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T.D:9622080
OPINIÓN Nº 039-2017/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N° 30225, y la Tercera Disposición Complementaria
Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 350-2015-EF.
2. CONSULTA Y ANÁLISIS
2.1 En primer lugar, debe señalarse que conforme a lo indicado en los antecedentes
de la presente opinión, las consultas que absuelve el Organismo Supervisor de
las Contrataciones del Estado (OSCE) son aquellas consultas genéricas
referidas al sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado; en
esa medida, en vía de consulta, este Organismo Supervisor no puede
determinar las acciones que debe tomar una Entidad en una caso particular.
2.2 De acuerdo con el artículo 137 del anterior Reglamento, una vez consentido el
otorgamiento de la Buena Pro o cuando esta ha quedado administrativamente
firme, la Entidad y el postor ganador tienen la obligación de perfeccionar el
contrato.
Así, solo una vez producidos algunos de estos dos supuestos descritos, tanto la
Entidad como el postor ganador se obligan a perfeccionar el contrato
correspondiente.
2.3 Ahora bien, en el caso que la buena pro fuera otorgada a consecuencia de una
resolución emitida por el TCE, esta adquiere la calidad de ser
administrativamente firme2; siendo notificada a las partes a través del Sistema
Electrónico de las Contrataciones del Estado (SEACE) el día de su publicación,
estando obligadas las mismas a realizar el permanente seguimiento de la
información registrada en el toma razón electrónico de la ficha del proceso de
selección.
SEACE durante los procesos de selección incluidos los realizados por el OSCE
en el ejercicio de sus funciones, se entenderán notificados el mismo día de su
publicación. La notificación a través del SEACE prevalece sobre cualquier
medio que se haya utilizado adicionalmente, siendo responsabilidad del
participante el permanente seguimiento del respectivo proceso a través del
SEACE." Dicha disposición es aplicable al procedimiento de selección hasta su
culminación, el cual se da cuando: (i) se suscribe el contrato respectivo o se
perfecciona este; (ii) se cancela el proceso, (iii) se deja sin efecto la Buena Pro
por causa imputable a la Entidad; o (iv) no se suscriba contrato por las causales
establecidas en el artículo 137. De lo señalado, se desprende que estando en
trámite un recurso de apelación ante el Tribunal de Contrataciones del Estado,
el proceso de selección aún no ha concluido, con lo cual el medio de
notificación válido resulta ser el SEACE.
En esa medida, el numeral 11 del artículo 116 del anterior Reglamento, señala
que: “(…) Todos los actos que emita el Tribunal en el trámite del recurso de
apelación serán notificadas a las partes a través del SEACE”. Asimismo, la
Directiva N° 08-2012-OSCE/CD – “Disposiciones que regulan la emisión de
decretos y resoluciones y/o acuerdos del TCE y su notificación, así como las
programación de audiencias y lectura de expedientes” (en adelante la
“Directiva”), hace referencia a que en el trámite de un recurso de apelación,
tanto los decretos como las resoluciones que ponen fin a los procedimientos del
TCE son notificados mediante el toma razón electrónico de la ficha del proceso
de selección del SEACE; estando obligados la Entidad, el impugnante, el
tercero administrado o proveedor, según corresponda, a verificar de manera
permanente la información registrada en ella, por lo que no se podrá alegar
desconocimiento o ignorancia de las exigencias, plazos y términos fijados por
el TCE3.
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El apartado 3 del numeral VI Disposiciones Generales - Directiva N° 08-2012-OSCE/CD, señala
lo siguiente: “En el caso del recurso de apelación, los decretos son notificados por vía electrónica
a través del ‘Toma Razón’ electrónico de la ficha del proceso de selección del Sistema Electrónico
de Contrataciones del Estado – SEACE”.
El apartado 8 del mismo numeral, señale lo siguiente: “Las Resoluciones y/o Acuerdos que ponen
fin a los procedimientos administrativos que el Tribunal tiene a su cargo, serán notificados a
través del ‘Toma Razón’ electrónico de la ficha del proceso de selección, en el caso de
procedimientos de recurso de apelación y/o revisión, (…)”.
El apartado 5 del mismo numeral: “En los procedimientos de impugnación y sancionadores, la
Entidad, el impugnante, proveedor o árbitro denunciado y los terceros administrados, según
corresponda, están obligados a verificar, de manera permanente, la información registrada en el
‘Toma Razón’ electrónico de la ficha del proceso de selección o el de la página web del OSCE, a
efectos de acceder a la notificaciones que por dicho medio realiza el Tribunal de Contrataciones
del Estado. (…) en ningún caso se podrá alegar desconocimiento o ignorancia de las exigencias,
plazos y términos fijados por el Tribunal.”
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2.4 Por otro lado, en relación al trámite del recurso de apelación ante el Tribunal de
Contrataciones del Estado, la entidad tiene la obligación de notificar la
admisión del recurso respecto de quienes pudieran verse afectados por la
decisión del TCE, a efectos de que los emplazados puedan absolver el traslado
del recurso en un plazo no mayor a cinco (5) días hábiles; los cuales al
apersonarse al procedimiento de apelación tendrían la calidad de terceros
administrados4.
Sobre ello, cabe mencionar que el numeral 2 del artículo 116 de la anterior Ley,
indica: “(…) La Entidad deberá notificar con el decreto que admite a trámite
el recurso de apelación al postor y/o postores distintos al impugnante que
pudieran verse afectados con la resolución del Tribunal.” La Directiva, en su
numeral V. Definiciones, define al tercero administrado como “(…) Aquellos
que sin haber iniciado el procedimiento poseen derechos e intereses legítimos
que pueden resultar afectados por la decisión de la Sala del Tribunal”.
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El que no fue admitido o descalificado, para cuestionar debe de impugnar.
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Opinión Nº 050-2014/DTN
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Modificado mediante Decretos Supremos N° 138-2012-E y N° 080-2014-EF.
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3. CONCLUSIONES
3.1 Consentido el otorgamiento de la buena pro o una vez que esta haya quedado
administrativamente firme, la Entidad y el postor ganador se obligan a
perfeccionar el contrato correspondiente, dentro de los plazos previstos en el
artículo 148 del anterior Reglamento.
3.3 Las resoluciones que emite el Tribunal de Contrataciones del Estado y que ponen
fin a los procedimientos impugnativos, son notificadas válidamente a través del
Toma Razón electrónico de la ficha del proceso de selección del Sistema
Electrónico de Contrataciones del Estado – SEACE.
NFP/