido perdido, hurtado o robado. Se observará en tales casos lo
dispuesto en el artículo 29.
Cualquier orden de no pago, dada fuera de estas causales dará origen al Giro Doloso
de Cheque. Se supone que el delito debiera consumarse cuando se comete la acción, pero es curioso,
porque el delito se consuma cuando ha transcurrido el plazo de 3 días y no se han consignado fondos
suficientes para pagar, capital, intereses más costas.
Si consignó fondos, solo se evita el delito, pero igual lo podemos ejecutar y si solo
tachó de falsa la firma, solo podremos querellarnos.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Pero buena parte de la doctrina ha sostenido que también puede iniciarse el juicio por
Gestión Preparatoria.
1.- Derechamente como cuaderno principal o ejecutivo, cuando efectivamente se puede aparejar un
título ejecutivo perfecto, y nace con la demanda ejecutiva;
2.- Puede nacer también, y en estricto rigor convertirse en principal o ejecutivo, después de una
gestión preparatoria de la vía ejecutiva exitosa, o sea, obteniéndose título ejecutivo perfecto.
El profesor discrepa y dice que solo se puede iniciar por demanda, porque dice que la
gestión preparatoria, no obliga a presentar demanda ejecutiva, podría haber gestión preparatoria y
nunca haber Juicio Ejecutivo, pero habría que ser el faraón...Pero no está condicionado el inicio del
Juicio Ejecutivo a una gestión preparatoria.
El futuro ejecutado, solo puede realizar aquellas gestiones que la ley le ha autorizado a
realizar. No puede discutir sobre el fondo, en una gestión preparatoria, por lo que está limitado a una
serie de actuaciones.
La Actuación del ejecutado, ante una Gestión Preparatoria, que se haya realizado ante
un tribunal incompetente, no constituye prórroga de la competencia. Significa que el ejecutado
conserva el derecho de reclamar u oponer la excepción de incompetencia, aun cuando en la gestión
preparatoria no la haya reclamado, por vía de incidente de nulidad por incompetencia, que netamente de
forma.
El artículo 465 inciso 1° parte segunda: “No obstará para que se deduzca la
excepción de incompetencia, el hecho de haber intervenido el demandado en las gestiones del
demandante para preparar la acción ejecutiva.” Esta es la norma expresa.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
La Demanda Ejecutiva
Es la primera actuación procesal dentro del cuaderno ejecutivo, salvo que hayan
actuaciones preparatorias previas
Requisitos
b) Sería necesario. El artículo 7 dice: “El poder para litigar se entenderá conferido
para todo el juicio en que se presente...” Este artículo habla de juicio, y en la
Gestión Preparatoria no hay juicio, y si se confiere patrocinio y poder en la gestión,
será necesario conferir patrocinio y poder nuevamente en la Demanda Ejecutiva.
4. - Artículo 438 inciso 5°: “El acreedor expresará en la demanda ejecutiva la especie o la cantidad
líquida por la cual pide el mandamiento de ejecución.”. Esto tiene que ver con la obligación, es
decir, se debe indicar que la obligación es líquida y debe indicarse determinadamente.
5. - Debe cumplir con la indicación de que concurren los 3 presupuestos de existencia del Juicio
Ejecutivo:
a) Que la obligación consta en un titulo ejecutivo perfecto o que se efectuó tal o cual gestión
preparatoria.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
1. - Si el titulo está prescrito el juez, denegará la ejecución, artículo 442. El artículo 441 dice: “El
tribunal examinará el título y despachará o denegará la ejecución, sin audiencia ni notificación
del demandado, aun cuando se haya éste apersonado en el juicio.” Y el artículo 442 dice: “El
tribunal denegará la ejecución si el título presentado tiene más de tres años, contados desde que
la obligación se haya hecho exigible”
¿Puede el tribunal denegar la ejecución por algún otro defecto en el titulo que no sea el
del artículo 442? Se discute:
a) Una posición muy minoritaria dice que el tribunal debe examinar que se cumplan los
presupuestos de existencia y si no se cumplen, el tribunal debe denegar la ejecución,
porque así lo señala el artículo 441.
b) Otra posición mayoritaria, dice que es cierto que el artículo 441 lo faculta para
examinar el titulo y denegar la ejecución, pero solo cuando el titulo está prescrito, es
decir, solo puede revisar en el titulo el hecho de que esté prescrito o tiene más de 3
años, porque solo para eso lo faculta. Siendo una norma extraordinaria, porque
implica que se decrete la prescripción de oficio, debe interpretarse en forma restrictiva.
Si el juez pudiera revisar otras cosas, estaría asumiendo implícitamente la defensa del
ejecutado, porque que pasa si no opone excepciones....
2. - Porque no cumplió con los requisitos 1, 2 y 3 del artículo 254. En relación con el artículo 256 del
Código de Procedimiento Civil: “Puede el juez de oficio no dar curso a la demanda que no
contenga las indicaciones ordenadas en los tres primeros números del artículo 254, expresando
el defecto de que adolece.”
Este examen lleva al juez a tomar una decisión sobre si despacha o no el mandamiento,
se hace sin notificación del ejecutado. Artículo 441: “sin audiencia ni notificación del demandado,
aun cuando se haya éste apersonado en el juicio.”
Si Accede a la Ejecución
En este caso el tribunal debe proveer la demanda ejecutiva y tendrá varias opciones:
“despáchese”; “despáchese mandamiento de ejecución y embargo”; “por interpuesta demanda
ejecutiva despáchese mandamiento de ejecución y embargo”
Esta resolución, es una orden que el propio tribunal se da a si mismo. Es una auto
orden. En este caso, el tribunal deberá Hacer el Mandamiento. Yo tribunal, le ordeno a usted tribunal
que despache el mandamiento.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
1. - Si opone excepciones. El mandamiento será una sentencia interlocutoria de 2° clase, porque sirve
de base para la dictación de la sentencia definitiva que va a tener que producirse, porque al haber
excepciones se produce un juicio sobre las excepciones, y ese conflicto deberá ser resuelto por una
sentencia definitiva.
El plazo para oponer excepciones, nace desde la notificación del mandamiento de ejecución
y embargo.
Bueno, la verdad es que no es tan así, y que se transforme en sentencia definitiva, lo que
pasa es que se omite la sentencia definitiva porque no hay conflicto, y si no hay conflicto no
hay sentencia definitiva que resuelva un conflicto que no existe. Ocurre que este
mandamiento adquiere para los efectos de la realización de los bienes, la fuerza de una
sentencia definitiva.
La doctrina española, es muy clara en este tema y explica algo como lo siguiente:
dicen que el Juicio Ejecutivo es un procedimiento formulario, porque está establecido en la ley, paso a
paso y que se utiliza simplemente para realizar los bienes y pagarse una obligación indubitada. Pero
cuidado, porque este procedimiento formulario que tiene una certeza de una obligación indubitada,
podría verse alterada esa certeza a través de la oposición de excepciones.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Se distinguen:
1. - Menciones que Debe contener. Son de la esencia del mandamiento y si no están no será
mandamiento.
Hay una disposición que es el artículo 450, segunda parte que es mas bien provisional: “A
falta de depositario designado por el juez, hará las veces de tal el propio deudor hasta
tanto se designe un depositario distinto.” El juez, designará en el mandamiento a la persona
de depositario, pero si no está nombrado por el juez, hará sus veces la persona del deudor.
El profesor cree que a pesar de todo no es de la esencia, pero la doctrina cree que si es de la
esencia.
4. - La designación de la especie o cuerpo cierto cuando la ejecución recae sobre una especie o
cuerpo cierto. Inciso penúltimo del artículo 443: “Si la ejecución recae sobre cuerpo cierto, ... el
mandamiento contendrá también la designación de ellos.”
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
1. - La designación de Bienes para que se haga el embargo. Artículo 443 inciso penúltimo: “Si la
ejecución...o si el acreedor en la demanda ha señalado, para que se haga el embargo, bienes que
la ley permita embargar, el mandamiento contendrá también la designación de ellos.”
¿Cuándo contendrá la designación de bienes sobre los cuales haya de recaer el embargo?.
Dependerá de que el demandante haya señalado bienes en la demanda, así lo dispone el
artículo. Si no ha señalado bienes para embargar, el mandamiento no contendrá estos
bienes. Por eso es una mención eventual.
Más adelante, veremos que si el ejecutante no designa los bienes para el embargo en la
demanda, tiene otras oportunidades para poder designar bienes. Y si no los designa el
ejecutante, los puede designar el propio deudor, o incluso el propio receptor, siguiendo un
orden que está establecido en la ley.
2. - Auxilio de la Fuerza Pública. Este auxilio se requiere para proceder al embargo, cuando hay
oposición al embargo, o fundado temor de que el ejecutado se niegue a facilitar el embargo.
A ella se refiere el artículo 443 inciso final: “Siempre que en concepto del tribunal haya
fundado temor de que el mandamiento sea desobedecido podrá solicitar, a petición de
parte, el auxilio de la fuerza pública para proceder a su ejecución.”
Siempre debe ser a petición de parte. Es muy raro que el mandamiento contenga la fuerza
pública, porque hasta ese momento no ha habido oposición y podría no haberla.
Donde si se otorga el auxilio de la fuerza pública es cuando el bien designado para embargar
es una prenda. Es decir, cuando el bien que se pretende ejecutar sea un bien prendado. Es
así, porque las leyes de prendas especiales, en algunas de ellas, no-solo autorizan el
embargo, sino que autorizan el retiro de las especies, de inmediato y ya van con la fuerza
pública.
Ahora, en base a esta resolución, el tribunal (en teoría, entendido que el mandamiento
en la practica, lo lleva al ejecutante para ser firmado por el juez y el secretario) confecciona el
Mandamiento de Ejecución y Embargo, el que debe cumplir con los requisitos del 443 y 70 del Código
de Procedimiento Civil.
1.- La resolución que recae sobre el escrito de demanda que se encuentre en el cuaderno principal.
3.- Al poner termino al juicio ni hacer imposible su continuación, solo es apelable por el ejecutado,
recurso que se concede en el solo efecto devolutivo.
a) Para otros, en cambio, no procede apelación debido a que la única manera de oponerse a la
resolución que despacha la ejecución es por medio de las excepciones del artículo 464 del
Código Procesal Penal, en este caso el numeral 7º referente a la falta de alguno de los
requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho título tenga fuerza
ejecutiva, sea absolutamente, sea con relación al demandado.
a) El demando puede pedir y obtener reposición del decreto que despachó el mandamiento de
ejecución, sin que obste a ello la circunstancia de haberse deducido excepciones con arreglo
al artículo 464.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
1.- Es una resolución que resuelve sobre el asunto sometido a su decisión, esto es la demanda
ejecutiva la cual debe tener como fundamento un documento que sea título Ejecutivo, una
obligación líquida, actualmente exigible y una acción no prescrita.
2.- Las excepciones no son la contestación a la demanda, sino que adquieren el carácter de una
prestación contra la resolución que ordena despachar el mandamiento y de la oposición se da
traslado al ejecutante, por lo tanto es similar a los recursos por esta razón y además porque:
a) Las excepciones deben interponer dentro de un plazo fatal y antiguamente solo los recursos
tenían plazos fatales.
Existen dos sentencias definitivas que recaen sobre objetos diferentes, pero que están
conectadas, existiendo una resolución funcional entre ambas.
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c) Juicio Ejecutivo.
3. - Forma del mandamiento. Deben contener todos los requisitos de una resolución judicial más los
del artículo 443 del Código de Procedimiento Civil. Las consideraciones de hecho y de derecho no
se exteriorizaron, sino que van implícitas en el análisis que hace el tribunal con ocasión del examen
del título y de la demanda. Deben ser firmadas por el juez y el secretario. Artículo 61 y 169 del
Código de Procedimiento Civil.
4. - Impugnación del mandamiento. Por el demandado solo puede ser impugnado a través de las
excepciones del artículo 464 del Código de Procedimiento Civil, atendida la claridad del artículo
441 del Código de Procedimiento Civil.
El artículo 187 del Código de Procedimiento Civil, dispone que son apelables todas las
sentencias de primera instancia, salvo en los casos en que la ley deniegue
expresamente el recurso, y es expreso aquello que esta especificado, pero también lo
que es claro, claridad que se desprende del artículo 441 del Código de Procedimiento
Civil que solo admite resolución que deniegue el mandamiento.
a) No falla un incidente, sólo resuelve una petición, por lo tanto no es auto ni sentencia
interlocutoria de primera clase.
b) No tiene por único objeto dar curso progresivo a los autos, debido a que si no se oponen
excepciones se omite la sentencia, por lo tanto cumple una función mucho más amplia que la
de un simple decreto.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Requerimiento de Pago
El requerimiento de pago, no es otra cosa que la Interpelación. Recordemos que para
que exista mora del deudor, es necesario que el acreedor haya interpelado al deudor para que pague, y si
no paga, el deudor queda en mora.
¿En virtud de qué se le hace esta interpelación al deudor?, obviamente en virtud del
mandamiento, porque es el mandamiento tiene como requisito esencial que se ordene requerir de pago
al deudor.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Se debe distinguir:
Esta posición trae algunas perniciosas consecuencias, por ejemplo, que toda la
institución de la representación del ausente no tendría valor en este Juicio
Ejecutivo. El ejecutado viaja, y deja mandatario con poder suficiente para ser
emplazado en juicio, pero resulta que el 443 N° 1° dice personalmente, y no
podía requerirse de pago al mandatario, y consecuencialmente, habría que
esperar que volviera el ejecutado, aun cuando dejó mandatario con poder
suficiente, cosa absurda.
b) Si no es Habido. Según las normas establecidas en el artículo 44, en una modalidad especial,
denominada Cédula de Espera. Se procede al requerimiento de pago, conforme a las
normas del artículo 44, lo que quiere decir, que primeramente deben acreditarse los
requisitos del artículo 44 inciso 1°, es decir:
i) Las Búsquedas.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
iv) Cédula de Espera que exprese día, hora y lugar, para que se le requiera de pago.
Aquí el receptor está citando al ejecutado, para el día, hora y lugar, que designe
para requerirlo de pago.
Si se notifica por el artículo 44, deberemos acreditar los requisitos del inciso 1°, pedir
que se notifique por 44, y luego, al momento de la notificación deberemos entregare
copia integra de la resolución y de la demanda en la cual recae, y el mandamiento,
porque el requerimiento deberemos hacerlo en el día, hora y lugar en que fije el
receptor. La notificación de la demanda, se produce en ese momento, pero el
requerimiento o el mandamiento se producirá, el día, hora y lugar que haya designado
el receptor.
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No olvidemos que el artículo 49 establece la designación del domicilio, y ésta deberá hacerse
en la primera gestión judicial, y deberá hacerla todo litigante. Si no la hace, la sanción es
que todo se le notificará por el Estado Diario.
Ahora, la designación del Domicilio, tiene un tratamiento especial, y tiene plazo: “La
designación del domicilio, exigida por el artículo 49, deberá hacerse en tal caso por el
deudor dentro de los dos días subsiguientes a la notificación, o en su primera gestión si
alguna hace antes de vencido este plazo”.
Es decir, el plazo para indicar el domicilio, es de 2 días y como los plazos del Código de
Procedimiento Civil son fatales, si no lo hace, cae en sanción.
1. - El requerimiento podría tener lugar en cualquier de los lugares hábiles para notificar
personalmente, excepto, los lugares de libre acceso público, donde se debe dejar cédula de espera.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
2. - Puede realizarse en el lugar, donde el receptor haya citado al deudor en la cédula de espera, que
generalmente será el despacho del receptor.
Si paga el capital, solo se libra de que le embarguen bienes. Incluso, puede oponer
excepciones, en el caso de que pague parcialmente. El juicio no termina mientras no pague
el total del importe del crédito, más intereses y costas. Si paga, no se libra de las costas,
según el artículo 446.
2. - No Pagar. En este caso, se procede al Embargo, y si se opone, se procede con Fuerza Pública, y
el Juicio Ejecutivo sigue adelante. No nos importa la causa del porque no paga.
El Embargo en el Mandamiento
Solo lo veremos por ahora, en razón del efecto de no pagar. Dentro de las menciones
que el mandamiento debe contener, mencionamos el embargo, artículo 443 N° 2°: “La de embargar
bienes del deudor en cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus intereses y las costas, si no paga
en el acto.”
Este N° 2° dice que los bienes deben ser suficientes. ¿Qué significa?. Esta frase que
está en el N° 2° tiene una doble connotación:
1. - Establece un Derecho. El acreedor, tiene la posibilidad de embargar todos aquellos bienes que le
permitan cubrir, el capital, más intereses y costas, o sea, los bienes que se embargan, deben
alcanzar para pagar la deuda, por lo que tiene la facultad de embargar todos los bienes
necesarios para pagar la deuda.
Así, si le embargué la bicicleta y no fue suficiente, podré seguirle embargando los patines,
los skates, etc.
2. - Establece una Limitación. No se pueden embargar bienes, más allá de lo necesario para cubrir el
capital, intereses y costas.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Podría:
2. - Oponer Resistencia. La resistencia es de tipo, por ejemplo, cerrándole la puerta, etc. El receptor
no tiene facultades para allanar.
Si el requerimiento se realiza en un lugar distinto de donde están los bienes del deudor,
inmediatamente después, el ministro de fe se desplazará al lugar donde efectivamente se encuentren sus
bienes y trabará el embargo correspondiente.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
En principio, veíamos que la designación del depositario, era una mención esencial del
mandamiento, pero con un análisis más profundo, podíamos concluir que no lo era, porque el artículo
450 inciso 1°, señala que si no se designa un depositario, siempre lo será el deudor: “A falta de
depositario designado por el juez, hará las veces de tal el propio deudor hasta tanto se designe un
depositario distinto.”
No lo serán, ni designado por el acreedor o por el juez: “No podrá recaer esta
designación en empleados o dependientes a cualquier título del tribunal ni en persona que desempeñe
el cargo de depositario en tres o más juicios seguidos ante el mismo juzgado.”
2. - Ni cualquiera otra persona que desempeñe el cargo de depositario en 3 o más juicios seguidos ante
el mismo tribunal.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
En el artículo 444 inciso final, hay una remisión al Código Penal: hay una figura en
nuestro Derecho Penal que se denomina el “Depositario Alzado”, o sea, el depositario que es infiel en el
deber de custodia que se le ha impuesto dado su calidad de tal: “La diligencia que deberá extenderse
será firmada por el ministro de fe que la practique, por el acreedor, si concurre, y por el deudor, quien,
en caso de substracción, incurrirá en la sanción prevista en el número 1. del artículo 471 del Código
Penal.”
Artículo 471. Será castigado con presidio o relegación menores en sus grados
mínimos o multa de once a veinte unidades tributarias mensuales:
1.- El dueño de una cosa mueble que la sustrajere de quien la tenga legítimamente
en su poder, con perjuicio de éste o de un tercero.
1.1. Si se le requirió de pago, dentro del territorio jurisdiccional del tribunal que lleva la
causa.
1.1.a. Si es dentro de la comuna asiento del tribunal. Artículo 459 inciso 1°: “Si el deudor
es requerido de pago en el lugar del asiento del tribunal, tendrá el término de cuatro
días útiles para oponerse a la ejecución.” Es decir, 4 días.
1.1.b.Si es fuera de la comuna asiento del tribunal. Artículo 459 inciso 2°: “Este término
se ampliará con cuatro días, si el requerimiento se hace dentro del territorio
jurisdiccional en que se ha promovido el juicio, pero fuera de la comuna del asiento
del tribunal.” Es decir, 8 días.
1.2. Si se le requirió de pago, fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que lleva la
causa.
1.2.a. Si las excepciones se oponen en el tribunal exhortado. En el primer caso, los plazos
serán los mismos que establece el artículo anterior.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
1.2.b.Si las excepciones se oponen en el tribunal exhortante. Artículo 460 inciso 1°: “En
el segundo, el ejecutado deberá formular su oposición en el plazo fatal de ocho días,
más el aumento del término de emplazamiento en conformidad a la tabla de que trata
el artículo 259.” Es decir, 8 días más la tabla.
2. - Si se le requirió de pago fuera del territorio de la república. Artículo 461: “Si se verifica el
requerimiento fuera del territorio de la República, el término para deducir oposición será el que
corresponda según la tabla a que se refiere el artículo 259, como aumento extraordinario del
plazo para contestar una demanda.”, es decir, automáticamente aplicamos la tabla. El plazo será
el que indique la tabla, y no hay 8 días más la tabla, solo hay tabla.
Pero resulta que el deudor vive en Pozo, entonces, debo requerirlo de pago, y para
ello, debe exhortar al tribunal de Pozo para que lo requiera de pago. Se le requiere de pago en Pozo.
Se le requiere de pago en la comuna de Pozo, es decir, fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que
conoce de la causa. La Comuna de Pozo, en relación con el tribunal donde presenté mi demanda
ejecutiva, es asiento del tribunal exhortado, así que lo notifiqué ahí, en Pozo, así que el plazo es de 4
días, en el caso de que decidiera oponer excepciones en Pozo que es exhortado. Si el deudor estuviere
en Huara, y ahí es requerido de pago, y decidiera oponer excepciones en el tribunal de Pozo, que es
exhortado, el plazo sería de 8 días, porque se aplica la misma regla que en el artículo 459, según el
artículo 460.
Pero podría oponer las excepciones en el tribunal exhortante, en cuyo caso, tendría el
plazo de 8 días más la tabla, y ahí nos daría lo mismo la comuna donde fue requerido de pago, porque
siempre sería de 8 días más la tabla.
Según el artículo 462 inciso 2°, el ministro de fe tiene una obligación: “Si el
requerimiento se verifica dentro de la República, el ministro de fe hará saber al deudor, en el mismo
acto, el término que la ley concede para deducir la oposición, y dejará testimonio de este aviso en la
diligencia. La omisión del ministro de fe le hará responsable de los perjuicios que puedan resultar,
pero no invalidará el requerimiento.”
El artículo 463 está de más: “Los términos que se expresan en los cuatro artículos
anteriores son fatales.”
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
1. - Todas las Excepciones debe oponerse en un mismo escrito. Así parte el artículo 465: “Todas las
excepciones deberán oponerse en un mismo escrito...”
2. - Solo pueden oponerse las excepciones del artículo 464. La enumeración del artículo 464 es
Taxativa, no se pueden oponer otras excepciones.
Si el fundamento que usamos como titulo ejecutivo es la sentencia, entonces tiene lugar lo
que establece el artículo 237 inciso final: “En los juicios a que dé lugar la ejecución de las
resoluciones a que se refiere este artículo, no se admitirá ninguna excepción que haya
podido oponerse en el juicio anterior.”
Es decir, cuando se trata de sentencias que ordenen prestaciones de dar, hacer o no hacer,
que se quieran hacer valer luego de 1 año, en estos casos no podrá oponerse ninguna
excepción, en el Juicio Ejecutivo, que se haya podido oponer en el juicio en que se dictó la
sentencia. Si no se opuso, precluyó el momento, y si ya se opuso, hay cosa juzgada.
3. - Deben expresarse con claridad y precisión los Hechos en que se funda la excepción. No basta
que se diga que se va a oponer tal o cual excepción, no, es necesario fundarla claramente en los
hechos, con precisión y claridad. Así lo dispone el artículo 465: “...expresándose con claridad y
precisión los hechos...”
4. - Deben indicarse los Medios de Prueba, de que piensa valerse el ejecutado para acreditar los
fundamentos de hecho de la excepción. Así o expresa el artículo 465: “...y los medios de prueba
de que el deudor intente valerse para acreditarlas.”
Todos estos requisitos son copulativos y no puede faltar ninguno y deben cumplirse al
momento de oponerse las excepciones, no basta con que se vayan cumpliendo por etapas, es decir, no
basta con que presente un escrito y luego porque se me olvidó presento un escrito señalando los medios
de prueba, aunque me encuentre dentro del plazo. Es así, porque opera el principio formativo del
procedimiento de la Preclusión.
Diferencias entre las excepciones del Juicio Ejecutivo y del Juicio Ordinario
2. - En las excepciones del Juicio Ejecutivo, hay que señalar los medios de prueba; en el Juicio
Ordinario no.
3. - Las excepciones del Juicio Ejecutivo, son taxativas, en cambio las del Juicio Ordinario no.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Las Excepciones
Dice el 464: “La oposición del ejecutado sólo será admisible cuando se funde en
alguna de las excepciones siguientes...”
3. - La litis pendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio que le da origen haya sido
promovido por el acreedor, sea por vía de demanda o de reconvención.
Aquí encontramos una diferencia con la litis pendencia como excepción dilatoria del Juicio
Ordinario. En el Juicio Ejecutivo, requiere 2 requisitos adicionales, a parte de que exista
triple identidad:
b) Que el juicio, haya sido promovido por el acreedor, por vía de demanda o
reconvención.
Si ha sido promovido por el demandado, no hay litis pendencia. Esto explica que no es
indiferente, la posición jurídica de las partes en el juicio, es decir, la calidad de demandante
o de demandado.
Se busca evitar que el ejecutado dilate la tramitación del Juicio Ejecutivo, por la vía de
promover un Juicio Ordinario. Por ejemplo, si sabe que le van a iniciar un Juicio Ejecutivo,
va e inicia un Juicio Ordinario para poder alegar litis pendencia en el Juicio Ejecutivo, pero
por esta disposición no puede.
4. - La ineptitud del libelo por falta de algún requisito legal en el modo de formular la demanda,
en conformidad a lo dispuesto en el artículo 254.
Solamente se puede oponer esta excepción, por la falta de los requisitos genéricos, y no los
requisitos específicos de la demanda ejecutiva.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Jurisprudencia: La excepción del Nº 4 del artículo 464 del Código de Procedimiento Civil –
ineptitud de libelo- opuesta por el ejecutado, debe ser rechazada, toda vez que dicha defensa
es procedente cuando la demanda no cumple con alguno de los requisitos del artículo 254
del mismo cuerpo legal, es decir, cuando está mal formulada, sea ininteligible o vaga
respecto de las personas o de la causa de pedir o de la cosas pedida, nada de lo cual sucede
en la especie. El demandado ha pretendido fundar su alegación en razones que miran al
fondo de la acción deducida, lo que no es posible en una excepción correctiva como la
opuesta.
La verdad es que aquí son 2 cosas distintas. Sabemos que es el Beneficio de excusión, y el
acreedor podrá dirigirse contra el deudor solo cuando no pague el deudor principal y
carezca de bienes, y entonces se dirige en contra el fiador en forma subsidiaria.
De esto, podemos concluir que estas excepciones que están señaladas en el N° 5°, en cuanto
a su naturaleza, el Beneficio de Excusión es una Excepción Dilatoria y la Caducidad de la
Fianza es una Excepción Perentoria.
Entonces las Excepciones Dilatorias llegan hasta la primera parte del N° 5°, y de ahí para
adelante, son excepciones perentorias.
Puede discutirse entre otras cosas que la firma es falsa, o que hay una falsedad material del
titulo, o que la firma es verdadera, pero no corresponde a lo que se firmó, por ejemplo, lo
borraron y lo rehicieron.
Las causales de falsedad de que puede adolecer el titulo, están indicadas en el Código Penal,
y es donde se indica la forma de cómo se puede falsificar un titulo. La doctrina se ha
encargado de establecer qué falsedades son aplicables a los instrumentos privados.
7. - La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho
título tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relación al demandado.
Es una de las excepciones más importantes. Cada título ejecutivo, tiene ciertos requisitos
que debe cumplir, y esos son los requisitos que la ley establece para que le titulo tenga
fuerza ejecutiva. Hay algunos requisitos que están incorporados en el numeral del 464.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Por ejemplo, si estamos frente a una sentencia definitiva e interlocutoria, que no está
ejecutoriada, y se inicia un Juicio Ejecutivo con esa sentencia. La excepción lógica es ésta la
del N° 7°, porque le falta un requisito que es que esté firme o ejecutoriada.
Si tenemos un avenimiento, pasada ante un tribunal competente, o juez arbitro, pero no está
autorizada por un ministro de fe o testigos de actuación, la excepción es la del N° 7°.
Si tenemos un pagaré o una letra de cambio que le falta alguno de los requisitos esenciales
que la ley 18.092 establece para que sean letras de cambio y pagaré, no hay pagaré o letra de
cambio, así que será susceptible de oponerse la excepción del N° 7°. Lo mismo en el caso
del Cheque, cuando no cumple los requisitos del artículo 13 del D.F.L. 707.
También se ha debatido, si cabe la excepción del artículo 1.552 Código Civil conocida como
“la mora purga la mora”; esta excepción de contrato no cumplido, tiene una enorme
importancia porque muchas veces las obligaciones que se pretenden cobrar ejecutivamente
nacen de una relación contractual, y en consecuencia es determinante la exigibilidad de la
obligación. La jurisprudencia acepta excepción de falta de exigibilidad de la obligación, por
el incumplimiento del ejecutante de sus obligaciones para con el ejecutado, cuando ella
emana claramente del respectivo título.
Si se dicta una sentencia contra una persona que no ha sido parte en el juicio. Tampoco,
porque falta el emplazamiento, le es inoponible, a ello se refiere la ultima parte: “sea con
relación al demandado.”
Lo mismo el menor adulto que celebró una letra de cambio o pagaré ante notario, pero no
fue autorizado por el representante legal, en ese caso no tiene fuerza ejecutiva, peor no tiene
fuerza ejecutiva solo respecto del menor adulto. Si hay un aval, que es mayor de edad y
firmé en el anverso, esta letra de cambio o pagaré solo tendrá fuerza ejecutiva en contra del
aval, y no contra el menor adulto.
Por ejemplo, si en un pagaré se avala, pero en una hoja de prolongación de prorroga, pero el
avalar no firmó la hoja de prolongación de prórroga, ese pagaré no se le puede cobrar al
aval; las garantías se extinguen en el caso de que el aval no consienta en la prórroga.
El finiquito laboral, si no está firmado ante un Inspector del Trabajo o ante notario, no tiene
fuerza ejecutiva.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
En el caso de las Letras de Cambio y pagarés que no tengan pagado el impuesto, se dice que
procede aceptar la excepción de falta de requisitos para que el título tenga mérito ejecutivo
si se trata de una letra de cambio y no se ha pagado el tributo que prevé el artículo 26 del
D.L. Nº 3.475. (Corte Suprema, sentencia del 9 de abril de 2002, Rol Nº 3.920-01) Pero hay
que tener presente que Tratándose de un pagaré suscrito con ocasión de la apertura de una
línea de crédito el artículo 24 del D.L. Nº 3.475 se encuentra exento de los pagos de
impuestos a que se refiere la misma Ley de Timbres. Procede, en consecuencia, rechazar la
excepción por falta de mérito ejecutivo del título. (Corte Suprema, sentencia del 3 de abril
de 2002, Rol Nº 3.169-01)
No existe duda que el pagaré al momento de la suscripción es autorizado por Notario
Público, de manera que constituye título ejecutivo al tenor del artículo 434 Nº 4 del citado
Código y no puede ser puesto en duda. Si el pagaré, conforme a su tenor literal, fue
prorrogado en su vencimiento, no significa otorgar un nuevo documento o pagaré que
exija sea autorizado por notario público para los efectos de su mérito ejecutivo, pues se
trata del mismo documento que sólo ve modificada la modalidad de su plazo. En dicha
virtud, la apelación de la parte ejecutada, en ese sentido, no puede ser oída. (Corte de
Apelaciones de Concepción, sentencia de 4 de junio de 1999, Rol Nº 1.512-00, la casación
de fondo fue rechazada por falta de fundamento por la Corte Suprema, el 17 de abril de
2002, Rol Nº 3.620-01)
Juicio Ejecutivo (Rechazo de excepción del Nº 7 del Art.464 del Código de Procedimiento
Civil. Procede rechazar la excepción fundada en inexactitudes de número del R.U.T. , de
nombre o apellido del ejecutado, que contienen los diversos pagarés, ya que son simples
errores mecanográficos de tipo formal que carecen de relevancia y que nada alteran en lo
sustancial el documento ya que el deudor fue debidamente individualizado en cada uno de
ellos, siendo autorizada su firma ante Notario Publico, de conformidad lo dispone el artículo
435 del Código Orgánico de Tribunales, rúbrica que en ningún momento negó. (Corte de
Apelaciones de Concepción, 06-09-2002, Rol Nº 2521-01, Corte Suprema rechazó casación
por manifiesta falta de fundamentos, 28-01-2003, Rol Nº 4010-02)
La excepción del N° 7° es la más amplia, es un cajón de sastre, un bolsillo de payaso.
Hay que recordar cuando hay que hacer el avalúo, y se hará cuando la especie o cuerpo
cierto no se encuentra en manos del deudor o cuado la obligación de dar, se trata de dar una
cantidad de un genero determinado. La avaluación se hace por un perito, nombrado por el
tribunal y en la Gestión Preparatorio, el demandado como el demandante, pueden reclamar
del monto de la avaluación, ya sea porque uno considere que es muy alta o muy baja.
9. - El pago de la deuda.
El pago debe ser integro, es decir, debe contener el importe del crédito, intereses y costas.
El acreedor no está obligado a recibir un pago parcial.
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El pago involucra el Pago Parcial o Total, así si de 1.000.000 de pesos, yo pagué 900.000,
y me demandan por el 1.000.000, puedo oponer la excepción de pago parcial y se debe
probar el pago de la misma.
Se puede alegar cuando la obligación principal no es exigible, y puede ser porque aun hay
pendiente un plazo, para lo cual se debe probar el plazo.
12. - La novación.
Es la sustitución de una obligación por otra, que en consecuencia se extingue. Para que
exista novación debe haber ánimo de novar claramente expresado. Además, que es
necesario el consentimiento expreso del acreedor.
13. - La compensación.
En este caso, parte la ley del supuesto que ejecutante y ejecutado son recíprocamente
acreedores y deudores; para que la compensación se produzca, ambas obligaciones deben
ser líquidas y actualmente exigibles, y de acuerdo con la orgánica del legislador, las
obligaciones se extinguen hasta la concurrencia de la menor.
15. - La pérdida de la cosa debida, en conformidad a lo dispuesto en el Título XIX, Libro IV del
Código Civil.
Solamente procede este modo de extinguir cuando se trata de una obligación de dar una
especie o cuerpo cierto, porque el género no perece.
16. - La transacción.
1.- Puede que esté prescrita la acción ejecutiva pero no la acción ordinaria. Por ello, prescrita
la acción ejecutiva, se puede iniciar un juicio sumario para poder iniciar la acción ordinaria.
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El inciso final del artículo 464, señala que estas excepciones se pueden oponer en
contra del Total de la obligación o en contra de una Parte de ella: “Estas excepciones pueden referirse
a toda la deuda o a una parte de ella solamente.”
Este artículo señala claramente que del Escrito de Oposición se proveerá Traslado.
Pero este traslado es excepcional porque es de 4 días, ya que la regla general es que del traslado solo le
sigan 3 días.
1. - Admisibilidad. Si los requisitos de forma se cumplen, el tribunal deberá declararlas admisibles, sin
que pueda entrar a discernir sobre las razones de fondo de las excepciones, porque si las declarara
inadmisibles, en esta etapa, estaría dictando sentencia sobre el fondo en una etapa que le
corresponde solo pronunciarse sobre la parte formal.
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2. - Inadmisibilidad. Deberá declararlas así, cuando les falte cumplir alguno de los requisitos de forma
indicados.
Si las declara inadmisibles, que solo puede hacerlo por causa de forma, solo puede citar a
oír sentencia. Pero el profesor cree que está de más, porque si las excepciones no cumplen
con los requisitos de forma y son declaradas inadmisibles, no puede el tribunal pronunciarse
sobre el fondo, porque ya fueron declaradas inadmisibles, y según el profesor estarían de
más.
Pero el tribunal solo se hará cargo de la forma, y del fondo se hará responsable, solo
cuando dicte sentencia.
1. - Declara admisibles las excepciones, servirá de base para la dictación de la sentencia definitiva,
toda vez, que deberá fallarse sobre esas excepciones.
2. - Si las declara inadmisibles las excepciones, servirá de base para la dictación de la sentencia
definitiva en el cuaderno ejecutivo, porque como veíamos, el juez, se verá obligado a dictar una
sentencia definitiva de todas formas, ya que estaría fallando el cuaderno ejecutivo, aunque también
vimos que al profesor no le gusta esta posición, porque no tendría porque pronunciarse sobre el
fondo si no hay excepciones, ya que fueron declaradas inadmisibles.
En algún momento se sostuvo que la sentencia que declaraba inadmisibles las excepciones
era una sentencia interlocutoria de 1° clase, de aquellas que ponen termino al juicio o hacen
imposible su prosecución. La verdad es que era solo en el evento que el tribunal no tuviera
que dictar sentencia después, pero dado que el 466 parte final, obliga a dictar una sentencia,
sería siempre una interlocutoria de 2° clase.
Excepción de Incompetencia
Hay que recordar que las excepciones se fallan en la Sentencia Definitiva, salvo la
excepción de Incompetencia del Tribunal, que puede fallarse con anterioridad, que está en el artículo
465: “No obstará para que se deduzca la excepción de incompetencia, el hecho de haber intervenido el
demandado en las gestiones del demandante para preparar la acción ejecutiva.”
Sería absurdo seguir adelante todo un juicio, si es que está claramente establecido que
el tribunal es incompetente. Pero esto no obliga al juez a fallar de inmediato, ya que puede reservar el
fallo para la sentencia definitiva.
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La Prueba
La prueba se rinde en el cuaderno ejecutivo. Hay 2 requisitos copulativos para que
haya lugar a la prueba:
2. - Que el tribunal considere necesario rendir prueba. Es decir, cuando haya hechos pertinentes,
substanciales y controvertidos. El 466 nos dice en forma negativa: “...o si no considera necesario
que se rinda prueba para resolver, dictará desde luego sentencia definitiva”
Por ello, será necesario que el tribunal dicte una Resolución que Reciba la Causa a
Prueba. Esta resolución tiene las mismas características que tiene la resolución en el Juicio Ordinario.
Sin embargo, presenta una diferencia:
1.- El artículo 469 dice: “La prueba se rendirá del mismo modo que en el juicio ordinario, y el fallo
que dé lugar a ella expresará los puntos sobre que deba recaer.” La resolución del Juicio
Ordinario, establece los Hechos de Prueba, en cambio en el Juicio Ejecutivo, se establecen
Puntos de Prueba.
Pero en el Juicio Ejecutivo, el tribunal no fija los hechos, sino que fija los puntos de prueba,
es decir, el tribunal desarrolla los hechos y establece que se deberá probar. Ahora, el tribunal
deberá fijar los puntos de prueba, con relación a las Excepciones Opuestas, ya que si fija los
puntos de prueba sobre otras cosas podrían atacarse por extra petita.
Le son aplicables los mismos recursos que el Juicio Ordinario, es decir, Recurso de
Reposición con Apelación Subsidiaria.
Todas las normas del Juicio Ordinario se hacen aplicable al Juicio Ejecutivo en virtud
del artículo 3° del Código de Procedimiento Civil, siempre y cuando la Naturaleza del Procedimiento,
lo permita, así no podríamos hacer aplicable al Juicio Ejecutivo o al Juicio Sumario la reconvención,
porque simplemente es dilatorio y la naturaleza del Juicio Ejecutivo es rápido.
Así el plazo para poder contabilizar el plazo del probatorio en el Juicio Ejecutivo
habría que distinguir:
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1. - Si no hay reposición. Se cuenta desde la última notificación de la resolución que recibe la causa a
prueba. Se notifica por cédula.
2. - Si hay reposición. Se cuenta desde la notificación por el estado diario, de la ultima solicitud de
reposición.
Termino Probatorio
Se distingue al igual que en el Juicio Ordinario:
1. - Termino Probatorio Ordinario. En él se rinde la prueba dentro del territorio jurisdiccional del
tribunal.
El término es de 10 días, según el artículo 468 inciso 1°: “Cuando haya de recibirse a
prueba la causa, el término para rendirla será de diez días.”
Pero, además, tiene una característica muy especial, y es que Puede Ampliarse, hasta por 10
días y eventualmente llegar a 20 días. Ojo, porque en el Juicio Ordinario no se amplia, solo
se pasa al extraordinario. Así, la ampliación, sigue siendo parte del Termino Ordinario.
Pero esta particularidad es muy injusta, porque solo puede ampliarse a sola solicitud del
acreedor, y deberá pedirlo solo antes de que se venza el termino ordinario. Artículo 468
inciso 2°: “Podrá ampliarse este término hasta diez días más, a petición del acreedor. La
prórroga deberá solicitarse antes de vencido el término legal, y correrá sin interrupción
después de éste.” Es una norma de absoluta iniquidad, porque es el ejecutado quien opone
las excepciones, y es él quien deba probarlas, así lo dispone el 1.698 inciso 1° del Código
Civil: “Incumbe probar las obligaciones o su extinción al que alega aquéllas o ésta.”
2. - Termino Probatorio Extraordinario. Se rinde la prueba fuera del territorio jurisdiccional del
tribunal que conoce de la causa.
Su otorgamiento queda a exclusivo criterio de las partes. Ahora, no son las partes las que se
colocan de acuerdo sino que son los abogados los que se colocan de acuerdo: “Por acuerdo
de ambas partes, podrán concederse los términos extraordinarios que ellas designen.” No
se califica nada como en el Juicio Ordinario.
El plazo que designen debe ser siempre racional a los plazos del Juicio Ejecutivo, y debe
pedirse siempre antes de que venza el periodo ordinario, y se cuenta desde el momento en
que termina el ordinario.
¿Se aplican los Términos Probatorios Especiales?. El artículo 468 nada dice respecto
a ellos. Pero los hechos a que dan origen a los términos especiales, como el entorpecimiento, pueden
eventualmente suceder también el Juicio Ejecutivo, y siempre habrá derecho a oponer estos términos
especiales, y en aplicación del artículo 3° del Código de Procedimiento Civil. Además, que los hechos
que le dan origen no son contrarios a la naturaleza del procedimiento.
De acuerdo con el artículo 469 inciso 1°: “La prueba se rendirá del mismo modo que
en el juicio ordinario.”
Por ello se da por íntegramente pasado lo visto en el Juicio Ordinario. Así, igualmente
habrá que presentar lista de testigos en el plazo de 5 primeros días del termino probatorio.
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Los efectos de la Resolución que cita a oír sentencia son los mismos, cierra el debate
entre las partes y no pueden presentar más escritos. Artículo 433. En contra esta resolución que cita a
oír sentencia, procede el recurso de reposición, por un error de hecho, dentro del plazo de 3 días. La
resolución se notifica por estado diario.
Artículo 470 (492). La sentencia definitiva deberá pronunciarse dentro del término
de diez días, contados desde que el pleito quede concluso.
El tribunal, en vez de dictar sentencia, podría decretar medidas para mejor resolver,
dentro del plazo para dictar sentencias.
2. - Condenatoria. Es aquella, en que se rechazan todas las excepciones opuestas, no basta que
rechace algunas, debe rechazar todas las excepciones. Consecuentemente, acoge la demanda y
ordena seguir adelante la ejecución. Puede ser de 2 clases:
a) De pago. Es aquella que ordena el pago cuando el embargo ha recaído sobre la especie o
cuerpo cierto debida, o sobre una cantidad determinada de dinero. No hay que rematar
ningún bien.
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Según esta premisa, podremos saber que clase será la sentencia condenatoria. Desde
el momento en que embargamos bienes, podremos determinar esto.
La única posibilidad de que se haga el pago, es que el ejecutante caucione las resultas del
recurso.
El artículo 512 también reafirma la idea: “Si el embargo se ha trabado sobre la especie
misma que se demanda, una vez ejecutoriada la sentencia de pago, se ordenará su entrega
al ejecutante.” Si se trata de la especie debida, no se efectúa el pago sino una vez
ejecutoriada la sentencia, salvo que se caucione las resultas del recurso.
2. - Cuando es de Remate. Ocurre algo distinto. Artículo 481: “Notificada que sea la sentencia de
remate, se procederá a la venta de los bienes embargados, de conformidad a los artículos
siguientes.”
No requiere que esté ejecutoriada, solo basta que esté notificada. Es decir, la sentencia de
remate no se suspende y se procede a la venta de los bienes embargados una vez notificada
la sentencia, no obstante, haber un recurso de apelación pendiente.
Artículo 509 (531). Los fondos que resulten de la realización de los bienes
embargados se consignarán directamente por los compradores, o por los arrendatarios en el caso del
artículo anterior, a la orden del tribunal que conozca de la ejecución, en la forma dispuesta en el
artículo 507 del Código Orgánico de Tribunales.
Si se ha interpuesto apelación de la sentencia, no podrá procederse al pago al
ejecutante, pendiente el recurso, sino en caso de que caucione las resultas del mismo.
Costas
La pregunta es ¿de cargo de quien son las costas?. El artículo 471 distingue 3
situaciones:
2. - Si la sentencia es absolutoria. Las costas serán de cargo del ejecutante. Inciso 2°: “Y, por el
contrario, si se absuelve al ejecutado, se condenará en las costas al ejecutante.”
3. - Se acogen parcialmente una o más excepciones. Ojo debe ser una o más parcialmente, si acoge
una totalmente es absolutoria. Inciso 3°: “Si se admiten sólo en parte una o más excepciones, se
distribuirán las costas proporcionalmente, pero podrán imponerse todas ellas al ejecutado
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Pero el artículo establece una excepción: el tribunal podría imponer la totalidad de las costas
al ejecutado, cuando haya motivo fundado. Es una norma un poco injusta, pero según la
ley, el legislador no le tuvo mayores consideraciones al ejecutado, ya que ya incumplió sus
obligaciones.
Las costas en el Juicio Ejecutivo, son importantes, porque de acuerdo al inciso final
del artículo 513 señala: “Las costas procedentes de la ejecución gozarán de preferencia aún sobre el
crédito mismo.”
Es decir, los dineros producidos por el remate de los bienes, conforme al 513, como
regla general, van siempre al Crédito, a estos se refiere cuando dice: “Sin estar completamente
reintegrado el ejecutante...”, no olvidemos que el ejecutante es el demandante y hay que pagarse su
crédito. La Excepción, es que en la sentencia ejecutoriada se hayan declarado otras cosas como
preferentes y solo en ese caso, se va a poder imputar el pago de los producido primeramente a otra cosa
que no sea el crédito. Ojo, el inciso 1°, no dice que se declaren preferente a las costas.
Ahora, el inciso 2°, establece que a pesar de las preferencias declaradas en la sentencia
que está ejecutoriada, las costas siempre tendrán preferencia sobre el crédito: “Las costas procedentes
de la ejecución gozarán de preferencia aún sobre el crédito mismo.”
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ii) Si es de Remate. En el solo efecto devolutivo. Porque pueden rematarse los bienes
del ejecutado. El artículo 194 establece que resoluciones son apelables en el efecto
devolutivo. El N° 1° dice: “De las resoluciones dictadas contra el demandado en los
juicios ejecutivos y sumarios;”
3. - Recurso de Casación.
Cosa Juzgada
Si hay cosa juzgada en el Juicio Ejecutivo, pero es muy especial. Produce efectos
respecto de cualquier otro juicio, sea en el mismo juicio como en otros juicios. Nos estamos refiriendo a
la Cosa Juzgada Sustancial.
Agrega el inciso 2°: “Con todo, si antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo, el
actor o el procesado piden que se les reserven para el ordinario sus acciones o excepciones. podrá el
tribunal declararlo así, existiendo motivos calificados. Siempre se concederá la reserva respecto de las
acciones y excepciones que no se refieran a la existencia de la obligación misma que ha sido objeto de
la ejecución.” Inciso final: “En los casos del inciso precedente, la demanda ordinaria deberá
interponerse dentro del plazo que señala el artículo 474, bajo pena de no ser admitida después.”
Nos encontramos con que si se reservan acciones o excepciones pueden iniciarse otro
juicio ordinario siendo que se falló un Juicio Ejecutivo. Habrá otra sentencia.
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Se permite al que haya reservado las acciones, hacerlas valer en un Juicio Ordinario
posterior. Así la sentencia del Juicio Ejecutivo, aparentemente no produce efectos en el Juicio Ordinario
posterior.
3. - Cosa Juzgada Formal Provisional. A pesar de ser inimpugnable, si varían las cuestiones de
hecho, puede variar la sentencia dentro del mismo juicio, por ejemplo, el privilegio de pobreza, las
medidas precautorias.
Conforme a lo anterior, la sentencia del Juicio Ejecutivo, tendría una Cosa Juzgada
Formal, porque si se pide la reserva de acciones y excepciones, se puede mutar la sentencia de ese otro
Juicio Ordinario.
1. - Juicio Ordinario posterior, cuando ese Juicio Ordinario, nace producto de la reserva de acciones o
excepciones.
Artículo 477 (499). La acción ejecutiva rechazada por incompetencia del tribunal,
incapacidad, ineptitud del libelo o falta de oportunidad en la ejecución, podrá renovarse con arreglo a
los preceptos de este Título.
Si se rechaza por las causales que establece este artículo, el demandante puede volver
a demandar, no impide la sentencia del primer Juicio Ejecutivo, que se vuelva a demandar.
En este caso, en el Primer Juicio Ejecutivo, hay una cosa juzgada formal, ya que en
este caso, se muta en otro Juicio Ejecutivo. En este caso, no puede cambiarla en el mismo Juicio
Ejecutivo, lo que significa que necesariamente hay cosa juzgada, lo que le da el carácter de cosa juzgada
formal.
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Además, la ley enumera las causales por las cuales se puede volver a demandar, lo que
interpretado a contrario sensu, nos daría a entender que no todas las excepciones son posibles de volver
a ser interpuestas.
1. - Incompetencia.
2. - Incapacidad.
¿Es necesario que se renueven las acciones?. Por supuesto, ya que las causales que
se establecen, son todas cuestiones de hecho o cuestiones que no dan motivos graves para poder dañar
de tal forma la acción como para no poder volver a interponerla.
El profesor piensa que en el 477, no están todas las causales que podrían presentarse
bajo ese parámetro. Por ejemplo, habla solo de la incapacidad, pero ¿qué pasa con la falta de
personería?, no podría, eso es. El profesor piensa que todas las Excepciones Dilatorias Acogidas,
debieran dar lugar a la renovación de la acción ejecutiva.
La pregunta es ¿hay que iniciar un nuevo Juicio Ejecutivo o se renueva ahí mismo?
Hay autores que piensan que se puede renovar en el mismo Juicio Ejecutivo. El profesor piensa que es
absolutamente imposible, en ningún aspecto, por la siguiente razón de orden: no pueden existir en
mismo procedimiento 2 sentencias definitivas de 1° instancia.
Hay 3 oportunidades:
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Reserva de Acciones
Artículo 467 (489). El ejecutante podrá sólo dentro del plazo de cuatro días que
concede el inciso 1. del artículo anterior, desistirse de la demanda ejecutiva, con reserva de su derecho
para entablar acción ordinaria sobre los mismos puntos que han sido materia de aquélla.
Por el desistimiento perderá el derecho para deducir nueva acción ejecutiva, y
quedarán ipso facto sin valor el embargo y demás resoluciones dictadas. Responderá el ejecutante de
los perjuicios que se hayan causado con la demanda ejecutiva, salvo lo que se resuelva en el juicio
ordinario.
En cambio este desistimiento especial solo deja a salvo la acción ordinaria, porque extingue
la acción ejecutiva. Así lo dice el inciso 2° del 467: “Por el desistimiento perderá el
derecho para deducir nueva acción ejecutiva”
La mayoría de los autores al referirse a esta diferencia, señalan que el desistimiento especial
deja a salvo la acción. Eso es falso, porque cuando me desisto en un juicio el efecto natural
es que pierdo la acción en cuestión, así no puedo volver a ejercer la misma acción. Pero en
este desistimiento especial, ocurre lo mismo, estoy en un Juicio Ejecutivo, y me desisto de la
acción ejecutiva y la acción ejecutiva se extingue, pero me queda a salvo la acción
ordinaria, así, el efecto es el mismo, extingue la acción que en este caso es ejecutiva, pero la
diferencia es que queda a salvo la acción ordinaria, no nace, solo queda a salvo.
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La cosa juzgada que trae aparejada el desistimiento especial, no alcanza a lo que suceda en
la Acción Ordinaria, porque es una cosa juzgada formal.
El desistimiento especial, solo puede pedirse en el plazo especial de 4 días, que tiene el
demandante para poder contestar el traslado.
b) Rechace.
1. - Se termina el procedimiento, así lo dice el 467: “Por el desistimiento perderá el derecho para
deducir nueva acción ejecutiva...”
2. - Quedan ipso facto, sin valor el Embargo: “...y quedarán ipso facto sin valor el embargo...”
3. - Quedan ipso facto, sin valor las demás resoluciones que se hayan dictado: “...y demás
resoluciones dictadas...”
Por ejemplo, el encaje, que es la cantidad que deben resguardar los bancos para poder
responder de los depósitos y demás dineros depositados en él, puede ser embargado. Pero si
hay desistimiento, el demandante es responsable de todos los perjuicios que produzca el
embargo, en este caso, del encaje.
Pero la ley agrega una excepción: “...salvo lo que se resuelva en el Juicio Ordinario.” Puede
que en el Juicio Ordinario gane el demandante, y pruebe que existe la obligación, en este
caso, el embargo que se había ejecutado, no podía haber causado perjuicios y el deudor
debía haber satisfecho la obligación y no hay perjuicio.
Hay que tener presente algo muy importante: ¿desde cuando se cuenta el plazo de
prescripción?.
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En primer lugar, podría decirse que desistido, nace una nueva acción, que tendría un
plazo completo de 5 años para poder prescribir. Si dijéramos que desistida con reserva la demanda, le
quedan 2 años como ordinaria, estaría violando el 2.515 que dice que la acción, permanecerá como
ordinaria, solo luego de 3 años, y si nos desistimos al 1° año, estaríamos alterando esta norma, ya que
aun faltarían 2 años para que recién se transforme en ordinaria.
Hay que tener en cuenta que siempre hay una acción ordinaria, porque si tenemos un
pagaré firmado ante notario, que es titulo ejecutivo perfecto, podemos no iniciar el Juicio Ejecutivo e
iniciar el Juicio Ordinario.
Hay que tener presente que el Desistimiento no hace nacer ninguna acción.
¡--------------------------------¡---------------------¡
Exigibilidad de 3 años para que 2 años como
La obligación. Caduque el mérito ejecutivo Acción ordinaria.
¡------------------------------------------------------¡
Exigibilidad de 5 años para que prescriba
La obligación.
Reserva de Excepciones
Artículo 473 (495). Si, deduciendo el ejecutado oposición legal expone en el mismo
acto que no tiene medios de justificarla en el término de prueba, y pide que se le reserve su derecho
para el juicio ordinario y que no se haga pago al acreedor sin que caucione previamente las resultas
de este juicio, el tribunal dictará sentencia de pago o remate y accederá a la reserva y caución
pedidas.
Artículo 474 (496). Si, en el caso del artículo precedente, no entabla el deudor su
demanda ordinaria en el término de quince días, contados desde que se le notifique la sentencia
definitiva, se procederá a ejecutar dicha sentencia sin previa caución, o quedará ésta ipso facto
cancelada, si se ha otorgado.
Razón de la Reserva
No puede demandar otra cosa distinta que no sean las excepciones que opuso contra
la demanda ejecutiva en el Juicio Ejecutivo.
El primer otrosí, no puede ir, por la sencilla razón que estamos reservando
excepciones, y no tenemos los medios de prueba para poder argumentar nuestras excepciones y probar
los hechos en que se fundamenta. Entonces el escrito de excepciones, en que se reserve la excepción, no
es necesario cumplir con un requisito de forma de la excepción y no es necesario mencionar los Medios
de Prueba.
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Sería el caso de que hay ciertas excepciones que puedo probar y otras que no, por
ello, me reservo excepciones, ciertas, y otras las dejo para que el tribunal las falle.
Hay que recordar que es necesario que se acoja totalmente una excepción, para que se
dicte sentencia absolutoria. Por ello, el Juicio Ordinario, sería solo una forma de dilatar el
procedimiento.
La respuesta está en el 473, porque este artículo, obliga a dictar una Sentencia
Condenatoria, de pago o remate, por ello, si se siguiera tramitando ciertas excepciones, el tribunal
nunca podría dictar sentencia absolutoria, porque el artículo lo obliga a dictar sentencia condenatoria.
Al tribunal se lo obliga a dictar de inmediato sentencia, así que las otras excepciones
no podrían seguirse tramitando y declarase admisibles y luego recibirse la causa a prueba, ni otras cosas,
porque el tribunal debe dictar de inmediato sentencia condenatoria.
Otro argumento es que la oposición abarca todas las excepciones, y no algunas, por
ello, no podríamos reservarnos solo una de las excepciones, tendrían que ser todas.
Ahora lo que se evita es usar al Juicio Ordinario como medio dilatorio, porque por
ejemplo si opongo las 18 excepciones, y solo puedo probar 4. Le diré al tribunal, que me reserva las 14
excepciones que no puedo probar y según el 473, le pido al tribunal que no le haga pago al acreedor,
salvo que caucione las resultas del Juicio Ordinario. En realidad, las 14 excepciones, son bamba,
porque no puedo ejercerlas, no tienen fundamento. Y mientras tanto tengo clavado al demandante con
un juicio eterno.
1. - El ejecutado está obligado a iniciar un Juicio Ordinario. Este es uno de los casos de Intervención
Forzada de Partes.
El 474 primera parte, señala que debe hacerlo: “Si, en el caso del artículo precedente, no
entabla el deudor su demanda ordinaria en el término de quince días, contados desde que
se le notifique la sentencia definitiva, se procederá a ejecutar dicha sentencia sin previa
caución...”
2. - En el Juicio Ejecutivo, debe dictarse sentencia de condena necesariamente: “el tribunal dictará
sentencia de pago o remate y accederá a la reserva y caución pedidas.” El juicio termina
necesariamente.
Reservadas las excepciones, ¿qué pasa con la tramitación?, hay que saber:
La razón es que el demandado puede no cumplir con los requisitos de forma del escrito de
excepciones, por ejemplo, el plazo para oponerlas, por ejemplo, opone las excepciones
dentro de 5 días.
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Si las opuso al 5° día, el tribunal deberá decretarlas inadmisibles, porque no cumplió con uno
de los requisitos de forma de la excepción y si la declara inamisible, no habría reserva. Si no
cumplieron con los requisitos de forma, no hay lugar a ellas.
3. - Posteriormente citará a oír sentencia, porque declaradas admisibles o no igualmente debe dictar
sentencia, pero más importante aun, hay reserva y no tenemos los medios para poder probar las
excepciones, es decir, no hay prueba.
4. - Dictar sentencia:
a) Si las declaró admisibles, será condenatoria porque pidió la reserva y el 473 dice que el
tribunal está obligado a dictar sentencia condenatoria.
Así, si las Declara Admisibles, no puede apelar en esa sentencia, porque no hay
agravio, porque el mismo ejecutado dijo que no tenía medios de prueba para poder probar en el Juicio
Ejecutivo, y por ello, no le produce ningún perjuicio o una desventaja, porque el mismo la alegó, nadie
se puede aprovecha de sus propio dolo o culpa. No le produce ningún agravio.
Pero se complica si las Declara Inadmisibles. Hay que tener en cuenta un esquema:
Este sería el esquema en el caso de que se pueda apelar, y en el caso de que revoca
tendría que modificar la sentencia condenatoria y para ello, debería declarar admisibles las excepciones
cambiando la resolución que ya estaba ejecutoriada.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Por ello, en el caso de que se revoque la sentencia condenatoria que tiene como base
otra interlocutoria de 2° clase que declaró inadmisible las excepciones, se debería cambiar
necesariamente la resolución que declara inadmisibles, pero eso es ilegal y es susceptible del recurso de
casación en la forma, del 768 N° 6°:
Resolución que declara inadmisible --------- apelación ---------- se concede ---------- revoca
Artículo 478 (500). La sentencia recaída en el juicio ejecutivo produce cosa juzgada
en el juicio ordinario, tanto respecto del ejecutante como del ejecutado.
Con todo, si antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo, el actor o el procesado
piden que se les reserven para el ordinario sus acciones o excepciones. Podrá el tribunal declararlo
así, existiendo motivos calificados. Siempre se concederá la reserva respecto de las acciones y
excepciones que no se refieran a la existencia de la obligación misma que ha sido objeto de la
ejecución.
En los casos del inciso precedente, la demanda ordinaria deberá interponerse dentro
del plazo que señala el artículo 474, bajo pena de no ser admitida después.
Aquí no hay desistimiento por parte del ejecutante, ni hay tampoco una declaración del
ejecutado por parte del ejecutado de que no tiene medios de prueba. Simplemente piden reserva de
acciones y excepciones.
1. - Aquellas que dicen relación con la existencia de la obligación misma. Se concede siempre que
exista motivo calificado.
2. - Aquellas que no dicen relación con la existencia de la obligación misma. Según el 478, se
procederá siempre a la reserva.
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El juicio seguirá según las normas generales con los trámites normales, hasta la
dictación de la sentencia definitiva.
El plazo para iniciar el Juicio Ordinario es el mismo del artículo 474, es decir, de 15
días, plazo que es tanto para el Ejecutante como para el Ejecutado.
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Cuaderno De Apremio
El cuaderno de apremio, nace simultáneamente con el cuaderno ejecutivo, frente a la
resolución “despáchese”; en consecuencia, si el tribunal niega la ejecución, no hay “despáchese” y no
nace el cuaderno de apremio; de esta manera, el “despáchese” es una orden que se da el tribunal a sí
mismo, para iniciar paralelamente el cuaderno ejecutivo y el cuaderno de apremio.
Ahora, luego del requerimiento de pago, el deudor puede adoptar varias actitudes:
1. - Paga.
2. - No Paga.
a) No hacer nada.
b) Defenderse.
El Embargo
Es un Acto Jurídico Procesal, que tiene por objeto asegurar el resultado de la
pretensión deducida afectando a determinados bienes al cumplimiento de la sentencia que se dicte.
1. - Jurídico. Siempre, es así. Los bienes embargados quedan fuera del comercio humano, no pueden
ser objeto de ningún acto jurídico porque hay objeto ilícito en su enajenación.
2. - Material. Puede que no siempre esté, y lo será cuando efectivamente o realmente se le hayan
entregado los bienes al depositario. No lo habrá cuando:
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Hay un trabajo de Raúl Tabulari sobre el tema del embargo. El dice que para él el
embargo no es una medida cautelar, sino el que fundamento mismo del Juicio Ejecutivo. El fin mismo
del Juicio Ejecutivo, es el pago de la obligación, el cual puede hacerse por varias situaciones, ya sea
porque se embargó dinero o se embargó la especie o cuerpo cierto. Puede incluso haberse embargado
otra especie, distinta en cuyo caso se remate.
El artículo 450 inciso 1° dice: “El embargo se entenderá hecho por la entrega real o
simbólica de los bienes al depositario que se designe, aunque éste deje la especie en poder del mismo
deudor. A falta de depositario designado por el juez, hará las veces de tal el propio deudor hasta tanto
se designe un depositario distinto.”
Si el embargo recae sobre bienes que no son del deudor, se pueden interponer las
tercerías, acreditando el dominio o posesión. Es un tercero quien debe acreditar este dominio. La
jurisprudencia fue la que introdujo esta tercería de posesión.
Incluso, el inciso 2° del artículo 450 cuando habla del acta que debe levantar el
receptor dice: “El ministro de fe que practique el embargo deberá levantar un acta de la diligencia, la
que señalará el lugar y hora en que éste se trabó, contendrá la expresión individual y detallada de los
bienes embargados e indicará si fue necesario o no el auxilio de la fuerza pública para efectuarlo y de
haberlo sido, la identificación del o de los funcionarios que intervinieron en la diligencia. Asimismo,
dejará constancia de toda alegación que haga un tercero invocando la calidad de dueño o poseedor
del bien embargado.”
La regla general es que todos los bienes son embargables. Pero la excepción son los
Inembargables.
Inembargabilidad
Es regla excepcional, y como tal sólo tiene como fuente la ley, o sea, no hay otros
bienes inembargables que los que la ley señala como tales.
Las fuentes de la inembargabilidad son el artículo 1.618 Código Civil y el artículo 445
Código de Procedimiento Civil. Sin perjuicio de que hay un conjunto de leyes especiales, que han
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
creado ciertas y determinadas instituciones, que en razón de intereses de carácter general declaran la
inembargabilidad de los bienes de dichas instituciones, por ejemplo. los bienes del fisco.
De estas dos normas debe preferirse la norma del Código de Procedimiento Civil,
porque es ley posterior y en consecuencia en todo lo que sea contradictorio rige esta última; y también
en lo que no sea contradictorio debe regir esta norma, por haber un tipo de derogación orgánica. Sin
embargo, los principios de inembargabilidad en una y otra norma son similares.
“1.° Los sueldos, las gratificaciones y las pensiones de gracia, jubilación, retiro y montepío que
pagan el Estado y las Municipalidades. Inciso 2° del N° 1°: “Sin embargo, tratándose de
deudas que provengan de pensiones alimenticias decretadas judicialmente, podrá embargarse
hasta el cincuenta por ciento de las prestaciones que reciba el alimentante en conformidad al
inciso anterior;”
“2.° Las remuneraciones de los empleados y obreros en la forma que determinan los artículos 40 y
153 del Código del Trabajo;”
Hay una remisión a los artículos 40 y 153 del Código del Trabajo. Estas normas han
establecido una excepción, de manera que en ciertos y determinados casos las
remuneraciones son embargables. Pero esta remisión debe entenderse hecha a los artículos
actuales, es decir, a los artículos 42 y 57.
Los criterios en esta materia han sido cambiantes, y así a habido etapas en que la
inembargabilidad ha sido muy extensa, y en otras ha sido muy restringida. Así, actualmente
son embargables:
a) Sólo hasta el monto de 56 U.F.. A ello se refiere el artículo 57º inciso 1º del Código
del Trabajo.
En los casos 2º, 3º y 4º, el embargo, tiene un límite de sólo el 50% de la remuneración.
Artículo 57º Inciso 2º.
Las pensiones alimenticias forzosas son aquellas que se deben por ley, y son inembargables
porque miran a la subsistencia del alimentante, aún cuando sean congruas.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
“4.° Las rentas periódicas que el deudor cobre de una fundación o que deba a la liberalidad de un
tercero, en la parte que estas rentas sean absolutamente necesarias para sustentar la vida del
deudor, de su cónyuge y de los hijos que viven con él y a sus expensas;”
Aquí estamos hablando de los Alimentos Voluntarias y las Donaciones cuando habla de
liberalidad. Todo siempre y cuando se reciba de una fundación.
“5.° Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la Ley Orgánica del Banco del
Estado de Chile y en las condiciones que ella determine;”
Hay una remisión a la Ley Orgánica del Banco del Estado, y específicamente a los contratos
de ahorro que hasta cierto monto son inembargables.
De acuerdo con esta ley, los depósitos en libretas de ahorro, hasta un monto de 5 I.M.M.,
son inembargables.
“6.° Las pólizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo convenido en ellas,
pague el asegurador.” Inciso 2°: “Pero, en este último caso, será embargable el valor de las
primas pagadas por el que tomó la póliza;”
El seguro puede referirse a cualquier riesgo, pero también es asegurable el riesgo de muerte,
a través de una póliza de seguro de vida; esta norma sólo se refiere a la póliza de seguro de
vida y no a otras pólizas.
“7.° Las sumas que se paguen a los empresarios de obras públicas durante la ejecución de los
trabajos. Esta disposición no tendrá efecto respecto de lo que se adeude a los artífices u
obreros por sus salarios insolutos y de los créditos de los proveedores en razón de los
materiales u otros artículos suministrados para la construcción de dichas obras;”
Es una norma excepcional, y en consecuencia solamente aplicable a las sumas que se paguen
a los empresarios de obras públicas, que se denominan Estados de Pago, ellos son
inembargables.
Las obras públicas son aquellas que específicamente se califican, en virtud de leyes o
reglamentos, como tales. Estas sumas son inembargables, porque miran como objetivo a
que no se paralice la ejecución de las labores, ya que habrían intereses colectivos envueltos.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
“8.° El bien raíz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga un avalúo fiscal
superior a cincuenta unidades tributarias mensuales o que se trate de una vivienda de
emergencia, y sus ampliaciones, a que se refiere el artículo 5 del D.L. N° 2.552, de 1979; los
muebles de dormitorio, de comedor y de cocina de uso familiar y la ropa necesaria para el
abrigo del deudor, su cónyuge y los hijos que viven a sus expensas.” Inciso 2°: “La
inembargabilidad establecida en el inciso precedente no regirá para los bienes raíces respecto
de los juicios en que sean parte el Fisco, las Cajas de Previsión y demás organismos regidos
por la ley del Ministerio de la Vivienda y Urbanismo;”
Aquí se está protegiendo a la Vivienda Básica cuyo avalúo no exceda las 50 U.T.M., es
decir, un valor básico. Se extiende a as Viviendas de Emergencias y sus Ampliaciones.
Esta norma establece también la inembargabilidad de ciertos muebles de la casa del deudor:
muebles de dormitorio, de comedor y de cocina; dentro estos no se encuentran las
colecciones especialmente valiosas. Por ejemplo, la cama, la cocina misma. Respecto del
refrigerador se discute, hay jurisprudencia en ambos lados.
En leyes especiales, hay ciertas inembargabilidades, como las viviendas cuyos dueños,
mantengas deudas con el Serviu.
“9.° Los libros relativos a la profesión del deudor hasta el valor de cincuenta unidades tributarias
mensuales y a elección del mismo deudor;”
“10. Las máquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseñanza de alguna ciencia o
arte, hasta dicho valor y sujetos a la misma elección;”
“12. Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los artistas, artesanos y
obreros de fábrica; y los aperos, animales de labor y material de cultivo necesarios al labrador
o trabajador de campo para la explotación agrícola, hasta la suma de cincuenta unidades
tributarias mensuales y a elección del mismo deudor;”
Se refiere a utensilios de trabajo, ya sean artesanales o agrícolas, hasta cierto valor. Incluso
los animales pueden ser embargados por ser bienes muebles semovientes.
“13. Los utensilios caseros y de cocina, y los artículos de alimento y combustibles que existan en
poder del deudor, hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante
un mes;”
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Se vincula a una institución de bastante poca aplicación práctica, pero que existe en nuestra
normativa, que es la propiedad fiduciaria; donde hay un propietario fiduciario, un
fideicomisario y una condición pendiente para que se produzca o no la consolidación de la
propiedad. En relación con el propietario fiduciario, tampoco es embargable esta forma de
propiedad.
“15. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y habitación;”
“16. Los bienes raíces donados o legados con la expresión de no embargables, siempre que se haya
hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasación aprobada judicialmente; pero
podrán embargarse por el valor adicional que después adquieran;”
Los bienes raíces donados o legados con expresión de inembargabilidad, son efectivamente
inembargables siempre que se deje testimonio de su valor, y el valor sea aprobado
judicialmente. Ahora, el valor debe ser hecho por una tasación pericial y es cuando hecha,
debe ser aprobada judicialmente.
Esta norma es aplicable, tanto a los bienes raíces donados como a los bienes raíces legados,
o sea, a los que son consecuencia de una donación entre vivos o que se adquieren por
sucesión por causa de muerte por la vía del legado, siempre que se haga constar su valor
respectivo.
Sin embargo, es embargable el valor adicional que ellos eventualmente pudiesen adquirir.
Establecer esta inembargabilidad es una manera de favorecer a una determinada persona.
“17. Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del tránsito o de la
higiene pública, como los ferrocarriles, empresas de agua potable o desagüe de las ciudades,
etc.; pero podrá embargarse la renta líquida que produzcan, observándose en este caso lo
dispuesto en el artículo anterior; y”
La ley pone ciertos ejemplos, que a estas alturas, están obsoletos. El Código de
Procedimiento Civil es de 1903, así que sus ejemplos no son muy claros. Por ello, se debe
hacer una interpretación mucho más amplia, porque dentro del concepto de tránsito, podría
caber el metro de Santiago, la locomoción colectiva, interurbana, etc.
Pero son embargables las rentas liquidas que provengan de su explotación. La renta líquida
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
El inciso final se refiere al caso de que de igual forma se embargue alguno de estos
bienes.“Son nulos y de ningún valor los contratos que tengan por objeto la cesión, donación o
transferencia en cualquier forma, ya sea a título gratuito u oneroso, de las rentas expresadas en el
número 1.° de este artículo o de alguna parte de ellas.”
El inciso final, señala que las convenciones que se refieren a cesión de las rentas o
pensiones a las cuales se refiere el numerando primero del artículo 445 son nulas.
1. - Debe ser decretada por el juez. Esta orden está en el mandamiento de mandamiento y embargo.
Ahí está la orden de embargar bienes suficientes.
Este embargo puede practicarse con o sin el Auxilio de la Fuerza Pública. Ahora
dependerá el auxilio de la fuerza pública, si hubo o no-oposición del ejecutado. Si no se
opone se lleva adelante la actuación sin problemas. Si hay oposición, el ministro deberá
llevar a cabo la actuación con el auxilio de la fuerza pública.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
b) Si no los designa el acreedor en la demanda, el artículo 447, establece que el acreedor tiene
otra oportunidad para designar bienes que es en el embargo mismo: “Puede el acreedor
concurrir al embargo y designar, si el mandamiento no lo hace, los bienes del deudor que
hayan de embargarse, con tal que no excedan de los necesarios para responder a la
demanda, haciéndose esta apreciación por el ministro de fe encargado de la diligencia, sin
perjuicio de lo que resuelva el tribunal a solicitud de parte interesada.”
iii) Bienes Raíces. Al hablar de bienes raíces, se comprende a los bienes raíces
propiamente tales, a los derechos reales constituidos sobre ellos y a las cuotas de
copropiedad
4. - ¿Cuándo puede realizarse el embargo? Solo en días y horas hábiles. Artículo 59.
Eventualmente puede pedirse una habilitación de Días y Horas. Artículo 60 inciso 1°:
“Pueden los tribunales, a solicitud de parte, habilitar para la práctica de actuaciones
judiciales días u horas inhábiles, cuando haya causa urgente que lo exija.”
5. - ¿Qué se requiere para embargar?. Previamente debe requerir de pago, no hay embargo si no hay
previo requerimiento de pago. No olvidar que la orden de embargar está en el caso de que no se
pague.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
6. - Acta. Para llevar a cabo el embargo, el ministro de fe debe levantar un acta. El inciso 2° del
artículo 450 señala: “El ministro de fe que practique el embargo deberá levantar un acta de la
diligencia, la que señalará el lugar y hora en que éste se trabó, contendrá la expresión
individual y detallada de los bienes embargados e indicará si fue necesario o no el auxilio de la
fuerza pública para efectuarlo y de haberlo sido, la identificación del o de los funcionarios que
intervinieron en la diligencia. Asimismo, dejará constancia de toda alegación que haga un
tercero invocando la calidad de dueño o poseedor del bien embargado.”
b) Expresión individual y detallada de los bienes embargados. En este caso para poder
especificar la individualización, debemos atender al inciso 3° del artículo 450:
“Tratándose del embargo de bienes muebles, el acta deberá indicar su especie,
calidad y estado de conservación y todo otro antecedente o especificación necesarios
para su debida singularización, tales como, marca, número de fábrica y de serie,
colores y dimensiones aproximadas, según ello sea posible. En el embargo de bienes
inmuebles, éstos se individualizarán por su ubicación y los datos de la respectiva
inscripción de dominio.” Por ello, hay que distinguir:
1. Especie.
2. Calidad.
3. Estado de Conservación.
7. - Suscripción del Acta. Debe ser suscrita por el ministro de Fe. Artículo 450 inciso 4°: “El acta
deberá ser suscrita por el ministro de fe que practicó la diligencia y por el depositario, acreedor
o deudor que concurra al acto y que desee firmar.”
Esta norma nos indica que también pueden suscribir el acta el Depositario, Acreedor o
Deudor que concurra al acto y desee firmar El acreedor y el deudor, si quieren firman. Si
no quieren firmar, se debe dejar constancia de que concurrieron al acto pero no quisieron
firmar.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
depositario es el mismo deudor, ¿está obligado a concurrir?. Para ello debemos señalar que
el embargo se perfecciona por la entrega real o simbólica.
La entrega es real cuando el depositario está en el lugar del embargo, solo así hay una
entrega real. Ahora, estaremos en el caso de una entrega simbólica en el caso de que el
depositario no esté. Podría que el depositario esté designado y no concurra, y en este caso se
le haría una entrega simbólica. Esto se da mucho cuando el deudor es el depositario, porque
generalmente el deudor no está en el acto del embargo, y en el acta se indica que se dejan en
poder simbólicamente en manos del deudor bajo todas las responsabilidades que
correspondan, pero el deudor no concurrió pero igual se hicieron una entrega simbólica.
El que está siempre obligado a firmar es el Ministro de Fe. Es recomendable que el ministro
de fe se preocupe que el depositario esté presente, porque en ese caso lo notifican de su
calidad de depositario. Así la pregunta es ¿para que exista depositario es necesario que el
depositario acepte el cargo?.
Como habíamos dicho no es necesario que el deudor esté presente para trabar el embargo y
entregarse simbólicamente las cosas, porque no es requisito que el cargo de depositario se
aceptado previamente. Sin embargo, la jurisprudencia le ha dado una importancia tremenda
a la aceptación del cargo, porque en el caso de que exista un alzamiento de los bienes, según
el artículo 444 inciso final, cometería el delito de Depositario Alzado.
Así ¿qué pasa con los bienes que le fueron encargados como depositario previamente, en
forma simbólica, sin que se le haya notificado el cargo de depositario?. En este caso, no
hay delito, porque si el deudor no ha aceptado el cargo de depositario ni ha sido notificado
personalmente de su designación de depositario no hay delito de depositario alzado, porque
no ha aceptado el cargo y consecuencialmente las responsabilidades civiles y penales no le
son aplicables porque no ha aceptado, es decir, no ha prestado su consentimiento.
8. - Levantada el Acta y Firmada. El artículo 450 dice: “Sin que ello afecte la validez del embargo,
el ministro de fe deberá enviar carta certificada al ejecutado comunicándole el hecho del
embargo, dentro de los dos días siguientes de la fecha de la diligencia o del día en que se
reabran las oficinas de correo, si ésta se hubiere efectuado en domingo o festivo. El ministro de
fe deberá dejar constancia en el proceso del cumplimiento de esta obligación, en los términos del
artículo 46.”
Si no manda la carta, o no lo hace dentro del plazo, no afecta la validez del embargo.
9. - Responsabilidad del Ministro El inciso final del artículo 450: “Toda infracción a las normas de
este artículo hará responsable al ministro de fe de los daños y perjuicios que se originen y el
tribunal, previa audiencia del afectado, deberá imponerle alguna de las medidas que se señalan
en los números 2, 3 y 4 del artículo 532 del Código Orgánico de Tribunales.”
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Si no cumple con alguno de los requisitos el receptos indicados en el artículo 450, estaría
expuesto a:
a) Indemnización de Perjuicios.
b) Sanciones Disciplinarias.
10. - Trabado el embargo ¿qué pasa?. El artículo 451 inciso 1° nos dice: “Los bienes embargados se
pondrán a disposición del depositario provisional y éste, a su vez, los entregará al depositario
definitivo que nombrarán las partes en audiencia verbal o el tribunal en caso de desacuerdo.”
Es decir, se dejan en manos del depositario provisional, y éste los entrega al definitivo que se
nombrará en una Audiencia Verbal o el Tribunal si hay desacuerdo.
El inciso 4°, nos habla del lugar en que se guardan las cosas: “Si el embargo recae sobre
dinero, alhajas, especies preciosas, o efectos públicos, el depósito deberá hacerse en un
Banco o Caja Nacional de Ahorros a la orden del juez de la causa y el certificado del
depósito se agregará a los autos.” Se distingue:
El Inciso 3° nos habla de la responsabilidad del depositario: “Cualquiera de las partes que
ofrezca probar que el depositario no tiene responsabilidad bastante, será oída.”
2. - Una Universalidad.
Es decir, este artículo está dándole facultades al juez para que no se ponga en riesgo o
no se impida la explotación del negocio sobre el cual ha recaído el embargo. Esta disposición de alguna
manera trata de resguardar la actividad económica. El juez puede, según la norma hacer que el embargo
recaiga:
118
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
No necesariamente puede embargar la industria, sino que lo faculta la ley para que
pueda embargar otros bienes del deudor, el juez determinará como se resguarda de mejor forma la
actividad económica de la industria embargada. No se trata que para poder embargar se tenga que
desmantelar la industria completa.
1. - Interventor Judicial. Inciso 2° del artículo 444: “Embargada la industria o las utilidades, el
depositario que se nombre tendrá las facultades y deberes de interventor judicial...” En general el
interventor judicial no es un Administrador. Solo mira lo que pasa y luego acusa al juez.
2. - Depositario. Inciso 2° del artículo 444 “y para ejercer las que correspondan al cargo de
depositario, procederá en todo caso con autorización del juez de la causa...” Las facultades del
depositario son facultades de Administración, a diferencia que el interventor judicial. Estas
facultades son Conservación, Explotación y la Reparación.
Este depositario para poder ejercer las facultades propias del depositario debe proceder en
todo caso con autorización del juez de la causa.
Menaje de Casa
El inciso final del artículo 444 lo establece: “Si la ejecución recae sobre el simple
menaje de la casa habitación del deudor, el embargo se entenderá hecho permaneciendo las especies
en poder del mismo deudor, con el carácter de depositario, previa facción de un inventario en que se
expresen en forma individual y detallada el estado y la tasación aproximada de las referidas especies
que practicará el ministro de fe ejecutor...”
Además, permanecen en poder del mismo deudor, quien tendrá en ese caso la calidad
de depositario.
Dentro de las obligaciones del receptor tiene una obligación adicional que es la
Tasación Aproximada de las especies.
Delito
Lo establece el inciso final del artículo 444: “La diligencia que deberá extenderse será
firmada por el ministro de fe que la practique, por el acreedor, si concurre, y por el deudor, quien, en
caso de substracción, incurrirá en la sanción prevista en el número 1. del artículo 471 del Código
Penal.”
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
menos, para lo cual deberíamos llevar las especies para que el tribunal las examinara. Eso se debe
conversar previamente con el receptor, porque si señala el receptor un living de 3 piezas. No dice nada
más, en este caso el deudor podría cambiarlo por otro bien de las mismas características.
a) Sentido amplio: Enajenación significa todo acto de disposición entre vivos por el cual
el titular transfiere su derecho a otra persona, o constituye sobre él un nuevo derecho a
favor de un tercero que viene a limitar o gravar el suyo ya existente. Así los títulos
(contratos) serían una forma de enajenar los títulos traslaticios de dominio.
Efectuado el embargo, para que terceros tomen conocimiento del embargo, es decir, para
que les sea oponible es necesario distinguir 2 situaciones:
Es decir, solo produce efectos respecto de terceros cuando los terceros tengan
conocimiento del embargo al tiempo del contrato que se celebre, para enajenar.
Pero el demandado responderá de fraude si los bienes de todas formas los enajena y
sabe que lo están.
2. - En cuanto al dueño del Bien. Se limita su facultad de disposición, porque si lo hace adolece de
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
objeto ilícito. Ahora, de todas formas puede usa y gozar, siempre que sea el propio deudor el
depositario. Pero tendrá la obligación de conservación y conservación.
3. - Respecto a los Acreedores. Los acreedores que embargaron no tienen ninguna posición
privilegiada en relación con los demás acreedores, no pueden siquiera pagarse preferentemente.
No es fuente de privilegio o preferencia de ninguna especie.
Es más, el embargo practicado por un acreedor no impide que otros acreedores puedan
reembargar el mismo bien.
Reembargo
El embargo, como dijimos, no saca a la cosa del comercio humano, por ello, esa
especie puede volver a ser embargada. Si la sacara no podría embargarse nuevamente, pero como no la
saca si se puede reembargar.
Es el embargo sucesivo que sufre un mismo bien del deudor por parte de diversos
acreedores en Juicios Ejecutivos distintos.
Esto ocurrirá normalmente cuando los bienes del deudor sea insuficientes para pagar
la totalidad de los créditos.
Así surge la pregunta ¿Cómo se pagan los acreedores cuando deben sacar a remate
la especie? Hay varias alternativas:
1. – Acreedores Valistas
Los acreedores valistas son aquellos que no goza de preferencia o privilegios entre sí.
Tratándose de ellos, cualquier puede embargar el mismo bien. Ahora, ellos concurrirán a pagarse
sobre el producido de los bienes embargados a prorrata de sus créditos. Artículo 527.
Artículo 527 (549). Si no teniendo el deudor otros bienes que los embargados, no
alcanzan a cubrirse con ellos los créditos del ejecutante y del tercerista, ni se justifica derecho
preferente para el pago, se distribuirá el producto de los bienes entre ambos acreedores,
proporcionalmente al monto de los créditos ejecutivos que hagan valer.
Este artículo está poniéndose en el caso que exista un acreedor que ha embargado
bienes o un bien en un Juicio Ejecutivo y que hay otros acreedores que han interpuesto una Tercería en
el mismo Juicio Ejecutivo. La tercería es una Tercería de Pago.
La tercería de pago es aquella que tiene por objeto buscar que el juez, a través de
una sentencia, declare que nadie tiene preferencias y se pague a prorrata de sus créditos.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Por ejemplo:
Resulta que no hay bienes para pagarle al deudor y lo único que hay es un Monopatín
con motor mosquito. Se remate el monopatín y se obtienen 100.000. La pregunta es ¿cómo se pagan
los acreedores?. Se pagan en forma proporcional, así sobre el total de 100.000 los acreedores se
repartirán el 20% para A, el 50% para B y el 30% para C.
En el caso del artículo 527, el que inició la ejecución fue el acreedor A, lo inició y
embargó el monopatín, pero resulta que B y C, también tienen titulo ejecutivo e interponen una tercería
de pago, la que persigue obtener del tribunal la declaración de que los diversos acreedores se pagan a
prorrata de sus créditos. Si persiguiera declara que existe una preferencia, debería interponer una
Tercería de Prelación.
Artículo 518. En el juicio ejecutivo sólo son admisibles las tercerías cuando el
reclamante pretende:
4. Derecho para concurrir en el pago a falta de otros bienes.
Es el caso que estamos viendo, porque el reembargo se produce cuando no hay otros
bienes y todos los acreedores embargan el mismo bien o bienes por lo tanto B y C, tendrían la
posibilidad de interponer una tercería de pago para pagarse en forma proporcional a sus créditos.
2. – Cuando los Diversos Acreedores han iniciado indistintamente Juicio Ejecutivo contra el deudor
Artículo 528 (550). Cuando la acción del segundo acreedor se deduzca ante diverso
tribunal, podrá pedir se dirija oficio al que esté conociendo de la primera ejecución para que retenga
de los bienes realizados la cuota que proporcionalmente corresponda a dicho acreedor.
Si existe depositario en la primera ejecución, no valdrá el nombramiento en las otras
ejecuciones. El ejecutante que a sabiendas de existir depositario, o no pudiendo menos de saberlo,
hace retirar las especies embargadas en la segunda ejecución por el nuevo depositario, será
sancionado con las penas asignadas al delito de estafa.
En este caso, los acreedores que hayan embargado después, deben pedir que se oficie
al tribunal que conoce de la primera ejecución para que retenga la cuota que proporcionalmente les
corresponde.
Es importante que en el caso del artículo 528, (donde hay más de un Juicio Ejecutivo,
con lo que hay más de un embargo lo que se denomina reembargo), el depositario que primero se
nombró, lo será también para las otras ejecuciones. Es decir, no obstan haber reembargo, debe haber un
solo depositario, porque sino los depositarios se pelearían la cosa embargada.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Este artículo agrega que si el ejecutante, sabía que existía ya un depositario, hace
retirar las cosas nuevamente, será sancionado con las penas del delito de estafa, es decir, le interesa de
sobremanera que exista un solo depositario, esto para que no se perjudique a los demás acreedores.
Artículo 529 (551). El tercerista de pago podrá solicitar la remoción del depositario
alegando motivo fundado; y, decretada la remoción, se designará otro de común acuerdo por ambos
acreedores o por el tribunal si no se avienen.
Podrá también el tercerista intervenir en la realización de los bienes, con las
facultades de coadyuvante. Con las mismas facultades podrá obrar el primer acreedor en la ejecución
que ante otro tribunal deduzca el segundo.
Hay 3 juicios:
B Inmueble.
Los 3 juicios se embargó ese bien raíz, el que está inscrito en el conservador, sin
ningún problema. Ahora, el artículo 1.464 N° 3° del Código Civil dice: “De las cosas embargadas por
decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.”
1. - Acreedor.
2. - Juez.
¿Qué pasa si el acreedor C, diligente, quiere rematar el bien? ¿puede hacerlo solo
sin autorización de los demás acreedores o de los jueces de los otros juicios?.
El remate del bien es una Venta Forzada, así si hay remate, hay una venta forzada,
pero el artículo 1.464 nos pide una autorización. Así en principio necesitaríamos el consentimiento de
los otros juicios.
1. - Enajenación Voluntaria. Es decir, solo se refiere a las ventas entre privados. Claro Solar (opinión
mayoritaria) sostiene que la ley se refiere sólo a la enajenación que el deudor pudiera realizar
privadamente y no a la enajenación forzada en pública subasta de la cosa embargada (1). Gaceta
de los Tribunales: 1903, N.1110, pp. 1161; 1916, Tomo I, N.109, pp.360; 1917, Tomo II, N.309,
pp.997.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Según Claro Solar no adolece de objeto ilícito y es válida la enajenación forzada que se
realice en otro juicio. Tal conclusión deriva del artículo 528 del Código de Procedimiento
Civil (modificado por la Ley N. 7.760 del 5 de febrero de 1944). "Del contexto de éste
resulta que puede haber dos o más ejecuciones y la enajenación que se haga en cualquiera de
ellas es válida. El acreedor que hubiere embargado primero el mismo bien, no sufre perjuicio
alguno, pues la ley le permite hacer valer sus derechos de acuerdo con los dispuesto en el
mencionado artículo 528 y, en general, mediante el procedimiento de las tercerías" (León H.,
Avelino: "El Objeto en los Actos Jurídicos." páginas. 139-142).
Qué perjuicio va haber, si se consiguió el objeto que vender el bien que se embargó.
Además, si se aceptara habría que distinguir entre bienes muebles e inmuebles. Si son
inmuebles, podríamos saber que están embargados, pero si son bienes muebles, no se
inscriben y es casi imposible saber si están embargados. Tendríamos que oficiar a todos los
tribunales del Chile.
2. - Enajenación Forzosa. Se refiere a los remates judiciales, por lo que requeriría autorización o del
juez o de los acreedores. Tesis de Alessandri. Somarriva y Velasco piensan que, por el contrario,
que el N.3 del artículo 1.464 se aplica tanto a las enajenaciones voluntarias como a las forzadas
(2) porque: Gaceta de los Tribunales: 1867, N.485, pp.200; 1915, Tomo II, N.345, pp.854.
Revista de Derecho y Jurisprudencia: Tomo XVIII, segunda parte, sección primera, pp. 207.
b) La única manera de lograr el fin perseguido por la ley (evitar que el derecho que el acreedor
ha puesto en ejercicio sea burlado mediante la enajenación que el deudor pueda hacer de sus
bienes), está en sancionar tanto la enajenación voluntaria como la forzada.
Se cree que el objeto ilícito alcanza incluso a las enajenaciones forzadas. Si bien es
cierto que los demás acreedores pueden acogerse al artículo 528 del Código de
Procedimiento Civil, no es menos cierto que para ésto es necesario estar en
conocimiento de los demás embargos, lo que se sabe por certificado del Registro de
Prohibiciones e Interdicciones del Conservador de Bienes Raíces. Esto implica una
preferencia por aquel remate primero ya que, cómo saben los demás acreedores
embargantes que se está rematando un bien?
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Es la facultad que tiene el ejecutado para solicitar que se excluyan del embargo
determinados bienes, por tener estos el carácter de inembargables.
Su tramitación es incidental, conforme al artículo 519 inciso 2°: “Se tramitará como
incidente la reclamación del ejecutado para que se excluya del embargo alguno de los bienes a que se
refiere el artículo 445.”
Artículo 456 (478). Puede el acreedor pedir ampliación del embargo en cualquier
estado del juicio, siempre que haya justo motivo para temer que los bienes embargados no basten para
cubrir la deuda y las costas.
El haber recaído el embargo sobre bienes difíciles de realizar, será siempre justo
motivo para la ampliación. Lo será también la introducción de cualquiera tercería sobre los bienes
embargados.
Pedida la ampliación después de la sentencia definitiva, no será necesario el
pronunciamiento de nueva sentencia para comprender en la realización los bienes agregados al
embargo.
Oportunidad
Para pedir la ampliación se requiere un Justo Motivo, así lo exige el inciso 1° del
artículo 456. Este justo motivo lo califica el Juez, siempre, es judicial.
125
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Sin embargo, hay ciertas situaciones que las califica directamente el legislador y las
saca de la esfera de atribuciones del juez y son 2:
1. - Que el embargo haya recaído sobre bienes difíciles de realizar. En este caso la calificación entra
nuevamente donde el juez, pero en principio el juez debiera siempre otorgar la ampliación.
El juez solo debiera acceder siempre como lo dijimos. Si se niega habría que interponer un
recurso de queja, y eventualmente podría haber una queja disciplinaria de dudosa aplicación.
3. - La ley 18.010, establece como Justo Motivo para pedir la ampliación, el mayor valor que haya
experimentado la moneda extranjera cuando se trate de obligaciones pagaderas en esa moneda
extranjera.
Artículo 22 N° 1° de la ley: “Se considerará justo motivo para solicitar la ampliación del
embargo, el mayor valor que experimente en el mercado la moneda extranjera adeudada.”
Se explica que si estamos ante una obligación que tiene que ser pagada en moneda nacional,
pero que está expresada en moneda extranjera, al momento de pagar, hay que convertir o
comprar la moneda nacional, y si el mayor valor de la moneda extranjera hace que se
devalúe nuestra moneda, será justo motivo para poder pedir aumento del embargo.
Es la facultad que tiene el ejecutado para solicitar que se alce el embargo trabado
sobre algunos de los bienes por ser éstos excesivos para satisfacer el cumplimiento de la obligación
más intereses y costas.
No hay que olvidar el artículo 447 donde encontramos el fundamento para justificar la
reducción del embargo.
Lo importante es que dice que con tal que no exceda de lo necesario. Le entrega al
tribunal la facultad para resolver este punto.
La sustitución del embargo sigue la lógica de toda medida cautelar. Cuando vimos las
medidas precautorias, vimos que eran esencialmente sustituibles los bienes sobre los cuales recae. Esta
lógica también es aplicable al embargo si tomamos en consideración que el embargo también es una
medida cautelar, ya que el embargo no persigue privar de determinados bienes al deudor, sino que
satisfacer la obligación del acreedor y se puede satisfacer la obligación con uno o con otros bienes,
siempre que estos permitan pagar.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
1. - No puede haber sustitución del embargo cuando: “El embargo ha recaído sobre la especie o
cuerpo cierto debida.” En este caso no da lo mismo con que se haga pago, el pago debe hacerse
con ésa especie o cuerpo cierto.
2. - La sustitución de los bienes embargados solo puede hacerse por Dinero. No puede sustituirse
un bien embargo por otro bien que no sea el dinero. Ahora, no cualquier cantidad, sino una que
cubra el Capital, Intereses y Costas, no respecto a un bien determinado, sino que respecto de toda
la deuda.
La sustitución del embargo puede solicitarse también en cualquier estado del juicio.
Artículo 457.
Artículo 457 (479). Puede el deudor en cualquier estado del juicio sustituir el
embargo, consignando una cantidad suficiente para el pago de la deuda y las costas, siempre que éste
no recaiga en la especie o cuerpo cierto a que se refiere la ejecución.
Es la facultad del ejecutado para liberar los bienes embargados mediante el pago
de la obligación más los intereses y las costas a través de la consignación en el tribunal
Por consecuencia el juicio termina y se alzan los embargos sobre todos los bienes. El
artículo 490 dice:
Artículo 490 (512). Antes de verificarse el remate, puede el deudor libertar sus
bienes pagando la deuda y las costas.
Este artículo tan pequeño ha producido una cantidad de problemas enorme, porque
surge la pregunta inmediata ¿hasta que momento puedo pagar la deuda liberando mis bienes?, el 490
dice has antes de verificarse el remate ¿cuándo se verifica el remate?.
En primer lugar debemos señalar que el remate es un Acto Complejo, es decir, que
está compuesto por varios otros trámites. Generalmente el remate parte con la resolución que ordena el
remate, sigue con la fijación del día y la hora, el establecimiento de las condiciones del remate, la
publicación de avisos para el remate, la subasta misma que es el acto de la venta.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Posteriormente el martillero deberá rendir cuenta, pero ya estará adjudicado y no hay nada
que hacer.
a) Primera Posición. Indica que el remate de los bienes raíces termina con la suscripción del
acta del remate. Cuando veamos el remate, veremos que la venta forzada equivale a la
escritura pública en la compraventa de bienes inmuebles, que exige el Código Civil. En el
acto del remate, se debe levantar un Acta y es esa acta quien tendría la calidad de escritura
pública y suscrita ella, se ponía término al remate y hasta ese momento podía liberarse los
bienes.
b) Segunda Posición. El remate no estaría terminado con la suscripción del acata de remate,
porque la ley exige una escritura pública, no un acta para poder efectuar la tradición. El
artículo 497 dice: “Para los efectos de la inscripción, no admitirá el conservador sino la
escritura definitiva de compraventa.” Su inciso 2° agrega: “Dicha escritura será subscrita
por el rematante y por el juez, como representante legal del vendedor, y se entenderá
autorizado el primero para requerir y firmar por sí solo la inscripción en el conservador,
aun sin mención expresa de esta facultad.”
c) Tercera Posición. Solo terminaría con la inscripción el acto del remate, y mientras no se
haya efectuado la tradición que es la inscripción no ha terminado el acto complejo del
remate. Así, dependiendo de la posición que se asuma, distinto será el momento hasta el cual
se puedan libertar los bienes pagando la deuda.
Artículo 458 (480). Se formará ramo separado con las diligencias relativas al
embargo, a su ampliación y al procedimiento de apremio, que tiene por objeto realizar los bienes
embargados y hacer pago al acreedor.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
De acuerdo con el artículo 451 inciso 1°: “Los bienes embargados se pondrán a
disposición del depositario provisional y éste, a su vez, los entregará al depositario definitivo que
nombrarán las partes en audiencia verbal o el tribunal en caso de desacuerdo.”
Artículo 479 (501). La administración de los bienes embargados correrá a cargo del
depositario.
En general podemos reducir las facultades que establece el Código Civil, para el
mandato en:
1. - Conservación.
2. - Explotación.
3. - Reparación.
Son muchas las razones del porqué el depositario tendría que trasladar los bienes de un
lugar a otro. Esta es una facultad que obedece al ejercicio de Conservación de los Bienes. La única
forma de que no se trasladen es que el ejecutado tenga que rendir una caución para que en el caso de un
deterioro pague. El legislador no está pensando en la mantención de los bienes para devolvérselo al
ejecutante, sino que para venderlos y pagarle al ejecutante.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Artículo 483 (505). Venderá el depositario en la forma más conveniente, sin previa
tasación, pero con autorización judicial, los bienes muebles sujetos a corrupción, o susceptibles de
próximo deterioro, o cuya conservación sea difícil o muy dispendiosa.
Si estamos frente a alguno de estos bienes, el depositario puede vender estos bienes.
Sin previa tasación, pero con autorización judicial y lo puede hacer incluso antes de que exista
sentencia definitiva.
Artículo 514 (536). Luego que expire por cualquiera causa el cargo del depositario,
éste rendirá cuenta de su administración en la forma que la ley establece para los tutores y curadores.
Podrá, sin embargo, el tribunal, a solicitud de parte, ordenarle que rinda cuentas
parciales antes de la terminación del depósito.
Presentada la cuenta, general o parcial, por el depositario, tendrán las partes el
término de seis días para examinarla; y si se hacen reparos, se tramitarán como un incidente.
La regla general es que una vez que haya expirado el depositario en su cargo, deberá
rendir cuenta. Pero el tribunal a solicitud de parte, como excepción, pedirle al depositario que rinda
cuentas parciales antes de que termine su gestión.
Esta cuenta puede ser objetada por las partes, sea general o parcial. Las partes puede
reclamar en 6 días, y que se tramitarán como incidente.
Remuneración
Hay casos en que no hay lugar a la remuneración en los casos que establece el artículo
517.
Si hay excepciones necesariamente habrá una Sentencia que fallan las Excepciones. El
efecto de interponer excepciones es que no se pueden rematar los bienes, no es que suspenda el
cuaderno de apremio, sino que no pueden realizarse.
Ahora ¿cuándo pueden realizarse los bienes realizados?. Pueden rematarse cuando
se han embargado bienes distintos del dinero o la especie o cuerpo cierto debida. No hay que olvidar que
no siempre se remata, porque si la sentencia es de pago, no hay nada que rematar, porque se cumple
entregando el dinero o la especie o cuerpo cierto debida, una vez que se encuentra ejecutoriada la
sentencia.
¿Cuándo se puede rematar?. Se rematará una vez que la sentencia definitiva está
notificada a las partes, ya que no hay que olvidar que esta sentencia condenatoria de remate, no es
necesario que esté ejecutoriada. Así lo dispone el artículo 481.
Así hay que distinguir para saber que hay que hacer para poder ejecutar la sentencia:
2. - Si es de Pago. Se puede ejecutar solo una vez que esté ejecutoriada, a menos qué se caucionen
las resultas. Artículo 509 inciso final: “Si se ha interpuesto apelación de la sentencia, no podrá
procederse al pago al ejecutante, pendiente el recurso, sino en caso de que caucione las resultas
del mismo.”
Sentencia de Pago
2. - La cantidad de dinero.
Si el deudor no quiere habrá que utilizar la fuerza pública, y si está en una cuenta
corriente bancaria, habrá que girar el cheque correspondiente.
Sentencia de Remate
En este caso, tenemos que rematar los bienes, a fin de que estos bienes se conviertan
en dinero y una vez rematados el tratamiento que se sigue es idéntico al tratamiento de las sentencias de
pago. Si no está ejecutoriada no podrá pagarse al ejecutante con el producto del remate, a menos que
caucione las resultas del mismo. Artículos 509, 510, 511 y 512.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Artículo 458 (480). Se formará ramo separado con las diligencias relativas al
embargo, a su ampliación y al procedimiento de apremio, que tiene por objeto realizar los bienes
embargados y hacer pago al acreedor.
Para los efectos de realizar los bienes, el legislador los ha clasificado en distintas
categorías. Así distinguimos los siguientes:
Los requisitos:
2. - Efectos de Comercio Realizables en el Acto. Artículo 484: “Los efectos de comercio realizables
en el acto, se venderán sin previa tasación, por un corredor nombrado en la forma que establece
el artículo 414.”
Estos bienes se venden sin previa tasación a través de un Corredor. Efectos de comercio
son por ejemplo las acciones de sociedades anónimas abiertas y tiene que ser un corredor de
bolsa.
El corredor en este caso, puede ser una persona natural o una persona jurídica, lo normal es
que ahora sean personas jurídicas, es así como los visualiza la ley 18.045. A esta persona
jurídica se le designa de la misma forma en que se designa a los peritos, así debemos
entender la remisión al artículo 414; de esta manera, el tribunal cita a una audiencia que se
lleva a cabo con quienes asistan a ella, si hay acuerdo entre las partes se designará al
corredor consensuado, de no ser así, será el propio tribunal quien lo designará.
3. - Otros bienes Muebles no comprendidos en los Números Anteriores. Artículo 482: “Los bienes
muebles embargados se venderán en martillo, siempre que sea posible, sin necesidad de
tasación. La venta se hará por el martillero designado por el tribunal que corresponda.”
En general estos bienes se venden a través de martilleros públicos, salvo los bienes sujetos a
corrupción y los efectos de comercio. Es la regla general.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
El martillero tiene que proponer el día y la hora del remate. Debe, además, efectuar las
publicaciones del remate en un diario que fijará el tribunal. Para que el martillero pueda
rematarlo, deben ser retirados para que puedan ser rematados y es el depositario el
encargado de entregarlos los bienes muebles al martillero.
Si se desea participar en el remate de los bienes que hará el martillero es conveniente, que se
presente un escrito pidiendo al tribunal autorización para participar en el remate y
adjudicarse los bienes con cargo al crédito. Ahora es recomendable, porque si no se pide, de
todas formas se puede participar y adjudicarse conforme al crédito, argumentando que se ha
realizado una compensación, porque al adjudicarse el bien, paso a ser deudor de mi deudor,
lo que hace operar de pleno derecho a la compensación.
4. - Bienes que requieren Tasación Previa. El artículo 485 dice: “Los demás bienes no comprendidos
en los tres artículos anteriores, se tasarán y venderán en remate público ante el tribunal que
conoce de la ejecución, o ante el tribunal dentro de cuya jurisdicción estén situados los bienes,
cuando así se resuelva a solicitud de parte y por motivos fundados.”
Todos los bienes que no estén comprendidos en los números anteriores se venderán:
a) Se venden por el tribunal. Pero pueden venderse ante otro tribunal, distinto del que
conoce de la causa, cuando:
b) Previa tasación.
Quedan comprendidos dentro de este numero los Bienes Raíces, los Bienes Inmuebles por
Destinación, las Naves (respecto de las naves mayores de 50 toneladas o menores de ese
tonelaje para su enajenación forzada, se venden igualmente previa tasación y por el tribunal,
artículo 835 del Código de Comercio); también quedan los Derechos de Aguas, las
enajenaciones de Derechos en Sociedades de Personas. Algunos sostienen que los bienes
prendados con ciertas prendan se rematan previa tasación como los bienes prendados con
Prenda Industrial.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Caen en esta clase de enajenación todos aquellos bienes que según la los son bienes
raíces, sea por Naturaleza, Por Adherencia o por Destinación.
Hay que tener presente que la subasta, o remate o enajenación forzada de bienes
raíces, tiene un doble carácter:
1. - Tasación.
3. - Publicaciones.
7. - La subasta misma.
8. - Acta de Remate.
Estos son los trámites que según parte de la doctrina, conforman el remate mismo y
terminarían con la escritura definitiva. Otros decían que termina con el acto del remate y en casos
aislados el remate terminaría con la inscripción del remate.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
1. – Tasación
Artículo 486 (508). La tasación será la que figure en el rol de avalúos que esté
vigente para los efectos de la contribución de haberes, a menos que el ejecutado solicite que se haga
nueva tasación.
En este caso la tasación se practicará por peritos nombrados en la forma que
dispone el artículo 414, haciéndose el nombramiento en la audiencia del segundo día hábil después de
notificada la sentencia sin necesidad de nueva notificación.
En el caso que la designación de peritos deba hacerla el tribunal, no podrá recaer en
empleados o dependientes a cualquier título del mismo tribunal.
Puesta en conocimiento de las partes la tasación, tendrán el término de tres días
para impugnarla.
De la impugnación de cada parte se dará traslado a la otra por igual término.
La tasación del bien raíz es el Avalúo Fiscal Vigente. El avalúo fiscal tiene una
duración de 6 meses (semestral). El Servicio de Impuestos Internos determina el avalúo fiscal para
efectos de las Contribuciones.
Ahora, existe una excepción a este avalúo fiscal, y es que el ejecutado solicite que se
haga una nueva tasación, la que se hará mediante peritos, es decir, es una tasación pericial.
Entonces la regla general es que sea por el Avalúo Fiscal, y la excepción es que sea
mediante una tasación pericial.
Ahora, hay una limitación en el inciso 3°: “En el caso que la designación de peritos
deba hacerla el tribunal, no podrá recaer en empleados o dependientes a cualquier título del mismo
tribunal.”
Procedimiento
1. - Pedir que se oficie al Servicio de Impuestos Internos para que informe la tasación. Se presenta
un escrito pidiendo que se oficie al Servicio de Impuestos Internos. Cuando el servicio de
impuestos internos oficie, el tribunal proveerá con citación, porque es un documento o
instrumento público. Materialmente se recibe el documento y deberemos presentar el documento
con citación.
Esta citación es muy importante porque en ella el ejecutado puede pedir que se realice la
Tasación Pericial y así impugnar la tasación del avalúo fiscal. En realidad se Impugna el
Avalúo Fiscal y se pide de inmediato que se realice la tasación pericial. Si no pide la
tasación pericial en el plazo de la citación, no puede en ningún otro caso pedirla, porque se
tiene por Aprobada la Tasación. Para el resto del proceso la tasación es la que se fija en ese
momento.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Que pasa si se acompaña el certificado de avalúo fiscal, con citación, se tiene por
acompañado con citación, el ejecutado no lo objeta y se tiene como tasación la que está en el rol de
avalúo del 1° semestre del año 2001, pero resulta que el remate se va a producir el 2° semestre del año
2001.
Por ello, nuevamente nace un plazo para que el ejecutado se oponga y objetar el
avalúo fiscal y pedir la tasación pericial, pero ¿puede hacerlo?. Aparentemente pareciera ser que si se
puede porque en general el plazo de la oposición igualmente está. Pero no hay que olvidar que solo se
van a actualizar los datos, así que podría ser que no se pudiera.
La jurisprudencia ha dicho que no se puede oponer el ejecutado. Por una razón muy
simple, porque en la primera oportunidad quedó fijada si la tasación iba ser la Tasación Pericial o el
Avalúo Fiscal. Cuando se acompaña el certificado de avalúo fiscal y el ejecutado no lo impugna, y no
pide una tasación pericial entonces, la tasación corresponderá a la que se fija en el rol de avalúo
independientemente del monto y esa situación se mantiene, siempre que esté vigente y el hecho de
acompañar el certificado en una segunda presentación no cambia la opción que fue la del certificado de
avalúo fiscal.
Si se hace tasación pericial, como ejecutantes es necesario pedir que se consignen los
fondos necesarios para realizar el peritaje y si no los consigna dentro de 10 días, se tiene por no
presentado el peritaje. En el evento que se llegue hacer la tasación pericial, se pondrá en conocimiento a
las partes y ellas tendrá el plazo de 3 días para impugnar Así lo dispone el inciso 4° del artículo 486:
“Puesta en conocimiento de las partes la tasación, tendrán el término de tres días para impugnarla.”.
Agrega el 487.
Artículo 487 (509). Transcurridos los plazos que expresa el artículo anterior, y aun
cuando no hayan evacuado las partes el traslado de las impugnaciones, resolverá sobre ellas el
tribunal, sea aprobando la tasación, sea mandando que se rectifique por el mismo o por otro perito,
sea fijando el tribunal por sí mismo el justiprecio de los bienes. Estas resoluciones son inapelables.
Si el tribunal manda rectificar la tasación, expresará los puntos sobre que deba
recaer la rectificación; y practicada ésta, se tendrá por aprobada, sin aceptarse nuevos reclamos.
1. - Aprobar la tasación tal como está. En la práctica significa que está rechazando las
impugnaciones.
En el incidente, ambas parte pueden impugnar, pero solo en el incidente. Pero ¿puede
pedir el ejecutante que en vez de que sea el avalúo fiscal la tasación pedir que se haga un peritaje?.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
El artículo 486 es claro y dice: “...a menos que el ejecutado solicite que se haga
nueva tasación.” Además, que el que acompaña la tasación es el ejecutante, no el ejecutado.
Para señalar día y hora, hay que presentar un escrito proponiendo para tal efecto un
día y una hora.
Artículo 488 (510). Aprobada la tasación, se señalará día y hora para la subasta.
Los trámites que hay que hacer antes del remate son: publicar, presentar las bases del
remate, citar al acreedor hipotecario, acompañar los certificados de hipotecas, gravámenes prohibiciones
e interdicciones, pedir autorización a otros tribunales y en todos estos trámites no se puede saber cuanto
se va demorar.
Por ello el consejo práctico es que se deben realizar primero todos estos trámites y
luego pedir día y hora, quedando siempre pendientes las publicaciones del día y la hora porque esas las
fija el tribunal.
Esto nos lleva a alterar el orden establecido por la ley. El orden cronológico es el del
Código de Procedimiento Civil, por lo que tomando el 488 sería que el trámite que viene luego de la
tasación es pedir día y hora, pero lo que ha querido decir el 488 es que el señalamiento de día y hora se
debe pedir luego de la tasación.
3. – Publicaciones
Uno le pide al tribunal que él indique el periódico donde se deben efectuar las
publicaciones.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Artículo 489. El remate, con el señalamiento del día y hora en que debe tener lugar,
se anunciará por medio de avisos publicados, a lo menos por cuatro veces, en un diario de la comuna
en que tenga su asiento el tribunal, o de la capital de la provincia o de la capital de la región, si en
aquélla no lo hubiere. Los avisos podrán publicarse también en días inhábiles. El primero de los
avisos deberá ser publicado con quince días de anticipación, como mínimo, sin descontar los
inhábiles, a la fecha de la subasta.
Si los bienes están en otra comuna, el remate se anunciará también en ella o en la
capital de la respectiva región, si fuere el caso, por el mismo tiempo y en la misma forma.
Los avisos serán redactados por el secretario y contendrán los datos necesarios para
identificar los bienes que van a rematarse.
Cantidad de Avisos
1. - Si el remate se lleva a cabo en el tribunal de la causa. Podría darse que los bienes a rematar
estén en:
2. - Si el remate se lleva a cabo en una comuna distinta, pero donde se encuentran los bienes . La
única posibilidad es que se realice en la comuna donde están los bienes y por ello solo tendremos
que publicar en la comuna asiento del tribunal que rematará. Nada más, no hay necesidad de que
se publique en la comuna donde está el tribunal que conoce de la causa.
1. - Capital de la Provincia.
2. - Capital de la Región.
Plazo
El primer aviso debe hacerse 15 días antes del remate, sin descontar los días inhábiles,
así:
Lu Ma Mi Ju Vi Sa Do
01 02 03 04 05 06 07
08 09 10 11 12 13 14
15 16 17 18 19 20 21
22 23 24 25 26 27 28
29 30 31
Si se pidió día y hora para la subasta el día 19 de junio, la primera publicación debe
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
aparecer el día 3 de junio, porque los días son completos y no se cuenta el día del remate.
Como veíamos, a la pregunta de sí es suficiente los 15 días pare realizar los demás
trámites, no es suficiente, así que cuando pidamos un plazo, es recomendable pedir un plazo mayor
porque si no se perderán las publicaciones.
Efectuadas las publicaciones deben acompañarse los ejemplares del diario al tribunal,
con el objeto de que el secretario certifique:
4. - Que entre la fecha de que se hizo la primero publicación y la fecha del remate hay 15 días.
Cada vez que se haga un remate de bienes raíces, deberán fijarse las bases del remate,
las que son las condiciones necesarias que la ley y las partes establecen para poder proceder a la
venta forzada del bien raíz.
Las bases del remate, son propuestas por el ejecutante, y frente a ellas el ejecutado
tendrá un derecho de impugnarlas, de esta impugnación resultarán en definitiva las bases del remate.
Así, si son rechazadas las impugnaciones, las bases del remate nacerán de la proposición más la
resolución que, total o parcialmente, acepta la impugnación.
a) La dirección.
c) Los deslindes.
2. - Monto Mínimo para las Posturas. Significa que es el precio mínimo o piso por el cual el bien
puede ser rematado. El monto mínimo es la base, el piso, bajo ese precio no puede ser rematado.
En relación con el remate al martillo, no hay postura mínima, pero en realidad si hay y es $1.
De ahí para arriba. Si no hay nadie interesado, el que lo pida se lo adjudicará por la postura
mínima.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Indica el artículo 493: “Salvo el caso de convenio expreso de las partes, no se admitirá
postura que baje de los dos tercios de la tasación.” La postura mínima está en relación
con la tasación.
De común acuerdo de las partes, pueden establecer cualquier postura mínima. Pero si no
hay acuerdo de las partes sobre la postura mínima, por mandato legal, dicha postura mínima
no puede bajar de los 2/3 de la tasación. Lo normal, en la práctica, la postura mínima sea
equivalente a la tasación y en las bases de remate generalmente se indica que la postura
mínima será la tasación. Es raro que se pida que la postura mínima sea igual a los 2/3.
3. - Forma de pagar el precio. La regla general de pagar el precio es de contado de conformidad con
el artículo 491 inciso 1°: “El precio de los bienes que se rematen deberá pagarse de contado,
salvo que las partes acuerden o que el tribunal, por motivos fundados, resuelva otra cosa.”
Además, el tribunal puede establecer condiciones especiales, con motivo fundado. Ahora,
en la practica, se fija un plazo prudencial para pagar el precio, por 2 razones:
Un plazo prudencial, generalmente es de 3 días, pero pueden ser 5, 10 un año, etc. Ahora, el
precio se paga mediante una consignación en la cuenta corriente del tribunal y se
acompaña al proceso el comprobante de depósito (sin citación, solo como un téngase
presente).
No se pagó el precio. El artículo 494 inciso 2 dice: “Si no se consigna el precio del remate
en la oportunidad fijada en las bases, las que el secretario hará saber en el momento de la
licitación, o el subastador no subscribe la escritura definitiva de compraventa, el remate
quedará sin efecto y se hará efectiva la caución. El valor de ésta, deducido el monto de los
gastos del remate, se abonará en un cincuenta por ciento al crédito y el cincuenta por
ciento restante quedará a beneficio de la Junta de Servicios Judiciales.”
Es decir, que si no se paga el precio del remate en el plazo que se determina, el remate es
nulo y se pierde la caución. Pero sobre este punto hay varias teorías, que en general, son
solo académicas porque hay texto expreso en la ley.
Hay una teoría que dice que si no se paga el precio del remate en la oportunidad fijada en las
bases, no podría quedar sin efecto el remate, por que el artículo 1.801 del Código Civil dice
en su inciso 1°: “La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa
y en el precio;...” Entonces, lo primero que se ve es que la venta de bienes raíces se reputa
perfecta desde que hay escritura pública, ahora a la pregunta de ¿desde cuando se entiende
perfecto el remate judicial como compraventa?, desde que se suscribe el acta de remate, así
lo dice el artículo 495 inciso 2°: “Esta acta valdrá como escritura pública, para el efecto
del citado artículo del Código Civil...” Ahora, el acta de remate se suscribe en el momento
que se adjudica, por lo que el contrato de compraventa queda perfecto en el instante en que
se firma el acta, y en ese momento tenemos una compraventa perfecta y cuando la hay, las
partes no pueden dejar de cumplir el contrato o dejarlo sin efecto unilateralmente y si el
comprador no-paga el precio opera la condición resolutoria tácita por lo que la parte
diligente puede pedir la ejecución forzada o la resolución del contrato, en ambos casos con
indemnización de perjuicios, por ello, no es cuestión de que el comprador no quiera pagar el
precio.
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Se viola expresamente el artículo 1.545 del Código Civil: “Todo contrato legalmente
celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales.” Por ello el artículo 494 inciso 2° es claramente
contrario al principio que establece este artículo, facultándose a dejar sin efecto
unilateralmente. Así, basta que para que quede nulo el remate que no se consigne el precio.
Es una norma aberrante, bonita para memoria.
4. - Garantías o Caución. Artículo 494 inciso 1°: “Todo postor, para tomar parte en el remate
deberá rendir caución suficiente, calificada por el tribunal, sin ulterior recurso, para responder
de que se llevará a efecto la compra de los bienes rematados. La caución será equivalente al diez
por ciento de la valoración de dichos bienes y subsistirá hasta que se otorgue la escritura
definitiva de compraventa, o se deposite a la orden del tribunal el precio o parte de él que deba
pagarse de contado.”
Esto se parece a las arras. Es una suerte de indemnización anticipada, y esta caución cumple
el objetivo de las arras en cuanto a obligar de una u otra manera a ejecutar el contrato, es
como una caución de seriedad, es decir, para responder que se llevará a cabo el remate.
Hay veces en que la tasación es baja, por lo que la tasación caución es baja también y en
estas condiciones la caución no cumple su objetivo. El que adquiere está dispuesto a perder
la caución.
Ahora, la ley dice todo postor. La caución será en dinero efectivo o en vale vista a la
orden del tribunal. No se permiten cheques, a menos que las bases del remate así lo
establezcan.
Todo el que desee participar en el remate debe rendir esta caución al momento de iniciarse el
remate (todo postor).
Terminado el remate, se devuelve la caución a los postores, excepto a uno, que es el que se
adjudicó el bien. Ahora, por ejemplo, en las bases se fijó fecha para el pago, dentro de 3° día,
la pregunta es ¿cuánto tendrá que consignar dentro de 3° día?. Tendrá que consignar el
monto de la adjudicación menos el monto de la caución porque la caución que queda en
poder del tribunal, y si paga el precio se destina al pago del crédito. Ahora, si no pagó el
precio, vimos que se declara nulo el remate, pero la caución se destina a 2 cosas:
i) 50% al crédito.
5. - Condición o Autorización para que el ejecutante pueda participar en la subasta sin necesidad
de rendir caución. Para hacer posturas, debiera rendir caución el acreedor, porque el artículo 494
dice todo postor. Es absurdo que rinda caución el acreedor si se lo va a adjudicar. Por lo demás, el
acreedor lo adjudicará con cargo a su crédito.
6. - El plazo para la suscripción de la Escritura Definitiva. Hemos visto que no obstante haber acta
de remate, de todas formas debe haber escritura definitiva. Expresamente lo dice el artículo 497:
“Para los efectos de la inscripción, no admitirá el conservador sino la escritura definitiva de
compraventa.”
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
El conservador solo admitirá como título válido para poder inscribir la escritura definitiva.
El artículo 495 inciso 2° establece que se debe realizar la escritura de compraventa dentro
del plazo de 3° días: “Esta acta valdrá como escritura pública, para el efecto del citado
artículo del Código Civil; pero se extenderá sin perjuicio de otorgarse dentro de tercero
día la escritura definitiva con inserción de los antecedentes necesarios y con los demás
requisitos legales.”
Si no se otorga la escritura dentro del plazo de 3 días tiene aplicación el artículo 494 inciso
2° nuevamente y quedará sin efecto el remate: “Si no se consigna el precio del remate en la
oportunidad fijada en las bases, las que el secretario hará saber en el momento de la
licitación, o el subastador no subscribe la escritura definitiva de compraventa, el remate
quedará sin efecto y se hará efectiva la caución.”, es decir, tiene una doble oportunidad
para dejar sin efecto el remate el subastador y ésta es la 2° oportunidad.
Entonces qué prima, el plazo que están en las bases del remate o el plazo que está en el
Código de Procedimiento Civil. En general la jurisprudencia ha dicho que en realidad no es
un plazo fatal el de 3 días, sino que es un plazo no fatal. Esto va claramente en contra del
artículo 64 del Código de Procedimiento Civil. Incluso antes de la reforma del año 1988 los
plazos fatales eran los que se señalaban “en” o “dentro de”, pero incluso el artículo 494
inciso 2° dice dentro de 3° día, así que por donde se vea el fatal. Eventualmente podría
sostenerse de la parte 2° del inciso 1° del artículo 64 que dice: “...salvo aquéllos
establecidos para la realización de actuaciones propias del tribunal...”
Sea cual sea el plazo, si no se realiza la escritura el remate queda sin efecto.
Si son bienes raíces, la entrega de la cosa se hace una vez que se ha Suscrito la Escritura
Pública. De todas formas, nunca puede dejar de entregarse la cosa si aun no se ha pagado el
precio.
En las bases del remate, deben establecerse en qué momento la propiedad debe ser
entregada.
Ahora, ¿cómo será entregada?. Se pedirá en las bases que se entreguen deshabitado al
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
subastador, libre de todo ocupante. Sabemos que el ocupante es el ejecutado quien está
viviendo en la casa y lo normal será que el ejecutado no se vaya voluntariamente. Entonces
¿con qué titulo lo vamos a desalojar?.
En este caso, para poder alegar que el adjudicatario es poseedor del inmueble, será necesario
que se inscriba el titulo, que es la escritura definitiva, en el Registro Conservador. Solo
entonces, podremos desalojar al deudor, porque es cuando tenemos un titulo de dominio, ya
que la inscripción del deudor fue cambiada por otro. Entonces, para poder desalojarlo
tendremos que iniciar un Juicio Sumario por el 680 N° 6, ya que es solo un precario, ya que
no tiene titulo.
Pero, actualmente se ha sostenido una posición distinta y en realidad es la que se ajusta más
a derecho. Dentro de las obligaciones del vendedor está la de hacer dueño y entregar la
posesión tranquila y pacífica del bien. Ahora, el vendedor es el deudor, el que es
representado por el juez, y éste al no entregar la posesión tranquila y pacífica del inmueble,
el juez no estaba cumpliendo su obligación como vendedor, ya que no debemos olvidar que
es una venta forzada. Por ello es el juez que vende quien debe cumplir las obligaciones y
debe entregar las cosas y asegurar la posesión tranquila y pacífica. Así es ese juez,
representante del deudor el obligado no otro juez.
De todas formas es importante que estas situaciones estén establecidas en las bases del
remate (será obligación del juez entregar la propiedad desocupada, libre de todo ocupante,
en el plazo de tanto, o una vez suscrita la escritura o una vez inscrita la escritura, etc., bajo
apercibimiento de que sí así no se hace, se hará con auxilio de la fuerza pública con
facultades de descerrajamiento y allanamiento.) Si se establece y si no se cumple, se pide al
tribunal que desaloje el tribunal.
9. - Los gastos o deudas de la propiedad. Generalmente lo serán de Impuesto territorial, luz, agua,
teléfono, gastos comunes, etc. Es importante señalar en las bases de cargo de quien son los gastos
y normalmente hay estos gastos que el deudor generalmente no siga pagando.
Generalmente en las bases del remate se establece que serán de cargo del adjudicatario o
comprador. Pero en las bases se pueden establecer otras personas.
En general estas son las condiciones más importantes, pero pueden haber más, por
ejemplo si tienen varios juicios contra el mismo deudor, puede establecerse que el acreedor pueda
participar en el remate y participar sin previa caución y señalar que si se lo adjudica se abonará a los
créditos que tenga ese acreedor con el deudor y que están siendo ejecutados en otros juicios. Por
ejemplo:
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Artículo 491 (513). El precio de los bienes que se rematen deberá pagarse de
contado, salvo que las partes acuerden o que el tribunal, por motivos fundados, resuelva otra cosa.
Las demás condiciones para la subasta se propondrán por el ejecutante, con citación
de la contraria. La oposición que se formule será resuelta de plano por el tribunal, consultando la
mayor facilidad y el mejor resultado de la enajenación.
El ejecutante debe presentar un escrito proponiendo las bases del remate, con
citación. Es decir, al momento de proponer las bases del remate se proponen con citación.
Respecto a las bases, el tribunal proveerá “téngase por aceptada las bases del remate
con citación”
A esa materia le es aplicable el artículo 2.428 del Código Civil y 492 del Código de
Procedimiento Civil. A la hipoteca le es aplicable el Derecho de Persecución de la prenda. Este derecho
consiste en que el gravamen persigue al bien en manos de quien esté y faculta al acreedor para
apoderarse del bien y pagar con el producto del remate, no importa quien sea el poseedor ni el titulo por
el cual lo tenga.
Si este derecho fuera absoluto, nunca la hipoteca dejaría de existir mientras el acreedor
hipotecario no estuviera satisfecho. Por ello, para eliminar el derecho de persecución deberemos
extinguir la hipoteca y esta extinción se denomina purga de la hipoteca.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Condiciones
1. - Debe citarse a los acreedores con mejor preferencia. El Código de Procedimiento Civil se coloca
en la situación de que un acreedor hipotecario de grado inferior, y el Código Civil se coloca en la
situación de que el que remata no es uno hipotecario sino que uno valista, por ello deberá citar al
acreedor hipotecario.
a) Si exige el pago contra el producto del remate. Si nada dice dentro del término de
emplazamiento se entiende que opta por esta decisión.
Para poder saber si hay acreedores hipotecarios deberemos tener o pedir un certificado
del registro de hipotecas, gravámenes, interdicciones y prohibiciones de enajenar. Este certificado deberá
acompañarse al proceso y luego pedir que se notifique a los demás acreedores.
2. - Si hay otros embargos, deberemos, a pesar de que no es obligatorio, pedir la autorización a otros
tribunales.
Es más fácil pedir la autorización a que nos incidentes con la nulidad del remate, o en
un Juicio Ordinario pidiendo la nulidad.
Se presenta un escrito al tribunal pidiendo que oficie a los otros tribunales que tienen
un juicio donde se haya embargado el mismo bien, en cuyo caso ese tribunal deberá autorizar si se puede
realizar el remate.
7. – Subasta
1. - Hay Postores.
2. - No hay Postores.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Hay Postores
Ahora el remate se hace al mejor postor por lo tanto para que haya remate deben
haber postores. Ahora, ¿cuántos deben haber?, basta 1 o deben haber más de 1, es la jurisprudencia
mayoritaria.
En la práctica, sucede que basta 1 postor para que se entienda que si hay remate. Pero
parte de la doctrina ha dicho que no puede haber remate si hay un solo postor porque no puede haber
remate al mejor postor, sino que al único postor y para ello, deben haber más de 2 postores que se
enfrenten y que el que ofrezca la mejor postura, se adjudicará y solo habrá remate.
Ingresan los postores a secretaría y se deben calificar a los postores y para ello lo
haremos pidiendo la caución. Ahora quien pide la caución es el secretario. Solo pueden participar
aquellos que tienen posturas.
Luego se leen las bases del remate en voz alta a todos los postores. En algunos
tribunales se les lee primero las posturas y luego rematan.
Leídas las bases, comienzan las posturas. Así un tipo levanta el dedo y dice por el
mínimo, otro dirá cien lucas más. Así, hasta que se hace la última oferta y se adjudica la postura más
alta. Y ahí se produce la adjudicación al mejor postor.
Efectuadas las posturas, el artículo 495 dice que se deberá levantar acta de remate.
Artículo 495 (517). El acta de remate de la clase de bienes a que se refiere el inciso
2 del artículo 1801 del Código Civil, se extenderá en el registro del secretario que intervenga en la
subasta, y será firmada por el juez, el rematante y el secretario.
Esta acta valdrá como escritura pública, para el efecto del citado artículo del
Código Civil; pero se extenderá sin perjuicio de otorgarse dentro de tercero día la escritura definitiva
con inserción de los antecedentes necesarios y con los demás requisitos legales.
Los secretarios que no sean también notarios llevarán un registro de remates, en el
cual asentarán las actas de que este artículo trata.
Por esto el acta debe ser suscrita y extendida en el mismo acto, así lo dice el artículo
495.
El 495 dice que debe ser suscrito por el juez, secretario y rematante, pero debiera
firmarse por todos los postores, ya que en el acta, se trata que se deje constancia de todo lo obrado en el
remate. En algunos tribunales no se individualiza nada, actualmente en la práctica es así.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
3. - El Precio.
Artículo 498 (520). En todo caso, se dejará en el proceso un extracto del acta de
remate.
Artículo 496 (518). En el acta de remate podrá el rematante indicar la persona para
quien adquiere pero mientras ésta no se presente aceptando lo obrado, subsistirá la responsabilidad
del que ha hecho las posturas.
Subsistirá también la garantía constituida para tomar parte en la subasta, de
conformidad al artículo 494
No hay Postores
1. - No hay postores.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
1. - Adjudicarse el Inmueble por los 2/3 de la tasación. En este caso, si así lo desea el acreedor
¿cómo lo hace?. Sucede que ha pasado que llegado el momento del remate, no hay nadie y
aparece el acreedor y como no hay nadie el secretario le dice que pase y se levanta el acta y dice
que se lo quiere adjudicar y en el acta se deja constancia de que se presentó el acreedor y se lo
adjudicó conforme al 499 N° 1°.
En este caso, si el acreedor acude al remate, no puede adjudicarse por los 2/3, porque si
partiéramos de la tesis de que un postor no es postor, podría aceptarse este caso, pero la
jurisprudencia ha señalado y aceptado la situación contraria, es decir, que un solo postor es
suficiente para señalar que hay postores. Por ello el acreedor es postor suficiente, y si hay
postores, no puede adjudicarse por el 499 N° 1°, porque hay postor, y si hay postor solo
podría adjudicárselo por el mínimo.
Por ello, si quisiera adjudicárselo por el 499 N° 1°, tendría que no haber postores, es decir,
(según la jurisprudencia) no ir nadie al remate, y solo una vez certificado por el secretario la
situación de que no se presentó nadie (físicamente), y adjuntado el certificado al proceso, se
deberá presentar un escrito al tribunal solicitando que se le adjudique al acreedor por los 2/3
de la postura mínima, porque habiéndose certificado que no hubo postores se aplica el 499,
ya que este artículo parte diciendo: “Si no se presentan postores...” En este caso el tribunal
dictará una resolución adjudicando la propiedad al ejecutante y ordenando que se
extienda la escritura definitiva.
En este caso ¿hay que levantar un acta?. No habría porque, ya que no hubo postores y sino
hay postores, no hay remate. Por ello, la compraventa se perfeccionará extendida y suscrita
la Escritura Definitiva.
Ahora, si sostiene la parte que un solo postor no basta para que hayan postores, deberá
alegar la nulidad del remate y probar dicha situación y así eventualmente habrá una
adjudicación por el 499 N° 1° válido.
2. - Pedir que se haga un nuevo remate con nuevo mínimo fijado por el tribunal que no puede ser
inferior a 2/3 de este avalúo. En este caso, será necesario:
c) Se deberán modificar las bases del remate en lo relacionado con las posturas mínimas.
Nuevo Remate
Publicaciones en el 2° remate
Artículo 502 (524). Cuando haya de procederse a nuevo remate en los casos
determinados por los tres artículos precedentes, se observará lo dispuesto en el artículo 489,
reduciéndose a la mitad los plazos fijados para los avisos. No se hará, sin embargo, reducción alguna
de estos plazos, si han transcurrido más de tres meses desde el día designado para el anterior remate
hasta aquél en que se solicite la nueva subasta.
Lo que cambia es el plazo que media entre la 1° publicación y la fecha del remate,
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Pero si hay mas de 3 meses entre el día del 1° remate y el día en que pida el nuevo
remate.
2. - No hay postores en el 2° remate. Entonces tiene lugar lo previsto en el artículo 500. Es decir,
hay que certificar que no hubo postores para aplicar el artículo 500, y en este caso, hay que pedir
cualquiera de las 3 cosas del artículo 500:
b) Pedir que se remate por 3° vez, por el precio que el tribunal designe, ya la ley no fija nada.
Se aplica igualmente el artículo 502
Artículo 500 (522). Si puestos a remate los bienes embargados por los dos tercios del
nuevo avalúo, hecho de conformidad al número 2 del artículo anterior, tampoco se presentan postores,
podrá el acreedor pedir cualquiera de estas tres cosas, a su elección:
1 Que se le adjudiquen los bienes por los dichos dos tercios;
2 Que se pongan por tercera vez a remate, por el precio que el tribunal designe; y
3 Que se le entreguen en prenda pretoria.
Si la ejecución fuere en moneda extranjera, para hacer uso del derecho que confiere
el número 1. del artículo anterior e igual número del presente artículo, el ejecutante deberá hacer
liquidar su crédito en moneda nacional, al tipo medio de cambio libre que certifique un Banco de la
plaza.
Prenda Pretoria
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Código Civil, con las modificaciones que establece el Código de Procedimiento Civil en los artículos
503 al 507.
Artículo 507 (529). Salvo lo dispuesto en los cuatro artículos precedentes, la prenda
pretoria queda sujeta a las reglas del Título XXXIX, Libro IV del Código Civil.
En cuanto sea posible deberá llevar cuenta documentada, por ejemplo, si es agrícola
deberá llevar contabilidad simplificada y si es industrial completa, etc.
1. - Intereses que el acreedor hubiera obtenido legítimamente si ha invertido dinero para hacer
producir el bien si habiendo invertido ese dinero hubiese obtenido un interés corriente. No tiene
porque perder el interés corriente.
2. - También se calcula como parte de los costos la remuneración que fije el tribunal.
a) No rinde cuenta.
Cuenta de la Administración
Artículo 506 (528). El acreedor que tenga bienes en prenda pretoria, deberá rendir
cuenta de su administración, cada año si son bienes inmuebles y cada seis meses si se trata de
muebles, bajo la pena, si no lo hace, de perder la remuneración que le habría correspondido, de
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
conformidad al inciso final del artículo 504, por los servicios prestados durante el año.
Una vez al año si es inmueble, una vez cada 6 meses si es muble. Si es mueble,
además, tendrá los derechos del acreedor prendario, inciso 2° del artículo 507.
Artículo 507 (529). Cuando se constituya en bienes muebles, tendrá, además, sobre
ellos, el que los reciba, los derechos y privilegios de un acreedor prendario.
No ofrece mayores problemas, ya que se debe estar a lo que establecen las bases del
remate.
Sabemos que conforme al artículo 495 una vez extendida el acta de remate, la
compraventa está perfecta desde el punto de vista legal para efectos del artículo 1.801 del Código Civil.
El plazo dentro del cual debe inscribirse la escritura ya lo vimos y es dentro de 3° día,
pero vimos que en general en las bases se coloca que se suscribirá dentro de aproximadamente 30 días,
conforme al artículo 495 y si no se suscribe se aplica el artículo 494 inciso 2°.
a) Individualización de la cosa.
b) El Precio.
5. - Deberán Alzarse las hipotecas y las prohibiciones. Se debe señalar que se alzarán porque se debe
purgar la hipoteca. Actualmente el conservador de Iquique no acepta que se alce la hipoteca por
resolución del juez, porque el acreedor hipotecario es quien debe concurrir en la escritura alzando.
Al profesor le parece exagerada porque la ley ha contemplado la purga de la hipoteca y la
resolución judicial es solo una formalidad para materializar la purga.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Si el conservador se niega a hacer una inscripción, se debe concurrir al tribunal e indicar que
el conservador no quiso inscribir y el tribunal oficiará al conservador para que informe y con
el informe el tribunal resuelve si debe o no realizar la inscripción.
a) No podría alzarlo el tribunal que efectuó el remate, porque los embargos los decretó otro
juez y es ese juez quien deberá alzarlos. Porque ellos dieron la autorización. Es la postura
también del profesor, y dice que es por un problema de que los tribunales no pueden
avocarse causas de otros tribunales y solo puede alzar el embargo el juez que lo decretó.
b) Otros conservadores sostienen que basta la resolución del juez para que se alce el embargo,
ya que es solo una formalidad. Según esta postura sí.
7. - Algunos Trámites del juicio. Y sería para demostrar la validez de la compraventa, ya que la
compraventa no es voluntaria sino que forzosa. Por ello deben insertarse los antecedentes
necesarios que demuestren la validez del remate realizado. Es una cadena y serían:
d) Todos los trámites del remate. La resolución que fija día y hora, la resolución que acepta las
bases del remate, la citación de los acreedores hipotecarios, el acta de remate, etc., es decir,
debe ir todos los trámites, porque si falta uno de ellos el remate es nulo.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Nunca hay que olvidar el doble carácter que tiene el remate donde por un lado es un
Acto Jurídico procesal complejo y por otro es un Acto Jurídico civil como contrato de compraventa.
1. - Acto Jurídico Procesal. Deberá cumplir con los presupuestos procesales de existencia y validez.
Si se omiten estos requisitos habrá nulidad procesal. Pero no es necesario que la ley diga que hay
nulidad porque en nuestro país rige el principio de la generalidad. Artículo 83.
La nulidad procesal solo puede ser alegada en el proceso respectivo. Ahora, ¿hasta cuando
puede alegarse la nulidad procesal?. Hay varias situaciones:
c) Otros dicen que antes, con la resolución que ordena extender la escritura, es decir,
hasta que se encuentre ejecutoriada.
De todas formas no hay que olvidar que la nulidad procesal es in limine litis. De aquí viene
toda una cuestión doctrinaria ya que algunos dicen que solo es un procedimiento
administrativo y si así lo es no habría necesidad de alegar la nulidad procesal porque no hay
juicio.
El profesor piensa que la oportunidad de alegar la nulidad procesal respecto del remate
mismo, dura hasta que el remate se encuentra terminado como Acto Jurídico Procesal. Pero
no hay que perder de vista una cosa, ya que la nulidad procesal tiene su propia dinámica y
oportunidad. La oportunidad es dentro de 5 días desde que tuvo conocimiento del vicio.
Por lo tanto si se tuvo conocimiento con posterioridad al remate y con posterioridad incluso
a la inscripción, si podría porque si se justifica el conocimiento posterior, no habría
problema.
2. - Acto Jurídico Civil. Deberá cumplir con los requisitos de existencia y validez del Acto Jurídico.
Si se omiten habrá que iniciar un procedimiento ordinario de nulidad civil por defecto del contrato
de compraventa.
Para efectos de la nulidad no es importante el acto que se pretende anular, sino que la
naturaleza de los vicios que se pretenden anular. Si los vicios son vicios generados en el proceso, la
nulidad será procesal, pero si los vicios son sustantivos, será nulidad civil.
Artículo 508 (530). Si los bienes embargados consisten en el derecho de gozar una
cosa o percibir sus frutos, podrá pedir el acreedor que se dé en arrendamiento o que se entregue en
prenda pretoria este derecho.
El arrendamiento se hará en remate público fijadas previamente por el tribunal, con
audiencia verbal de las partes, las condiciones que hayan de tenerse como mínimum para las posturas.
Se anunciará al público el remate con anticipación de veinte días, en la forma y en
los lugares expresados por el artículo 489.
Claro ejemplo de bienes que son derechos de gozar es el usufructo. En este caso,
como no podemos realizarlo, el acreedor podrá pedir que:
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
2. - Se le entregue en prenda pretoria. En este caso se pagará con el producto que le saque al
derecho del usufructo.
Claro ejemplo es del deudor que tiene un inmueble pero que no es de él sino que tiene
solo un usufructo. No podemos enajenarlo, así que lo arrendamos o lo pedimos en prenda pretoria.
OJO nunca se entrega el bien, sino que el derecho.
1. - La Compraventa Forzada.
Artículo 509 (531). Los fondos que resulten de la realización de los bienes
embargados se consignarán directamente por los compradores, o por los arrendatarios en el caso del
artículo anterior, a la orden del tribunal que conozca de la ejecución, en la forma dispuesta en el
artículo 507 del Código Orgánico de Tribunales.
El artículo 509 señala que los fondos provenientes de la realización de los bienes
embargados, deben consignarse en la cuenta corriente del tribunal. Como regla general, no se procede
al pago al acreedor, si hay apelación pendiente, a menos que este cauciones las resultas de la apelación.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Las Tercerías
Los Terceros aquellos sujetos de la relación procesal que sin ser parte originaria
intervienen en el proceso por tener interés actual en él en defensa de algún derecho o pretensión
como parte.
Los terceros son distintos de las partes, siempre. Pueden llegar a tener intervención
en el caso de interesado o indirecto, por lo que existen:
Los Terceros Indirectos, son aquellos a quienes no les va a afectar el proceso ni los
efectos de la sentencia que se dicte. Como los testigos, peritos, etc.
Los Terceros Interesados, son aquellos que si pueden verse afectados por el proceso y
los efectos de la sentencia que se dicte.
De estos dos tipos de terceros los terceros interesados pueden llegar a ser parte, y
estos si llegan a ser partes, van a ser partes indirectas o derivadas. Los indiferentes que son los que no
tienen relación indirecta, pueden ser los testigos, peritos, los receptores judiciales, el secretario solo en
la medida que actúa como ministro de fe en una diligencia probatoria.
Estos terceros interesados actúan en el proceso (en el caso que actúan), se denomina
Tercería. Los terceros pueden actuar por lo que se denomina:
1. - Vía Adhesiva.
3. - Vía Principal.
En la Tercería por Vía Adhesiva, el tercero asume una posición que es similar a la
posición de una de las partes directas, tiene un interés armónico ya sea con el demandante o demandado.
Se adhiere al interés del demandante o demandado el que se conoce con el nombre de Tercero
Coadyuvante.
Por la Vía Excluyente, el tercero manifiesta un interés que está en pugna directa con el
interés de las partes directas, o sea, es abiertamente incompatible. Se denomina Tercero Excluyente.
Por Vía Principal, también llamada vía independiente, cuando el interés del tercero es
independiente del interés de las partes directas. Ni adhiere ni se excluye, es independiente.
Se encuentran en los artículos 22º y 23º del Código de Procedimiento Civil. El Código
de Procedimiento Civil reafirma que los terceros no son partes.
El requisito más importante es que tenga un interés actual. Debe haber comprometido
un derecho y no una mera expectativa. Debe acreditar ese derecho a menos en forma iniciara.
Los terceros coadyuvantes están el artículo 23º. Se refiere al artículo 16º ya que si es
coadyuvante, debe actuar bajo el procurador común del demandante o demandado.
El artículo 22º trata al tercero que alega derechos incompatibles, o sea, al tercero
excluyente, y que deberá actuar en forma como lo establece el artículo 16, o sea, separadamente no bajo
un mismo procurador común.
Tratándose de las tercerías del juicio ejecutivo, o sea, dominio, posesión, prelación y
pago, éstas se tramitan en el mismo juicio ejecutivo y de acuerdo con el procedimiento que la ley señala
en los artículos 518º y siguientes del Código de Procedimiento Civil que corresponden al juicio
ejecutivo.
1. - Tercería de Dominio.
2. - Tercería de Posesión.
3. - Tercería de Prelación.
4. - Tercería de Pago.
Artículo 518. En el juicio ejecutivo sólo son admisibles las tercerías cuando el
reclamante pretende:
1. Dominio de los bienes embargados;
2. Posesión de los bienes embargados;
3. Derecho para ser pagado preferentemente; o
4. Derecho para concurrir en el pago a falta de otros bienes.
En el primer caso la tercería se llama de dominio, en el segundo de posesión, en el
tercero de prelación y en el cuarto de pago.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
1. –Tercería de Dominio
Es aquella que permite al tercero reclamar el derecho de dominio sobre los bienes
embargados.
Ya en el artículo 450 inciso 2° ultima parte se hablaba de los terceros que pretendían
derecho de dominio o posesión sobre los bienes, de lo cual se deja constancia en el acta de embargo:
“...Asimismo, dejará constancia de toda alegación que haga un tercero invocando la calidad de dueño
o poseedor del bien embargado.”
1. - Ejecutante.
2. - Ejecutado.
Contra ambos. Y el demandante en es el tercero. Ahora esta tercería sería una tercería
excluyente.
Se tramita en ramo separado que quiere decir que se tramita en un cuaderno nuevo
que se llama de Tercería de Dominio.
La tercería de dominio se tramita igual que el Juicio Ordinario de Mayor Cuantía, pero
sin los escritos de réplica y dúplica.
Deberá probar el dominio lo que no es nada fácil, porque en definitiva tiene que probar
la prescripción adquisitiva para lo cual debe probar la posesión ordinaria o extraordinaria, justo titulo,
buena fe, lapso de tiempo, etc. es muy complicado.
Si el tercerista pretende ser dueño el podría decir que es dueño, porque lo compré.
Entonces deberá probar la tradición. Pero, además, deberá probar que el que le vendió también en dueño
de lo que vendió, ya que la venta de cosa ajena vale, y nadie puede transferir más derechos de los que
tiene. Por ello habrá que probar que quien hizo la tradición era dueño y así deberemos ir hacia atrás
hasta completar los plazos de prescripción adquisitiva.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Aquí tenemos que distinguir dos situaciones que están separadamente tratadas por el
legislador:
Respecto del embargo de la cosa común, considerando que pertenece a dos o más
personas, en tal evento, el comunero que ve embargada la cosa común, como en el dominio exclusivo
del ejecutivo, puede también, con el argumento de la tercería de dominio, reclamar para que se declare
que el embargo es solamente sobre la cuota y no sobre el bien todo (artículo 519 inc.1 C.P.C.)
Debe cumplir con los requisitos del artículo 523 del Código de Procedimiento Civil. Es
decir:
1. - Artículo 254.
3. - Patrocinio y Poder.
El artículo 523 es más drástico que el artículo 256, ya que este artículo dice que deben
estar todos los requisitos y si no están no se le dará curso.
Y hay que tener cuidado al designar como abogado patrocinante al uno de los
abogados tanto del ejecutante como del ejecutado porque eso es constitutivo de delito de prevariación.
Un abogado no puede representar a la contraparte también.
2. - Procedimiento de Apremio. Por regla general no se suspende. Solo se suspende en el caso del
inciso 1° del artículo 523: “...ni se suspenderá por su interposición el procedimiento de apremio,
salvo que se apoye en instrumento público otorgado con anterioridad a la fecha de la
presentación de la demanda ejecutiva.”
Es decir, no suspende, salvo que se otorgue por un Instrumento Público de fecha anterior a
la interposición de la demanda. Es decir, el derecho del tercerista abarca incluso las
situaciones antes del Juicio Ejecutivo y no solo una situación ad-hoc en el Juicio Ejecutivo.
158
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Por ejemplo, si se opone en el juicio y mientras se llama la fuerza pública, el deudor enajena
los bienes y por ello la ley ha dicho que si se prueba por instrumento público otorgado
durante el Juicio Ejecutivo no sus suspende el remate o procedimiento de apremio, y el
remate se lleva a efecto y si gana, tendrá que llevarse el dinero.
Artículo 523 En los demás casos el remate se llevará a cabo, entendiéndose que la
subasta recaerá sobre los derechos que el deudor tenga o pretenda tener sobre la cosa embargada.
Las resoluciones que se dicten son apelables y la apelación se concederá en el efecto
devolutivo.
Las resoluciones que se dicten en la tercería de dominio, se rigen por las reglas
generales de la apelación, con la modalidad que las apelaciones que se interpongan y sean admisibles se
concederán en el solo efecto devolutivo (artículo 523 inciso final).
2.- Que éste instrumento público haya sido otorgado con fecha anterior a la presentación de la
demanda ejecutiva.
La exigencia del instrumento público es sólo todo lo este que sea apoyo a la pretensión
de dominio y no prueba completa de él, pero sí un apoyo verosímil que haga plausible el dominio que
alega.
La suspensión del cuaderno de apremio, solo afecta a los bienes objeto de la tercería,
no se suspende el procedimiento de apremio completo. Respecto de los otros bienes, que no han sido
objeto de la tercería, sigue adelante en el proceso. Esto se encuentra en armonía con otra disposición
legal, ya que constituye un justo motivo para la ampliación del embargo, por lo tanto si estuviera
completamente suspendido no habría ampliación de embargo.
159
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
El artículo 524 se refiere al caso del inciso 1° del artículo 519, es decir, cuando
estamos frente a una comunidad y aquellos comuneros que no son deudores alegan el dominio sobre su
cuota o derecho que les ha sido embargado, no debiendo haberlo sido. En este caso, podrá el acreedor
dirigir su acción sobre la parte o cuota que en la comunidad corresponda al deudor para que se enajene
sin previa liquidación o exigir que se liquida, con intervención del deudor la comunidad.
Artículo 524 (546). En el caso del inciso 1. del artículo 519, podrá el acreedor
dirigir su acción sobre la parte o cuota que en la comunidad corresponda al deudor para que se
enajene sin previa liquidación, o exigir que con intervención suya se liquide la comunidad. En este
segundo caso, podrán los demás comuneros oponerse a la liquidación, si existe algún motivo legal que
la impida, o si, de procederse a ella, ha de resultar grave perjuicio.
2. - Exigir que con intervención del acreedor se liquide la comunidad. En este caso, los demás
comuneros pueden oponerse a la liquidación, sí:
a) Si existe algún motivo legal que lo impida. Un impedimento legal sería un pacto de
indivisión, por ejemplo.
Es igual que en el Juicio Ordinario y todos los trámites son los mismos. ¿Cómo se
notifica la demanda en la tercería de dominio?. El legislador nada dijo, en ninguna parte, por lo que la
jurisprudencia ha resuelto el tema.
Aquí hay que tener en cuenta que las tercerías, en especial la de dominio, es un
verdadero juicio que sigue el tercero contra el ejecutante y el ejecutado y por eso se tramita conforme al
Juicio Ordinario y es un Juicio, hay una demanda, que debe cumplir con los requisitos del 254, hay
sentencia definitiva, etc. por lo que mirado desde este punto de vista, la primera notificación debiera ser
personalmente, conforme al artículo 40.
160
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Ahora esto de que se inserta trae un pequeño gran problema porque según el artículo
40 no es la primera gestión judicial y no siendo la primera gestión judicial, no podría notificarse
personalmente. En este punto hay algunos que han sostenido que se notifica por Estado Diario, porque
no hay una norma especial que diga que se notifica por cédula, ni menos personalmente. Si no es ni por
cédula, ni personal, es por el estado diario. Sin embargo, el juez con relación a las notificaciones, puede
mejorarla. El juez podría ordenar que se notifique por cedula o personalmente y en la práctica se hace
eso.
2. – Tercería de Posesión
La tercería de posesión tuvo reconocimiento legal recién a partir del año 1988 con la
introducción que hizo la ley, 18.705, que modificó el artículo 518 e incorporó dentro de las tercerías a la
tercería de posesión. La tercería de posesión es una creación jurisprudencial, aún cuando el legislador
hace algo más de 10 años no había establecido esta tercería, los tribunales ya desde hacía mucho tiempo,
desde comienzo de la década del 20, habían aceptado la posibilidad de interponer una tercería de
posesión, que se traducía en la comparecencia de un tercero que alegaba posesión sobre el bien
embargado, y en consecuencia invocaba la presunción de dominio que ampara al poseedor como lo
establece el artículo 700 del Código Civil.
Por ello, no obstante no poder probar el dominio de los bienes muebles, podemos
probar la posesión, porque la posesión es un hecho pero el dominio es un derecho. Si logramos probar
la posesión, hay una presunción directa de dominio, en el inciso 2° del artículo 700 y esta fue la salida
lógica de los propietarios de los bienes muebles.
Tramitación
1.- Efectos en el cuaderno principal: La interposición de tercería de posesión no tiene ningún efecto;
el cuaderno principal sigue su curso como sino se hubiese intentado la tercería de posesión.
2.- Efectos en el cuaderno de apremio (artículo 522): La tercería de posesión puede suspender el
apremio, cuando el tercerista acompaña antecedentes que constituyen a lo menos presunción
grave de la posesión que se invoca; por ejemplo, factura de los bienes comprados, escritura de
compraventa del bien raíz, patentes, etc.
La suspensión no abarca todo el cuaderno de apremio y solo la abarca respecto de los bienes
que son objeto de la tercería de posesión.
161
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Por antecedente deberá entenderse en su sentido amplio y pueden ser documentos, otro
proceso, o antecedentes que estén en el propio Juicio Ejecutivo. Obviamente que el
antecedente que se acompañe, deberá ser idóneo para acompañarse con la tercería de
posesión.
Hay que tener un Justo Titulo Translaticio de Dominio. Además, hay que probar la
buena fe.
Por esto no es tan fácil tampoco probar la posesión, pero es más fácil que probar el
dominio.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Tramitación
1. - Patrocinio y Poder.
3. - Requisitos del artículo 254. Debe contenerlos en virtud del artículo 3 del Código de
Procedimiento Civil. Así se ha fallado jurisprudencialmente.
1. - Desde. El embargo.
3. – Tercería de Prelación
Es aquella que se interpone por el tercero acreedor con el objeto de ser pagado
preferentemente con el producto de la realización de los bienes embargados.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Tramitación
Se tramita como incidente, así lo dispone el inciso 1° del artículo 521. Por cuerda
separada.
También es una demanda incidental de tercería de prelación y debe cumplir los mismos
requisitos que la tercería de posesión.
2. - Debe acreditar un Titulo Ejecutivo. Si no tiene titulo ejecutivo no podrá ser tercerista y deberá
iniciar un Juicio Ordinario donde pruebe que es acreedor y solo entonces podría intentar una
tercería.
Su crédito debe ser indubitado porque el crédito del ejecutante es indubitado y el tercerista
debe tener la misma calidad de titulo.
La parte final del artículo 527 hace mención a “créditos ejecutivos que haga valer el
tercerista”, de esta mención se ha concluido que tanto respecto del tercerista de prelación
como respecto del tercerista de pago se requiere que su crédito tenga los mismos requisitos
que el crédito que ejecutivamente invoca el ejecutante, es decir, titulo ejecutivo.
3. - Que tenga una Preferencia que esté acreditada. La preferencia deberá probarla en la tercería. Si
era una hipoteca deberá acompañar la escritura pública y el certificado del conservador que
acredite que esa hipoteca está inscrita y se encuentre vigente.
1.- Efectos en el cuaderno principal: No produce ningún efecto; el cuaderno principal sigue adelante
como si no se hubiese interpuesto la tercería de prelación.
2.- Efectos en el cuaderno de apremio: Tampoco produce ningún efecto, y sigue adelante el
cuaderno de apremio hasta la realización de los bienes embargados, pero el pago queda en
suspenso hasta que la tercería sea resuelta por sentencia ejecutoriada, (artículo 525 inciso 2).
Ahora, es lógico que siga hasta la realización de los bienes porque al tercerista preferente
deberá pagarse con lo producido en el remate. Entonces, no se suspende el procedimiento
de apremio, pero si se suspende el pago.
Oportunidad
1. - Desde. El Embargo.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
4. – Tercería de Pago
Artículo 527 (549). Si no teniendo el deudor otros bienes que los embargados, no
alcanzan a cubrirse con ellos los créditos del ejecutante y del tercerista, ni se justifica derecho
preferente para el pago, se distribuirá el producto de los bienes entre ambos acreedores,
proporcionalmente al monto de los créditos ejecutivos que hagan valer.
El artículo 528 da la opción a que el segundo acreedor en vez de iniciar una tercería,
iniciar un nuevo juicio y oficiar al otro juicio para que se retenga la cuota proporcional.
Tramitación
2.- Efectos en el cuaderno de apremio: se sigue adelante el apremio hasta la realización de los bienes
embargados, pero se suspende el pago hasta que recaiga sentencia firme en la tercería. Se llega a
esta conclusión, porque el legislador se refiere en forma más o menos conjunta a la tercería de
prelación y a la tercería de pago, y si bien es cierto que solo respecto de la tercería de prelación
indica precisamente esta consecuencia, se ha entendido razonablemente que esta disposición
también es aplicable respecto de la tercería de pago.
Oportunidad
1. - Desde. El Embargo.
165
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
1. - Titulo Ejecutivo.
2. - Obligación Determinada. El objeto de una obligación de hacer puede ser doble para efectos del
Juicio Ejecutivo.
Ahora, de las alternativas que ofrece el artículo 1.553 solo podemos ejecutar las
alternativas 1° y 2°, es decir:
2.a Que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor
Artículo 530 (557). Hay acción ejecutiva en las obligaciones de hacer, cuando,
siendo determinadas y actualmente exigibles, se hace valer para acreditarlas algún título que traiga
aparejada ejecución de conformidad al artículo 434.
166
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Artículo 531 (558). Las reglas del párrafo 1. del Título anterior tendrán cabida en el
procedimiento de que trata el presente Título en cuanto sean aplicables y no aparezcan modificadas
por los artículos siguientes.
Este artículo nos dice que el Juicio Ejecutivo por Obligación de Dar, son supletorias
respecto del Juicio Ejecutivo por Obligación de Hacer. Las reglas que lo regulan son:
1.- Las reglas especiales del Título II, Libro III (artículos 530 a 543).
2.- Las normas del párrafo primero del título I (normas del juicio ejecutivo por obligación de dar, en
lo que se refiere al cuaderno ejecutivo).
Hay igual un cuaderno ejecutivo y un cuaderno de apremio con los mimos elementos
con las excepciones.
Por ello el requerimiento de pago consiste en requerir al deudor para que suscriba el
documento en el plazo de que el tribunal designe en el mandamiento. Es decir, el mandamiento
contendrá:
2 La fijación de un plazo.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
1. - Puede oponer excepciones. Puede oponer todas las excepciones del 464, más la indicada en el
artículo 534: “...imposibilidad absoluta para la ejecución actual de la obra debida.”
Para oponer excepciones es necesario cumplir con los mismos requisitos para oponer
excepciones en el artículo Juicio Ejecutivo por Obligación de Dar. El plazo es el mismo,
contado desde el requerimiento de pago.
2. - Puede cumplir la obligación de hacer en el plazo fijado por el tribunal. Si es así, no hay
problema, el requerimiento habrá tenido efecto y el ejecutado habrá cumplido.
3. - No hacer nada. Es lo que nos interesa, y se aplica el artículo 472. Si no se oponen excepciones se
omitirá la sentencia y el bastará el mandamiento como sentencia, y se deberán fallar las
excepciones.
Entonces, se le dará un plazo que señale el tribunal para que cumpla con su obligación
de hacer que en este caso es de suscribir el contrato o contraer la obligación. El plazo puede estar en:
168
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
El ejecutado puede:
1. - No hacer Nada.
2. - Oponer excepciones. Puede oponer las excepciones del 464 y la del 534. Si se oponen
excepciones la obra no podrá ser principiada si no cuando se encuentre ejecutoriada la sentencia.
Cumplimiento de la Sentencia
Se dará lugar a esto cuando no hay excepciones, y cuando habiendo estas se dictó
sentencia. Artículo 535.
1. - Que se le autorice para hacerla ejecutar a través de un tercero con cargo al deudor.
2. - Que se apremie al deudor. Cuando el acreedor no puede o no quiere hacerse cargo de la obra.
Artículo 536 (563). El acreedor podrá solicitar que se le autorice para llevar a cabo
por medio de un tercero, y a expensas del deudor, el hecho debido, si a juicio de aquél es esto posible,
siempre que no oponiendo excepciones el deudor se niegue a cumplir el mandamiento ejecutivo; y
cuando desobedezca la sentencia que deseche las excepciones opuestas o deje transcurrir el plazo a
que se refiere el número 2. del artículo 533, sin dar principio a los trabajos.
Igual solicitud podrá hacerse cuando, comenzada la obra, se abandone por el
deudor sin causa justificada.
1. - No ha opuesto excepciones.
2. - No obedece la sentencia
En estos casos se puede pedir al juez que se dé inicio a la ejecución por un tercero a
expensas del deudor.
El acreedor, para poder llevar adelante este procedimiento de apremio, tiene que
169
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
presentar un presupuesto del costo de la ejecución de la obligación. Artículo 537. Este presupuesto se
coloca en conocimiento del deudor quien tiene el plazo de 3 días para objetar u observarlo. En este caso
el tribunal, presentado el presupuesto, proveerá: “téngase acompañado y por aprobado si no se objeta
dentro de 3° día”.
Entonces, habrá que nombrar el perito en una audiencia en el tribunal dentro de 2° día,
y si las partes no se colocan de acuerdo lo nombrará el tribunal y no podrá ser ninguno de los 2 primeros
de la lista del demandante y del demandado. En la audiencia de nombramiento hay que designar él
numero, calidades, títulos y facultades de los peritos.
Nombrados los peritos, estos deberán presentar el informe pericial al tribunal, luego se
pone en conocimiento de las partes (artículo 486) y se puede impugnar. Si se impugna, se da traslado a
la contraparte y el tribunal resolverá:
1. - Aprobando el presupuesto.
Si el tribunal manda a rectificar informe el tribunal aceptará sin más trámite el peritaje.
Determinado el valor del presupuesto (a firme), hay que financiar el presupuesto. Para ello, el artículo
538 indica:
Artículo 538 (565). Determinado el valor del presupuesto del modo que se establece
en el artículo anterior, será obligado el deudor a consignarlo dentro de tercero día a la orden del
tribunal, para que se entreguen al ejecutante los fondos necesarios, a medida que el trabajo lo
requiera.
Si el deudor no consigna los fondos a la orden del tribunal se aplica el artículo 541.
Artículo 541 (568). Si el deudor no consigna a la orden del tribunal los fondos
decretados, se procederá a embargarle y enajenar bienes suficientes para hacer la consignación, con
arreglo a lo establecido en el Título precedente, pero sin admitir excepciones para oponerse a la
ejecución.
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Artículo 540 (567). Una vez concluida la obra, deberá el acreedor rendir cuenta de
la inversión de los fondos suministrados por el deudor.
Debe rendir cuenta el acreedor de cómo invirtió los fondos. Es muy importante. En
todo presupuesto, siempre pueden existir contingencias y lo que se termina gastando no es lo mismo que
se presupuestó al comienza, al final sale mucho más y generalmente sucede así porque para poder
adjudicarse la obra ofrecen un presupuesto menor, pero la ley se ha puesto en el caso, en el artículo 539.
Artículo 539 (566). Agotados los fondos consignados, podrá el acreedor solicitar
aumento de ellos, justificando que ha habido error en el presupuesto o que han sobrevenido
circunstancias imprevistas que aumentan el costo de la obra.
Es decir, que si se agotan los fondos consignados, el acreedor puede pedir al tribunal
que se exija al deudor que aumente los fondos, y para ello deberá justificar 2 cosas:
1. - Error en el presupuesto.
Podría el acreedor querer elegir cual es el procedimiento y quiere que lo haga el propio
deudor, pero si el deudor no quiere ejecutarla, el deudor puede consignar los fondos (previamente
habiendo pedido presupuesto) y así el acreedor ya no podrá perseguir el cumplimiento por parte del
propio deudor.
Esto quiere decir, mirado desde otro punto de vista, que aquel acreedor que opta por
la alternativa, en algún momento de la ejecución optar por la alternativa 2, mientras nos se hayan
consignado los fondos ni se le hayan rematado bienes al deudor.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Artículo 543 (570). Cuando se pida apremio contra el deudor podrá el tribunal
imponerle arresto hasta por quince días o multa proporcional, y repetir estas medidas para obtener el
cumplimiento de la obligación.
Cesará el apremio si el deudor paga las multas impuestas y rinde además caución
suficiente, a juicio del tribunal, para asegurar la indemnización completa de todo perjuicio al
acreedor.
Es decir, que el tribunal puede imponerle un arresto hasta por 15 días o multa
proporcional y repetir hasta que cumpla. Pero ¿hasta cuando se le va a tener encerrado?, nada dice la
ley y por ello el procedimiento no es efectivo. Habrá si que cuidar de que no se transforme en una
prisión por deuda.
Ahora, puede que cese el apremio si el deudor ofrece caución suficiente, para
asegurar la indemnización completa del acreedor.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Resulta que haciendo lo que está prohibido se presentan 2 situaciones, pero con un
incumplimiento y podemos hacer:
1. - Titulo Ejecutivo.
3. - Que la destrucción sea necesaria para el objeto. Para ello se deba cumplir con los requisitos del
1.555:
Para poder aplicar el procedimiento del Juicio Ejecutivo de mínima cuantía, la cuantía
debe ser igual o inferior a 10 U.T.M., según lo expresa el artículo 703 del Código de Procedimiento
Civil.
Artículo 703. Se aplicará el procedimiento de que trata este párrafo a los juicios
cuya cuantía no exceda de diez unidades tributarias mensuales, y que por su naturaleza no tengan
señalado en la ley un procedimiento especial.
Artículo 738. En los casos no previstos por los artículos precedentes, serán
aplicables las reglas del juicio ejecutivo de mayor cuantía si la cuestión deducida es también
ejecutiva.
Obviamente se refiere al Juicio Ejecutivo por Obligación de Dar. Rige en todo lo que
no tenga una disposición especial en el Juicio Ejecutivo de Mínima Cuantía.
Demanda Ejecutiva
Artículo 704. Aquí rige la regla del artículo 704, en cuanto que el Juicio Ejecutivo de
mínima cuantía es Verbal. Por ello, la demanda puede ser:
a) Verbal. Si es verbal, el acta, que vimos que se levanta, ésta termina con la orden de despachar el
Mandamiento de Ejecución y Embargo. Artículo 729: “Si la acción es ejecutiva y legalmente
procedente, el acta a que se refiere el artículo 704, terminará con la orden de despachar
mandamiento de ejecución en contra del deudor.”
b) Escrito.
No hay ninguna disposición que nos diga si hay 2 cuadernos o no, pero nos remitimos
al Juicio Ejecutivo de Mayor cuantía y habría 2 cuadernos.
El mismo artículo 729 nos dice los requisitos, en conjunto con el artículo 730,
podemos concluir que el mandamiento debe cumplir con los mismos requisitos del Juicio Ejecutivo de
Mayor Cuantía. Es decir:
174
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
1. - Obligatorias:
a) Requerimiento de Pago.
2. - Facultativas.
1. - Un receptor.
Lugares Hábiles
El mismo artículo 730 nos dice que si se trata del inciso 2° del artículo 705, es decir,
notificación por 44, “En el caso del inciso 2., el encargado de la notificación deberá indicar, en la
copia respectiva, el lugar, día y hora que designe para la traba de embargo, a la que procederá sin
otro trámite. De la diligencia se levantará acta individualizando suficientemente los bienes
embargados y el lugar en que se encuentran. Si el deudor no está presente, quien practique la
diligencia dejará copia del acta en el domicilio de aquél.”
De acuerdo con esto, hay un cambio en la regla general, no hay cédula de espera, por
lo tanto podemos requerir de pago con una notificación por 44, ya que en el mismo expediente o la
copia de él se deja constancia del día, hora y lugar para trabar el embargo, no para requerir de pago.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
El embargo lo puede practicar la misma persona que requiere de pago. Las mismas
personas. Artículo 731.
Aquí, el inciso 2°, establece una norma que soluciona el problema que veíamos en el
Juicio Ejecutivo de mayor cuantía cuando el deudor no estaba al momento del embargo, porque igual
queda como depositario, esté o no esté, en el acto del embargo y se entiende que quede en posesión de
los bienes.
Esto tiene importancia para el artículo 732 que establece las responsabilidades del
deudor depositario, el cual establece una responsabilidad penal. Esta norma debiera estar en el Juicio
Ejecutivo de mayor cuantía porque establece los hechos por los cuales se comete delito:
1. - Cuando con perjuicio del acreedor falte a sus obligaciones de depositario, desobedezca o
entorpezca las resoluciones judiciales para la inspección de los bienes embargados
El inciso 2°, establece una presunción, porque si los cambia de lugar, al momento del
retiro de especies, los bienes pueden que no sepa dónde estén, lo cual hace responsable directamente al
deudor.
Artículo 733. El ejecutado tendrá el plazo fatal de cuatro días más el término de
emplazamiento a que se refiere el artículo 259 contados desde el requerimiento, para oponerse a la
demanda.
La oposición sólo podrá fundarse en algunas de las excepciones indicadas en los
artículos 464 y 534.
El tribunal citará, en este caso, a las partes a una audiencia próxima y se procederá
como se dispone en el artículo 710 y siguientes, hasta dictar sentencia, mandando llevar adelante la
ejecución o absolviendo al demandado.
La citación se notificará al ejecutado en el acto mismo de formular su oposición y al
ejecutante en la forma prescrita en el artículo 706.
Si las excepciones opuestas no son legales, se procederá como lo dispone el artículo
472.
Dentro del plazo de 4 días, (y solo son estos 4 días, lo cual ya sale del Juicio Ejecutivo
de mayor cuantía porque no hay 8 ni más tabla o pura tabla, siempre hay 4 días), el deudor puede
oponer excepciones.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Las excepciones admisibles son la de los artículos 464 y 534. La del artículo 534 no
es tan así, porque no podemos nosotros considerar que exista un Juicio Ejecutivo de Mínima Cuantía
por Obligación de Hacer, ya que la prestación de hacer no se puede cuantificar.
Esta norma era aplicable antiguamente, ya que antes existían los Tribunales de Menor
cuantía y los de Mayor cuantía.
Opuestas las excepciones, el tribunal citará a las partes a una audiencia. Luego se
procederá según se dispone en el artículo 710 y siguientes, hasta que se llegue a la citación para oír
sentencia.
El artículo 710, dice que se llama a una audiencia de contestación, luego de que se
hayan opuesto las excepciones, donde se oponen excepciones y luego se llama a una audiencia de
prueba.
Opuesta las excepciones, se citará a las partes a la audiencia, por cédula (artículo
706). No nos olvidemos que el procedimiento es verbal, por lo que la ley supone que las excepciones se
oponen verbalmente y se levanta acta y ahí mismo se notifica.
Si las excepciones no son legales, no se dará curso a ellas, según el artículo 472.
Cumplimiento de la Sentencia
Artículo 734. Los bienes embargados serán tasados por el juez, quien podrá, si lo
estima necesario, oír peritos designados en conformidad al artículo 720.
Aquí se deja de lado, todo lo que vimos, porque en esta parte hay la mayor cantidad de
cambios.
Primeramente todos los bienes (inclusivo los que vimos que no se vendían previa
tasación), serán tasados por el juez. Todos los bienes se venden previa tasación y se venden ante el
tribunal que conoce de la causa, todos.
Hecha la tasación, el juez ordenará que se vendan previa citación a las partes.
Artículo 735.
Artículo 735. Establecido el valor de los bienes embargados, el juez ordenará que se
rematen, previa citación de las partes.
Si se trata de bienes raíces o de derechos reales constituidos en ellos, deberán,
además, publicarse tres avisos en un diario de la comuna en que se encuentre situado el inmueble o, si
allí no lo hubiere, en uno de la capital de la provincia o de la capital de la respectiva región.
Los remates se efectuarán solamente en los días 1 y 15 de cada mes, o en el día
siguiente hábil si alguna de esas fechas corresponde a día inhábil.
Las posturas empezarán por los dos tercios de la tasación.
Los remates solo se efectuarán los días 1° y 15° de cada mes en el día siguiente hábil si
es feriado. Para el remate de los bienes hay un mínimo que equivale a los 2/3 de la tasación.
Los bienes se venderán por juicio, es decir, puede que el día 1° haya más de un juicio,
entonces se parte por el juicio más antiguo. No hay que dar caución.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Hay un problema que se puede plantear, porque el Juicio Ejecutivo de mínima cuantía,
solo es hasta de 10 U.T.M., y embargar un bien raíz es absurdo, pero por ejemplo, en una situación de
laboratorio, el deudor no tuviera más bienes que ese bien raíz, no podríamos embargar la mitad del
terreno o, ¼ el legislador no puede partir de la base de que no haya embargo de bienes inmuebles.
Si no son bienes raíces ¿habrá que publicar?. En este caso, queda a criterio del juez,
porque necesariamente debe notificarse a alguien porque si al menos no hay una notificación, como se
van a enterar las personas, y estaríamos frente a un remate privado.
Todos los incidentes en relación con el remate se tramitan según las reglas generales.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Interdictos Posesorios
Las acciones posesorias tienen una doble regulación en nuestro derecho:
Artículo 916. Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la
posesión de bienes raíces o de derechos reales constituidos en ellos.
Hay dos elementos fundamentales, y es que las acciones posesorias solo buscan:
1. - Conservar o Recuperar.
La posesión está definida en el artículo 700 del Código Civil como la “tenencia de una
cosa determinada con ánimo de señor o dueño”. La posesión es en realidad un hecho y no un derecho,
pero es un hecho del cual emanan importantes consecuencias jurídicas, como la presunción de dominio
que favorece al poseedor (inciso final artículo 700 Código Civil).
Clases de Interdictos
1.- Querella de Amparo: Tiene por objeto conservar la posesión sobre un bien raíz o sobre un
derecho real constituido sobre éste.
2.- Querella de Restitución: Tiene por objeto recuperar la posesión sobre un bien raíz o sobre un
derecho real constituido sobre este.
4.- Denuncia de Obra Nueva: Su objeto es impedir, precisamente, la construcción de una obra
nueva.
5.- Denuncia de Obra Ruinosa: Su objeto es impedir que una obra ruinosa o peligrosa cause daño.
6.- Interdicto Especial: Tiene por objeto hacer efectiva cualquiera de las acciones posesorias
especiales que señala el título XIV del libro 2º Código Civil.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Artículo 549 (701). Los interdictos o juicios posesorios sumarios pueden intentarse:
1. Para conservar la posesión de bienes raíces o de derechos reales constituidos en
ellos;
2. Para recuperar esta misma posesión;
3. Para obtener el restablecimiento en la posesión o mera tenencia de los mismos
bienes, cuando dicha posesión o mera tenencia hayan sido violentamente arrebatadas;
4. Para impedir una obra nueva;
5. Para impedir que una obra ruinosa o peligrosa cause daño, y
6. Para hacer efectivas las demás acciones posesorias especiales que enumera el
Título XIV, Libro II del Código Civil.
En el primer caso, el interdicto se llama querella de amparo; en el segundo, querella
de restitución; en el tercero, querella de restablecimiento; en el cuarto, denuncia de obra nueva; en el
quinto, denuncia de obra ruinosa; y en el último, interdicto especial.
Características
1. - Los Interdictos Posesorios son Brevísimos y Concentrados. Veremos que los procedimientos más
breves que existen son los del interdicto posesorio. El más breve de todo el derecho chileno, es el
de Obra Ruinosa.
a) Contestación.
b) Conciliación.
c) Prueba.
3. - No rige el fuero. Artículo 133 del Código Orgánico de Tribunales: “No se considerará el fuero de
que gocen las partes en los juicios de minas, posesorios, sobre distribución de aguas,
particiones, en los que se tramiten breve y sumariamente y en los demás que determinen las
leyes.”
b) Competencia Relativa. Según la regla especial del artículo 143 del Código Orgánico de
Tribunales, es el del territorio jurisdiccional donde se encuentra el inmueble: “Es competente
para conocer de los interdictos posesorios el juez de letras del territorio jurisdiccional en
que estuvieren situados los bienes a que se refieren. Si ellos, por su situación, pertenecieren
a varios territorios jurisdiccionales, será competente el juez de cualquiera de éstos.”
6. - Apelaciones. Ellas solo se conceden en el efecto devolutivo, artículo 550. Tiene 2 excepciones:
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Las apelaciones se tramitan conforme a los Incidentes, es decir, que se vean en cuenta, salvo
que se pidan alegatos.
7. - Cosa Juzgada. Los artículos 563 y 564, podrían llevar a un error y hacer pensar que la cosa
juzgada sea formal o simplemente que no haya cosa juzgada, porque en la querella de
restablecimiento (564) permite que sin perjuicio del resultado de la sentencia se puede iniciar el
juicio ordinario y las demás acciones posesorias que no ha interpuesto. Así podría entenderse que
hay una cosa juzgada formal. Otros autores piensan que no hay cosa juzgada, porque se inicia otro
juicio que cambia al primero.
Pero sucede que la sentencia que emana del primer juicio posesorio que le restituyó la
tenencia al mero tenedor, una Cosa Juzgada Sustancial, por la razón de que no podríamos
alegar que hay triple identidad si intentamos otra acción posterior, porque primeramente no
hay a misma causa de pedir, porque en una la causa era la violencia con que se había
despojado, pero si el poseedor quiere volver a iniciar otra acción contra el mero tenedor,
cambiará su causa porque ya no hay violencia, lo que nos hace decir que en el primer juicio
hay cosa juzgada sustancial, es decir, no se puede cambiar en otro juicio, solo da la
posibilidad el artículo 564 de iniciar otra acción ordinaria.
1. - El artículo 924 prueba la posesión de todos los derechos reales inmuebles, salvo el dominio, que
se prueba por el artículo 925. Su fundamento es que el Código Civil divide la posesión de los
inscritos de los no inscritos. Artículo 924: “La posesión de los derechos inscritos se prueba por la
inscripción y mientras ésta subsista, y con tal que haya durado un año completo, no es admisible
ninguna prueba de posesión con que se pretenda impugnarla.”
Crítica: La Ley no ordena la inscripción de inmuebles, sino que la de los derechos sobre
estos inmuebles. Si bien para adquirir y conservar la posesión de un inmueble se requiere la
inscripción, no resulta lógico que ella no se requiera también para la prueba, y que sea
desvirtuado por los hechos a que se refiere el artículo 925. Ello implicaría que quien tiene
posesión inscrita se podría ver privado de ella por los hechos positivos del artículo 925.
2. - El artículo 924 prueba la posesión de inmuebles inscritos, mientras que el artículo 925 se refiere a
inmuebles no inscritos.
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Razón: La propia ley establece que la inscripción sirve para adquirir y conservar la posesión.
Por lo tanto, al ser garantía de posesión, la inscripción sería lógicamente prueba. (artículos
786, 724, 728 Código Civil). Por otro lado, también la ley dice que para adquirir o
conservar la posesión de un inmueble no inscrito no se requiere inscripción (artículo 729
Código Civil).
3. - La tercera postura es la solución práctica. Dice que la prueba de la posesión de derechos reales
constituidos sobre inmuebles inscritos, salvo el derecho de dominio, se prueba por el 924. La
posesión de todos los derechos reales no inscritos, se prueba por el 925. La posesión del dominio
para inmuebles inscritos, se prueba tanto por el 924 como por el 925.
La segunda posición resulta ser la más aceptada, pero se critica su absolutismo, ya que
hay casos en que ambos artículos pueden aplicarse conjuntamente, como por ejemplo cuando la
inscripción tiene menos de un año, ya que para probar la posesión se requiere que haya transcurrido un
año desde la inscripción, debiendo remitirse entonces al artículo 925. Similar es el caso cuando existe
doble inscripción.
Querella de Amparo
Tiene por objeto conservar la posesión de los bienes raíces y derechos reales
constituidos en ellos. Tiende a impedir que le quiten la privación, es preventiva.
Requisitos
i) Personalmente.
ii) Sus antecesores. Pero sus antecesores deben haberla tenido igualmente
pacíficamente porque sino no le habrá servido de nada. Artículo 717 del Código
Civil.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
c) Debe indicar en la demanda, los medios de prueba de que piensa valerse el querellante.
Artículo 551 inciso 3°: “Deberán también expresarse en la querella los medios probatorios
de que intente valerse el querellante; y, si son declaraciones de testigos, el nombre,
profesión u oficio y residencia de éstos.”
Si las pide, deberá fundarlas y especificarlas. Deberá señalar porque esas medidas
son necesarias para el objeto que persigue. No olvidemos tampoco que se pueden
pedir las del 290, como cualquiera otras que están en la imaginación, para ello habrá
que estarse al caso concreto, es decir, al intento de perturbación de la posesión.
Presentada al tribunal, éste deberá proveerla más o menos así: “por presentada
querella de amparo, cítese a las parte a una audiencia dentro de 5 día, luego de la notificación al
querellado”. Artículo 552.
Artículo 552 (705). Presentada la querella, señalará el tribunal el quinto día hábil
después de la notificación al querellado, para una audiencia, a la cual deberán concurrir las partes
con sus testigos y demás medios probatorios.
Esta audiencia tendrá lugar con sólo la parte que asista.
Hay una diferencia notable con el Juicio Sumario, ya que aquí, el plazo de 5 días se
cuenta desde la notificación al querellado. Al querellante se le notifica por el estado diario, conforme a
las reglas generales, artículo 553. En cambio en el Juicio Sumario, se cuenta desde la ultima
notificación al demandante.
1. - Las búsquedas.
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Cuando se le notifica por el artículo 44, podría suceder que el querellado no esté en el
lugar del juicio, por ello el legislador ha introducido una norma de protección, según lo establece el
inciso 2° del artículo 553. Si se ha notificado por el artículo 44 y el querellado se encuentra rebelde,
antes de notificar la sentencia definitiva, ésta deberá notificársele al Defensor de Ausentes, esto
obviamente porque el demandado no ha estado en el lugar del juicio.
Audiencia
1. - Período de Discusión.
2. - Período de Conciliación.
3. - Período de Prueba.
1.- Se dice que cuando el legislador ha querido aumentar un emplazamiento conforme a la tabla, lo ha
señalado así expresamente, como ocurre en el juicio ordinario de mayor cuantía;
2.- Además, se dice que el sentido de la ley es claro, por lo tanto no debe desatenderse su tenor
literal; en efecto el artículo 552 señala perentoriamente el 5º día hábil para llevarse a cabo la
audiencia, sin aumento alguno;
3.- La historia fidedigna de la ley demuestra que la intención del legislador fue darle fecha cierta a la
audiencia a fin de que el juicio no sufriere dilaciones de ningún tipo, y si se optare por aumentar
este término la certidumbre se vería alterada de algún modo.
Sin embargo, hay jueces que consideran procedente aumentar este lapso conforme a la
tabla de emplazamiento.
Excepciones dilatorias
Nada dice la ley, por lo tanto debemos interpretar analógicamente. No podemos decir
que no se aplican porque la ley nada dice, debemos aplicar supletoriamente algún procedimiento que
según la naturaleza de nuestra querella de amparo sea parecido.
En el Juicio Ordinario, se da traslado por 3 días, se puede recibir a prueba por 8 días, y
si ordena subsanar vicios tiene 10 días el demandante. Obviamente no podemos aplicar este
procedimiento.
El único juicio que nos da luces es el Juicio Sumario, porque dentro de la audiencia,
los incidentes se tramitan y promueven en la misma audiencia y se fallan en la sentencia definitiva; pero
la incompetencia del tribunal puede fallarse antes. En este caso, podemos colegir a través de una
interpretación analógica que en este procedimiento debemos proceder igualmente. Las excepciones
dilatorias deberíamos tramitarlas igualmente como las tramitamos en el Juicio Sumario.
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Fase de Prueba
Artículo 556 (709). Se interrogará a los testigos acerca de los hechos mencionados
en la demanda, y de los que indiquen las partes en la audiencia, si el tribunal los estima pertinentes.
Este artículo nos dice que a los testigos se les va a interrogar respecto de 2 cosas, que
no son los hechos de la resolución que recibe la causa a prueba, no la recibe a prueba, y los va a
interrogar respecto de:
Entonces, debe presentar una lista de testigos antes de las 12:00 del día anterior al de
la audiencia.
3. - Numero de Testigos. Artículo 555: “Cada parte sólo puede presentar hasta cuatro testigos sobre
cada uno de los hechos que deben ser acreditados.”
Solo 4 testigos por cada hecho, y como no se sabe a ciencia cierta cuales son los hechos
habría que ir con un camión de testigos.
4. - Tachas. Se rigen por las normas generales de la declaración de testigos, es decir, deben ser
opuestas antes de las preguntas de fondo.
Salvo que se trate de testigos que no estén en la lista, en cuyo caso se les puede tachar,
incluso hasta 3 días después de que se haya realizado la prueba. Podrían testificar si hay
acuerdo entre las partes o si declara que no tenía conocimiento de que existía ese testigo.
En razón de la prueba para justificar las tachas, el artículo 557 dice: “Las tachas deberán
oponerse a los testigos antes de su examen; y si no puede rendirse en la misma audiencia
la prueba para justificarlas y el tribunal lo estima necesario para resolver el juicio,
señalará una nueva audiencia con tal objeto, la cual deberá verificarse dentro de los tres
días subsiguientes a la terminación del examen de los testigos de la querella.”
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Es decir, si no se puede probar la tacha en la misma audiencia, el tribunal podrá fijar una
nueva audiencia para probar las tachas.
En este tipo de querellas no puede tomarse la declaración vía exhorto. Artículo 559 parte
final: “No se podrá en ningún caso hacer el examen de los testigos por otro tribunal que el
que conozca de la querella.” Es decir, no se puede delegar la competencia para rendir la
prueba testimonial. Esto está muy de la mano con el artículo 552 que dice una frase muy
especial: “...a la cual deberán concurrir las partes con sus testigos y demás medios
probatorios.”, aquí la ley le entrega a las partes la obligación de producir la prueba y son
ellas las obligadas a hacer comparecer a sus testigos y si no va, queda de responsabilidad de
la parte. Siguiendo la teoría de la Situación Jurídica, es una carga procesal y si no cumple,
se le produce un perjuicio solo para ella que se puede traducir en la pérdida del juicio. Esto
está de acorde con que los testigos solo podrán declarar ante el tribunal que conoce de la
causa.
Acta
Ahora, la ley dice que la prueba debe rendirse en una sola audiencia, pero no toda la
prueba puede rendirse en una sola audiencia. Entonces el artículo 558 dice:
Artículo 558 (711). Cuando no alcance a rendirse toda la prueba en una sola
audiencia, continuará el tribunal recibiéndola en los días hábiles inmediatos hasta concluir.
Es decir, la ley obliga a rendir toda la prueba una sola audiencia y si esa audiencia no
alcanza a terminarse por razones de tiempo, debe seguirse al día siguiente hábil.
Para el examen de los testigos se aplican las reglas del Juicio Ordinario, según el
artículo 559.
Artículo 559 (712). Las reglas establecidas para el examen de los testigos y para sus
tachas en el párrafo 3., Título XI del Libro II de este Código, son aplicables a la querella de amparo,
en cuanto no aparezcan modificadas por los artículos precedentes. No se podrá en ningún caso hacer
el examen de los testigos por otro tribunal que el que conozca de la querella.
Concluida la audiencia de prueba, el tribunal en el mismo acto citará las partes a oír
sentencia. Artículo 561. Esta resolución que cita a las partes a oír sentencia produce los mismos efectos
que el artículo 433.
En el mejor de los casos durará 8 días, y en el peor de los casos durará unos 15 días.
Pero por problemas de prueba no siempre es así en la práctica. Es por problemas de prueba, porque el
legislador parte de la base que la prueba se genera, es decir, se promueve en la audiencia y eso no es así,
porque hay pruebas:
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La sentencia se dictará:
1. - En la misma audiencia.
2. - Dentro de 3 día.
Costas
Entonces:
Este artículo por su tenor constituye una excepción a lo dispuesto en el artículo 144
Código de Procedimiento Civil conforme al cual, no obstante que una de las partes haya sido vencida
totalmente el tribunal puede eximirla al pago de las costas cuando aparezca que ha tenido fundamento
plausible para litigar. Por tanto, en este caso el tribunal no puede hacer la distinción acerca de sí la parte
vencida ha tenido o no fundamento plausible para litigar, porque aún cuando lo haya tenido debe ser
condenada al pago de las costas.
Régimen de Recursos
Cosa Juzgada
Ya lo vimos.
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Querella de Restitución
El artículo 549 N° 2° señala que para recuperar esta misma posesión (sobre bienes
raíces o derechos reales constituidos en ellos).
2. - Deben cumplirse los requisitos establecidos en el artículo 551 Código de Procedimiento Civil,
comunes para la querella de amparo, pero con las siguientes modificación establecida en el
artículo 551: “expresará que ha sido despojado de la posesión por medio de actos que indicará
clara y precisamente.”
a) Señalar que se ha sido despojado de la posesión y por medio de que actos, los que deberán
indicarse en forma clara y precisa.
Procedimiento
1.- La notificación.
Querella de Restablecimiento
En este caso el objeto es más amplio que en la querella de restitución, puesto que no
sólo pretende obtener la restitución de la posesión, sino también de la mera tenencia.
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1.- Deben cumplirse los requisitos de la demanda establecidos en el artículo 254 Código de
Procedimiento Civil y comunes a todo escrito.
2.- Deben cumplirse los requisitos establecidos en el artículo 551 Código de Procedimiento Civil,
comunes a las querellas de amparo y restitución con la diferencia de que en este caso deberán
indicarse detalladamente los actos de violencia por medio de los cuales se ha sido despojado de la
posesión o mera tenencia cuyo restablecimiento se pretende.
Procedimiento
Es igual al de las querellas anteriores pero con una modalidad relativa a la reserva de
acciones. En este caso la ley establece que queda a salvo la vía ordinaria que fuese procedente y,
además, cualquier otra acción posesoria que proceda, por lo que hay una doble reserva de acciones.
Ejemplo: Se puede iniciar una acción reivindicatoria (ordinaria) y también una nueva
querella de restitución, siempre y cuando la posesión sea lo despojado, puesto que si fue sólo la mera
tenencia, lo despojado, no es procedente protegerla por una querella distinta a la de restablecimiento.
Entonces, sólo es posible interponer una nueva acción posesoria cuando se ha sido
despojado de la posesión mediante un acto violento. Cuando se despoja la mera tenencia sólo se puede
interponer la acción ordinaria.
Jurisprudencia
En cuando al requisito que hace procedente la acción promovida por los actores en su
libelo esto es, el despojo violento del inmueble respecto del cual se tiene la calidad del poseedor o mero
tenedor, hay que tener presente que la jurisprudencia ha entendido que concurre tal circunstancia, no
sólo cuando se procede a la privación, por medios compulsivos, de lo que se tiene en una u otra de
dichas calidades, sino también cuando tal privación es el resultado de conductas que alteran el estado
natural de las cosas o la situación de hecho preexistente noviembre.
Algunos piensan que es demoler la obra nueva y no es así, ya que se trata solamente
de suspender la obra nueva.
Los artículos 930 y 931 del Código Civil, nos dicen sobre que puede recaer una
denuncia de obra nueva:
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Artículo 930. El poseedor tiene derecho para pedir que se prohíba toda obra nueva
que se trate de construir sobre el suelo de que está en posesión.
Pero no tendrá el derecho de denunciar con este fin las obras necesarias para
precaver la ruina de un edificio, acueducto, canal, puente, acequia, etc., con tal que en lo que puedan
incomodarle se reduzcan a lo estrictamente necesario, y que, terminadas, se restituyan las cosas al
estado anterior, a costa del dueño de las obras.
Tampoco tendrá derecho para embarazar los trabajos conducentes a mantener la
debida limpieza en los caminos, acequias, cañerías, etc.
Artículo 931. Son obras nuevas denunciables las que construidas en el predio
sirviente embarazan el goce de una servidumbre constituida en él.
Son igualmente denunciables las construcciones que se trata de sustentar en edificio
ajeno, que no esté sujeto a tal servidumbre.
Se declara especialmente denunciable toda obra voladiza que atraviesa el plan
vertical de la línea divisoria de dos predios, aunque no se apoye sobre el predio ajeno, ni dé vista, ni
vierta aguas lluvias sobre él.
Artículo 565 (722). Presentada la demanda para la suspensión de una obra nueva
denunciable, el juez decretará provisionalmente dicha suspensión y mandará que se tome razón del
estado y circunstancias de la obra y que se aperciba al que la esté ejecutando con la demolición o
destrucción a su costa, de lo que en adelante se haga. En la misma resolución mandará el tribunal
citar al denunciante y al denunciado para que concurran a la audiencia del quinto día hábil después
de la notificación del demandado, debiendo en ella presentarse los documentos y demás medios
probatorios en que las partes funden sus pretensiones.
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Suspendida la obra, el juez deberá mandar que se tome razón del estado y
circunstancias de la obra. Esto quiere decir que se deberá tener una relación detallada en que se
encuentra la obra, que es lo que tiene construido, etc. Esto porque cualquier cosa que se siga
construyendo luego, puede ser demolición o destruido, lo que debe apercibírsele a quien esté
ejecutando o construyendo la obra.
Esta toma de razón la efectúa un ministro de fe, en este caso un receptor, y hace
posible que se cumpla con la suspensión provisional ya que teniéndose constancia del estado de la obra
puede saberse si el denunciado avanza en su construcción.
Es decir, lo primero que uno debe hacer es notificar rápidamente a la persona que está
ejecutando la obra, lo que es mucho más fácil porque está en un lugar físico que es el lugar de la obra, y
si no suspende, rige el apercibimiento a costa de quien ejecuta. Si el que ejecuta la obra es el mismo que
el denunciado basta una notificación. No obstante, que esté suspendida la obra, no se impide
absolutamente que se avance en la construcción puesto que puede suceder que si la obra suspende su
construcción ello acarrea la destrucción de lo hasta entonces edificado.
Por ejemplo si falta techarla y si llueve se moja y destruye lo obrado, la ley permite
realizar estas obras necesarias pero previa autorización del tribunal que se pronunciará de plano u
oyendo si lo estima necesario el dictamen de un perito que no puede ser recusado por las partes. Todo
esto según el artículo 567.
Artículo 567 (724). Suspendida la obra, y mientras esté pendiente el interdicto, sólo
podrá hacerse en ella lo que sea absolutamente indispensable para que no se destruya lo edificado.
Es necesaria la autorización del tribunal para ejecutar las obras a que se refiere el
inciso precedente. El tribunal se pronunciará sobre esta autorización con la urgencia que el caso
requiera, y procederá de plano, o, en caso de duda y para mejor proveer, oyendo el dictamen de un
perito nombrado por él, el cual no podrá ser recusado.
En todo caso no se puede construir nada sin la autorización del tribunal, como lo
afirma el inciso 2°.
Comparendo
El tribunal citará a las partes a una audiencia que se celebra al 5° día hábil, luego de la
notificación al demandado.
191
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Lo que ocurre es que al demandante se le notifica por estado diario esta resolución de
manera que siempre es anterior a la notificación que se le efectúa al demandado. Pero el plazo, a
diferencia del término de emplazamiento en el juicio ordinario en que es común si son varios los
demandados, aquí es del demandado. Por ejemplo el término de prueba es común, en el juicio ordinario
tiene que ser notificado por cédula a ambas partes y ahí empieza a correr.
Esto no quiere decir que el resto de las pruebas no se tengan rendir dentro del
comparendo, las pruebas deben rendirse o solicitarse a lo menos dentro de esta audiencia. Pero la ley
se refiere o señala expresamente tres medios de prueba.
Se refiere a la prueba testimonial en el artículo 568 inciso 1º que señala que las partes
que quieran rendir esta prueba deben sujetarse a las normas de los artículos 551 y 554 que se refieren a
la querella de amparo de modo que todo lo visto en la querella de amparo respecto de la prueba
testimonial rige para la denuncia de obra nueva. En cuanto a la oportunidad la lista de testigos deberá
ser presentada por el denunciante en su denuncia y por el denunciado hasta las 12 hrs. del día anterior a
la fecha del comparendo. En esta lista deberán individualizarse los testigos de la forma vista, el número
de testigos será el señalado y se podrá interrogar respecto de lo alegado en la denuncia y en el
comparendo etc.
Este informe pericial es sobre el fondo mismo de la cuestión debatida, el que habíamos
visto antes era sólo respecto de sí era necesario o no la construcción de ciertas obras urgentes para
impedir la destrucción de lo edificado hasta entonces y lo designaba el tribunal directamente sin que se
requiriese a petición de parte. En este caso el perito lo requieren las partes y el tribunal acepta o no.
Además, se rige por las reglas generales.
Aquí no hay limitación, se pueden recusar etc. Lo curioso es que el dictamen del perito
se debe expedir dentro de un breve plazo, no señala el plazo, es decir, es un plazo judicial porque es el
tribunal el que lo señale. Además, no se debe rendir dentro de una oportunidad como es la audiencia de
contestación y prueba, sino que se fija un plazo, si es por ejemplo de diez días, el perito lo podrá rendir
al primer o último día. No hay fijación de audiencia sino de término.
Artículo 568 (725). Si las partes quieren rendir prueba testimonial, se sujetarán a lo
prevenido a este respecto en el párrafo 2. de este Título.
Si alguna de las partes lo pide, y en concepto del tribunal son necesarios
conocimientos periciales, se oirá el dictamen de un perito, que se expedirá dentro de un breve plazo
que aquél señalará.
Artículo 569 (726). Concluida la audiencia o presentado que sea el dictamen del
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
perito, en su caso, el tribunal citará a las partes a oír sentencia, la que deberá dictar en el plazo de los
tres días subsiguientes.
La Sentencia
Este plazo no es fatal artículo 64, porque los plazos de días del Código de
Procedimiento Civil son fatales menos aquellos que están previstas para la actuación del tribunal como
es el caso, con la excepción de las medidas para mejor resolver. En este caso entonces no es fatal de
modo que el tribunal sigue habilitado para dictar sentencia, y normalmente no la dicta dentro de él. En la
sentencia el tribunal puede:
2.- Rechazar la denuncia; Ordenará alzar la suspensión provisional de la obra, artículo 569 inciso 2º
y 3º. En todo caso debe condenarse en costas al pernicioso, es decir, a quien ha perdido el juicio.
Si se rechaza, el actor, si se acoge, el denunciado, artículo 569 inciso final. Aquí tampoco tiene
aplicación el artículo 144 relativo al fundamento plausible que podría impedir la condenación en
costas a una persona vencida en juicio.
Artículo 569 (726). Concluida la audiencia o presentado que sea el dictamen del
perito, en su caso, el tribunal citará a las partes a oír sentencia, la que deberá dictar en el plazo de los
tres días subsiguientes.
En la sentencia se ratificará la suspensión provisional decretada o se mandará
alzarla, dejando a salvo, en todo caso, al vencido el ejercicio de las acciones ordinarias que le
competan, para que se declare el derecho de continuar la obra o de hacerla demoler.
Podrá, sin embargo, el tribunal, a petición de parte, ordenar en la misma sentencia
la demolición, cuando estime que el mantenimiento aún temporal de la obra ocasiona grave perjuicio
al denunciante y dé éste suficiente caución para responder por los resultados del juicio ordinario.
La sentencia que ordene la demolición será apelable en ambos efectos.
En todo caso, la sentencia llevará condenación de costas.
En ambos casos, sea que se acoja la denuncia, o se rechace, quedan a salvo las
acciones ordinarias que le competan.
Para ejercer esta facultad no se requiere que el interesado haya solicitado previamente
la reserva de esta facultad durante la tramitación del interdicto posesorio sino que le es concedida por el
solo ministerio de la ley.
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1. - La suspensión de la obra nueva denunciada y el juez si efectivamente se trata de una obra nueva
denunciada deberá decretar esta suspensión desde luego, la que operará con la sola notificación de
la persona que esté ejecutando la obra sin que sea necesario que se notifique previamente al
denunciado (Artículo 566 del Código de Procedimiento Civil).
2. - Puede pedir la suspensión definitiva de la obra nueva denunciada lo que hará en su demanda o
denuncia, pero el juez sólo se va a pronunciar respecto de ella en la sentencia definitiva, en donde
podrá ratificar o no la suspensión provisional convirtiéndola en definitiva.
3. - Puede pedir la demolición de la obra nueva para lo cual deberá ofrecer y otorgar a su petición
caución suficiente para responder de las resultas del juicio ordinario. Este juicio ordinario es el
eventual juicio ordinario que podrá iniciar el denunciado si es que pierde el juicio porque la
sentencia sólo produce cosa juzgada formal. Si obtiene una sentencia favorable en el juicio
ordinario que deje sin efecto la que obtuvo en el interdicto, los perjuicios que se le hayan
ocasionado por la demolición serán satisfechos con esta caución.
Esta petición también debe hacerse en la denuncia. Hay que recalcar que la sentencia que
accede a la demolición de la obra es apelable en ambos efectos. No puede llevarse a cabo si
no una vez que quede firme y ejecutoriada (artículo 569 del Código de Procedimiento Civil).
Además, hay que pedirla en la denuncia porque así sería la única oportunidad que tiene la
contraparte para poder probarla, porque si la pide después como se defiende, no podría
porque no tiene otras oportunidades.
La caución es esencial y a pesar de que la ley nada dice de sí es obligatoria o no, entendemos
que es obligatoria, porque si no como lo entendemos.
Los primeros tres derechos los ejerce en el interdicto. El cuarto lo ejerce cuando éste
ya ha terminado.
1. - Puede pedir autorización al juez para hacer aquellas obras que sean absolutamente
indispensables para evitar que se destruya lo edificado. Este derecho lo puede ejercer desde que
se ha decretado la suspensión provisional y mientras esté pendiente el interdicto (artículo 567
Código de Procedimiento Civil).
c) Vemos dos requisitos porque el tercer requisito es que junto con la demanda ordinaria debe
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
De todas formas siempre es facultativo, porque el artículo 570 dice que podrá y no
necesariamente el tribunal accederá a ella.
3. - El denunciado puede pedir que se deje sin efecto la sentencia dictada en el interdicto que le
haya sido desfavorable, sea porque decretó la suspensión definitiva o la demolición de la obra
(Artículo 569 Código de Procedimiento Civil).
Recursos
1. - Apelable; en cuanto a la apelación los efectos de este recurso dependerán del resultado del juicio o
del sentido de la sentencia.
a) Si acoge la denuncia, la apelación es sólo en el efecto devolutivo, salvo que ésta haya
ordenado la demolición de la obra. Sucede que puede pedirse que se suspenda la obra o se
puede pedir su demolición. Si gano el juicio en primera instancia y la otra parte apela se
concede en el solo efecto devolutivo si se pidió la suspensión definitiva, pero si se pidió la
demolición, según el artículo 560 inciso 4º que la apelación será en ambos efectos, porque
una vez destruida, no ganaría nada con proseguir la apelación. Respecto de la apelación rige
la norma general para los interdictos del artículo 550, la apelación para los interdictos se
concederá sólo en el efecto devolutivo, salvo que la ley señale lo contrario como es este
caso, o que el fallo apelado no de lugar al interdicto, que no es el caso porque se dio lugar al
interdicto.
a) Apelación
Artículo 549 N° 5 “Es aquel interdicto o juicio sumario que tiene por objeto impedir
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Está reglamentado su aspecto sustantivo en los artículos 932, 933, 934, 935 del
Código Civil. Ahí se encuentra reglamentado el derecho de alguna manera. De los artículos se deduce
que la denuncia de obra ruinosa puede tener tres objetivos fundamentales:
3. - Puede perseguir el otorgamiento de una caución por parte del denunciado a fin de asegurar el
resarcimiento de todo perjuicio que pueda originarse por el mal estado del edificio si el daño que
se teme no fuese grave. Esta última petición es incompatible con la 1º. Si se piden conjuntamente
sólo puede ser una en subsidio de otra. Se refiere únicamente a construcciones, no a árboles como
la 2º petición.
Artículo 932. El que tema que la ruina de un edificio vecino le pare perjuicio, tiene
derecho de querellarse al juez para que se mande al dueño de tal edificio derribarlo, si estuviere tan
deteriorado que no admita reparación; o para que, si la admite, se le ordene hacerla inmediatamente;
y si el querellado no procediere a cumplir el fallo judicial, se derribará el edificio o se hará la
reparación a su costa.
Si el daño que se teme del edificio no fuere grave, bastará que el querellado rinda
caución de resarcir todo perjuicio que por el mal estado del edificio sobrevenga.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Son titulares los que estén directamente amenazados por el daño o peligro de la obra.
Pero, además, según se deduce del artículo 948 inciso 1º del Código Civil, también pueden ejercer esta
acción las municipalidades y cualquier persona a favor de los lugares de uso público y para la seguridad
de los que transiten por ellos.
Es una acción popular que se ejerce a nombre propio. Es distinta del Recurso de
protección y del Recurso de Amparo porque esas no son verdaderas acciones populares dado que se
ejercen en nombre del afectado.
No hay regla especial por lo que debemos remitirnos al Artículo 254 Código de
Procedimiento Civil que establece los requisitos para la demanda. Ello por aplicación del Artículo 3
Código de Procedimiento Civil que establece que las normas del Juicio Ordinario (juicio ordinario de
mayor cuantía) son supletorias.
Providencia de la Denuncia
Notificación de la Denuncia
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Se llevará a cabo con las partes que asistan, no es necesario que las partes concurran
pero pueden hacerlo. Pueden las partes concurrir asesoradas por peritos según el artículo 571 Código
de Procedimiento Civil.
Llegado el día de la inspección debe levantarse acta en la cual debe consignarse las
opiniones o informes periciales. También deben dejarse constancia de las observaciones de los
interesados y de las que haga el juez. Si no se deja constancia en el acta, no tiene valor.
La referencia al juez inferior debe entenderse derogada porque se hacía alusión al juez
de subdelegación o distrito que ya no existen. En este caso cuando debe delegar en un ministro de fe, el
juez de la causa puede solicitar la rectificación o ampliación en los puntos que estime necesarios, según
el artículo 572 inciso 2º Código de Procedimiento Civil. Si el denunciado no se ha hecho parte en la 1º
instancia antes de la dictación de la sentencia, una vez dictada esta debe notificársele al defensor de
ausentes quien podrá deducir los recursos que estime pertinentes, según el artículo 573 que se remite al
artículo 553 en cuyo inciso 2º se encuentra la norma referida.
Respecto de los otros medios probatorios no hay que rendirlos, porque que medios de
prueba van a ir en contra de la convicción que se ha formado el juez en la inspección.
La Sentencia
La denuncia de obra ruinosa se hace ante el tribunal con el mérito de la inspección del
tribunal. El tribunal citará a las partes a oír sentencia que deberá dictar de inmediato o en el plazo de 3
días desde que se citó a las partes a oír sentencia. Esto hace que la denuncia de obra ruinosa sea el
procedimiento más corto del Código de Procedimiento Civil, incluso del ordenamiento jurídico.
Además, en ella el juez deberá resolver cualquier petición subsidiaria que se le haya
efectuado, ya se refiera a la caución que debe rendir el querellado o sobre el derecho de recompensa que
tiene el denunciante y con la reserva que procede en cuanto a la cuantía.
El tribunal también debe pronunciarse respecto de las costas aplicando las reglas
generales porque no hay especiales.
Además, deberá decretar desde luego aquellas medidas urgentes de precaución que
estime necesarias, lo que será inapelable en el caso que las decrete, por ejemplo ponerle cuñas a los
troncos que se transporten. Cuando la ley dice “desde luego” significa que debe cumplirse sin necesidad
de notificación, artículo 574 Código de Procedimiento Civil.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Recursos
b) Si la sentencia acoge el interdicto, aquí en virtud del artículo 773 Código de Procedimiento
Civil en este caso sí suspende el cumplimiento de la sentencia ya que de verificarse se haría
imposible llevar a cabo la sentencia de segunda instancia que revocara la de primera instancia
porque implicaría volver a construir una obre que fue demolida. La sentencia de segunda
instancia se refiere a la forma y fondo y se aplican las reglas aquí vistas. Para la casación en el
fondo es lo mismo.
1. - Si la sentencia acoge el interdicto no es posible apelar por la vía ordinaria (artículo 576 Código de
Procedimiento Civil).
El artículo 932 Código Civil en su inciso 1º consagra la forma de llevar a cabo una
prestación de hacer. La obligación del denunciado es una obligación de hacer y aunque ésta norma no
existiese su cumplimiento habría sido de la misma manera que se señala según lo dispuesto en el artículo
235 N° 5 Código de Procedimiento Civil en relación con el artículo 536 Código de Procedimiento Civil.
Todo esto es sin perjuicio de las medidas de policía o de administración que sean
procedentes. Para esto hay que remitirse a la Ley de Urbanismo y Construcción que tienen los requisitos
para cada obra.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Juicio de Hacienda
Está tratado en los artículos 748 al 752 del Código de Procedimiento Civil. Además,
hay disposiciones que se encuentran en el D.F.L. N° 1° del 07/08/93 Ley Orgánica del Consejo de
Defensa del Estado.
Es todo juicio donde tiene interés patrimonial el fisco de Chile. Obviamente que
tiene que ser el fisco de Chile, porque hay el fisco de Perú, Bolivia, etc., pero en este caso debe ser el
fisco Chileno.
Tribunal Competente
b) Juez de comuna asiento de corte, donde tenga su sede un abogado procurador fiscal.
2. - Si el fisco es demandado. Sigue la regla general y será competente el juez de letras de comuna
asiento de corte.
Artículo 48. Los jueces de letras de comunas asiento de Corte conocerán en primera
instancia de las causas de hacienda, cualquiera que sea su cuantía.
No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, en los juicios en que el Fisco obre
como demandante, podrá éste ocurrir a los tribunales allí indicados o al del domicilio del demandado,
cualquiera que sea la naturaleza de la acción deducida.
Las mismas reglas se aplicarán a los asuntos no contenciosos en que el Fisco tenga
interés.
La norma anterior se aplica también en los juicios no contenciosos en que tenga interés
el Fisco, por ejemplo, en la tramitación de las Herencias Yacentes, Constitución de una Servidumbre
Minera, también la Ley de Servicios Eléctricos, en la postación, etc. De todas formas el tribunal
competente es siempre el juez de letras de comuna asiento de corte.
La representación del Fisco la tiene, para los asuntos judiciales, el presidente del
Consejo de Defensa del Estado (D.F.L. Nº 1). Excepcionalmente, la ley en ciertos casos establece una
representación especial del Fisco por otras autoridades, no obstante ello, el presidente del Consejo de
Defensa del Estado puede asumir la representación.
Además, el Consejo de Defensa del Estado cuenta con abogados procuradores fiscales
que están distribuidos a lo largo del territorio nacional, con asiento en las comunas asiento de Cortes de
Apelaciones. Estos abogados no pueden asumir la representación del Fisco en aquellos casos en que la
ley le ha conferido la representación a una autoridad distinta del presidente del Consejo de Defensa del
Estado, por ejemplo el juez tributario, aduanas, etc.
200
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Artículo 748 (922). Los juicios en que tenga interés el Fisco y cuyo conocimiento
corresponda a los tribunales ordinarios, se substanciarán siempre por escrito, con arreglo a los
trámites establecidos para los juicios del fuero ordinario de mayor cuantía, salvo las modificaciones
que en los siguientes artículos se expresan.
Artículo 52. Los juicios en que el Fisco intervenga como demandado, por perjuicios
ocasionados con motivo de accidentes del tránsito y que no sean de la competencia de los jueces del
crimen, serán conocidos por los jueces de letras de asiento de corte, en conformidad a las reglas del
Juicio Sumario, suspendiéndose la prescripción de la acción civil durante la substanciación del
proceso infraccional.
Así, surge la pregunta ¿es un juicio de hacienda el Juicio Sumario del artículo 52?.
Si, es un juicio de hacienda, porque el fisco tiene interés, por ello es un juicio de hacienda. Entonces:
¿todos los juicios donde el fisco tenga interés se tramitan como juicio de hacienda, y se les aplica el
Juicio Ordinario?.
Creemos que es mejor darle una mejor lectura al artículo 748 del Código de
Procedimiento Civil. Hay ciertas palabras que hay que tener presente.
La frase “...se substanciarán siempre por escrito...”. Los juicios ordinarios de mayor
cuantía se tramitan por escrito, por ello no existe un Juicio Ordinario de mayor cuantía que se tramite
verbalmente. Si se tramita verbalmente el Juicio Ordinario de Mínima Cuantía. Pero aquí no hay juicio
de hacienda de mínima cuantía, por ello no podemos aplicar un procedimiento de mínima cuantía.
Cuando habla del fuero ordinario se está refiriendo a los juicios del fuero ordinario,
es decir, hay más de un juicio del fuero ordinario, se refiere a aquellos juicios que de alguna manera
tienen el carácter o naturaleza del procedimiento ordinario, no al Juicio Ordinario propiamente tal. Por
ejemplo, el Juicio Ejecutivo por Obligación de Dar de Mayor Cuantía, el Juicio Sumario, y el Juicio
Ordinario.
El artículo 748 parte diciendo: “Los juicios...”, es decir, hay más de un juicio. Y si
relacionamos el otro juicio está por el ejemplo en el artículo 52 de la Ley Orgánica del Consejo de
Defensa del Estado. Otro ejemplo, si el fisco quiere ejecutar un titulo ejecutivo, y en esa ejecución tiene
interés. Obviamente no lo va a ejecutar en un Juicio Ordinario, tiene que ser en un Juicio Ejecutivo, y el
fisco si tiene interés, entonces, como vamos a aplicar el Juicio Ordinario. No se puede, por ello que el
artículo 748 se refiere a aquellos juicios que tienen el carácter de ordinario.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Pero siempre los juicios de hacienda tienen el carácter de Mayor Cuantía, por eso dice
el artículo 748: “juicios del fuero ordinario de mayor cuantía...”
Entonces si toma sentido la frase “...siempre por escrito...” ya que el Juicio Sumario si
se puede tramitar verbalmente. Pero ahora sabemos que si estamos frente a un Juicio Sumario de
Hacienda, éste jamás podrá tramitarse verbalmente, siempre por escrito, por ello el artículo 748 si es
aplicable al artículo 52 de la Ley Orgánica del Consejo de Defensa del Estado.
1. - Se omiten los trámites de la Replica y la Dúplica, siempre que la cuantía del juicio no supere las
500 U.T.M.
Si supera las 500 U.T.M., si hay réplica y dúplica: “Se omitirán en el juicio ordinario los
escritos de réplica y dúplica, siempre que la cuantía del negocio no pase de quinientas
unidades tributarias mensuales.”
2. - Artículo 49 de la Ley Orgánica del Consejo de Defensa del Estado. El término de emplazamiento
para contestar la demanda por parte del Fisco, se aumenta con el emplazamiento que corresponda
entre el lugar del juicio y Santiago, porque son los abogados consejeros en Santiago que en teoría
deberán estudiar el juicio. El emplazamiento es un concepto procesal complejo que cuenta con 2
elementos: la notificación unida a un lapso u oportunidad procesal, lapso base de 15 días, más 3
días por la citación, más la tabla de emplazamiento que fija cierto número de días dependiendo de
la distancia a la que se encuentre el demandado del lugar del juicio.
Ahora, es importante tener presente el porqué de esta desigualdad o más bien beneficio a
favor del consejo de defensa del estado, el artículo 25 dice que: “los abogados procuradores
fiscales, no interpondrán ni contestarán demanda, sin previa consulta al Presidente del
Consejo y sin antes recibir de éste las instrucciones pertinentes” Hay que tener presente
que en cada comuna asiento de corte hay un Abogado Procurador Fiscal, así lo dice el
artículo 21: “En cada ciudad asiento de Corte de Apelaciones, habrá un Abogado
Procurador Fiscal.”
Los abogados procuradores fiscales, tienen la representación judicial del fisco, artículo 24
N° 1°: “Representar judicialmente al fisco con las mismas atribuciones del Presidente...”,
con ciertas limitaciones.
Pero lo importante es que el abogado procurador fiscal debe tener una previa autorización
del presidente del consejo para poder contestar la demanda.
3. - Artículo 43 de la Ley Orgánica del Consejo de Defensa del Estado. Dice: “El Presidente del
Consejo de Defensa del Estado, los abogados procuradores fiscales y los apoderados que
puedan haberse designado, no tendrán la facultad de absolver posiciones en representación del
Fisco, del Estado o de las instituciones a quienes representen judicialmente, salvo que sean
llamados a absolver posiciones por hechos propios.”
Es decir, no se puede absolver posiciones por el Fisco, salvo que se trate de hechos propios
de ellos, pero nunca por el fisco.
4. - Artículo 50 Ley Orgánica del Consejo de Defensa del Estado. El plazo para el recurso de
casación, del artículo 770 del Código de Procedimiento Civil, que es de 15 días para interponerlo.
Se puede ampliar hasta el plazo de 30 días.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
5. - Artículo 53 Ley Orgánica del Consejo de Defensa del Estado. Dice: “El Consejo de Defensa del
Estado podrá obtener las fotocopias o las compulsas a que se refiere el artículo 197 del Código
de Procedimiento Civil, a su propia costa y sin cargo adicional alguno, dentro de los plazos
establecidos en dicha disposición.” Inciso 2°: “El secretario del tribunal deberá certificar las
autenticidad de las compulsas o fotocopias respectivas.”
No existe la obligación para el Consejo de Defensa del Estado de efectuar las consignaciones
que se prevén para sacar las compulsas o fotocopias. El consejo puede elegir:
6. - Artículo 64 Ley Orgánica del Consejo de Defensa del Estado. Con relación al artículo 18 del
Código de Procedimiento Civil. Dice: “No será aplicable a los funcionarios del Estado lo
dispuesto en el artículo 28 del Código de Procedimiento Civil, ni lo preceptuado en el inciso 7°
del artículo 549 del Código Orgánico de Tribunales.”
7. - Artículo 750 “En los negocios en que el ministerio público no figure como parte principal, debe
ser oído antes de la prueba y antes de la sentencia definitiva en una y otra instancia. El tribunal
le pasará al efecto en vista el proceso.”
Este artículo no se aplica este artículo. Primeramente en primera instancia no hay ministerio
público, y en segunda, la ley 2.269 en el artículo 3 N° 2°, dice que no se escucha el
ministerio público en 2° instancia.
Trámite de la Consulta.
La consulta es un Acto Jurídico Procesal que consiste en la revisión por parte del
tribunal superior de la sentencia definitiva dictada en primera instancia, en los casos que la ley
expresamente señala para el evento de no haber apelación.
La consulta implica elevar el expediente al tribunal superior para que este revise la
legalidad de este acto. En los juicios de hacienda está presente el trámite de la consulta. El trámite de la
consulta no-solo está en el juicio ordinario de haciendo, sino que es todo juicio de hacienda, cualquiera
sea el procedimiento. Así lo dice el artículo 751: “Toda sentencia definitiva pronunciada en primera
instancia en juicios de hacienda y de que no se apele, se elevará en consulta a la Corte de Apelaciones
respectiva, previa notificación de las partes, siempre que sea desfavorable al interés fiscal.”
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Generalmente la sentencia tienen una parte final que contiene: “elévese en consulta si
no se apelare.” Siempre que sea desfavorable al fisco.
La sentencia es desfavorable al interés fiscal, según lo dice la ley: “...Se entenderá que
lo es, tanto la que no acoja totalmente la demanda del Fisco o su reconvención, como la que no
deseche en todas sus partes la demanda deducida contra el Fisco o la reconvención promovida por el
demandado.” Es decir:
a) Si el fisco es demandante. Para que sea favorable al fisco, debe ser acogida la demanda en todos
sus puntos, a contrario sensu, si rechaza un punto, es desfavorable al fisco.
b) Si el fisco es demandado. Para este evento, la sentencia deberá rechazar todos los puntos de la
demanda, y acoger todas las excepciones del fisco. Si acoge un punto de la demanda, es
desfavorable al fisco.
Se ha dicho, por la jurisprudencia, que basta que cualquiera de las partes apele para
que no sea necesario el trámite de la consulta. La jurisprudencia también ha dicho que si se interpone el
recurso de apelación pero este es declarado desierto, esto es si la parte que lo ha interpuesto no
comparece dentro de los 5 días siguientes, o es desistido (es decir, si no es fallado), una vez declarada
tal situación se inicia el trámite de la consulta de todas maneras.
Tramitación de la Consulta
Dice el inciso 2° del artículo 751: “Recibidos los autos, el tribunal revisará la
sentencia en cuenta para el solo efecto de ponderar si ésta se encuentra ajustada a derecho. Si no
mereciere reparos de esta índole, la aprobará sin más trámites. De lo contrario, retendrá el
conocimiento del negocio y, en su resolución, deberá señalar los puntos que le merecen duda,
ordenando traer los autos en relación. La vista de la causa se hará en la misma sala y se limitará
estrictamente a los puntos de derecho indicados en la resolución.” Agrega el inciso 3°: “Las consultas
serán distribuidas por el Presidente de la Corte, mediante sorteo, entre las salas en que ésta esté
dividida.”
Es importante señala que primero que nada, la causa debe ingresar por la Secretaría de
la Corte. Luego deben registrarse en el Libro de Ingreso. No olvidemos que el ingreso es importante
para el termino de emplazamiento en 2° instancia (para hacerse parte).
Posteriormente para que se distribuyan en las salas, pasan a la sala donde está el
Presidente de la Corte, que generalmente será la primera sala o sala tramitadora y será el propio
presidente de la corte quien distribuya, mediante sorteo, la sala que deberá conocer de la consulta.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Ingresada la causa al Libro de Ingreso y distribuida la resolución que tiene que dictarse
será dése cuenta. No olvidemos que cuando se ve en cuenta, significa que estando la causa en estado,
se resuelve nuestro asunto y se falla con la sola cuenta del Relator, para lo cual no existe una
audiencia previa ni especial. No hay alegatos de los Abogados y éstos tampoco están presentes
cuando el relator da cuenta.
1. - La sentencia se encuentra ajustada a derecho. Si es así, el tribunal la aprobará sin más trámites
en la cuenta.
2. - Si la sentencia merece algún reparo. La corte deberá retener el conocimiento del negocio, deberá
dictar una resolución en que:
Ordenar traer los trámites en relación significa que estamos en la previa vista de la causa.
Esta se hace en la misma sala que vio la cuenta, es decir, se radica la causa en esa sala.
Artículo 752. Toda sentencia que condene al Fisco a cualquiera prestación, deberá
cumplirse dentro de los sesenta días siguientes a la fecha de recepción del oficio a que se refiere el
inciso segundo, mediante decreto expedido a través del Ministerio respectivo.
Ejecutoriada la sentencia, el tribunal remitirá oficio al ministerio que corresponda,
adjuntando fotocopia o copia autorizada de la sentencia de primera y de segunda instancia, con
certificado de estar ejecutoriada.
Se certificará en el proceso el hecho de haberse remitido el oficio y se agregará al
expediente fotocopia o copia autorizada del mismo. La fecha de recepción de éste se acreditará
mediante certificado de ministro de fe que lo hubiese entregado en la Oficina de Partes del Ministerio
o, si hubiese sido enviado por carta certificada, transcurridos tres días desde su recepción por el
correo.
En caso que la sentencia condene al Fisco a prestaciones de carácter pecuniario, el
decreto de pago deberá disponer que la Tesorería incluya en el pago el reajuste e intereses que haya
determinado la sentencia y que se devenguen hasta la fecha de pago efectivo. En aquellos casos en
que la sentencia no hubiese dispuesto el pago de reajuste y siempre que la cantidad ordenada pagar no
se solucione dentro de los sesenta días establecidos en el inciso primero, dicha cantidad se reajustará
en conformidad con la variación que haya experimentado el Índice de Precios al Consumidor entre el
mes anterior a aquel en que quedó ejecutoriada la sentencia y el mes anterior al del pago efectivo.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Hay un plazo de 60 días para dictar el D.S.. Plazo de días hábiles y fatal, porque todos
los plazos del Código de Procedimiento Civil son hábiles y fatales. Los 60 días se cuentan desde la
recepción del oficio del inciso 2°.
1. - A través del receptor. La fecha de recepción por el Ministerio correspondiente se acredita con un
certificado del ministro de fe que lo llevó a la Oficina de Partes; no olvidemos que el ministro de
fe, que es el receptor levanta un acta, diciendo con tal fecha, en tal parte, entregó copia de tal
cosa, y deberá adjuntarla al expediente. Y a partir de esa fecha de recepción en la oficina de partes
se cuentan los 60 días.
2. - Carta Certificada. Si fue enviado por carta certificada se entiende que fue recibido por el
ministerio transcurridos 3 días desde la fecha de recepción de Correos y pasados los 3 días se
cuenta el plazo de 60 días.
Otros trámites
Artículo 59. Las sentencias que, en copia autorizada, remitan los tribunales de
justicia a los diversos ministerios, en conformidad a lo dispuesto en el artículo 752 del Código de
Procedimiento Civil, serán enviadas al Consejo de Defensa del Estado para su informe. En su informe
el consejo deberá indicar el nombre de la persona o personas a cuyo favor deba hacerse el pago. El
informe respectivo será formado únicamente por el Presidente del Consejo y deberá ser despachado al
Ministerio que corresponda, dentro de los treinta días siguientes a la recepción del oficio con que se
hayan remitido las copias de la sentencia.
La ley establece que toda sentencia del juicio de hacienda debería cumplirse dentro de
los 60 días siguientes a la fecha de recepción del oficio, plazo que prácticamente no se cumple jamás (se
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
demora un tiempo más prolongado el cumplimiento de una sentencia en contra del Fisco).
Reajustes
En cuanto al problema del reajuste del pago debemos señalar que el cheque deberá
incluir en su monto el reajuste y, por cierto, los intereses que se hayan determinado en la sentencia; si en
la sentencia no se determinó interés ni reajuste alguno, esta se paga sin reajuste, salvo que la sentencia
no se cumpla dentro de los 60 días referidos.
Es cierto que la ley de presupuesto consagra un ítem especial para pagar sentencias
condenatorias en contra de estas personas (ítem especial), pero el problema se presenta precisamente
cuando el monto a pagar sobrepasa el ítem asignado (ejemplo: juicio de los profesores en contra de las
Municipalidades).
Dijimos que el Juicio de Hacienda es aquel juicio donde tiene interés el Fisco. El Fisco
es la expresión patrimonial del estado.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
1. - Órganos del Estado. Son los cuerpos colegiados o autoridades dotadas por la Constitución
Política o la ley del poder de hacer manifestaciones de voluntad en nombre del Estado.
Órganos Jurisdiccionales. Son todos aquellos en que están investidos de jurisdicción, para
obligar con sus dictámenes a terceros. La ley otorga jurisdicción.
2. - Órganos del Fisco. Interesa saber cueles son los órganos representativos que pueden efectuar una
manifestación de voluntad jurídicamente imputable a la Nación, obrando es la esfera civil,
patrimonial, de sus relaciones propias del derecho privado:
Hay que tener claro que al Consejo de Defensa del Estado le corresponde la defensa
del fisco, según el artículo 2° de la Ley Orgánica del Consejo de Defensa del Estado.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Definición
EL artículo 1° de la Ley Orgánica del Consejo de Defensa del Estado dice que:
Características:
1. - Servicio Público.
2. - Descentralizado.
Lo relevante es el artículo 3° N° 1° que dice: “La defensa del Fisco en todos los
juicios y en los actos no contenciosos de cualquier naturaleza, sin perjuicio de la que corresponda de
acuerdo con la ley, a los abogados de otros servicios públicos, y en las gestiones judiciales y
administrativas previas al ejercicio de una acción penal que correspondiere ejercer o sostener al
Consejo y cuando, a juicio del mismo, se justifique su intervención.
Patrimonio
El artículo 9 de la Ley Orgánica del Consejo de Defensa del Estado dice que el
patrimonio del Servicio estará integrado por:
2. - Ingresos Propios.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
1. - El Consejo.
3. - Los departamentos:
4. - Un Secretario abogado.
El Consejo está compuesto por 12 abogados, quienes son inamovibles en sus cargos y
cesarán: (artículo 12)
Los Abogados Consejeros (miembros del consejo), son nombrados por el Presidente
de la República, pudiendo recaer el nombramiento en personas ajenas al Consejo.
Dentro de las funciones del presidente del consejo está: (artículo 18)
En cada comuna asiento de corte habrá un Abogado Procurador Fiscal, quienes serán
designados por el Presidente del Consejo y durarán mientras tengan la confianza del Consejo. Artículo
21 de la Ley Orgánica del Consejo de Defensa del Estado.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
1. - Representar Judicialmente al Fisco con las mismas atribuciones que el Presidente del Consejo.
1. - La defensa del estado y del interés social comprometido en los juicios de alcoholes.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Tramitación
Artículo 753 (927). Las contiendas sobre nulidad de matrimonio y sobre divorcio
perpetuo se substanciarán conforme a las reglas del juicio ordinario.
1. - Nulidad de Matrimonio.
Artículo 754 (928). El juicio sobre divorcio temporal se someterá a los trámites del
procedimiento sumario.
No hay que olvidar que siempre se tramitarán, los juicios de nulidad de matrimonio y
juicio de divorcio perpetuo, conforme a las reglas del Juicio Ordinario de Mayor Cuantía, porque el
artículo 130 dice que todas las cuestiones de Estado se presumirán siempre de mayor cuantía, son
cuestiones no susceptibles de apreciación pecuniaria.
Notificación
En cuanto a las notificaciones, rige lo mismo, pero hay que tener presente que cuando
se trata de notificar la demanda por aviso, debe solicitarse informe al registro civil, en relación con el
domicilio y la existencia del demandado.
1. - Fijación de Residencia. Ya no tiene importancia, toda vez, que antiguamente se exigía que la
mujer tuviera la misma residencia que el marido, pero eso actualmente ya no se aplica.
2. - Cuantía y Forma de los Alimentos. Cualquiera sea, los mayores o menores. Es decir, se puede
demandar alimentos en forma incidental en este juicio.
3. - Expensas para la Litis. Son los gastos del juicios ya que el marido está obligado a proporcionar.
El artículo 136 del Código Civil establece este deber del marido casado bajo Sociedad Conyugal.
5. - Visitas.
Ahora, sabemos que hay algunas de estas causas que son de competencia del Juez de
Menores, pero por una razón de Economía Procesal, y de que la cuestión principal o general es la
nulidad de matrimonio o el divorcio perpetuo, se permite que se puedan ver incidentalmente.
Artículo 756 (930). En estos juicios podrá disponerse que el proceso se mantenga
reservado, siempre que el tribunal lo estime conveniente.
Esto podría darse por la fama de los cónyuges, ya que la naturaleza misma del
conflicto o de las causales de nulidad o divorcio, son muy escandalosas.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Consulta
Finalmente, hay que señalar que las sentencias que declaran la nulidad del matrimonio,
o del divorcio perpetuo o temporal, deben una vez ejecutoriadas, subinscribirse al margen de la partida
de matrimonio. Sin ella, estas sentencias no son válidas en juicio.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Juicio de Desposeimiento
Artículos 758 al 762, del Titulo XVIII del Libro III
Estas dos acciones no son copulativas porque el inmueble o está en manos del deudor
principal, o en manos de un tercero. En ambos casos tiene acción hipotecaria.
Cuando la acción se dirige contra el deudor principal, se confunde con la acción que
este mismo acreedor tiene en contra de su demandado personal en virtud del contrato del cual emanan
las obligaciones que se han garantizado con la hipoteca. Esta situación sólo es en los hechos porque en
el derecho son acciones distintas: una real, la otra personal.
El procedimiento que nos interesa es el que persigue la cosa en manos del tercer
poseedor de la finca hipotecada. En este caso se tiene acción de desposeimiento y un procedimiento
especial.
El sujeto pasivo es el tercer poseedor de la finca hipotecada, aquel que sea dueño del
inmueble hipotecado a cualquier título, pero que no se ha obligado con el acreedor hipotecario para el
pago de la deuda principal.
Tramitación
2. - Juicio Mismo.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Gestión Preparatoria
1. - Pague la Deuda.
3. - No hacer nada.
Como esta gestión persigue preparar el posterior juicio, es conveniente solicitar una
medida prejudicial que evite que el tercer poseedor pueda transferir el inmueble hipotecado.
Paga la deuda
En este caso el deudor no paga, pero la abandona con el objeto de que sea rematada.
Si abandona la finca hipotecada, se procede igual al procedimiento de desposeimiento.
Artículo 2397. El acreedor prendario tendrá derecho de pedir que la prenda del
deudor moroso se venda en pública subasta para que con el producido se le pague; o que, a falta de
postura admisible, sea apreciada por peritos y se le adjudique en pago, hasta concurrencia de su
crédito; sin que valga estipulación alguna en contrario, y sin perjuicio de su derecho para perseguir la
obligación principal por otros medios.
Tampoco podrá estipularse que el acreedor tenga la facultad de disponer de la
prenda o de apropiársela por otros medios que los aquí señalados.
Artículo 2424. El acreedor hipotecario tiene para hacerse pagar sobre las cosas
hipotecadas los mismos derechos que el acreedor prendario sobre la prenda.
Así cuando el tercero poseedor que no es deudor personal sino que deudor real,
abandona la finca el acreedor entonces tiene derecho, conforme al 2.397 pedir que la hipoteca se venda
en pública subasta, para que con el producto se le pague.
Si no hay posturas admisibles en la subasta, es decir, que no hay postores, deberá ser
apreciada por peritos, y podrá el acreedor adjudicársela en pago, hasta la concurrencia de su crédito.
216
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Para estos trámites, no es necesario citar al deudor personal, así lo dispone el artículo
760. Es decir, si el tercero abandona la casa ante el juzgado, el acreedor la rematará; pero al deudor
personal le interesará que remate en tal o cual cantidad la finca, porque dependiendo de eso se pagará la
deuda. Por ello, el verdadero interesado es el deudor personal y siendo así, el legislador ha dicho no es
necesario que se le cite. La razón es simple: el deudor personal no es parte en el juicio.
La ley no señala la forma de efectuar este abandono, pero según las reglas generales
deberá ser por escrito quedando constancia de esto en el expediente.
Efectuado el abandono se procederá según los artículos 2.424 y 2.397 Código Civil.
Este artículo nos indica que si el deudor personal no es oído, en la oportunidad que
vimos, intervendrá el ministerio público, lo cual no ocurre porque no existe un ministerio público en 1°
instancia.
Por otro lado, lo que si se hará será el nombramiento de peritos conforme al artículo
414 del Código de Procedimiento Civil, en este caso.
Sigue el artículo, diciendo que la tasación, no impide que él deudor pueda en el mismo
juicio, reclamar que la tasación no está en relación directa con el crédito.
Eso no quiere decir que siempre hay que estar al avalúo porque puede implicar
perjuicios, se puede pedir una tasación de peritos, pero aquí debo impugnar el avalúo fiscal. Si no lo
hago se está a él.
Se procede a la tasación y subasta del inmueble para satisfacer la deuda con el dinero.
Este procedimiento se sigue sin necesidad de citar al deudor personal.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Aquí hay una discusión. La Corte Suprema ha sacado un par se sentencias donde ha
sido muy clara en un sentido: “no puede haber juicio de desposeimiento sin titulo”
¿Qué se hace?. La Corte Suprema, ha dicho que al menos hay que traer a la vista el
expediente de un juicio para fundar el titulo.
Cuidado con confundir los títulos fundantes de acciones distintas. El titulo fundante de
la acción personal será el contrato o el titulo ejecutivo si existe, u otros títulos. Pero el titulo fundante de
la acción de desposeimiento es la Escritura Pública de Hipoteca, es el único titulo fundante. No puede
haber acción de desposeimiento si no hay hipoteca la que solo se funda en su escritura pública.
Si hay titulo ejecutivo y yo como acreedor inicio el Juicio Ejecutivo en contra del
deudor personal e inicio la acción de desposeimiento contra el tercero poseedor, no puedo clonar el
pagaré, y no se admitirá la copia autorizada porque la copia autorizada no es titulo ejecutivo y la Corte
Suprema ha acogido recursos de casación en el fondo respecto de esto.
Entonces, la Corte Suprema ha dicho. Como no se pueden tramitar ambos juicios con
un solo titulo, se trae a la vista el pagaré para fundar el juicio de desposeimiento.
Ahora, surge otra gran pregunta ¿puedo utilizar como titulo la escritura de
hipoteca?. Es un punto de gran discusión y la Corte Suprema ha sacado dos sentencias que han ido para
un lado.
Por esto, la jurisprudencia ha dicho que hay que demandarlo en Juicio Ordinario, para
poder acreditar la obligación.
218
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Pero hay 2 fallos de la Corte Suprema que han dicho que no, y han sacado la Teoría de
la Complementación de los Títulos. Es decir, se trata de que más de un deudor concurre al pago de la
obligación y se trata de favorecer al acreedor y no de entorpecerlos, y si bien el fiador ha aceptado ser
fiador, la Corte Suprema ha dicho que el pagaré puede incorporarse a la escritura pública y eso me hace
un titulo ejecutivo para que pueda demandar a ambos en el Juicio Ejecutivo.
Ahora si solo está la escritura pública de fianza hipotecaria, ahí estamos fritos, no hay
complementación con nada.
No hace nada
Aquí no paga, ni abandona, dentro del plazo de 10 días. Entonces, antes que nada hay
que pedir que se certifique que se ha vencido el plazo para abandonar o pagar.
Si asume una actitud pasiva, o sea, no paga ni abandona, esta actitud da inicio al juicio
de desposeimiento propiamente tal. Con esto el tercer poseedor pasa a constituir sujeto pasivo de un
juicio respecto de una deuda en la que no es deudor personal, por eso se llama tercer poseedor, porque a
quien debe desposeerse de la finca no es al deudor personal.
Cuando se dirige la acción contra el deudor personal se confunden los juicios ejecutivo
y ordinario. No hay la gestión previa de desposeimiento que solo se justifica cuando es contra el tercer
poseedor.
219
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Este tercer poseedor, no obstante, tiene medios de defensa que puede hacer valer en el
plazo normal en que se hacen valer las excepciones en el juicio ejecutivo (todo lo que no se diga
expresamente que está modificado se entiende regirse por las normas del juicio ejecutivo). Estas
excepciones son:
Todas las propias del juicio ejecutivo que le competan al tercer poseedor (en el juicio
ejecutivo a diferencia del ordinario puedo oponer algunas excepciones que están taxativamente
señaladas. Hay algunas más genéricas pero deben encuadrarse en las que la ley señala). Por ejemplo,
prescripción de la deuda, que es objetiva y no personal (las excepciones pueden ser reales o personales
como vimos en la solidaridad).
Todas aquellas que encuadradas en las del juicio ejecutivo señaladas en el artículo 464
Código de Procedimiento Civil, hubiese podido oponer el deudor personal si se lo hubiese demandado a
él en juicio.
Tribunales Arbitrales
Su definición está en el artículo 222º del Código Orgánico de Tribunales.
Artículo 222º. Se llaman árbitros los jueces nombrados por las partes, o por la
autoridad judicial en subsidio, para la resolución de un asunto litigioso.
Dificultades
1. - Rompe con el principio de la Gratuidad, ya que las partes deben remunerarlo. Ya no estamos
frente a una justicia gratuita para las partes.
2. - Esto trae como consecuencia una situación más grave aún, ya que la justicia entonces no es
accesible para todos. Se rompe la igualdad en el acceso a la justicia.
Características
1. - Accidental.
2. - Arbitrales o Especiales.
4. - De Derecho y de Equidad.
5. - Unipersonales o Colegiados.
6. - De Equidad.
7. - Temporales.
Clasificación
1. - Árbitros de Derecho
3. - Árbitros Mixtos.
Arbitro de Derecho
El artículo 223º inciso 2º, señala que el árbitro fallará en virtud a la ley, y tanto en la
tramitación como en el pronunciamiento de la sentencia, debe ajustarse a la ley.
221
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Es igual que un Juez de letras, o sea, aquellas que correspondan según la naturaleza de
la acción deducida.
La Acción Reivindicatoria, se actúa igual que las reglas del juicio ordinario. Hay otros
procedimientos como el Sumario, Ejecutivo, etc.
En cuanto al fallo, es igual que el artículo 170º del Código de Procedimiento Civil, o
sea, igual que el juez ordinario.
Arbitro Arbitrador
Está en el artículo 223º inciso 3º del Código Orgánico de Tribunales.
En cuanto al fallo...
En cuanto al procedimiento...
No está obligado a seguir un procedimiento. Deberá seguir solo las reglas que las
partes estipularen o acordaren o indiquen, etc. Si quieren siguen las reglas de un juicio ordinario, juicio
sumario, etc.
Pero si las partes nada dicen, se regirán según lo que dice el Código de Procedimiento
Civil.
En cuanto al procedimiento...
Señala que el arbitrador oirá a las partes, ya que es básico estando en presencia del
principio de la bilateralidad de la audiencia, debiendo también recibir la prueba documental que se le
presente. Debe practicar las diligencias necesarias para la prueba de los hechos, posteriormente, dará su
fallo, en virtud de su equidad.
Estas son las normas supletorias, en el caso que nada dicen las partes en cuanto al
procedimiento.
En cuanto al fallo...
El artículo 640º señala los pasos y requisitos para la sentencia del árbitro arbitrador
cuando las partes nada han dicho. Tiene una parte enunciativa, que son los números 1, 2 y 3. Tiene una
parte Considerativa que es el Nº 4º. Tiene un aparte Resolutiva que es el Nº 5º.
222
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Arbitro Mixto
Está en el artículo 223º inciso final del Código Orgánico de Tribunales.
En cuanto al procedimiento...
Su procedimiento se ajusta a lo que las partes le dicen. Si las partes nada dicen en
cuanto al procedimiento, se aplican supletoriamente las normas del 637º y 638º del Código de
Procedimiento Civil.
En cuanto al fallo...
1. - Todo mayor de edad (18). Puede obviarse ya que se requiere minoría de edad si se es abogado,
pero esto cambió, así que no se puede obviar ninguna de ellas.
4. - Los abogados habilitados para ejercer la profesión, pueden ser árbitros, aunque sean menores de
edad. Este requisito sólo se aplica a los árbitros de derechos.
En cuanto al juez partidor, que también es un juez árbitro, hay situaciones especiales
en los artículos 1.323º, 1.324º y 1.325 del Código Civil.
1323, señala que solo pueden ser jueces partidores los abogados que tengan la libre disposición de
sus bienes, o sea, capacidad de ejercicio. (1, 2 y 3).
1324º, señala que al partidor podrá nombrarlo incluso el causante por testamento. Debe cumplir
con los demás requisitos legales. (1, 2 y 3).
1325º señala una excepción que los árbitros deban ser abogados, y es cuando lo hacen los
coasignatarios. Incluso no se requiere tener capacidad de ejercicio. (3).
Inhabilidades
Artículo 226º:
1. - Las personas que litigan como parte en el proceso, o sea, las partes, salvo lo dispuesto en el 1324
y 1325 del código civil.
2. - Tampoco puede el juez que actualmente estuviere conociendo del asunto. Salvo el artículo 317º.
Este artículo 317º es muy enredado y aparentemente contradictorio. Señala que se les
prohíbe aceptar compromiso, excepto en el caso de que pueda ser implicado o recusado.
Se ha interpretado por la doctrina, señalando que las partes pueden no recusarlo y seguir
conociendo. Las partes tienen que estar de acuerdo.
223
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
3. - Los Notarios ni los fiscales. Artículo 480º del Código Orgánico de Tribunales. Este artículo es
parecido al 317º y plantea el mismo problema.
1. - Arbitraje Forzoso.
2. - Arbitraje Prohibido.
3. - Arbitraje Permitido.
Todas las materias que no estén expresamente prohibidas pueden ser conocidas por un
árbitro.
Arbitraje Forzoso
2. - La partición de bienes.
3. - Las cuestiones a que diere lugar la presentación de la cuenta del gerente o del liquidador de las
sociedades comerciales y los demás juicios sobre cuentas.
Hay ciertas sociedades que para liquidarse, necesitan nombrar a un liquidador y las materias que
conoce en cuenta, son motivo de un árbitro.
4. - Las diferencias que ocurrieren entre los socios de una sociedad anónima, o de una sociedad
colectiva o en comandita comercial, o entre los asociados de una participación, en el caso del
artículo 415º del Código de Comercio.
El inciso final, señala que si las partes pueden resolver por si mismos estos negocios
antes mencionados que lo hagan, sin necesidad del arbitraje forzoso.
Arbitraje Prohibido
Se trata de situaciones que si bien hay situaciones de orden privado, son de orden
público, ejemplo de ello es el matrimonio.
224
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
El artículo 357º señala las materias donde debe ser oído el Ministerio Público.
Ver.
1. - La Ley.
2. - El Testamento.
3. - La Resolución Judicial
La Ley
El Testamento
Resolución Judicial
Es una fuente subsidiaria. Artículo 232º inciso 2º. Es subsidiario porque opera la
resolución del juez nombrando al árbitro solo en el evento que no exista acuerdo entre las partes, para el
nombramiento del árbitro.
225
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Solo puede nombrar un árbitro por esta vía, y el procedimiento de nombramiento del
árbitro por la justicia ordinaria lo encontramos en lar 414º del Código de Procedimiento Civil.
Debemos señalar que el artículo 414º se utiliza para el nombramiento de Peritos, pero
se ha estimado que se utiliza de igual manera para el nombramiento de árbitros. Sólo debemos leer
árbitro, en vez de perito.
Es la fuente más fecunda. 2 son los medios a través del cual se manifiesta la voluntad
de las partes:
1. - El Compromiso
2. - La Cláusula Compromisoria.
El Compromiso
Es un acto jurídico por lo que debe cumplir con los requisitos del Acto Jurídico:
1. - Consentimiento.
2. - Capacidad.
4. - Solemnidades.
226
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Consentimiento
2. - El artículo 2141º del Código Civil. Para comprometer se requiere un mandato especial.
Capacidad
Rigen las reglas del Derecho Civil. Todas las personas son legalmente capaces, salvo
las personas que la ley determina que son incapaces.
El objeto debe ser lícito, esto es, que no sea contrario a la moral, a las buenas
costumbre y al orden público.
La causa debe ser lícita, es el motivo que induce a celebrar el acto o contrato.
Solemnidades
4. - Las facultades que se confieren al árbitro, y el lugar y tiempo en que deba al juicio arbitral.
2. - De la Naturaleza. (Nº 4º del 234º) Si las partes nada dicen, se entiende aplicable el artículo 235º
del Código Orgánico de Tribunales.
3. - Accidentales.
227
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
4. - Liga a las Partes con el árbitro. Las partes unilateralmente no pueden deshacerse del árbitro. Pero
no liga al árbitro con las partes, ya que no se puede obligar a un tercero a obligarse por el acuerdo
de las partes. El árbitro puede no aceptar, por lo que no se obliga.
El artículo 1.450º del Código Civil, aclara esto, al referirse a la Promesa del Hecho Ajeno. Nos
quiere decir que nadie puede comprometer a otros a dar, hacer o no hacer algo sin la medicación
de la voluntad de ese tercero. El compromiso es una convención, y liga a las partes, no las obliga
ya que no crea obligaciones, pero mientras el árbitro no acepta el encargo, no liga al árbitro.
1. - Renuncia tácita o expresa de las partes. De común acuerdo, acto que se llama Resciliación. El
artículo pone acuerdo. Ejemplo si el demandante presenta su demanda ante el juez ordinario y la
parte demandada no opone excepción de compromiso, se entiende renunciada.
4. - Por ausencia del juez. Si el juez árbitro se va, no se puede seguir desempeñando su función.
5. - La muerte del árbitro. Pero si una de las partes muere, no impide que se siga el juicio, ya que se
transmite a sus herederos. Artículo 242º del Código Orgánico de Tribunales.
6. - Por revocación hecha por las partes de común acuerdo. Artículo 241º.
8. - Por sentencia judicial que ponga fin a la instancia. Por el Laudo y Ordenata que son las sentencias
de los Partidores.
9. - Por Equivalente Jurisdiccional que sería un instrumento que cumple la misma función que la
sentencia que son la Conciliación el Avenimiento y la Transacción.
10. - Por la no-aceptación del árbitro. Surgiría problema en materias de Arbitraje Forzoso.
Cláusula Compromisoria
228
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
A las personas que señalan que es inválida la cláusula, a pesar de que son contratos
procesales, no dejan de ser contratos y en virtud de la autonomía de la voluntad para celebrar libremente
cualquier contrato, sería un contrato innominado. Con respecto a la crítica de que el derecho procesal
es de orden público y soplo puede hacerse los que la ley expresamente dispones se responde que la
teoría de los Actos Jurídicos son únicamente y existen únicamente en el derecho privado.
Requisitos Específicos
Los requisitos del 234º son requisitos que según ya vimos están según el compromiso,
y debemos ver si esos mismos requisitos son o no aplicables:
3. - Plazo.
Compromiso
1. - Si Acepta. Si acepta se aplica el artículo 236º, el que señala que si lo acepta deberá declararlo así,
y jurará desempeñarlo con la debida fidelidad y en el menor tiempo posible.
Cláusula Compromisoria
No olvidar que en esta cláusula hay que nombrar al árbitro. Se nombra en un acto
posterior a la celebración del contrato. Artículo 232º inciso 2º. Se requiere la unanimidad de todos los
interesados. Si no lo hay, el Tribunal Ordinario deberá nombrarlo.
2. - Rechaza. Siempre debe nombrarse otro árbitro en subsidio, ya sea por las partes o por el tribunal.
En el compromiso el árbitro ya existe, a diferencia de la cláusula, donde el árbitro no ha sido
nombrado. Subsiste la obligación de las partes a nombrar otro arbitro.
Número de Árbitros
Las partes pueden nombrar la cantidad de árbitros que quieran. Si son las partes que
de común acuerdo nombran al árbitro pueden nombrar uno o más.
El artículo 233º señala que pueden las partes nombrar a un tercer árbitro que se llama
Tercero en Discordia, el cual deberá ser nombrado en el evento de haber una cantidad de árbitros par, y
tiene como fin, dirimir el conflicto que se suscite en el acuerdo de los árbitros. Los mismo árbitros
pueden nombrar a un tercero en discordia. Este tercero no participa de la sentencia, sólo participa en la
medida que sea necesario. Lo pueden nombrar:
230
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
1. - Las partes.
2. - Si hay Apelación. Se elevarán los autos al Tribunal de Alzada para que resuelva en Derecho si es
árbitro de derecho, o en Equidad si es árbitro arbitrador, según corresponda. Se apela, ya que
frente a un árbitro de derecho se entiende que el tribunal de segunda instancia sería el mismo que
conocería de un tribunal ordinario.
El tribunal puede nombrar sólo un árbitro, en virtud del artículo inciso 2º del artículo
232º.
231
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Los jueces árbitros de derecho son aquellos que tanto en la tramitación del proceso
como en la dictación del fallo, deben someterse a las reglas que están establecidas para los tribunales
ordinarios. Así lo establece el artículo 628 del Código de Procedimiento Civil.
Procedimiento
Es necesario tener presente que en materia de tramitación del juicio arbitral, se deben
someter a las reglas que están establecidas para los tribunales ordinarios y no para el juicio ordinario de
mayor cuantía, porque el código habla de las reglas que están establecidas para los tribunales ordinarios
según la naturaleza de la acción deducida, así podría ser un juicio ordinario, como también podría ser
un juicio sumario.
No obstante esta regla fundamental que dice que se tramita igual que en los tribunales
ordinarios, esta norma no puede ser absoluta ya que hay ciertas particularidades propias de la peculiar
naturaleza de estos tribunales que obviamente necesitan la aplicación de reglas especiales. Así no
podríamos seguir un Juicio Ejecutivo ante un árbitro.
1. - Notificaciones. En cuanto a las notificaciones debemos señalar que son esenciales para que las
resoluciones judiciales cumplan sus efectos, además, de velar por la bilateralidad de la audiencia
junto con el principio de que las notificaciones deben ser oportunas, salvo las excepciones legales
(Artículo 38 Código de Procedimiento Civil). Esto se aplica principalmente en el caso de que las
partes sean las que establezcan la forma de las notificaciones, porque el juez arbitro deberá tomar
en consideración estos principios.
Este principio también opera respecto de las resoluciones de los árbitros de derecho, y en
este caso las notificaciones deben hacerse personalmente o por cédula, salvo acuerdo en
contrario de las partes (artículo 629: “En los juicios arbitrales se harán las notificaciones
personalmente o por cédula...”); también opera la regla de que la primera notificación debe
ser personal (propiamente tal, del Artículo 44 o por aviso).
Lo importante es que la parte final del artículo 629: “...salvo que las partes unánimemente
acuerden otra forma de notificación.” Es decir, podrían las partes acordar que se notifique
por Estado Diario, por teléfono, por fax, e-mail, etc.
232
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
3. - Comparecencia. Como no hay normas específicas en relación con la capacidad para comparecer,
se entiende que es la misma capacidad para celebrar actos y contratos que regula el Derecho
Privado; además, ante el árbitro se debe comparecer a través de persona habilitada para actuar
como mandatario judicial, y también se debe designar abogado patrocinante, salvo las excepciones
legales contempladas en la ley de comparecencia en juicio.
4. - Actuaciones Judiciales. En cuanto a las actuaciones judiciales, podemos señalar que el lugar hábil
para la realización de estas, es el que las partes indiquen en el acto de compromiso o en el acto de
nombramiento del árbitro; y si las partes nada han dicho, será lugar hábil aquel en donde se celebró
el compromiso (Artículos 234 Nº 4 y 235 Código Orgánico de Tribunales).
Con la situación de que el lugar hábil para realizar las actuaciones judiciales sea donde se
celebró el compromiso, ha planteado la duda si esto significa establecer un límite territorial
respecto del árbitro, como ocurre respecto de los tribunales ordinarios; en general se ha
estimado que no puede establecerse una limitación en términos absolutos en cuanto a este
territorio, por cuanto el artículo 632 inciso 2º Código de Procedimiento Civil faculta al
árbitro para efectuar diligencias fuera del territorio de sus funciones.
Con relación al tiempo hábil para realizar las actuaciones judiciales, en primer término
debemos preguntarnos en qué tiempo el árbitro debe cumplir su cometido (qué tiempo tiene
para resolver el litigio sometido a su conocimiento). El tiempo para cumplir sus funciones es
el que le fijen las partes (Artículo 234 Nº 4 Código Orgánico de Tribunales), y si las partes
nada dicen, supletoriamente se aplica la disposición del Artículo 235 Código Orgánico de
Tribunales y en consecuencia el árbitro tendrá 2 años para cumplir su cometido. Una vez
cumplidos estos 2 años el árbitro pierde su competencia (deja de ser árbitro); sin embargo,
en virtud de una modificación relativamente reciente, hay que tener presente el Artículo 235
Código Orgánico de Tribunales que dispone: “No obstante, si se hubiere pronunciado
sentencia dentro de plazo, podrá ésta notificarse válidamente aunque él se encontrare
vencido, como asimismo, el árbitro estará facultado para dictar las providencias
pertinentes a los recursos que se interpusieren.”
Para el cómputo de estos 2 años o el tiempo establecido por las partes, de acuerdo al
código, hay que tener presente que cuando se suspende la competencia del árbitro (por
ejemplo por la concesión de un recurso) ese tiempo se descuenta del tiempo establecido.
5. - Ministro de Fe. De acuerdo con el artículo 61 Código de Procedimiento Civil, todas las
actuaciones judiciales deben ser debidamente autorizadas por el correspondiente ministro de fe.
Este Artículo, que también se ubica en el libro I, también se aplica a los árbitros de derecho y en
consecuencia todas las actuaciones, entre ellas las resoluciones de los jueces árbitros, deben ser
autorizadas. Y a este efecto el Artículo 632 señala que toda sustanciación de un juicio arbitral se
hará por el ministro de fe designado por el árbitro: “Toda la substanciación de un juicio arbitral
se hará ante un ministro de fe designado por el árbitro, sin perjuicio de las implicancias o
recusaciones que puedan las partes reclamar; y si está inhabilitado o no hay ministro de fe en el
lugar del juicio ante una persona que, en calidad de actuario, designe el árbitro.”
233
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Tratándose del juicio particional, el ministro de fe tiene que ser un secretario de los
tribunales superiores de justicia, o un secretario del juzgado de letras, o un notario. A
este ministro de fe les son aplicables todas las normas de la implicancia o recusación.
Si está inhabilitado o no hay Ministro de Fe en el lugar del juicio, el juez deberá nombrar a
otro en calidad de actuario, aquí puede ser un tercero.
Si el tribunal debe realizar una actuación fuera del lugar donde se lleva el compromiso que
será el establecido en el compromiso, podrá intervenir otro ministro de fe que resida en el
lugar donde se deberá realizar la actuación: “Cuando el árbitro deba practicar diligencias
fuera del lugar en que se siga el compromiso, podrá intervenir otro ministro de fe o un
actuario designado en la forma que expresa el inciso anterior y que resida en el lugar
donde dichas diligencias han de practicarse.”
6. - Pluralidad de Árbitros. Cuando existe un tribunal arbitral colegiado, el artículo 630 dice que
todos deben concurrir a los actos de mera substanciación y de sentencia: “Si los árbitros son dos
o más, todos ellos deberán concurrir al pronunciamiento de la sentencia y a cualquier acto de
substanciación del juicio, a menos que las partes acuerden otra cosa.”
La excepción es que las partes establezcan al diferente, por ejemplo se puede establecer que
a la absolución de posiciones vaya un solo árbitro.
Si durante el arbitraje el árbitro debiere elevar los autos a un tribunal superior, o paralizar el
procedimiento por resolución de esos mismos tribunales, el plazo se entenderá suspendido
mientras dure el impedimento.
El artículo 631 nos establece el caso de que el tercero en discordia toma una posición
diferente a la que tienen los demás árbitros. Para ello deberemos distinguir:
a) Si hay apelación. Cada opinión se toma como una resolución individual y se elevarán
los autos a la Corte para que falle.
ii) Arbitraje Voluntario. Queda sin efecto el compromiso y las partes verán.
7. - Facultad de Imperio. La facultad de imperio es aquella que se tienen los tribunales de justicia para
requerir el auxilio de la fuerza pública sin intervención de ninguna otra autoridad. Los jueces
árbitros no tienen facultad de imperio. Pero a la pregunta ¿pueden hacer cumplir sus
resoluciones?. Si pueden, pero aquellas que requieran una intervención coactiva para hacerla
cumplir, el juez arbitro no puede intervenir. Esto se nota en varios temas:
a) Testigos. Artículo 633 inciso 1°: “No podrá el árbitro compeler a ningún testigo a que
concurra a declarar ante él. Sólo podrá tomar las declaraciones de los que
voluntariamente se presten a darlas en esta forma.”
b) Absolución de Posiciones.
c) Documentos.
234
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Hay varias partes del Código de Procedimiento Civil en que cuando se quiere hacer cumplir
las resoluciones judiciales se establece el arresto. Por ejemplo, artículo 238, lo mismo en el
caso de que los testigos no quieran declarar, en la absolución de posiciones cuando no
contestan preguntas interrogativas, etc.
Entonces cuando el tribunal arbitral necesita cumplir coactivamente una resolución judicial,
el juez debe recurrir al tribunal ordinario para sea él quien dicte la medida coactiva, artículo
633 inciso 2°: “Cuando alguno se niegue a declarar, se pedirá por conducto del árbitro al
tribunal ordinario correspondiente que practique la diligencia, acompañándole los
antecedentes necesarios para este objeto.”
Ahora, el mismo tribunal ordinario puede encomendarle al juez arbitro asistido por un
ministro de fe, previa resolución judicial que lo ordene así, artículo 633 inciso final: “Los
tribunales de derecho podrán cometer esta diligencia al árbitro mismo asistido por un
ministro de fe.”
8. - Actuaciones Fuera del Territorio del Arbitro. En este caso, dice el artículo 634, que se deberá
recurrir al tribunal ordinario del lugar donde se realizará la actuación, vía exhorto: “Para el
examen de testigos y para cualquiera otra diligencia fuera del lugar del juicio, se procederá en
la forma dispuesta por el inciso 2 del artículo precedente, dirigiéndose por el árbitro la
comunicación que corresponda al tribunal que deba entender en dichas diligencias.”
9. - Dictación del Fallo. En lo que se refiere a la dictación del fallo, deben cumplir con los requisitos
de forma de la dictación de la sentencia (requisitos establecidos en el Artículo 170 Código de
Procedimiento Civil), y deben respetar las normas de fondo que resuelven el litigio (normas
decisoria litis). Por otro lado la sentencia del juez árbitro produce los mismos efectos que la
sentencia definitiva:
a) Desasimiento; cuando la sentencia ha sido notificada a alguna de las partes, el árbitro queda
desasido y no puede modificar su resolución. Esto con la excepción aparente de que no
obstante el desasimiento hay lugar al recurso de aclaración, interpretación o rectificación o
enmienda, en los casos que la ley contempla.
b) Efecto o atributo de la Cosa Juzgada; también propia de la sentencia arbitral, opera cuando
la sentencia queda firme y ejecutoriada. Se distingue si caben recursos, si no caben recursos
etc. Una vez firme y ejecutoriada la sentencia da acción y excepción de cosa juzgada. La
acción da lugar a poder reclamar el cumplimiento de lo resuelto o la ejecución de la
sentencia, y la excepción está destinada a evitar que el mismo asunto se discuta nuevamente.
Incluso constituye título ejecutivo.
10. - Ejecución de las Resoluciones Arbitrales. Artículo 635 del Código de Procedimiento Civil. La
sentencia se puede ejecutar ante:
El profesor piensa que le falta solo la competencia por la sencilla razón que la
jurisdicción definida en el artículo 1° del Código Orgánico de Tribunales es: “La
facultad de conocer las causas civiles y criminales, de juzgarlas y de hacer ejecutar
235
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
lo juzgado pertenece exclusivamente a los tribunales que establece la ley.” Por otro
lado el artículo 5 del Código Orgánico de Tribunales reconoce a los Jueces Árbitros
como tribunales accidentales. Así, siempre tienen jurisdicción y con el hecho del
compromiso, solo se le entrega competencia, ya que la competencia definida en el
artículo 109 del Código Orgánico de Tribunales es: “La competencia es la facultad
que tiene cada juez o tribunal para conocer de los negocios que la ley ha colocado
dentro de la esfera de sus atribuciones.”
b) En un Tribunal Ordinario. Ante este tribunal se seguirá un Juicio Ejecutivo ya que el titulo
ejecutivo es la Sentencia del Juez Arbitro, siempre que esté firme o ejecutoriada, artículo
434 N° 1°. Ahora, se inicia el Juicio Ejecutivo porque el artículo 237 dice que cada vez que
se pretenda ejecutar una resolución en un tribunal distinto al tribunal que lo dictó se utilizará
el Juicio Ejecutivo. Se ejecutará ante ellos, cuando:
ii) Establezcan medidas coactivas. Por ejemplo el artículo 235 establece una serie de
medidas coactivas como el embargo, el remate, el arresto, uso de la fuerza pública, etc.
En este caso, el juez árbitro deberá solicitar al juez ordinario que cumpla las medidas,
artículo 635 inciso 3°: “...deberá ocurrirse a la justicia ordinaria para la ejecución de
lo resuelto.” Lo remitiremos para que el tribunal ordinario haga uso de su imperio.
11. - Recursos.
a) Recurso de Apelación. En esta materia hay que tener muy presente el artículo 239 del
Código Orgánico de Tribunales. Señalamos que en general procede conforme a las mismas
reglas establecidas para los juicios que se ventilan ante los tribunales ordinarios, salvo que
las partes renuncien al recurso o lo sometan también al conocimiento de árbitro. El Artículo
239 señala que contra una sentencia arbitral pueden interponerse los recursos de apelación y
casación. Respecto al mencionado artículo, éste se refiere al juicio ordinario, debiéndose
entender juicio llevado frente a tribunales ordinarios, a menos que las partes siendo mayores
de edad y con la libre disposiciones de sus bienes hayan renunciado a tales recursos a bien
los hayan sometido a arbitraje en el instrumento del compromiso o de un acto posterior.
Como se ve, en este caso la renuncia si puede ser genérica.
236
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
b) Recurso de Casación. También está contemplado en el Artículo 239 del COT, que habla
sólo de casación incluyendo entonces sus dos vertientes: Forma y Fondo. Las reglas serán
las mismas ya vistas, salvo que las partes renuncien al recurso, ya que en tal caso no sería
procedente, o bien lo sometan a conocimiento de un tribunal arbitral mediante el
compromiso o un acto posterior. La renuncia en este caso es eficaz y basta conque sea una
renuncia genérica, sin embargo, hay que hacer presente que una reiterada jurisprudencia de
los tribunales ha estimado que la renuncia no es eficaz respecto del recurso de casación en la
forma cuando se trata de las causales de incompetencia o ultrapetita. Esto por una razón
muy simple, ya que si se trata de una causal de incompetencia, querría decir que el árbitro
emitió pronunciamiento o declaraciones respecto de un asunto que no era de su competencia
(la renuncia es respecto a materias que las partes le dieron competencia al árbitro, y si se sale
de esa competencia, obviamente lo pueden impugnar).
Lo mismo para la ultrapetita, ya que consiste en extenderse más allá de los puntos
sometidos a conocimiento o en otorgar más allá de lo debido. Si las partes han fijado
un tribunal arbitral, se entiende que este tribunal también tiene facultades para casar de
oficio, siempre que sea árbitro de derecho.
Las partes no podrían pactar que sólo una de ellas renuncie a los recursos, porque la
constitución consagra la garantía del debido proceso, concepto que implica
necesariamente un pie de igualdad de las partes, debiéndose recordar la norma de que
habría objeto ilícito en todo aquello que contrae al derecho público (constitución), por
tanto, esta cláusula no tendría validez. Si las partes de hecho pactan esta cláusula la
opinión mayoritaria es que ambas partes se reservan los recursos, por ser un elemento
de la naturaleza.
Cuando el tribunal arbitral dicta una resolución citando a las partes a una audiencia
donde dice por constituido el compromiso... y luego nombra al ministro de fe.
237
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solemne. El artículo 234º inciso 1º del Código Orgánico de Tribunales lo dispone. Pero, además, hay
solemnidades especiales:
4. - Las facultades que se confieren al árbitro, el lugar y tiempo en que deba al juicio arbitral.
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En la primera audiencia que cita el árbitro a las partes, ellas deben indicar cual es el
tipo de procedimiento a seguir y la forma.
Ahora, para darle la calidad de arbitrador a un árbitro se requiere que las partes sean:
1. - Mayores de Edad.
Las reglas básicas que establece la ley, están establecidas para resguardar el Debido
Proceso, como la bilateralidad de la audiencia, el emplazamiento, la forma de las sentencias, el derecho a
la defensa, la posibilidad de probar, etc., y así lo dice el artículo 637.
El arbitrador debe:
239
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
El artículo 796 establece que los trámites N° 1 y 5 que están dentro del artículo 637,
son causales de casación en la forma. Es importante indicar que esta norma solo se aplica para árbitros
arbitradores.
Así, los trámites esenciales del procedimiento arbitral son los que las partes indiquen,
y solo si las partes nada dicen los del N° 1° y 5° del 795. Debiera decir que a pesar de lo que las partes
digan, porque ellas pueden decir que no sean los del N° 1 y 5 esenciales.
Artículo 796 (968). En los juicios de mayor cuantía seguidos ante arbitradores son
trámites esenciales los que las partes expresen en el acto constitutivo del compromiso, y, si nada han
expresado acerca de esto, sólo los comprendidos en los números 1 y 5 del artículo precedente.
Comparecencia
Una particularidad que tiene este procedimiento tiene relación con la comparecencia es
que las partes pueden comparecer por sí solas. Vale decir, no existe la necesidad de constituir patrocinio
ni mandato judiciales, según lo dispuesto en el Artículo 2º inc. 11 de la Ley 18.110 de comparecencia.
Actuaciones Judiciales
También es similar a lo que dijimos para los árbitros de derecho. Deben realizarse en
lugar y tiempo hábil.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
2. - Tratándose de árbitro partidor que sustancia el juicio particional, cualquiera que sea su calidad,
árbitro de derecho o mixto, también debe actuar asistido por un ministro de fe.
Notificaciones
Respecto de los arbitradores no hay reglas específicas en la materia y los tribunales han
estimado que deben aplicarse las reglas generales relativas a las notificaciones, vale decir las del título VI
del libro I. Sin embargo, este criterio no ha sido tan claro por cuanto se podría pensar por ejemplo, que
la notificación por estado diario no tiene aplicación para los árbitros puesto que estos son tribunales
accidentales que se constituyen por una persona particular designada, no aplican el mecanismo de tener
un estado diario para las resoluciones que se van dictando.
Más correcta entonces es la opinión de estimar que debe aplicarse la regla para los
árbitros de derecho contenida en el artículo 629 porque se estima que es general para los juicios
arbitrales. Este artículo expresa que en los juicios arbitrales, las notificaciones se harán personalmente o
por cédula salvo que las partes unánimemente acuerden otra cosa porque aquí tiene amplia aplicación la
autonomía de la voluntad.
Prueba
Hay que tener presente el artículo 637 que señala que el arbitrador recibirá y agregará
al proceso los instrumentos que le presenten. Obviamente se está haciendo referencia a la prueba
instrumental.
El artículo 638 señala que el arbitrador recibirá la causa a prueba cuando lo estime
necesario, lo que es cuestión de lógica. Cuándo lo va a estimar necesario, cuando hayan hechos
substanciales pertinentes y controvertidos. Ahí tendrá que recibir la causa a prueba para dirimir la
controversia.
El artículo 638 hace aplicables los artículos 633 y 634 en materia de prueba testimonial
que ya se habían enunciado.
Otra peculiaridad en esta materia está señalada en el artículo 637 cuando dice que el
arbitrador practicará las diligencias que estime necesarias para el conocimiento de los hechos y dará su
fallo en el sentido que la prudencia y equidad le dicten.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
La peculiaridad es que de este artículo se colige que el arbitrador tiene la facultad para
decretar diligencias probatorias de oficio. Esto de alguna manera está en consecuencia o consonancia
con la atribución que tiene de dictar su fallo de acuerdo a su prudencia y equidad. Entonces para tener
un cabal conocimiento de los hechos y poder fallar en conciencia o con prudencia y equidad está
facultado para decretar diligencias de oficio.
Artículo 641 (798). Si son dos o más los arbitradores, deberán todos ellos concurrir
al pronunciamiento de la sentencia y a cualquier otro acto de substanciación, salvo que las partes
acuerden otra cosa.
Cuando no haya acuerdo entre los arbitradores, se llamará al tercero, si lo hay; y la
mayoría formará resolución.
No pudiendo obtenerse mayoría en el pronunciamiento de la sentencia definitiva o de
otra clase de resoluciones, quedará sin efecto el compromiso si no puede deducirse apelación.
Habiendo lugar a este recurso, se elevarán los antecedentes a los arbitradores de
segunda instancia, para que resuelvan como estimen conveniente sobre la cuestión que motiva el
desacuerdo.
En cuanto a la forma de lograr el acuerdo rigen las normas del Código Orgánico de
Tribunales en relación con las cortes de apelaciones.
La ley las hace aplicables a los árbitros, con las necesarias modificaciones y de acuerdo
a la equidad. ¿Qué pasa si no se logra el acuerdo? Esta materia también fue vista respecto de los
árbitros de derecho. Si no se logra el acuerdo según el artículo 641 se llamará al tercero si lo hay, este
es el denominado tercero en discordia, y la mayoría formará resolución.
Las partes tienen facultades para en ese mismo acto que se llame a un tercero. ¿Qué
ocurre si no hay tercero o habiendo este y siendo llamado de todas maneras no se produce acuerdo, no
hay mayoría?. Para responder esta pregunta hay que distinguir en el artículo 641:
1.- Si la resolución es apelable; se elevan los antecedentes al tribunal arbitral de segunda instancia
para que este resuelva como estime conveniente.
2.- Si la resolución es inapelable; el propio artículo señala que queda sin efecto el compromiso. Aquí
no se distingue si estamos frente a un arbitraje forzoso y obligatorio por la sencilla razón de que en
las cuestiones de arbitraje forzoso, siempre son materia de Arbitrajes de Derecho.
Hay que tener presente respecto de este artículo que cuando el código habla si la
resolución es apelable o inapelable (igual que con los árbitros de derecho) aquí no hay resolución porque
no hay acuerdo y si no hay acuerdo no puede existir la resolución.
En este caso se elevan los antecedentes sin que haya apelación si no que por mandato
de la ley porque no hay acuerdo, no hay resolución ni apelación sino por mandato de la ley. Este tribunal
de segunda instancia en definitiva falla en única instancia, no hay recursos contra esa resolución.
Se señala que si no hay lugar a la apelación fracasa el compromiso hay que tener en
cuenta que si las partes han pactado una cláusula compromisoria y por lo tanto han asumido la
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
obligación que el asunto se resuelva por arbitradores queda sin efecto el compromiso pero deberán
designar nuevos árbitros salvo que rescindan ese pacto arbitral de común acuerdo o lo dejen sin efecto.
En cuanto a la función del tercero en discordia vale lo mismo que en el caso de los
árbitros de derecho.
Ministro de Fe
La ley en el artículo 639 dice que no es obligatorio que el Arbitrador actúe con un
Ministro de Fe.
Pero una diligencia donde es indispensable el Ministro de Fe: La sentencia artículo 640
inciso final. Los ministros de fe solo son para la sentencia nunca para la sustanciación del juicio.
Sentencia
a) Un ministro de fe o;
b) Por dos testigos en su defecto y que debe expresar fecha y lugar en que se expide y la firma del
arbitrador. Los testigos solo son para este caso.
Del texto se desprende que se refiere a la sentencia definitiva de manera que otra clase
de resoluciones se regirá por los requisitos generales.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Ejecución de la Sentencia
Se aplica exactamente la misma norma que se aplica para los árbitros de derecho, es
decir, el artículo 643 se remite al 635.
Recursos
1. - Recurso de Apelación. Este tiene particularidades. La regla general es que no procede el recurso
de apelación. Pero habrá lugar a ella cuando:
b) Se indique el tribunal que conocerá de ella, que siempre estará compuesto por Árbitros.
En el acto constitutivo del compromiso las partes tienen que señalar expresamente que se
reservan dicho recurso y que se lo reservan obviamente para ante otros árbitros del mismo
carácter, o sea, que sean arbitradores.
Claramente se diferencia con el Arbitro de Derecho, porque en este arbitraje si las partes
nada dicen, si hay apelación, pero en el procedimiento ante árbitros arbitradores si las partes
nada dicen no procede el recurso.
2. - Recurso de Casación en la Forma . Procede de acuerdo a las reglas generales del artículo 796
del Código de Procedimiento Civil, el cual nos indica cuales son los requisitos esenciales del
procedimiento arbitral. No olvidemos que el 796 nos dice que serán trámites esenciales del
procedimiento ante arbitradores los que las partes digan en el compromiso. Si nada dicen las
partes, será siempre los del N° 1 y 5 del artículo 795.
Es importante saber cuales son los requisitos esenciales del procedimiento para ver si se han
cumplido y si no se han cumplido procede el recurso de casación en la forma por el artículo
768 N° 9 del Código de Procedimiento Civil.
Pero surge la pregunta ¿procede el recurso de casación en la forma por otra de las
causales establecidas en el artículo 768?. La verdad es que la jurisprudencia ha fallado en 2
sentidos:
b) Otras jurisprudencias han dicho que en realidad procede con todas aquellas causales
que en un determinado momento les sea aplicable. No las ha limitado,
fundamentalmente por el artículo 545 del Código Orgánico de Tribunales, que trata del
recurso de queja, índica que procede el recurso de queja junto con el recurso de
casación en la forma; y este artículo no distingue respecto a las causales: “Se
exceptúan las sentencias definitivas de primera o única instancia dictadas por
árbitros arbitradores, en cuyo caso procederá el recurso de queja, además del
recurso de casación en la forma.”
Obviamente que no proceden todas las causales y es por eso que decíamos que procederá el
recurso de casación en la forma por todas aquellas causales que le sean aplicables, ya que
evidentemente nos encontraríamos con ciertas causales que no le son aplicables, por ejemplo
la del N° 5°, ya que se refiere a los requisitos de la sentencia indicados en el artículo 170, y
los requisitos subsidiarios de la sentencia para el arbitro arbitrador están señalados en el
artículo 640, y este recurso de casación es de estricto derecho.
Hay que considerar que el procedimiento del recurso de apelación es el que las partes digan
no el que establece la ley. El recurso de apelación no existe si es que las partes no lo
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
establecen; pero de la misma forma, el tribunal que conocerá del recurso de casación en la
forma, es la Corte de Apelaciones, porque aquí las partes no regulan ni establecen su
procedencia, ya que es la ley la que lo regula.
3. - Recurso de Queja. Este recurso junto con el recurso de casación en la forma, proceden siempre,
sin importar que lo reserven las partes.
En contra de las sentencias dictada por 2° instancia proceden los recursos de casación
en la forma y queja, contra la Corte Suprema.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Esta materia está regulada en la ley 18.101, que derogó el D.L. 964, pero el artículo 1°
de dicha ley mantuvo vigente partes del D.L., referidas a los juicios de arrendamiento pendientes a la
dictación de la ley y a los juicios posteriores a la ley, pero sobre contratos celebrados durante la vigencia
del D.L. Con todo, la ley 19.886 modificó sustancialmente el procedimiento de este juicio.
El Artículo 1 define bienes raíces urbanos como aquellos ubicados dentro del radio
urbano respectivo.
Entonces se aplica a:
1.- Predios de cabida superior a una hectárea y que tengan aptitud agrícola, ganadera o forestal, o
estén destinados a ese tipo de explotación.
3.- Viviendas que se arriendan por temporadas no superiores a tres meses, por períodos continuos o
discontinuos, siempre que lo sean amobladas y para fines de descanso o turismo.
4.- Hoteles, residenciales y establecimientos similares, en las relaciones derivadas del hospedaje.
Juez Competente
Artículo 17. Los jueces letrados de mayor cuantía serán competentes, conforme a las
reglas generales del Código Orgánico de Tribunales, para conocer en única o en primera instancia de
los juicios a que se refiere este Título, sin perjuicio de las atribuciones que competen en la materia a
los jueces de policía local que sean abogados y a los de subdelegación.
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Artículo 18. De los juicios en que el Fisco sea parte o tenga interés conocerán en
primera instancia los jueces a que se refiere el artículo 48 del Código Orgánico de Tribunales.
El artículo 48 nos dice que conocerá un Juez de Letras de Comuna Asiento de Corte.
1. - Que se trate del elemento territorio. Sólo puede darse en el elemento territorio, o sea, lo que es
igual, sólo puede darse en la competencia relativa.
5. - En cuanto a la naturaleza del tribunal sólo puede haber prórroga de la competencia en tribunales
ordinarios. Ni entre tribunales especiales entre sí, ni entre tribunales ordinarios y especiales. Sólo
entre tribunales ordinario. Según el artículo 182º del Código Orgánico de Tribunales.
Luego, sino hay prórroga de la competencia, hay que determinar si hay reglas
especiales y como no hay, deberemos estudiar la acción: muebles, inmueble y mixta.
Aquí hay norma especial en el artículo 138 del Código Orgánico de Tribunales.
Artículo 138. Si la acción entablada fuere de las que se reputan muebles con arreglo
a lo prevenido en los artículos 580 y 581 del Código Civil, será competente el juez del lugar que las
partes hayan estipulado en la respectiva convención.
A falta de estipulación de las partes, lo será el del domicilio del demandado.
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Artículo 135. Si la acción entablada fuere inmueble, será competente para conocer
del juicio el juez del lugar que las partes hayan estipulado en la respectiva convención. A falta de
estipulación será competente, a elección del demandante:
1. El juez del lugar donde se contrajo la obligación; o
2. El del lugar donde se encontrare la especie reclamada.
Si el inmueble o inmuebles que son objeto de la acción estuvieren situados en
distintos territorios jurisdiccionales, será competente cualquiera de los jueces en cuya comuna o
agrupación de comunas estuvieren situados.
Artículo 137. Si una misma acción tuviere por objeto reclamar cosas muebles e
inmuebles, será juez competente el del lugar en que estuvieren situados los inmuebles.
Esta regla es aplicable a los casos en que se entablen conjuntamente dos o más
acciones, con tal que una de ellas por lo menos sea inmueble.
Artículo 7. Las normas de que trata este Título se aplicarán a los juicios relativos a
los contratos de arrendamiento de inmuebles a que se refiere el artículo 1 de esta ley.
Deberán aplicarse, en especial, a los juicios siguientes:
1. Desahucio;
2. Terminación del arrendamiento;
3. Restitución de la propiedad por expiración del tiempo estipulado para la duración
del arriendo;
4. Restitución de la propiedad por extinción del derecho del arrendador;
5. De indemnización de perjuicios que intente el arrendador o el arrendatario, y
6. Otros que versen sobre las demás cuestiones derivadas de estos contratos.
Procedimiento
Artículo 8 de la ley.
Artículo 8. Los juicios a que se refiere el artículo anterior se regirán por las reglas
siguientes:
1. - El procedimiento será verbal; pero las partes podrán, si quieren, presentar minutas escritas en que
se establezcan los hechos invocados y las peticiones que se formulen. Es el mismo problema del
Juicio Sumario, que en esencia es verbal, pero al permitirse minutas escritas, las cosas pueden
cambiar.
Deducida la demanda, citará el tribunal a la audiencia del 5 día hábil después de la última
notificación;
2. - La notificación de la demanda se efectuará conforme a la norma del inciso 1° del artículo 553
del Código de Procedimiento Civil. Para los efectos de lo dispuesto en el artículo 44 del mismo
Código, se presumirá de pleno derecho como domicilio del demandado el que corresponda al
inmueble arrendado;
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
a) Limitación del número de testigos. Sólo podrán declarar hasta 4 testigos por cada parte y la
nómina, con la individualización de los que el actor se proponga hacer declarar, se
presentará en el escrito de demanda.
b) Plazo para la presentación de la lista de testigos. La nómina con los testigos del
demandado, hasta antes de las 12:00 horas del día que preceda al de la audiencia;
4. - La audiencia tendrá lugar con sólo la parte que asista, se iniciará con la relación verbal de la
demanda y continuará con la contestación verbal del demandado.
7. - Prueba. En caso de no producirse avenimiento total, el juez establecerá los puntos sustanciales,
pertinentes y controvertidos que deban ser acreditados, procediendo de inmediato a la recepción
de la prueba ofrecida en la demanda y la contestación.
8. - La prueba será apreciada conforme a las reglas de la sana crítica. La prueba testimonial no se
podrá rendir ante un tribunal diverso de aquél que conoce de la causa. Concluida la recepción de
la prueba, las partes serán citadas a oír sentencia;
10. - Apelación. Sólo serán apelables la sentencia definitiva de primera instancia y las resoluciones que
pongan término al juicio o hagan imposible su continuación.
Todas las apelaciones se concederán en el solo efecto devolutivo; tendrán preferencia para
su vista y fallo y durante su tramitación, no se podrá conceder orden de no innovar.
En segunda instancia, podrá el tribunal de alzada, a solicitud de parte, pronunciarse por vía
de apelación sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera para ser falladas en
definitiva, aun cuando no hayan sido resueltas en el fallo apelado, y
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
11. - Intervención sin ayuda judicial. Las partes podrán comparecer y defenderse personalmente, en
primera instancia, en los juicios cuya renta vigente al tiempo de interponerse la demanda no sea
superior a cuatro unidades tributarias mensuales
Reconvención
1. - De inmediato o;
2. - Reservar dicha gestión para otra audiencia: Si se hubiere deducido demanda reconvencional, la
demandante podrá solicitar se cite a las partes a una nueva audiencia a realizarse dentro de los 5
días siguientes, a objeto de proceder a la contestación de la misma y a la recepción de la prueba
que ofrezca.
Las partes se entenderán citadas de pleno derecho a dicha audiencia y se procederá en ella
en conformidad a lo establecido en el presente artículo.
En este caso, cualquiera de las partes podrá solicitar se reserve para dicha audiencia el
examen de la prueba que no pudiere ser rendida en el acto
1. - Desahucio.
2. - Restitución.
1. – Desahucio
Nuestro Código de Procedimiento Civil en su titulo VI del Libro III, artículos 588 y
siguientes, reglamenta los juicios especiales del juicio de arrendamiento. Todas estas normas en cuanto
se refieren a los Bienes Raíces Urbanos se encuentran Derogados Tácitamente.
Pero siguen teniendo aplicación para los bienes raíces rurales, bienes muebles, por
ejemplo, así que solo están derogados para los predios urbanos.
no es determinado por el servicio especial a que se destina la cosa arrendada o por la costumbre,
ninguna de las dos partes podrá hacerlo cesar sino desahuciando a la otra, esto es, noticiándoselo
anticipadamente.
1. - Judicial.
2. - Extrajudicial.
Para que halla lugar a él solo podemos estar ante un determinado tipo de contratos, no
todo contrato de arrendamiento da lugar al desahucio.
Artículo 3. A los contratos en que el plazo del arrendamiento se haya pactado mes a
mes y a los de duración indefinida el arrendador sólo podrá ponerles término mediante desahucio
judicial o mediante notificación personal efectuada por un notario.
Así para distinguir si procede el desahucio o no, deberemos distinguir si el contrato es:
1. - Mes a Mes.
2. - Indefinido.
3. - A Plazo Fijo.
a) Inferior a 1 año.
b) Superior a 1 año.
El desahucio solo procede en los contratos mes a mes y en los Indefinidos. Respecto
de los contratos a plazo fijo, solo procede la restitución.
En los contratos a plazo fijo, pareciera obvio que no procediera el desahucio, porque
llegado el plazo se acaba la cuestión. A contrario sensu, parece lógico que el desahucio se establezca en
los contratos mes a mes e indefinidos, ya que de alguna forma hay que ponerle término.
Pero la pregunta es ¿qué pasa con los contratos a plazo fijo con cláusula de
renovación automática?. La renovación también se hace por plazos fijos, y ¿cómo le ponemos
término?.
Se podría decir que el propio contrato dice que si una de las partes manifiesta su
voluntad de no perseverar se contrato terminará. Para eso en los contratos se establece la comunicación
que anticipadamente se remitirá al arrendatario para que abandone el bien. Pero jurídicamente esta
comunicación es un desahucio, de naturaleza extrajudicial. Pero resulta que de acuerdo a la ley 18.101,
no hay desahucio extrajudicial en los contratos a plazo fijo, solo judicial. Por eso la comunicación que se
manda por escrito con 60 días de anticipación al domicilio, ¿tiene el efecto de interrumpir la
renovación automática?, obviamente que no porque según la ley 18.101, no hay un desahucio
extrajudicial.
El artículo 588 del Código de Procedimiento Civil establece: “El desahucio de la cosa
arrendada puede efectuarse judicial o extrajudicialmente.” Pero la ley 18.101, que es especial no
permite el desahucio extrajudicial.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Esto adquiere mucha importancia ya que hay doctrina que ha sostenido, tratando de
solucionar la mala técnica legislativa de la ley 18.101, que “si las partes en el contrato establecen una
forma de terminar el contrato hay que estarse a lo que dice el artículo 1.560 y 1.545, que sustentan la
norma principal respecto al efecto del contrato” Es una posición o doctrina que se acepta mucho.
Pero otros dicen que el aviso no es otra cosa que un desahucio extrajudicial, lo cual no
está permitido en la ley 18.101 y se acabó.
Así pareciera ser que no tuviera salida, y jurídicamente así es: por ello, habrá que
buscar una solución al problema, por ejemplo, se puede sostener que por el hecho de que el contrato se
renueve automáticamente pasa a ser indefinido y solo así podríamos intentar el desahucio, pero es una
interpretación que puede ser atacada, todo está en lo que podamos interpretar la norma.
La audiencia tendrá lugar con sólo la parte que asista, se iniciará con la relación verbal
de la demanda y continuará con la contestación verbal del demandado. Acto seguido se procederá
obligatoriamente al llamado a conciliación. Artículo 8 N° 4.
1. - Contestar.
2. - No hacer nada.
3. - Reconvenir. Artículo 8 N° 5.
Las partes podrán, si quieren, presentar minutas escritas en que se establezcan los
hechos invocados y las peticiones que se formulen
Requisitos de la Demanda
Notificación de la demanda
Prueba
Artículo 15. El tribunal, de oficio o a petición de parte, podrá decretar los medios
probatorios que estime pertinentes
Este artículo, además, nos da otra curiosidad: la prueba, puede ser pedida a:
1. - Petición de Parte.
2. - De Oficio.
Aquí se rompe con el principio formativo del procedimiento que rige en materia civil,
que es el Dispositivo, ya que en este juicio rige el principio Inquisitivo.
Por otro lado, el juez, puede decretar los medios probatorios que estime pertinentes,
es decir, puede decretar cualquier medio de prueba. Pareciera que es muy amplia esta situación y por eso
la ley permitió que el juez aprecie la prueba en conciencia, como contrapartida.
Hay algunos que sostienen que hay que distinguir si la prueba se rindió:
1. - A petición de Parte. En este caso, el plazo sería fatal, ya que las partes estarían limitadas por las
formalidades probatorias.
2. - De oficio. Otros dicen que el juez no tiene esta limitación y de oficio podría decretar diligencias
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
probatorias antes o después del probatorio. La facultad de oficio del artículo 15 de la ley, le
permitiría al juez, dictar medidas antes o después del probatorio y que dicho termino probatorio
sería fatal para las partes y no para el juez.
De todas formas el juez, luego de vencido el término probatorio, el juez antes de dictar
sentencias, puede decretar Medidas Para Mejor Resolver, para formarse mejor la convicción.
El profesor piensa que se trata de estas medidas para mejor resolver, porque si el tribunal
tuviera la posibilidad, tan libre como la plantea esta parte de la doctrina, deberíamos concluir
que éste podría tener el juicio estancado ad eternum, con la excusa de que estaría
decretando medidas sin parar, en cambio si solo es una medida para mejor resolver, solo
tiene el plazo establecido en el artículo 159 del Código de Procedimiento Civil.
Antes del probatorio, pueden también conocer del fondo, tanto en la conciliación como en la
recepción de la causa a prueba.
Particularidades de la prueba
2. - Si el tribunal no estimare que existan puntos sustanciales, pertinentes y controvertidos que deban
ser acreditados, citará de inmediato a las partes para oír sentencia.
Apreciación de la prueba
Prueba Testimonial
Sólo podrán declarar hasta cuatro testigos por cada parte y la nómina, con la
individualización de los que el actor se proponga hacer declarar, se presentará en el escrito de demanda.
La nómina con los testigos del demandado, hasta antes de las 12:00 horas del día que preceda al de la
audiencia.
La prueba testimonial no se podrá rendir ante un tribunal diverso de aquél que conoce
de la causa.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
En este caso, cualquiera de las partes podrá solicitar se reserve para dicha audiencia el
examen de la prueba que no pudiere ser rendida en el acto.
Incidentes
Sentencia
Sólo serán apelables la sentencia definitiva de primera instancia y las resoluciones que
pongan término al juicio o hagan imposible su continuación.
Así no podemos echar al arrendatario del inmueble, así como así: primero deberemos
esperar que pase el plazo establecido para el desahucio. Por ello si el arrendatario estuvo 5 años y lo
demandamos de desahucio, y el juicio dura 2 meses, no podemos echarlo de inmediato, deberemos
esperar 6 meses mas, antes de proceder al lanzamiento.
efectiva de la propiedad, es decir, el arrendatario no se queda gratis el tiempo que le da la ley. Pero el
arrendatario pudiera irse antes de expirar el plazo establecido en el inciso 2° del artículo 3, pero deberá
pagar la renta hasta el mes en que se quede solamente. Así lo dice el inciso 3 del artículo 3 de la ley:
Cumplimiento de la Sentencia
Transcurrido el plazo del desahucio, por lo general los 12 meses, o el juicio se demoró
más de 1 año, la sentencia se cumple, según el artículo 13.
Artículo 13. El cumplimiento de las resoluciones que se dicten en los juicios a que se
refiere este Título se regirá por las reglas generales. Sin embargo, cuando ellas ordenaren la entrega
de un inmueble, se aplicará lo prescrito en el artículo 595 del Código de Procedimiento Civil.
En estos juicios y en los de comodato precario, el juez de la causa, decretado el
lanzamiento, podrá suspenderlo en casos graves y calificados, por un plazo no superior a treinta días.
Es decir, se cumplirá según las reglas generales, es decir, con el procedimiento con
citación, establecido en los artículos 231 y siguientes.
Artículo 595 (753). Si, ratificado el desahucio, llega el día señalado para la
restitución sin que el arrendatario haya desalojado la finca arrendada, éste será lanzado de ella a su
costa, previa orden del tribunal notificada en la forma establecida por el artículo 48.
Este procedimiento será siempre de costa del arrendatario y previa orden del tribunal,
notificada en el artículo 58, es decir, se requiere:
Si el arrendatario no quiere irse, habrá que pedir el auxilio de la fuerza pública. Nada
obsta a que la fuerza pública se pida junto con el lanzamiento en un otrosí.
Por las múltiples dificultades y problemas sociales que acarrea, el artículo 13 inciso
final le otorga al juez de la causa la posibilidad de suspender solo el lanzamiento decretado. Para ello se
deberán acreditar: causas graves y calificadas por un plazo no superior a 30 dias: “En estos juicios y en
los de comodato precario, el juez de la causa, decretado el lanzamiento, podrá suspenderlo en casos
graves y calificados, por un plazo no superior a treinta días.”
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Supongamos que el juicio duró 1 año, así que aunque la sentencia se esté apelando se
puede cumplir la resolución y operar el lanzamiento.
Cosa Juzgada
El actor tiene otra limitación, es decir, no podrá intentar nuevamente la demanda, sino
transcurrido un año, salvo que funde en hechos nuevos. Todo esto en el evento de que no se dé a lugar
la el desahucio.
2. - Se rechazó el desahucio. Partimos de la base que siempre hay cosa juzgada, por definición,
artículo 175: “Las sentencias definitivas o interlocutorias firmes producen la acción o la
excepción de cosa juzgada.”
Pero el profesor piensa que el hecho de que la cosa juzgada esté sujeta a un plazo, no hace
cambiar la cosa juzgada y piensa que siempre es Formal, porque el plazo es solo una
condición procesal para demandar, pero no es que no pueda demandar, y hayan o no nuevos
hechos podría demandar igual: el plazo no haría cambiar la cosa juzgada. La cosa juzgada
formal, sería más amplia que la cosa juzgada sustancial provisional.
Subarrendatarios
porque el arrendatario no tenía la facultad de subarrendar, así el subarrendatario no tiene titulo para
justificar su subarriendo.
Artículo 11. Para que a los subarrendatarios les sean oponibles lo obrado y la
sentencia recaída en los juicios de desahucio de restitución o de terminación del arrendamiento por
falta de pago de la renta seguidos contra el arrendatario, les deberá ser notificada la demanda o
deberán haberse apersonado a la causa.
Con tal fin, en dichos juicios el ministro de fe, en el acto de notificación personal de
la demanda, requerirá de juramento al demandado acerca de la existencia o no de subarrendatarios y,
en caso afirmativo, de sus nombres. El ministro de fe deberá dejar constancia escrita de la
notificación a una persona adulta ocupante del inmueble.
Si la demanda no hubiere sido notificada personalmente el mismo requerimiento lo
deberá hacer el tribunal en la audiencia respectiva de contestación, si concurriere el demandado y, en
caso afirmativo, se suspenderá ésta, se ordenará notificar a los subarrendatarios y se citará a una
nueva audiencia, la que tendrá lugar una vez practicadas las notificaciones pertinentes o una vez que
los subarrendatarios se hayan apersonado a la causa.
Entonces, para que le sea oponible la sentencia a los subarrendatarios es necesario que
ocurra cualquiera de 2 cosas:
Solo en estos casos les será oponible la sentencia que se dicte en el juicio a los
subarrendatarios.
1. - El actor sabe que hay subarrendatarios. No hay problemas y en la demanda indicará los nombres
de los subarrendatarios.
2. - El actor no sabe que hay subarrendatarios. Habrá que determinar el tipo de notificación:
Para el arrendatario que miente el artículo 24 N° 1° le sanciona con una multa: “Serán
sancionados con multas de una a sesenta unidades de fomento, que impondrá el juez
que conozca del juicio en que sea controvertido el hecho que las motiva: 1. El
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
arrendatario que, en los casos contemplados en los incisos segundo y tercero del
artículo 11, incurriere en falsedad en la declaración, sea acerca de la existencia o no
de subarrendatarios, sea acerca de sus nombres.”
2. – Restitución
La restitución es la devolución del inmueble cuando ha cesado o terminado el
arriendo. A través de este juicio, se pretende directamente recuperar la finca. Artículo 4 de la ley
18.101.
1. - Restitución de la propiedad por expiración del tiempo estipulado para la duración del arriendo.
Artículo 8 N° 3°.
2. - Restitución de la propiedad por extinción del derecho del arrendador. Artículo 8 N° 4°. El
arrendador dejó de ser dueño, usufructuario o propietario fiduciario.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
En el caso de que no se sepa a quien hay que pagarle se puede aplicar el artículo 23 de
la ley 18.101, aplicándose por analogía.
El arrendador busca que se termine el contrato y que, además, le paguen. Este juicio
para que procesalmente siga adelante, el demandante debe ser reconvenido de pago:
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
1. - La primera se realiza junto con la Notificación de la Demanda por el receptor. Así, efectuada la
notificación, como abogados, o procurador, se debe revisar el acta para ver si se reconvino de
pago o no; y si no está reconvenido simplemente hay que devolverle el expediente para que
reconvenga de pago.
Artículo 10. Cuando la terminación del arrendamiento se pida por falta de pago de
la renta, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 1977 del Código Civil, la segunda de las
reconvenciones a que dicho precepto se refiere se practicará en la audiencia de contestación de la
demanda.
Al ejercitarse la acción aludida en el inciso precedente podrán deducirse también,
conjuntamente, la de cobro de las rentas insolutas en que aquélla se funde y las de pago de consumos
de luz, energía eléctrica, gas, agua potable y de riego; gastos por servicios comunes y de otras
prestaciones análogas que se adeuden.
Demandadas esas prestaciones, se entenderán comprendidas en la acción las de
igual naturaleza a las reclamadas que se devenguen durante la tramitación del juicio y hasta que la
restitución o el pago se efectúe.
1. - Pagar las rentas adeudadas. Si lo hace deberá hacerlo más Intereses y Costas. Pero este juicio es
un juicio de doble efecto: terminación de contrato por no pago de las rentas, es decir, lo que se
busca es poner término al contrato de arrendamiento.
261
Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Esto es consecuencia, además, con la situación que se produce con los subarrendatarios, en
el artículo 12 de la ley: “En los juicios de terminación del arrendamiento por falta de pago
de la renta seguidos contra un subarrendador, los subarrendatarios podrán pagar al
demandante, antes de la dictación de la sentencia de primera instancia las rentas
adeudadas por el arrendatario. Si así lo hicieren, enervarán de este modo la acción y
tendrán derecho a ser reembolsados de ellas por el subarrendador, con más el interés
corriente a contar de su pago, o a imputarlas a las rentas más inmediatas; todo ello, sin
perjuicio de las indemnizaciones que correspondan.”
Aquí ocurre que tenemos un arrendador que arrienda al arrendatario y éste a su vez la
subarrienda a un subarrendatario y en alguna parte el subarrendatario debe pagarle al
subarrendador que es arrendatario del arrendador. Aquí el subarrendatario debe pagarle al
subarrendador y éste deberá pagarle a su arrendador, pero en alguna parte de la cadena se
cortó y no se le paga al arrendador. Así el arrendador demanda al arrendatario y notifica al
subarrendatario; ahora, conforme al artículo 12, el subarrendatario podrá pagar al
arrendador o demandante enervando la acción: ¿por qué no puede hacer lo mismo el
arrendatario?, claro que puede.
Arrendador ------------Arrendatario
Subarrendador ---------------- Subarrendatario.
El subarrendatario tiene derecho a repetir por las rentas de arrendamiento que le haya
pagado directamente al arrendador, y repetirá contra el subarrendador.
2. - Rendir seguridad de que va a pagar las rentas dentro de un plazo. Este plazo no puede ser
inferior a 30 días. Artículo 1.977 parte final: “...si no se presta seguridad competente de que se
verificará el pago dentro de un plazo razonable, que no bajará de treinta días.”
Una Seguridad Competente podemos entender como cualquiera caución, real por ejemplo,
prendas o hipotecas. Podría ser la fianza, siempre que el fiador sea solvente según la ley
(2.350). El concepto de competente, es cualquier caución que nos permita inmediatamente,
así si tenemos una letra o un cheque, debemos iniciar un juicio previo para poder acreditarlo,
etc. por ello no sería tan efectiva. Incluso podría ser un Vale Vista.
Vencido el crédito, si no ha pagado dentro del plazo fijado, se hace efectiva la caución.
3. - Puede Defenderse.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Estas acciones entre sí son incompatibles, cosa que si se puede demandar en un mismo
juicio, porque si son incompatibles se deducen en subsidio; pero si sin compatibles se deducen
conjuntamente. En este caso, son incompatibles y el demandado solo enervará la acción de terminación,
pero seguirá adelante la acción de desahucio.
Gastos Básicos
Con relación a todo juicio, será responsable en principio el demandado del pago de la
luz, agua, gas, etc.
Artículo 14. En los juicios a que se refiere este Título en que se solicite la entrega del
inmueble, el arrendador podrá hacer notificar la demanda a las empresas que suministren gas, energía
eléctrica o agua potable, y en tal caso el demandado será el único responsable de los consumos
mientras dure la ocupación del inmueble por él mismo o por las personas a su cargo. Las empresas no
podrán excepcionarse alegando ignorancia del domicilio del deudor.
A pesar de este artículo, las empresas de teléfono han sostenido que ellas no están
incluidas dentro de este artículo, pero la jurisprudencia ha fallado que la enumeración que hace este
artículo no es taxativa, sino que enunciativa, ya que la ley dice “... o agua potable... ”, y no dice “... y...”
Entonces lo primero que hay que hacer junto con la demanda, es en un otrosí pedir
que se notifique a cada una de las empresas de servicios mencionadas y otras. Es la única forma de que
el demandante no quede responsable de los gastos. Pero solo le será oponible a la empresa, los gastos
ocurridos luego de la notificación de la demanda, no los de antes.
Por lo anterior junto con la acción de Reconvención de Pago, solo ésta, se puede en
un otrosí cobrar directamente el pago de estos servicios. Artículo 10 inciso 2°: “Al ejercitarse la acción
aludida en el inciso precedente podrán deducirse también, conjuntamente, la de cobro de las rentas
insolutas en que aquélla se funde y las de pago de consumos de luz, energía eléctrica, gas, agua
potable y de riego; gastos por servicios comunes y de otras prestaciones análogas que se adeuden.”
Artículo 19. Son irrenunciables los derechos que esta ley confiere a los
arrendatarios.
Artículo 20. En los contratos de arrendamiento regidos por esta ley que no consten
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
En caso de mora todo pago posterior deberá ser hecho reajustado según la variación
de la U.F. Si se deben intereses se calculan sobre la misma base
Artículo 21. En caso de mora, los pagos o devoluciones que deban hacerse entre las
partes de todo contrato de arriendo regido o no por esta ley se efectuarán reajustados en la misma
proporción en que hubiere variado el valor de la unidad de fomento entre la fecha en que debieron
realizarse y aquella en que efectivamente se hagan.
Cuando se deban intereses, se calcularán sobre la suma primitivamente adeudada,
más el reajuste de que trata el inciso anterior.
Para los efectos del artículo 1.942 del Código Civil, a los contratos de arrendamiento
regidos por esta ley les será aplicable lo dispuesto en el artículo 598 del Código de Procedimiento Civil.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
El Titulo VI del Libro III, artículos 588 y siguientes del Código de Procedimiento
Civil, son aplicables a esta materia.
Artículo 592 (750). La audiencia señalada tendrá lugar con sólo la parte que
concurra.
Si ha de rendirse prueba testimonial, se procederá de conformidad con lo dispuesto
en los artículos 554 a 560, inclusive.
La reclamación del desahucio solo puede llevarse a cabo dentro de los 10 días
siguientes a la notificación, oposición que da lugar al 589.
Artículo 590 (748). Esta reclamación sólo podrá entablarse dentro de los diez días
subsiguientes a la noticia del desahucio.
Luego de la audiencia de prueba que es ahí mismo, se levanta un acta con los medios
de prueba rendidos y las alegaciones de las partes, y el tribunal sin más trámite citará a oír sentencia ahí
mismo dentro de 3 día.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Artículo 594 (752). Si la reclamación aparece interpuesta fuera del plazo que
concede el artículo 590 o si los fundamentos en que se apoya no son legales, o no resultan
comprobados, será desechada por el tribunal, manteniéndose el desahucio y designándose en la misma
sentencia el día en que deba hacerse la restitución de la cosa arrendada.
En caso contrario, se declarará sin lugar el desahucio.
Artículo 607 (765). Cuando la ley autorice al arrendador para pedir la terminación
inmediata del arrendamiento, como en los casos previstos por los artículos 1972 y 1973 del Código
Civil, señalará el tribunal la audiencia del quinto día hábil después de la notificación del demandado,
a fin de que concurran las partes con sus medios de prueba y expongan lo conveniente a su derecho.
Tendrá lugar la audiencia con sólo el interesado que asista.
Si ha de rendirse prueba testimonial, se procederá con arreglo a lo establecido en los
dos últimos incisos del artículo 578.
No se aplican las normas de Terminación del Contrato por no pago de las rentas, del
artículo 1.977 del Código Civil, porque este artículo está dentro de un párrafo ubicado para el
arrendamiento de casas, edificios, etc. siempre que sean Inmuebles.
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Juicio de Menores
La ley 16.618 que es la que trata del juicio de menores, establece, además:
Es decir, es la Ley de Menores Completa. La ley 19.741 del 24/07/01 modificó esta
ley.
El artículo 1°, de la ley establece que la ley se aplicará a los Menores de Edad, es
decir, menores de 18 años, salvo que otra ley establezca efectos distintos para los menores de edad.
Claro ejemplo es en materia penal, porque si es declarado con discernimiento no se le aplica esta ley,
sino que el Código Penal, directamente.
Artículo 1. La presente ley se aplicará a los menores de edad, sin perjuicio de las
disposiciones especiales que establecen otra edad para efectos determinados.
En caso de duda acerca de la edad de una persona, en apariencia menor, se le
considerará provisionalmente como tal, mientras se compruebe su edad.
Si hay dudas sobre si el menor de edad es mayor o menores de edad, el inciso 2° del
artículo 1°, siempre que en apariencia sea menor, se le presumirá legalmente menor, mientras se
comprueba la edad. Ahora, la edad se comprueba por la partida de nacimiento o por peritos.
Judicatura de Menores
Artículo 18. El conocimiento de los asuntos de que trata este título y la facultad de
hacer cumplir las resoluciones que recaigan en ellos, corresponderá a los Juzgados de Letras de
Menores.
Estos tribunales formarán parte del Poder Judicial y se regirán por las disposiciones
relativas a los Juzgados de Letras de Mayor Cuantía establecidas en el Código Orgánico de
Tribunales y leyes que lo complementan, en lo que no se oponga a lo dispuesto en la presente ley y en
la ley sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias.
Este artículo está mal redactado porque está orientado a la Jurisdicción, siendo que
debería orientarse a la competencia. Son tribunales especiales, son servidos por un letrado, permanentes
y les corresponde el conocimiento de los asuntos que solo la ley les establece.
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Competencia
Importante recordar: los menores siempre arrastran a los mayores. Fuera de las
materias de este artículo no puede conocer el Juez de Menores.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Medidas de Protección
Artículo 29. En los casos de la presente ley, el juez de letras de menores podrá
aplicar alguna o algunas de las medidas siguientes:
1. Devolver el menor a sus padres, guardadores o personas a cuyo cargo estuviere,
previa amonestación;
2. Someterlo al régimen de libertad vigilada, lo que se efectuará en la forma que
determine el reglamento;
3. Confiarlo, por el tiempo que estime necesario, a los establecimientos especiales de
educación que esta ley señala, y
4. Confiarlo al cuidado de alguna persona que se preste para ello, a fin de que viva
con su familia, y que el juez considere capacitada para dirigir su educación.
En el caso del No. 4., el menor quedará sometido al régimen de libertad vigilada
establecido en el No. 2.
Estas medidas durarán el tiempo que determine el juez de letras de menores, quien
podrá revocarlas o modificarlas, si variaren las circunstancias, oyendo al consejo técnico de la Casa
de Menores o a alguno de sus miembros en la forma que determine el reglamento. En caso de no
existir Casa de Menores, deberá oír al funcionario indicado en la letra l) del artículo 3..
Tratándose de un menor que ha sido víctima de maltrato, el Juez podrá, además de
decretar las medidas indicadas en el inciso primero, remitir los antecedentes a los Tribunales
competentes para aplicar sanciones penales a quienes resulten responsables, o para decretar otras
medidas cautelares en beneficio del menor y de su grupo familiar.
En caso alguno el juez de letras de menores podrá ordenar el ingreso de una persona
menor de dieciocho años en un establecimiento penitenciario de adultos.
Es importante tener presente que las medidas o facultades que establece esta ley, el
juez las puede ejercer en cualquier situación incluso de oficio según el artículo 31 de la ley.
Generalmente las decretará a petición de la Policía de Menores o el Servicio Nacional de Menores. El
juez en definitiva tiene amplias facultades.
Artículo 31. El juez podrá ejercer las facultades que le otorga esta ley, a petición de
la Policía de Menores, de los organismos o entidades que presten atención a menores, de cualquiera
persona y aun de oficio. En el ejercicio de estas facultades podrá el juez ordenar las diligencias e
investigaciones que estime conducentes.
Siempre que el hecho que motive el denuncio fuere de aquellos que sólo dan acción
privada, el juez practicará personalmente la investigación, evitando comprometer la reputación de las
personas.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Procedimiento
Se debe distinguir:
1. - Asuntos Penales. En este caso, el menor o uno declarado sin discernimiento, el juez tiene la
obligación de investigar los hechos. Hecho esto y llegado a la convicción de que efectivamente se
ha cometido un hecho punible, y que en ese hecho punible ha participado el menor, solo entonces
el juez le aplicará una medida de protección. Artículo 32 ley: “Antes de aplicarse a un menor de
dieciocho años algunas de las medidas contempladas en la presente ley, por un hecho que,
cometido por un mayor, constituiría delito, el juez deberá establecer la circunstancia de haberse
cometido tal hecho y la participación que en él ha cabido al menor.”
Si se comprueba que el menor no ha cometido tal acción, el juez unilateralmente puede igual
aplicarle una medida de protección, por razones de cuidarlo: “Sin embargo, aunque se
llegue a la conclusión de que el hecho no se ha cometido o que al menor no le ha cabido
participación alguna en él, el juez podrá aplicarle las medidas de protección que
contempla esta ley, siempre que el menor se encontrare en peligro material o moral.”
a) Civil Contencioso. En este caso se aplica el Juicio Sumario. Artículo 34 inciso 2° primera
parte: “En los asuntos contenciosos o cuando las medidas o resoluciones adoptadas por el
juez, siempre que su naturaleza lo permita, sean objeto de oposición de parte de los
padres, guardadores o de cualquiera otra persona que en el hecho tenga al menor bajo su
cuidado, se aplicará el procedimiento sumario señalado en el Título XI del Libro Tercero
del Código de Procedimiento Civil...”
b) Civil No Contencioso. En este caso el artículo 34 inciso 1° dice: “En los asuntos de
competencia de los Juzgados de Letras de Menores en que no hay contiendas entre partes,
el procedimiento será verbal y sin forma de juicio, pero el juez dictará sus resoluciones con
conocimiento de causa.”
Lo importante es que el procedimiento será verbal y sin forma de juicio, pero el juez
dictará la resolución con conocimiento de causa. Por ejemplo, un procedimiento de
tuición, la madre necesitará un Certificado que diga que ella tiene la tuición, para
demostrar ese hecho (48 y 48 bis de la ley), también en el caso de que se busque la
autorización para salir del país, con el menor (49).
Los juicios de menores pueden ser varios y de diversas naturalezas, como los juicios
de Tuición, Alimentos y Visitas, que son los principales, sin perjuicio de otras normas.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
No hay que confundirse, porque luego del comparendo se recibe la causa a prueba y luego
de ella, comienza a regir el término probatorio incidental que es que rige en el Juicio
Sumario, con la diferencia que dicho término probatorio no rige a la Prueba Testimonial, la
que se rinde en la audiencia que determine el juez.
3. - Notificaciones. A ellas se refiere el artículo 35 de la ley. Las notificaciones en esta ley son
diferentes las que ya conocemos. En este procedimiento se aplican las siguientes notificaciones:
a) La Personal. Así será la primera notificación, salvo que el tribunal por motivos calificados
determine otra, o la mejore otra. Respecto a ella debemos distinguir:
ii) Fuera del tribunal. Las practicará los receptores-visitadores del mismo tribunal, por
los asistentes sociales, agregados o pertenecientes al juzgado, por personal de
Carabineros o por funcionarios dependientes de la Dirección General de
Investigaciones. Podrán también ser practicadas por los receptores de mayor cuantía.
c) La Personal por Aviso. Siempre y cuando la notificación por aviso sea substitutiva de la
personal
d) Por Carta Certificada. Es la regla general. Respecto de ellas deberemos distinguir 2 tipos
de resoluciones:
i) De Mero Trámites. Son aquellas que dan curso progresivo a los autos. Según el
artículo 158 son los decretos, providencias o proveídos. Se diferencias porque las de
mero trámite contienen solo el aviso de haberse dictado la notificación indicando el
numero. Generalmente se envía una tarjeta.
Estas notificaciones se entienden hechas, según el inciso 2° del artículo 35, al día
siguiente hábil aquel en que sea expedida, debiendo el secretario hacer constar en
el expediente este hecho en la misma fecha en que ocurrió el envío.
Pero resulta un problema con esta notificación: Se supone que la carta certificada se
hace por el Secretario, pero la hace el Actuario. El actuario a la carta certificada, le
coloca la firma del Secretario (le saca la firma), a continuación deja la constancia de
que la carta se envió tal día (por ej. 13/09); pero el actuario no la lleva al correo, sino
que la entrega a otro funcionario como el Oficial 1° u otro y éste hace una nomina con
todas las cartas que tiene que enviar, y hecha ésta parte al correo, y sólo luego el
correo lo despacha.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Todo funciona bien hasta cuando el actuario con el otro funcionario hace las cosas en
el mismo día, pero hay problema cuando el segundo funcionario la entrega un día
después (14/09): ¿desde cuando se entiende notificada?. La ley es clara y se
entenderá certificada al día siguiente desde su fecha real de expedición, no en la
fecha que consta en el expediente. Así en ejemplo, se notificó según ley, el día 15 no
el día 14 y comenzará a corre el plazo el día 16 no el día 15.
El problema es que se hace todo al revés, es decir, se anota una fecha irreal de
expedición. Así se pide al secretario que certifique la fecha real de expedición.
e) Tácita o Ficta. No existe la notificación por cedula, y por estado. La notificación que recibe
la causa a prueba se notifica por carta certificada.
4. - Actuaciones Judiciales. Todos los días y los lugares son hábiles. Pero las horas no todas son
hábiles solo entre las 08:00 y las 20:00, como regla general, pero el juez podrá habilitar las horas:
“Para las actuaciones judiciales que se verifiquen conforme a esta ley, son hábiles todos los días
y lugares. El juez podrá también habilitar las horas en casos calificados.” Artículo 35 inciso 5°.
5. - Plazos. La ley habla de plazos de días hábiles, es decir, se suspende los feriados, pero el juez podrá
habilitar los días en casos calificados, y así el plazo será corrido: “No obstante, tratándose de
términos de días, se entenderán suspendidos los feriados, salvo que el tribunal por motivos
justificados, haya dispuesto expresamente lo contrario.” Artículo 35 inciso final
8. - Ministerio de Defensores Públicos. Procede solo en casos fundados previa resolución judicial
fundada. Artículo 34 inciso final: “En los asuntos de competencia de los jueces de letras de
menores, sólo procederá oír el dictamen del Ministerio de Defensores Públicos, en casos
calificados mediante resolución fundada.”
9. - Prueba. El tribunal podrá utilizar todos los medios de información que considere adecuado.
Artículo 36 inciso 2°: “Podrá también utilizar todos los medios de información que considere
adecuados, quedando obligados los funcionarios fiscales, semifiscales, de empresas del Estado o
establecimientos particulares subvencionados por éste, a proporcionarlos cuando les sean
solicitados para los efectos de la presente ley.”
Por otro lado puede solicitar los informes de asistentes sociales, médicos, psicológicos y
otros periciales que determine, artículo 36 inciso 1° parte final: “Además de los informes
que solicite a los asistentes sociales, podrá requerir informes médicos, psicológicos u otros
que estimare necesarios.”
El tribunal debe oír siempre a los menores, púber y al impúber cuando lo estime conveniente,
artículo 36 inciso primero parte del medio: “...y, si fuere posible, deberá oír siempre al
menor púber y al impúber, cuando lo estimare conveniente...”
Todo esto sin perjuicio de las pruebas que las partes pueden producir, ya que pueden pedir la
testimonial, absolución de posiciones, peritajes, etc. lo que estime conveniente.
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La prueba en estos juicios se aprecia, en conciencia, artículo 36 inciso 1° primera parte: “El
juez de letras de menores en todos los asuntos de que conozca apreciará la prueba en
conciencia...”
El juez de letras de menores, deberá siempre tener presente el artículo 222 inciso 2° del
Código Civil: “La preocupación fundamental de los padres es el interés superior del hijo,
para lo cual procurarán su mayor realización espiritual y material posible, y lo guiarán en
el ejercicio de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana de modo
conforme a la evolución de sus facultades.”, es decir, el Interés Superior del Niño.
10. - Recursos. Artículo 37 de la ley. Según este artículo son procedentes 3 clases de recursos posibles:
a) Reposición. Procede contra todas las demás resoluciones que no proceda el recurso de
apelación, siempre que sean de aquellas contra las cuales se pueda reponer, es decir, autos y
decretos y algunas sentencias interlocutorias y definitivas (resolución que reciba la causa a
prueba, o la definitiva del juicio de quiebras). Así se desprende del artículo 37 inciso 1°:
“...sin perjuicio del recurso de reposición en su caso.”
b) Queja. Con relación al Recurso de Queja procederá exclusivamente contra las sentencias
definitivas e interlocutorias que pongan termino al juicio o hagan imposible si prosecución
en 2° instancia. Es trascendental este recurso porque es el único que procede en 2°
instancia, ya que no procede la casación porque no lo ha estipulado el legislador.
Por ejemplo:
11. - Facultades de Oficio. Artículo 40. Es pero muy importante, porque el juez de menores, puede
ejercitar sus facultades de oficio, incluso antes del juicio, lo cual va contra todas las reglas
establecidas y conocidas, es extraordinario. Puede dictar medidas o cualquiera de las facultades
que esta ley le establezca antes del juicio.
Está en el artículo 49. Nos dice el inciso 1°: “La salida de menores desde Chile
deberá sujetarse a las normas que en este artículo se señalan, sin perjuicio de lo dispuesto en la Ley
N. 18.703.”
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
El inciso 2° agrega: “Si la tuición del hijo no ha sido confiada por el juez a alguno de
sus padres ni a un tercero, aquél no podrá salir sin la autorización de ambos padres.” Es decir, si aun
no se ha otorgado la tuición del menor a uno de los padres, éste no puede salir sino con la autorización
de ambos padres.
Inciso 3°: “Confiada por el juez la tuición a uno de los padres o a un tercero, el hijo
no podrá salir sino con la autorización de aquel a quien se hubiere confiado.” Es decir, si se otorgó la
tuición, el menor podrá salir con la autorización de la persona a quien se le otorgó la tuición.
Inciso 4°: “Regulado el derecho a que se refiere el artículo 229 del Código Civil por
sentencia judicial o avenimiento aprobado por el tribunal, se requerirá también la autorización del
padre o madre a cuyo favor se estableció.” Ahora, si el derecho de tuición se reguló por sentencia
judicial o avenimiento aprobada por el tribunal, se requerirá, además, la autorización del otro padre. La
salida del menor del país, implica el incumplimiento de las visitas, y si se han decretado las visitas una
vez por semana, y el que lo tiene a su cargo lo saca del país 1 mes, implica que no se respetarán las
visitas, por ello, se requiere la autorización del otro padre.
Inciso 5°: “El permiso a que se refieren los incisos anteriores deberá prestarse por
escritura pública o por escritura privada autorizada por un Notario Público. Dicho permiso no será
necesario si el menor sale del país en compañía de la persona o personas que deben prestarlo.” La
autorización a que nos referimos, debe hacerse por escritura pública o por escritura privada
autorizada por notario, es famoso Permiso Notarial. Ahora, este permiso no se requerirá si la persona
que saldrá con el menor es la persona que debe otorgar el permiso. Ahora, es muy recomendable que
siempre se tenga este permiso, porque lamentablemente para la policía internacional no hay ley que
valga. Es mas, se pide el permiso incluso para entrar, lo cual a veces raya en la locura.
Inciso 6°: “En caso de que no pudiere otorgarse o sin motivo plausible se negare la
autorización por uno de aquellos que en virtud de este artículo debe prestarla, podrá ser otorgada por
el juez de letras de menores del lugar en que tenga su residencia el menor. El juez, para autorizar la
salida del menor en estos casos, tomará en consideración el beneficio que le pudiere reportar y
señalará el tiempo por el que concede la autorización.” Si no se puede lograr el permiso, ya sea por
incapacidad de quien deba prestarlo o por negativa injustificada el juez podrá otorgarla y será
competente el juez, donde el menor tenga su residencia.
El juez para otorgar el permiso deberá tener en cuenta el beneficio que le pudiera
reportar al menor y, además, deberá indicar el tiempo por el que se concede la autorización. Es decir, el
juez resolverá con conocimiento de causa.
Inciso 7°: “Expirado el plazo a que se refiere el inciso anterior sin que el menor,
injustificadamente, vuelva al país, podrá el juez decretar la suspensión de las pensiones alimenticias
que se hubieren decretado.” Ahora, si el menor salió con autorización judicial y expiró el plazo por el
cual el menor podía salir, el mismo puede decretar la suspensión de las pensiones alimenticias que
estaban decretadas.
Inciso 8°: “En los demás casos para que un menor se ausente del país requerirá la
autorización del juzgado de letras de menores de su residencia.” Claro.
Derecho de Visitas
Este derecho está tratado en el artículo 48. Nos dice el inciso 1°: “En caso de que los
padres del menor vivan separados, y no hubieren acordado la forma en que el padre o madre que no
tuviere el cuidado personal del hijo mantendrá con él una relación directa y regular, cualquiera de
ellos podrá solicitar al juez de letras de menores que la regule. Asimismo, podrá pedir al tribunal que
modifique la regulación que se haya establecido de común acuerdo o por resolución judicial, si fuere
perjudicial para el bienestar del menor.” Se establece cuidar por la relación directa y regular.
Cualquiera de los padres puede pedir al juez que lo regule o que modifique la regulación que se hizo de
común acuerdo o por resolución judicial si le causa perjuicio al menor. Las cuestiones de hecho pueden
hacer variar esto.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Inciso 4°: “En caso de que el padre o madre a quien corresponda mantener la
relación con el hijo dejase de cumplir, injustificadamente, la forma convenida para el ejercicio del
derecho o la establecida por el tribunal, podrá ser instado a darle cumplimiento, bajo apercibimiento
de decretar su suspensión o restricción, lo que no obstará a que se decreten apremios cuando procedan
de conformidad al inciso tercero del artículo 66.” Ahora, si el que tiene el derecho de visitas, no lo
ejerce, es decir, si tiene que recogerlos a las 09:00 y simplemente no va y los hijos se frustran. En este
caso, el juez podrá suspender o restringir el derecho a visitas, lo que no obstará a que sea apremiado
conforme al artículo 66 inciso 3°, es decir, con arrestos: “El que fuere condenado en procedimiento de
tuición, por resolución judicial que cause ejecutoria, a hacer entrega de un menor y no lo hiciere o se
negare a hacerlo en el plazo señalado por el tribunal, o bien, infringiere las resoluciones que
determinan el régimen de visitas será apremiado en la forma establecida por el artículo 543 del
Código de Procedimiento Civil. En igual apremio incurrirá el que retuviese especies del menor o se
negare a hacer entrega de ellas a requerimiento del tribunal.”
Inciso 6°: “El juez, luego de oír a los padres y a la persona que tenga el cuidado
personal del menor, podrá conferir derecho a visitarlo a los parientes que individualice, en la forma y
condiciones que determine, cuando parezca de manifiesto la conveniencia para el menor; y podrá,
asimismo, suprimirlo o restringirlo cuando pudiera perjudicar su bienestar.” El juez debe oír a los
padres y a los que tengan a su cuidado al momento, y si lo estima conveniente, puede confiar el derecho
a visitas a parientes y podrá de la misma forma suprimirlo o restringirlo.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
1. - Se dará traslado a la parte demandada por el plazo fatal de cinco días, cualquiera sea el lugar en
que se encuentre al momento de ser notificada.
2. - Las notificaciones se regirán por lo dispuesto en el artículo 35. Es decir, personalmente, por 44,
personalmente por aviso, y por carta certificada.
Si, por el contrario, la parte demandada se opone a las pretensiones del demandante con
argumentos que controvierten el asunto, el juez fijará la oportunidad en la cual oirá al menor
y citará a las partes a una audiencia de conciliación y prueba para un día no anterior al
5° ni posterior al 15° contado desde la fecha de notificación de la resolución.
Visitas Provisorias. Se deben pedir junto con la demanda y el tribunal debe pronunciarse
sobre ellas al momento de citar a las partes a la audiencia de conciliación y prueba, con el
mérito de los antecedentes de que disponga.
4. - Cuando las partes quisieren rendir prueba testimonial, deberán presentar la lista de testigos
dentro de los tres días siguientes a la notificación de la resolución que cita a la audiencia de
conciliación y prueba. Los testigos podrán declarar únicamente ante el tribunal que conozca la
causa y sólo serán admitidos a declarar hasta dos testigos por cada parte. Esta última norma nos
dice que no puede tomarse la prueba testimonial vía exhorto, si citarlo, pero deberá comparecer al
tribunal que conoce de la causa.
La confesión judicial sólo podrá pedirse una vez por cada parte y las posiciones deberán
absolverse en la audiencia de prueba. El pliego de posiciones respectivo deberá entregarse al
tribunal al momento de iniciarse la audiencia de prueba.
En todo lo no previsto en esta ley de menores, se aplica la prueba del Juicio Ordinario en
virtud del artículo 3 del Código de Procedimiento Civil.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
5. - El juez, si lo estima necesario, podrá decretar, de oficio o a petición de parte, la citación de los
parientes a la audiencia de prueba o como medida para mejor resolver.
6. - Si no concurren todas las partes a la audiencia, ésta se celebrará con las que asistan. Al
concluir la audiencia se citará a las partes a oír sentencia, entendiéndose notificadas por la sola
inclusión de dicha resolución en el acta respectiva, y se dará cumplimiento a lo dispuesto en el
artículo 91 del Código de Procedimiento Civil, es decir, dictará sentencia de inmediato o dentro de
3° día, sin más trámite.
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Juicio de Alimentos
Está en la ley 14.908. Cabe comentar que esta ley fue modificada íntegramente por la
ley 19.741, la cual hizo una serie de modificaciones, pero que inteligiblemente no es comprensible, ya
que técnicamente derogó orgánicamente toda la ley 14.908, y en vez de crear una nueva ley simplemente
la modificó, pero modificó todos los artículos, entonces qué clase de legisladores tenemos...
Esta diferencia dice relación con el que pide. El que los pide es el Alimentario y el que
debe otorgarlos se llama Alimentante.
Tramitación
Dice el artículo 1° de la ley: “De los juicios de alimentos conocerá el juez de letras en
lo civil ... y se tramitarán conforme a las reglas del Juicio Sumario, sin perjuicio de las reglas
especiales contempladas en el artículo siguiente.
Por otro lado el procedimiento no es muy regulado en la 14.908, solo dice que se
aplicará el Juicio Sumario y habla de 2 modificaciones solamente para el Juicio Sumario de la ley
14.908:
Esquematicemos:
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
1. - Juicio de Alimentos Mayores. Se aplica la ley 14.908, que establece el Juicio Sumario y solo
contempla 2 modificaciones a este Juicio Sumario del Código de Procedimiento Civil. Las
modificaciones son:
En lo demás rige todo ya visto en el Juicio Sumario del Código de Procedimiento Civil.
Son las únicas modificaciones de la 14.908, y de ésta ley nos iremos a la 16.618, así que en
todo no lo previsto en la ley 14.908 se aplicará el Juicio Sumario de la 16.618.
Competencia
a) Se deban al cónyuge del alimentante, siempre que éste los solicite junto con sus hijos
menores.
2. - Competencia Relativa. Conoce el juez de letras en lo civil o de menores, del domicilio del
alimentante o del alimentario a elección del alimentario. Dice el inciso 1° del artículo 1°: “De los
juicios de alimentos conocerá el juez de letras en lo civil del domicilio del alimentante o del
alimentario a elección de este ultimo...”
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Agrega el inciso 1° del artículo 2: “De los juicios de alimentos que se deban a menores, al
cónyuge del alimentante cuando éste lo solicitare conjuntamente con sus hijos menores, o a
parientes mayores y menores de edad que los reclamaren conjuntamente, conocerá el juez
de letras de menores del domicilio del alimentante o del alimentario a elección de este
ultimo...”
La ley establece una norma de carácter sustantivo y es que “la madre podrá solicitar
alimentos para el hijo que está por nacer.” Esto traerá problemas como dice el profesor ya que el se
pregunta ¿cuándo se supone que un hijo está por nacer?.
Esta sentencia produce Cosa Juzgada Sustancial Provisional. Es así, porque en otro
juicio diverso se puede pedir el Aumento, la Rebaja o el Cese de la pensión de alimentos.
Si la sentencia de alimentos la obtuvo un menor, y éste pasa a ser mayor y quiere pedir
el cese, igualmente deberá demandarse ante el mismo tribunal de menores que la decretó.
Procedimiento
Demanda
El juicio de alimentos puede iniciarse por demanda. Pero una respuesta de un clásico
estudiante será que puede iniciarse también por medida prejudicial precautoria.
2. - Requisitos comunes a toda demanda. Es decir, los requisitos del artículo 254. Pero la ley en el
inciso final del artículo 2°, establece una excepción: “La demanda podrá omitir la indicación del
domicilio del demandado si éste no se conociera. En este caso, y en aquél en que el demandado
no fuera habido en el domicilio señalado en la demanda, el juez deberá adoptar todas las
medidas necesarias para determinar, en el más breve plazo, su domicilio actual.”
a) Juicios de Alimentos Mayores. Nada dice la ley y habrá que tener patrocinio y poder.
b) Juicios de Alimentos Menores. Según el inciso 11 del artículo 2° de la ley 18.120, se exime
de la obligación de patrocinio y poder, en Todo Juicio de Menores. Pero el artículo 4° de la
14.908, hay que distinguir para determinar si el demandado debe tener patrocinio y poder,
siendo para el demandante facultativo:
Proveído de la Demanda
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
1. - Juicio de Alimentos Mayores. En este caso se aplica el Juicio Sumario, del Código de
Procedimiento Civil, con las modificaciones del inciso 2° y 3° del artículo 1°, así se proveerá
“cítese a un audiencia a celebrarse el 5° día hábil desde la notificación de la demanda”. La
audiencia la fija la Ley.
2. - Juicio de Alimentos Menores. En este caso se aplica el Juicio Sumario modificado por la ley
16.618, es decir, se proveerá en una fecha que el tribunal determine.
Medidas Precautorias
Obviamente si se pueden pedir y el artículo 6 las regula. Aquí existe plena libertad del
tribunal para apreciar las circunstancias para decretar una medida precautoria por el monto y forma que
el propio tribunal determine.
Artículo 6. Las medidas precautorias en estos juicios podrán decretarse por el monto
y en la forma que el tribunal determine de acuerdo con las circunstancias del caso.
Toda resolución que fije una pensión de alimentos deberá determinar el monto y
lugar de pago de la misma.
Alimentos Provisorios
Debemos distinguir:
1. - Juicios en que piden alimentos los Hijos Menores del Demandado. En este caso se aplica el
procedimiento establecido en el artículo 5° de la ley. Normas:
a) El juez en este caso, en que los alimentarios son los hijos menores del demandado, la ley lo
obliga a pronunciarse de oficio sobre los alimentos provisorios, transcurridos 10 días desde
la notificación de la demanda.
b) Es mas, cuando existan Fundamentos Plausibles el juez estará obligado a conceder los
alimentos provisorios. La misma ley se ha encargado de definir el fundamento plausible en el
inciso 2° del artículo 5°: “Para estos efectos, se entenderá que existe fundamento plausible
cuando se hubiere acreditado el título que habilita para pedir alimentos y no exista una
manifiesta incapacidad para proveer.” Es decir, cuando se acredite:
i) El título que lo habilita para pedir alimentos. Es decir, que tiene derecho a pedir
alimentos, como lo dice el artículo 321 del Código Civil. Ahora, junto con la demanda,
deberá acreditar alguna de las relaciones que ahí se indican. El titulo es alguna de las
calidades del artículo 321.
ii) Que no exista una manifiesta incapacidad para proveer. Esto deberá probarlo el
demandado y deberá acreditarlo dentro del plazo de 10 días siguientes a la notificación
de la demanda y si no lo acredita, se entiende que no tiene incapacidad y si puede
proveerlos.
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c) La resolución que se pronuncia sobre los alimentos se notifica por Carta Certificada.
Artículo 5 inciso 5: “La resolución que se pronuncie sobre estos alimentos se notificará
conforme al artículo 35 de la Ley de Menores...”
d) En el caso de que la madre o el padre demanden junto con los hijos menores, se les aplicará
este procedimiento porque de todas formas la madre será la que administre los alimentos.
2. - Otros Juicios Aquí pedirán alimentos las demás personas, distintas que el hijo menor del
demandado. Por ejemplo cuando se trata de un hijo mayor, o los pide la madre o el cónyuge.
b) La resolución que se pronuncia sobre los alimentos se notifica personalmente o por cédula.
Artículo 5 inciso 5°: “En los demás casos, la resolución que decrete alimentos
provisionales se notificará personalmente o por cédula.”
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Gonzalo Fernando Ramírez Aguila
Objeto de la Prueba
También versará sobre la existencia de alguna causal que haga cesar el derecho de
alimentos como en el caso de Injuria Atroz, a los 21 si no estudia y a los 28 si estudia. Pero en general la
regla es que los alimentos se deben de por vida del alimentario salvo que ciertas circunstancias hagan
variar esto, por ejemplo, la edad.
Alimentos
1. - En dinero.
2. - Con un usufructo.
El juez tiene una limitación en torno a que no puede ser superior al 50% del total de
las rentas del alimentante. Artículo 7.
Pensión Mínima
Es mas, la ley ha establecido una pensión mínima que dependerá de cuantos sean los
alimentarios:
2. - Si son varios. No podrá exceder del 30% por cada uno del Ingreso Mínimo Mensual.
Ahora, estas presunciones son sin perjuicio de lo que establece el artículo 7, es decir,
que no puede ser superior al 50%.
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Si tiene 4 hijos y gana el sueldo mínimo, obviamente habrá que tomar el limite del
artículo 7°, es decir, aunque deba pagar 120.000 no deberá pagarlo, ya que el 50% de sus
remuneraciones es de 55.000, así, solo pagará 55.000.
Artículo 3. Para los efectos de decretar los alimentos cuando un menor los solicitare
de su padre o madre, se presumirá que el alimentante tiene los medios para otorgarlos.
En virtud de esta presunción, el monto mínimo de la pensión alimenticia que se
decrete a favor de un menor alimentario no podrá ser inferior al cuarenta por ciento del ingreso
mínimo remuneracional que corresponda según la edad del alimentante. Tratándose de dos o más
menores, dicho monto no podrá ser inferior al 30% por cada uno de ellos.
Todo lo anterior es sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso primero del artículo 7°
de la presente ley.
Si el alimentante justificare ante el tribunal que carece de los medios para pagar el
monto mínimo establecido en el inciso anterior, el juez podrá rebajarlo prudencialmente.
Cuando los alimentos decretados no fueren pagados o no fueren suficientes para
solventar las necesidades del hijo, el alimentario podrá demandar a los abuelos, de conformidad con
lo que establece el artículo 232 del Código Civil.
Ahora, el alimentante puede justificar ante el tribunal que carece de los medios
suficientes para pagar la pensión. Por ejemplo, si justifica que gana 60.000, obviamente no podrá pagar
el monto mínimo, por ello, el juez, prudencialmente puede rebajarlo y solo puede pagar el 50%, que dice
el artículo 7°, es decir, en el ejemplo, solo pagará $30.000.
El sueldo sobre el cual se calculan las pensiones es el sueldo base menos las leyes
sociales. Agrega el inciso 2° del artículo 7: “Las asignaciones por "carga de familiar" no se
considerarán para los efectos de calcular esta renta y corresponderán, en todo caso, a la persona que
causa la asignación y serán inembargables por terceros.”
Como vimos pueden decretarse en dinero, usufructo. Pero las decretadas en dinero
pueden ser decretadas:
1. - En Pesos.
2. - Unidades Reajustables.
3. - En un Porcentaje de la remuneración.
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Existe lo que se denomina un reajuste legal, que se hará semestralmente y por ello el
secretario semestralmente deberá liquidar la pensión fijando el nuevo monto.
Cumplimiento de la Sentencia
La resolución que fije la pensión definitiva o que aprobare la transacción tiene merito
ejecutivo. Es innecesario la norma porque se podría haber aplicado el artículo 434 N° 1° del Código de
Procedimiento Civil.
Artículo 11. Toda resolución judicial que fijare una pensión alimenticia, o que
aprobare una transacción bajo las condiciones establecidas en el inciso tercero, tendrá mérito
ejecutivo. Será competente para conocer de la ejecución el tribunal que la dictó en única o en primera
instancia o el del nuevo domicilio del alimentario.
El artículo 12, nos indica que en estos Juicios Ejecutivos, el requerimiento de pago se
notificará personalmente o por cédula: “El requerimiento de pago se notificará al ejecutado
personalmente o por cédula, la que contendrá copia íntegra de la resolución y los datos necesarios
para su acertada inteligencia. La notificación se efectuará por un receptor visitador del mismo
tribunal, por los asistentes sociales agregados o pertenecientes al Juzgado, por receptores de Juzgados
de Letras, o, excepcionalmente y por resolución fundada, por funcionarios policiales, en el domicilio
del ejecutado. Si éste no fuere habido, se procederá en la forma prevista en el inciso segundo del
artículo 44 del Código de Procedimiento Civil, aun cuando no se hallare en el lugar del juicio.”
Nada nuevo respecto a que la copia o cedula que se le entregue deberá contener una
copia integra de la resolución y los datos necesarios para su acertada inteligencia. Ahora, respecto de
quien puede hacer el requerimiento de pago podrá ser:
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1. - Un Receptor Visitador.
Requerido de pago el deudor puede oponer excepciones, dentro del plazo legal, es
decir, el del Código de Procedimiento Civil.
Ahora solo puede oponer una sola excepción: El Pago, siempre que se funde en un
antecedente escrito. Es decir, si el alimentante pagó la pensión directamente al alimentario en efectivo y
no le firmaron ningún recibo, sonó. Así es conveniente pagarla con vale vista, cheque, o por ultimo que
se extienda un recibo. Artículo 12 inciso 2°: “Solamente será admisible la excepción de pago y siempre
que se funde en un antecedente escrito.”
Ahora la gran diferencia es que en este juicio, aparentemente, el juez no deberá dictar
sentencia definitiva y bastará la sentencia interlocutoria que declara inadmisibles las excepciones, la que
tendrá el carácter de aquellas que ponen termino al juicio o hacen imposible su prosecución, artículo 12
inciso 4°: “Si las excepciones opuestas fueren inadmisibles, el tribunal lo declarará así y ordenará
seguir la ejecución adelante.”
El mandamiento será suficiente para el pago de cada una de las venideras, sin
necesidad de nuevo requerimiento, es decir, las posibles pensiones atrasadas se pueden cobrar en el
mismo juicio y bastará el mismo mandamiento, sin necesidad de nuevo requerimiento. Pero en este caso
deberá en cada caso notificarse por cédula el mandamiento, pudiendo oponerse la excepción de pago
dentro del termino legal. Artículo 12 inciso 5: “El mandamiento de embargo que se despache para el
pago de la primera pensión alimenticia será suficiente para el pago de cada una de las venideras, sin
necesidad de nuevo requerimiento; pero si no se efectuara oportunamente el pago de una o más
pensiones, deberá, en cada caso notificarse por cédula el mandamiento pudiendo el demandado
oponer excepción de pago dentro del término legal a contar de la notificación.”
2. – Retenciones Judiciales
Cuando estamos frente a un trabajador dependiente, ya sea en que se haya fijado en
pesos o en un porcentaje de las remuneraciones, la modalidad de pago deberá ser la retención judicial.
Artículo 8 inciso 1°: “Las resoluciones judiciales que ordenen el pago de una pensión alimenticia por
un trabajador dependiente establecerán, como modalidad de pago, la retención por parte del
empleador.”
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3. - La individualización de la oficina.
La ley establece una obligación al empleador, ya que deberá dar aviso al tribunal en el
caso de que se termine la relación laboral, porque si no lo hace, será el tribunal quien determine la
responsabilidad y le aplicará la sanción establecida, es decir, multa. Artículo 13 inciso 3°: “El empleador
deberá dar cuenta al tribunal del término de la relación laboral con el alimentante. En caso de
incumplimiento, el tribunal determinará la responsabilidad de aquél en el hecho y aplicará, si
correspondiere, la sanción establecida en los incisos precedentes. La notificación a que se refiere el
artículo 8° deberá expresar dicha circunstancia.”
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Si, a causa del termino de la relación laboral, se deban indemnizaciones sustitutiva del
aviso previo, es decir, equivalente a un mes de sueldo, el empleador deberá retener la suma equivalente a
la pensión del mes siguiente al mes en que se termina la relación laboral. Artículo 13 inciso 4°: “En caso
de que sea procedente el pago de la indemnización sustitutiva del aviso previo a que se refieren los
artículos 161 y 162 del Código del Trabajo, será obligación del empleador retener de ella la suma
equivalente a la pensión alimenticia del mes siguiente a la fecha de término de la relación laboral,
para su pago al alimentario.”
Por último si el alimentante no logra conseguir trabajo por ejemplo, podrá imputar el
monto retenido y pagado al alimentario a las pensiones futuras que se devenguen. Artículo 13 inciso
final: “Asimismo, si fuere procedente la indemnización por años de servicio a que hace referencia el
artículo 163 del Código del Trabajo, o se pactare ésta voluntariamente, el empleador estará obligado
a retener del total de dicha indemnización el porcentaje que corresponda al monto de la pensión de
alimentos en el ingreso mensual del trabajador, con el objeto de realizar el pago al alimentario. El
alimentante podrá, en todo caso, imputar el monto retenido y pagado a las pensiones futuras que se
devenguen.”
Cambio de a Modalidad
Este trabajador dependiente puede pedirle al tribunal que cambio la forma de cumplir,
por otra. Este derecho se puede ejercer antes de que se dicte la sentencia que fije la pensión. Artículo 8
inciso 3°: “El demandado dependiente podrá solicitar al juez, por una sola vez, en cualquier estado del
juicio y antes de la dictación de la sentencia, que sustituya, por otra modalidad de pago, la retención
por parte del empleador.”
Se puede pedir en cualquier estado del juicio, por una sola vez y antes de la dictación
de la sentencia. Se tramitará como incidente en cuaderno separado. Artículo 8 inciso 4°: “La solicitud
respectiva se tramitará como incidente. En caso de ser acogida, la modalidad de pago decretada
quedará sujeta a la condición de su íntegro y oportuno cumplimiento.”
Es importante esto ultimo ya que la modalidad por la que se opta en 2° ocasión, está
sujeta a la condición resolutoria de que si no cumple, el juez de oficio o a petición de parte ordenará
que las pensiones sucesivas se paguen según la modalidad de retención, sin perjuicio de las demás
sanciones o apremios que correspondan. Artículo 8 inciso 5°: “De existir incumplimiento, el juez, de
oficio, y sin perjuicio de las sanciones y apremios que sean pertinentes, ordenará que en lo sucesivo la
pensión alimenticia decretada se pague conforme al inciso primero.”
Es decir, el juez puede constituir un usufructo, uso o habitación sobre los bienes del
alimentante y que la pensión alimenticia se impute a este derecho. Además, la ley priva al alimentante de
las facultades de enajenarlo o gravarlo. Los bienes quedan destinados a ese fin.
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Si se tratare de una resolución que recae sobre inmuebles, será titulo suficiente para
inscribir tanto en:
Por otro lado el usufructo puede recaer sobre bienes muebles, como por ejemplo si el
alimentante tiene una flota de camiones.
Ahora estos derechos reales que se constituye, no afectan a los derechos de los
acreedores del alimentante que estaban constituidos con anterioridad al derecho que se establece.
Artículo 9 inciso 3°: “La constitución de los mencionados derechos reales no perjudicará a los
acreedores del alimentante cuyos créditos tengan una causa anterior a su inscripción.” Esto importa,
porque si hay una hipoteca sobre los bienes inmuebles, los acreedores hipotecarios pueden rematar si su
gravamen tiene una causa anterior a la inscripción de los derechos reales de usufructo, uso o habitación
y en este caso, cesa o se extingue el usufructo por una causa lega, lo que obliga a establecer otro modo
de pago.
Hay que tener presente que el alimentario pasa a ser titular del derecho de usufructo,
uso o habitación y debe obtener un beneficio de ello. Así puede arrendarlo, irse a vivir allá, por ejemplo,
etc., ya es cuestión del alimentario determinar el uso y la forma de cómo le saca provecho. El
alimentante cumple entregándole la cosa al alimentario.
4. – Garantías
Pueden también constituirse garantías del pago de las rentas como una Hipoteca,
Prenda u otras cauciones. Artículo 10 inciso 1°: “El juez podrá también ordenar que el deudor
garantice el cumplimiento de la obligación alimenticia con una hipoteca o prenda sobre bienes del
alimentante o con otra forma de caución.”
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El juez ordenará esta caución cuando exista fundado motivo de que se vaya del país el
alimentante. Mientras no se decrete la caución o se constituya el juez decretará una orden de arraigo la
que queda sin efecto si se constituye o paga la caución. Artículo 10 inciso 2°: “Lo ordenará
especialmente si hubiere motivo fundado para estimar que el alimentante se ausentará del país.
Mientras no rinda la caución ordenada, que deberá considerar el periodo estimado de ausencia, el
juez decretará el arraigo del alimentante, el que quedará sin efecto por la constitución de la caución,
debiendo el juez comunicar este hecho de inmediato a la misma autoridad policial a quien impartió la
orden, sin más trámite.”
La garantía debe ser suficiente equivalente al tiempo por el cual va a estar ausente del
país.
Arresto Nocturno
En realidad no es una pena, es solo una sanción, por ello no es reclusión nocturna,
solo arresto nocturno.
Dice el artículo 14 inciso 1°: “Si decretados los alimentos por resolución que cause
ejecutoria en favor del cónyuge, de los padres, de los hijos o del adoptado, el alimentante no hubiere
cumplido su obligación en la forma pactada u ordenada o hubiere dejado de pagar una o más cuotas,
el tribunal que dictó la resolución deberá, a petición de parte o de oficio y sin más trámite, imponer al
deudor como medida de apremio, el arresto nocturno entre las veintidós horas de cada día hasta las
seis horas del día siguiente, hasta por quince días. El juez podrá repetir esta medida hasta obtener el
íntegro pago de la obligación.”
Decretados los alimentos a favor de ciertas personas que serán titulares para pedir el
arresto nocturno:
1. - Cónyuge.
2. - Padres.
3. - Hijos.
4. - Adoptado.
Este apremio durará primeramente por 15 días, y basta deber una cuota. El juez
puede repetir el apremio hasta que cumpla su obligación. Esta norma vino a succionar el problema que
se estableció respecto a los alimentantes que se arrestaban todo el día por no pago, y arrestados no
podían trabajar. Pero no solucionó completamente el tema, ya que afecta directamente a las personas
que trabajan en la noche.
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Si se decreta el arresto por 15 días completos, el juez ordenará a la fuerza pública que
lleve al alimentante directamente a la cárcel, y no al tribunal, a fin de dar cumplimiento. Ahora, si no se
encuentra en el domicilio que consta en el proceso, el juez deberá adoptar las medidas tendientes a
ubicarlo. Artículo 14 inciso 3°: “Para los efectos de los incisos anteriores, el tribunal que dictare el
apremio ordenará a la fuerza pública que conduzca al alimentante directamente ante Gendarmería de
Chile, a fin de darle cumplimiento. Si el alimentante no fuere habido en el domicilio que consta en el
proceso, el juez adoptará todas las medidas necesarias para hacer efectivo el apremio.”
En todo caso la ley ha establecido que si las pensiones no se pagan por los apremios,
vimos que no se extinguen solo que se devengan y acumulan, pero la ley ha establecido que devengan
interés corriente hasta la fecha de pago efectivo. Artículo 14 inciso 4°: “En caso de que fuere necesario
decretar dos o más apremios por la falta de pago de unas mismas cuotas, las pensiones alimenticias
atrasadas devengarán el interés corriente entre la fecha de vencimiento de la respectiva cuota y la del
pago efectivo.”
Junto con la resolución que decreta el arresto, deberá decretar, además, una orden de
arraigo la que estará vigente hasta el pago. Es importante indicar que las ordenes de arresto y arraigo
contendrán el monto de la deuda, ya que el alimentante puede pagar válidamente a la Unidad Policial, la
que deberá dar recibo al alimentante. Artículo 14 inciso 5°: “En las situaciones contempladas en este
artículo, el juez dictará también orden de arraigo en contra del alimentante, la que permanecerá
vigente hasta que se efectúe el pago de lo adeudado. Para estos efectos, las órdenes de apremio y de
arraigo expresarán el monto de la deuda, y podrá recibir válidamente el pago la unidad policial que
les dé cumplimiento, debiendo entregar comprobante al deudor. Esta disposición se aplicará asimismo
en el caso del arraigo a que se refiere el artículo 10.”
Si el alimentante justifica que no tiene medios para pagar, está enfermo, invalido,
embarazada o en puerperio entre las 6 semanas antes del parto y 12 semanas luego de él, o de
circunstancias que impidieren el cumplimiento lo transformarse en peligroso, puede suspenderse el
apremio y el arraigo. Artículo 14 inciso 6°: “Si el alimentante justificare ante el tribunal que carece de
los medios necesarios para el pago de su obligación alimenticia, podrá suspenderse el apremio y el
arraigo, y no tendrá aplicación lo dispuesto en el inciso cuarto. Igual decisión podrá adoptar el
tribunal, de oficio, a petición de parte o de Gendarmería de Chile, en caso de enfermedad, invalidez,
embarazo y puerperio que tengan lugar entre las seis semanas antes del parto y doce semanas después
de él, o de circunstancias extraordinarias que impidieren el cumplimiento del apremio o lo
transformaren en extremadamente grave.”
Se trata que el arresto y el arraigo, sea solo eso, un arresto no una pena privativa de
libertad que cause perjuicio o daños físicos al alimentante.
Responsabilidad Solidaria
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El hecho de haberse decretado por 2 o más veces el apremio genera ciertos efectos:
1. - Decretar la separación de bienes de los cónyuges. Es un juicio así hay que presentar demanda.
2. - El artículo 225 nos señala que el juez por maltrato u otra causa, puede entregar el cuidado del hijo
al otro cónyuge, pero no lo confiará al padre o madre que no contribuyó a la mantención del hijo
si tenía los medios como hacerlo, pero no lo hizo. Entonces esta reiteración del apremio hará
considerar la falta de contribución, así no se entregará la tuición.
Esto solucionó el problema de que si acaso eran o no aplicables las normas de la ley en
la tramitación de los alimentos en otros juicios. Artículo 20.
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Con respecto al arraigo, otra medida establecida para asegurar el pago de los
alimentos, según los jueces, "si bien es positivo que se contemple la facultad expresa para que el Juez
lo decrete, estamos en desacuerdo que toda orden de apremio lleve consigo tal arraigo, ya que si bien
esta medida se justifica en zonas fronterizas, en los demás casos constituye un recargo en el trabajo
administrativo del tribunal y de la policía. Por ello también en esta materia, se sugiere una
modificación que permita al Juez en forma discrecional disponerlo.”
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