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POR
SIMEONA BEATRIZ DE LEÓN GONZÁLEZ
PREVIO A CONFERÍRSELE
Área Pública
Área Privada
Página
INTRODUCCIÓN i
CAPÍTULO 1
LA PRUEBA EN EL PROCESO PENAL GUATEMALTECO
CAPÍTULO 2
LA CÁMARA GESELL COMO HERRAMIENTA PARA LA OBTENCIÓN DE MEDIO
DE PRUEBA EN EL DERECHO PENAL GUATEMALTECO
2.1 Antecedentes 26
2.2 Definición de Cámara Gesell 28
2.3 Ámbito de aplicación de la Cámara Gesell 29
2.3.1 Ámbito judicial 29
2.3.1.a Sujetos que intervienen para la entrevista judicial 30
2.4 Cámara Gesell en Guatemala 32
2.4.1 Cámara Gesell en el Organismo Judicial 32
2.4.2 Cámara Gesell en el Ministerio Público 34
CAPÍTULO 3
LA CÁMARA GESELL Y SU RELACIÓN CON VICTIMOLOGíA
3.1 Victimología 37
3.2 Víctima 39
3.2.1 La reacción de la víctima 43
3.2.2 Derechos de la víctima 45
3.2.3 Victimización 48
3.2.3.a Victimización primaria 49
3.2.3.b Victimización secundaria 49
3.2.3.c Victimización terciaria 51
3.3 Víctima del abuso sexual infantil 52
3.3.1Efectos psicológicos del abuso sexual infantil 55
3.3.1.a Estrés postraumático 55
3.3.1.b Estigmatización 56
3.3.1.c Sentimiento de indefensión 56
3.3.1.d Autoculpabilización 57
CAPÍTULO 4
DELITOS QUE ATENTAN CONTRA LA LIBERTAD E INDEMNIDAD SEXUAL EN LA
LEGISLACIÓN DE GUATEMALA Y GARANTÍAS ESTABLECIDAS PARA LA
PROTECCIÓN ESPECIAL DE NIÑEZ VÍCTIMA
Hoy en día, la protección del niño, niña y adolescente es de interés dentro del
sistema de Justicia, lo cual lo convierte en un derecho reconocido internacionalmente.
Gracias al estudio de la víctima a través de la ciencia de la victimología se permite
identificar las consecuencias en la vida de la persona después de ocurrido el delito;
dentro de las cuales se pueden citar: la alteración de personalidad, estado físico,
psicológico, económico, social, entre otros.
i
ser exigibles ante cualquier órgano jurisdiccional sin limitación para dar efectividad a los
derechos reconocidos.
Para ello, se debe tener presente que la protección a menores de edad, es una
garantía Constitucional, lo cual implica que debe ser observada en todas las
resoluciones judiciales y administrativas, y con especial atención cuando se refiere al
Proceso Penal, tomando en cuenta que es un ambiente totalmente ajeno a la víctima, al
encontrarse rodeado de personas extrañas y al tener contacto directo con su agresor.
ii
análisis sobre el profesional idóneo para realizar la entrevista en la Cámara Gesell
respetando la identidad cultural de la víctima para su abordaje, seguido de normativa
que regule la participación de la víctima dentro del Proceso Penal, así como el análisis
de los distintos instrumentos referentes la uso de la Cámara Gesell en las entidades
involucradas para la búsqueda y respuesta de la justicia, identificando el alcance que
puede tener una circular en comparación a una norma legislativa.
iii
Decreto Legislativo que adicione una norma Procesal para el uso de la Cámara Gesell
en delitos de abuso sexual infantil.
iv
CAPÍTULO 1
LA PRUEBA EN EL PROCESO PENAL GUATEMALTECO
El Doctor Jürgen Baumann, agrega que el sistema acusatorio “es fruto del
derecho procesal francés, donde surge la división de roles de los órganos estatales de
1
Florian, Eugene. Elementos de derecho procesal penal. Vol. 1 Traducción de [L. Prieto Castro], México:
Jurídica Universitaria, 2001. Pág. 50
2
Rodríguez Barillas, Alejandro. Los Derechos de la Niñez víctima en el proceso penal guatemalteco.
Guatemala: Organismo Judicial-UNICEF. 2002. Pág. 63.
1
persecución penal. La circunstancia de que el acusado enfrente a alguien que se le
opone (Ministerio Publico) da mayor libertad a la posición jurídica del Juez.”3
Es evidente que el Proceso Penal de Guatemala responde a un Estado
Democrático, que tiene fundamento en la Constitución Política de la República de
Guatemala y en los Tratados Internacionales, en materia de Derechos Humanos.
Este sistema permite la contradicción de los medios de prueba aportados ante el
Órgano Jurisdiccional competente, observando, en todas las etapas del proceso, el
derecho de defensa, que para Jorge Vásquez Rossi es: “una de las garantías básicas
que tutelan al individuo frente al poder estatal. Aparece como una norma de rango
constitucional, válida para todo tipo de proceso, derivada de los valores de seguridad
jurídica y de igualdad de oportunidades, permitiendo que el accionado pueda ser oído,
hacer valer sus razones, ofrecer y controlar la prueba e intervenir en igualdad con la
parte actora, todo con independencia del derecho sustantivo en litigio.”4
3
Baumann Jürgen. Derecho Procesal Penal. Buenos Aires: Depalma. 1989. Pág. 49
4
Vásquez Rossi, Jorge. El proceso penal. Teoría y práctica. Buenos Aires: Universidad, 1986. Págs. 47-
48
5
Oteiza Eduardo y otros. Debido Proceso. Buenos Aires: Rubinzal-Culzoni. 2003. Pág.24
2
El Proceso Penal es necesario para la ejecución del Derecho Penal sustantivo,
haciendo necesaria la intervención de Órganos Estatales para cumplir con el deber del
Estado, garantizar justicia, lo que conlleva la observancia de principios procesales,
comprendiendo por esto: “un conjunto de pautas, sistemas y líneas jurídicas que la
legislación (Constitución y el Código Procesal Penal) regulan, para orientar a las partes
y al Juez, dentro de la substanciación del proceso penal, desde un acto de iniciación
hasta su finalización.”6 Para el jurista italiano Eugene Florian, estos son denominados
principios generales de la actividad procesal, que: “identifican la actividad de cada
persona que interviene en el proceso.”7
Distintos autores como los citados y el Doctor José Francisco de Mata Vela10,
coinciden en desarrollar con mayor amplitud algunos de los principios rectores del
Proceso Penal de nuestro sistema acusatorio y tomando en consideración que nuestro
objeto en este apartado es desarrollar los principios relacionados con la presente
investigación; a continuación se desarrolla cada uno de ellos.
6
Par Usen, José Mynor. El Juicio Oral en el Proceso Penal Guatemalteco. Guatemala: Vile. 2005. Pág.
104
7
Florian, Eugene. Op. cit. Pág.50.
8
Barrientos Pellecer, César. Derecho procesal penal guatemalteco. Guatemala: Magna Terra, 1995. Pág.
104
9
Par Usen, José Mynor. Op. cit. Pág. 104.
10
De Mata Vela, José Francisco y otros. Manual de Derecho Procesal Penal. Tomo I. Guatemala:
Serviprensa S.A. 2003. Pág. 107
3
1.1.1.a Inmediación procesal
11
Florian, Eugene. Op. cit. Pág. 52
12
Herrarte Alberto. Derecho Procesal Penal. Guatemala: José De Pineda Ibarra. 1978. Pág. 46
13
Florian, Eugene. Op. cit. Pág. 52
14
Herrarte Alberto. Op. cit. Pág. 46
15
Baumann Jürgen. Op. cit. Pág. 87
4
videocintas…”16 Se observa, que la inmediación como tal, incluye la posibilidad de una
inmediación indirecta, siempre que los mismos no atenten contra garantías
constitucionales; es relevante lo aportado por este último autor, puesto que ninguno de
los citados con anterioridad, lo había considerado de esta forma.
16
Biblioteca de la Universidad Autónoma de México, González Álvarez Daniel. La oralidad en el Proceso
Penal. Disponibilidad y acceso: http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/2/745/32.pdf. Fecha de consulta: 02
de julio de 2013.
17
De Mata Vela, José Francisco y otros. Op. cit. Pág. 113
18
Ibid. Pág. 115
19
Asamblea Nacional Constituyente. Constitución Política de la República de Guatemala. Fecha de
emisión: 31 de mayo de 1985.
5
1.1.1.c Concentración Procesal
Por su parte Alfredo Vélez Mariconde citado por el Doctor José Francisco de
Mata Vela, indica que: “el debate debe realizarse durante todas las audiencias
consecutivas que sean necesarias hasta su terminación, salvo excepciones en que se
permite una suspensión. La unidad de tiempo que resulta de esta regla, permite la
actuación simultánea de todos los sujetos procesales y una valoración integral de toda
probanza.”22 Puede indicarse que este principio, implica la concentración y continuidad
de todas las audiencias que conforman el Proceso Penal, especialmente, dentro del
desarrollo del Debate, permite que el Juez tenga presente los detalles de lo observado
y escuchado dentro de las audiencias, misma que será de utilidad al momento de la
deliberación previo a la emisión de la Sentencia.
20
Goldschmidt James. Principios generales del Proceso. Vol. 1. México: Jurídica Universitaria, 2001.
Pág. 116.
21
Florian, Eugene. Op. cit. Pág. 53
22
De Mata Vela, José Francisco y otros. Op. cit. Pág. 119
23
Chocano Núñez, Percy. Derecho probatorio y Derechos Humanos. Lima: IDEMSA, 2008, 2ª. Edición.
Pág. 102
6
indica: “inspira el debate y el decurso del juicio oral. Su vigencia implica respecto de las
partes lo siguiente: a) El derecho a ser oídas por el tribunal; b) el derecho a ingresar
pruebas, c) El derecho a controlar la actividad de los jueces y de la parte contraria, d) El
derecho a refutar los argumentos que puedan perjudicarle.”24
Según el penalista Pablo Sánchez Velarde citado por el mismo autor, las
consecuencias de este principio son: “medular en la existencia y configuración del
proceso, dado que representa la expresión del derecho de cada persona a defenderse
de las imputaciones que se formulan en su contra. Desde esta perspectiva, no es
posible que una sentencia sea emitida sin que previamente se haya generado un
debate respecto a los hechos y su valoración jurídica, esto es, nadie puede ser
condenado sin ser oído y vencido en juicio.”25 El sistema acusatorio tiene como
característica esencial este principio, encontrándose los sujetos procesales en igualdad
de condiciones para manifestarse; gozando de las mismas oportunidades y derechos.
24
Gonzales Bardillo, Miguel Ángel. El uso de la nueva tecnología en el acceso a la justicia de niños,
niñas, y adolescentes, víctimas de violencia, abuso sexual y explotación sexual infantil. Perú, 2011, tesis
de [Unidad de Postgrado en Derecho y Ciencia Política], Universidad Nacional Mayor de San Marcos,
Pág. 303.
25
Loc. cit.
26
Goldschmidt James. Págs. 116 y 117
7
cual el acusado pueda hacer uso de los medios legales permitidos para contravenir la
acusación presentada en su contra, sin embargo, este principio no se limita al uso de la
Defensa, sino también es derecho que le asiste a la parte acusadora.
Indica el penalista José Mynor Par Usen¸ que “el principio de concentración
procesal, introduce el principio de celeridad. Este se traduce en la obligación que tiene
el juez en substanciar el proceso penal, en el menor tiempo posible.”27 Según este
principio en palabras de Pablo Sánchez Velarde, citado por Miguel Ángel Gonzales
Barbadillo “las diligencias deben ser realizadas dejando de lado cualquier posibilidad
que implique demora en el desarrollo y continuidad del procedimiento.”28 Lo esencial de
este principio, es como lo indican ambos autores, el Proceso Penal debe desarrollarse
en el menor tiempo posible para garantizar el acceso a la justicia y economía procesal;
el principio no aplica solamente al Juez, sino a todos los sujetos procesales, así por
ejemplo, el fiscal del Ministerio Público cuenta con un plazo determinado para presentar
la plataforma fáctica de los casos a su cargo. El principio de celeridad procesal se
encuentran desde el inicio hasta el fin del desarrollo del Proceso Penal.
27
Par Usen, José Mynor. Op. cit. Pág. 112
28
Gonzales Bardillo, Miguel Ángel. Op. cit. Pág. 300
29
Debido Proceso Legal. Diccionario de Ciencias Jurídicas Políticas y Sociales. Buenos Aires: Heliasta,
2000, 27ª Edición. Pág. 275
30
Bertolino Pedro J. El debido proceso penal. La Plata: Platense S.R.L. 1986. Pág. 35
8
particulares. Son límites que poseen los órganos públicos cuando deciden acerca de los
derechos de los particulares, funcionando en este caso, como normas de organización.”
31
Puede observarse entonces, que el debido proceso, es el desarrollo del proceso en
forma debida, en observancia a garantías Constitucionales, principios que inspiran al
Derecho, así como los principios procesales en materia penal, constituyéndose en un
mecanismo que debe ser observado por todos los sujetos procesales y especialmente
por el Juez contralor, a quien se le exige fundamentar todas las decisiones que realice a
través de sus resoluciones, con el objeto de evitar un poder arbitrario. Perelman citado
por Pedro Bertolino, señala “para que exista un Estado de Derecho es preciso que los
que gobiernan y los que están encargados de administrarlo y de juzgar conforme a la
ley, observen las reglas que ellos mismos han instituido.”32
1.2 La Prueba
31
Ibid. Pág. 36
32
Ibid. Pág.40
33
Castillo González Jorge Mario. Comentarios y explicaciones a Constitución Política de la República de
Guatemala. Guatemala: Impresiones Gráficas, 2002, 4ª. Edición. Pág. 21
9
de los hechos que conforman el objeto del juicio y sobre el cual debe de decidir.”34 Así
también, Alsina, citado por el Doctor Mario Aguirre Godoy, señala: “La comprobación
judicial, por los modos que la ley establece, de la verdad de un hecho controvertido del
cual depende un derecho que se pretende.”35 Couture, citado por el mismo autor,
proporciona un concepto en sentido procesal, concibiéndola como “un medio de
verificación de las proporciones que los litigantes formulan en el juicio.”36
34
De Mata Vela, José Francisco y otros. Op. cit. Pág 298.
35
Aguirre Godoy, Mario. Derecho Procesal Civil. Tomo I. Guatemala: VILE, 2004. Pág. 560
36
Ibid. Pág. 561
37
De Mata Vela, José Francisco y otros. Op. cit. Pág. 299.
38
Levene (H.), Ricardo. Manual de derecho penal procesal penal. Tomo II, Buenos Aires: Depalma, 1993,
2º. Edición. Pág. 565
39
Congreso de la República de Guatemala. Código Procesal Penal. Decreto Número 51-92 y sus
reformas. Fecha de emisión: 28/09/1992.
10
Explica el penalista Ricardo Levene H., que el objeto de la prueba en el
Proceso Penal, es: “el hecho punible y la autoría, o sea, la responsabilidad penal del
acusado.”40 Para Eugenio Florián citado por el Doctor Julio Arango Escobar, la prueba
“es el proceso a probar (tema probandum) y consiste en la cosa, la circunstancia o el
acontecimiento cuyo conocimiento es necesario y debe obtenerse en el proceso.” 41 El
objeto de la prueba en materia Penal, implica probar la realización de un hecho que ha
violado un derecho, lo que conlleva la forma de participación del sujeto para determinar
su responsabilidad, es por ello que nuestra norma Procesal Penal, establece que cada
prueba debe ser propuesta para un objeto determinado y concreto. Un importante
aporte lo hace el penalista Hugo Jáuregui al señalar que “deben ser probados
únicamente los hechos controvertidos, sin embargo los hechos notorios y el derecho
interno, se encuentran exentos de toda prueba.”42
Si partimos que la prueba son todos aquellos elementos de convicción que sirven
para el descubrimiento de la verdad, entonces, se hace referencia a la libertad
probatoria, al utilizar cualquier medio que no viole garantías Constitucionales y
Principios Procesales, para cumplir con uno de los fines del Proceso Penal regulado en
el artículo 5 del Decreto Número 52-92 del Congreso de la República de Guatemala.
40
Levene (H.), Ricardo. Op. cit. Pág. 566
41
Arango Escobar, Julio Eduardo. Derecho procesal penal II. Guatemala: Fenix, 2004. Pág. 5
42
De Mata Vela, José Francisco y otros. Op. cit. Pág. 300
43
Falcón M. Enrique. Tratado de la prueba. Buenos Aires: Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma. 2009,
2ª. Edición. Pág. 241
44
Ibid. Pág. 246
11
elemento contenido en el objeto del procedimiento, y por lo tanto, importante para la
decisión final, puede ser probado y lo puede ser por cualquier medio de prueba;
excluyendo la prueba ilícita”45 La libertad de prueba se hace necesario en un sistema
acusatorio como el nuestro; exige el estricto cumplimiento del principio procesal de
inmediación, en virtud que si es aceptable la libertad probatoria, el Juez debe observar
que los medios de prueba ofrecidos no hayan sido obtenidos de manera ilícita,
recordando que sobre ellos versará una sentencia condenatoria o absolutoria del
acusado; que se encargará en destruir o no, la garantía Constitucional de presunción
de inocencia que le asiste.
45
Loc. cit.
46
Congreso de la República de Guatemala. Código Procesal Penal. Decreto Número 51-92 y sus
reformas. Fecha de emisión: 28/09/1992.
47
De Mata Vela, José Francisco y otros. Op. cit. Pág. 303
12
De acuerdo a la definición de Enrique Falcón, citada con anterioridad, puede
concluirse que efectivamente no puede haber prueba donde existe limitación para
demostrar la verdad del hecho, lo que implica un alcance amplio, pudiendo probar
hechos a través de medios contemplados en la ley procesal, y como aquellos que no se
encuentran regulados, siempre y cuando sean esenciales para alcanzar la verdad; sin
embargo, el fiscal del Ministerio Público quien por mandato Constitucional tiene el
ejercicio de la acción penal, debe realizar su trabajo con objetividad, viéndose obligado
a extender su investigación no solo a los hechos de cargo, sino también a los de
descargo, de conformidad con los artículos: 108 y 290 del Decreto Número 52-92 del
Congreso de la República de Guatemala.
Para el Doctor Marcelino Sebastián Midón¸ este sistema significa que “los jueces
tienen el más amplio margen de libertad para apreciar, sin ataduras a reglas de ningún
género, el valor de las pruebas que se hubieren rendido; el juez solo debe someterse a
su propia convicción. La más importante objeción que se formulara en contra de este
48
Herrarte, Alberto. Op.cit. Pág. 158.
13
sistema se apoya en la arbitrariedad e incertidumbre que posibilitaría al no existir reglas
claras y determinadas para la apreciación de la prueba.”49 En este sistema de
valoración afirma Couture, citado por el Doctor Mario Aguirre Godoy, que “Dentro de
este método el magistrado adquiere el convencimiento de la verdad con la prueba de
autos, fuera de la prueba de autos, aun en contra de la prueba de autos.”50 Este
sistema de valoración, a lo que hace referencia, es que el Juez valora la prueba en
forma discrecional, de acuerdo a lo que dicte su sentido común y no necesariamente en
observancia a las pruebas diligenciadas dentro del proceso. Así, el penalista Hugo
Jáuregui, hace un importante aporte, al indicar que en este sistema existen dos
elementos: “1º. La inexistencia de toda norma legal acerca del valor que el juzgador
debe acordar a los elementos de prueba, 2º. que él no está obligado a explicar las
razones determinantes de su juicio.”51
Por lo expuesto, este sistema permite al Juez la carencia de análisis jurídico que
motive sus resoluciones. Contraviene el requisito esencial de toda
Sentencia, como lo regula el artículo 11 Bis del Decreto Número 51-92 del Congreso de
la República de Guatemala, al señalar que la ausencia de la fundamentación constituye
un defecto absoluto de forma y por consiguiente la violación del derecho Constitucional
de defensa. En este sentido, su aplicación en Guatemala sería negativa para la
búsqueda de la Justicia, en virtud que atenta contra el Estado democrático, al no
permitir que los ciudadanos conozcan las razones que motivaron la resolución judicial, y
por consiguiente impide la presentación de un medio de impugnación adecuado.
49
Midón, Marcelo Sebastián. Derecho Probatorio, Parte General. Argentina: Cuyo, 2007. Pág. 163
50
Aguirre Godoy, Mario. Op. cit. Pág. 581
51
De Mata Vela, José Francisco y otros. Op. cit. Pág. 318.
52
Midón, Marcelo Sebastián. Op. cit. Pág.159
14
inquisitivo. Para este autor, en este sistema, es el “legislador el que tasa el valor de los
medios de prueba, señalándole al juez las condiciones que aquellos deben reunir para
ser eficaces, así como el criterio para la apreciación que ha de utilizar, aun con
prescindencia de su personal convicción.”53
Por su parte el jurista Rafael de Pina citado por Hugo Jáuregui54 indica que la
convicción del juez se forma de la apreciación que la ley hace previamente de cada uno
de los medios de prueba, y por tanto, la valoración de la prueba es inalterable, no
importando de esta manera el criterio del Juez. En este sentido, la consideración del
Juez sobre los medios de prueba diligenciados dentro del proceso, no tiene
importancia, por ser la ley la que asigna el valor; encontrándose limitada su actuación,
al no permitir aplicar su razonamiento lógico para aplicar justicia; limitándose de esta
manera el derecho de defensa del sujeto dentro del proceso.
53
Loc. cit
54
De Mata Vela, José Francisco y otros. Op. cit. Pág 322.
55
Ibid
56
Midón, Marcelo Sebastián. Op. cit Pág. 164
15
El sistema de Libre Convicción o Sana Critica razonada, es el sistema aplicado
en el Proceso Penal guatemalteco; su fundamento legal se encuentra en el artículo 385
del Decreto Número 51-92 del Congreso de la República de Guatemala, el cual
literalmente establece “Sana crítica. Para la deliberación y votación, el tribunal apreciará
la prueba según las reglas de la sana crítica razonada y resolverá por mayoría de
votos…”57 Lo establecido en este artículo, permite comprender que una sentencia
emitida por Tribunal competente, exige la fundamentación que lo llevó a la decisión
determinada; demostrando la veracidad y constancia de lo ocurrido dentro del
desarrollo del Proceso Penal, y que al mismo tiempo sea controlable por otro grado
superior, garantizando el debido proceso, que permite la impugnación de las
resoluciones judiciales, como una de las manifestaciones de la garantía constitucional
del derecho de Defensa en igualdad de circunstancias.
57
Congreso de la República de Guatemala. Código Procesal Penal. Decreto Número 51-92 y sus
reformas. Fecha de emisión: 28/09/1992.
58
Corte de Constitucionalidad. Expedientes acumulados 2551-2008 y 2560-2008. Sentencia de fecha 21
de octubre de 2008.
16
El capítulo V del Decreto Número 51-92 del Congreso de la República de
Guatemala, legisla sobre los medios de prueba, que divide en seis secciones:
inspección y registro, testimonio, peritación, peritaciones especiales, reconocimiento y
careo; no olvidando así, que nuestra norma procesal reconoce la libertad de prueba. En
consecuencia para continuar con la investigación, es necesario abordar cada uno de
ellos.
Para el Doctor Julio Arango Escobar “La inspección es una medio probatorio por
medio del que el funcionario que la práctica, ya sea juez o fiscal percibe por medio de
sus sentidos aspectos que pueden ser útiles a la investigación.”59 Conforme el artículo
187 del Decreto Número 51-92 del Congreso de la República de Guatemala, será
posible inspeccionar lugares, cosas o personas, la redacción del artículo parece indicar
que para esta diligencia es necesaria la orden judicial, sin embargo, el análisis global de
este enunciado y los siguientes, permiten identificar que para dependencia cerrada
siempre debe contarse con orden de Juez competente, contrario si se trata de lugares
públicos o cuando se pida socorro. Así mismo, el artículo 380 del mismo Decreto,
faculta al Tribunal a realizar la diligencia de oficio e incluso en un lugar distinto del que
se encuentran.
El registro según Gustavo Cetina es: “una modalidad de la inspección. Consiste
en la observancia directa de un lugar realizada por autoridades competentes, del lugar
de la comisión del hecho o de lugares relacionados con el mismo; en la diligencia debe
participar el propietario o quien habita el lugar.”60 Tanto la inspección como el registro
deben constar en acta para su validez, tratando de fijar con claridad las características
que dejó el delito.
1.3.2 Pericia
59
Arango Escobar, Julio Eduardo. Op.cit. Pág. 50
60
De Mata Vela, José Francisco y otros. Op. cit. Pág. 327
17
Desde el momento de la comisión del delito, surgen distintos sujetos que podrían
participar en el Proceso Penal, como expertos atendiendo a sus conocimientos, con la
finalidad de contribuir al esclarecimiento de la verdad de los hechos, cuando el caso
concreto lo amerite.
Para Jorge Clariá citado por Cafferata (…), la pericia, es el medio probatorio con
el cual se intenta obtener para el proceso, un dictamen fundado en conocimientos
profesionales, útil para el descubrimiento o la valoración de un elemento de prueba. La
pericia es realizada a través de un perito que interviene por encargo judicial en atención
a un interés procesal preexistente, obtiene elementos para emitir un dictamen que
contiene el detalle de las operaciones practicadas, sus resultados y conclusiones. Cabe
aclarar que el juez sólo podrá requerir el auxilio del perito respecto de cuestiones de
hecho y no derecho, sin embargo su opinión a través del dictamen, no es vinculante al
tribunal al momento de emitir una sentencia. (…)61.
El Doctor Julio Arango Escobar define la pericia como: “el medio probatorio
mediante el cual se busca obtener para el proceso un dictamen fundado en especiales
conocimientos científicos, técnicos o artísticos, útiles para el descubrimiento o
valoración de un medio de prueba.”62
La participación del perito dentro del Proceso Penal, es positivo porque es una
persona que posee conocimientos especiales sobre una ciencia, que lo faculta ha
explicar el hecho que se investiga; es por ello que la ley no limita el número de peritos
que pueden ser llamados a emitir opinión; sin embargo si hace referencia que los
consultores técnicos no deben superar el número de peritos designados.
18
con su ley Orgánica, Decreto Número 32-2006 del Congreso de la República de
Guatemala.
1.3.4 Reconocimiento
Cafferata citando a Enrico Altavilla señala: “se puede decir que el reconocimiento
es un juicio de identidad entre una percepción presente y pasada.”63 Los artículos: 246
y 249 del Decreto Número 51-92 del Congreso de la República de Guatemala, permiten
por medio de esta diligencia, reconocer personas y cosas. El reconocimiento para José
Cafferata: “es un acto de los denominados –irreproductibles- por tal motivo el órgano de
ejecución deberá ser jurisdiccional.”64 Este reconocimiento debe quedar documentado
en acta, y procede aún sin consentimiento del imputado, y como lo indica el citado autor
argentino, si el reconocimiento se realiza en la etapa preparatoria, debe realizarse ante
Juez competente; diligencia que tiene valor como prueba anticipada.
63
De Mata Vela, José Francisco y otros. Op. cit. Pág. 335
64
Ibid. Pág. 336.
65
Levene (H.), Ricardo. Op. cit. Pág. 605
19
requieren la firma del otorgante, careciendo de autenticidad.”66 Por su parte el Doctor
Julio Arango Escobar67, agrega que los documentos públicos tienen autenticidad que
les permite ser plena prueba a menos que sean enervadas por otras pruebas. Dentro
de la clasificación documental que realiza este último autor, también se encuentra el
Informe, definiendo que “la prueba informativa es el aporte de conocimiento al proceso,
efectuado por oficinas públicas o privadas, a través de sus órganos responsables que
según constancias de sus registros, libros o archivos, responden las preguntas
concretas que les formula el Juez o el Ministerio Público.”68
1.3.6 Testimonio
“Es la declaración de una persona física, recibida en el curso del proceso penal,
acerca de lo que puede conocer, por percepción de sus sentidos, sobre los hechos
investigados con el propósito de contribuir a la reconstrucción conceptual de estos”.69
Agrega el penalista Ricardo Levene H. que las percepciones “son casi siempre las
auditivas o visuales que corresponden a los testigos de oídas (de auditu) y de vista (de
visu).70” Se aprecia entonces, que todas las personas que tengan conocimiento sobre
un ilícito penal deben prestar su declaración constituyéndose en testigos, y su
testimonio en relato.
66
Ibid. Pág 606
67
Arango Escobar, Julio Eduardo. Op.cit. Pág 53.
68
Ibid. Pág. 54
69
Cafferata Nores, José I. Op. cit. Pág. 96
70
Levene (H.), Ricardo. Op. cit. Pág. 579.
20
Para la Psicología Jurídica, según el psiquiatra español Emilio Mira y Lopez71
existe una diferencia real entre el testimonio por relato espontáneo y el obtenido por
interrogatorio, siendo interesante lo que afirma al respecto: “el relato espontáneo,
resulta más vivo e incluso puro (menos deformado) que el obtenido por interrogatorio.
Pero tiene el defecto de ser incompleto. En cambio el testimonio obtenido por
interrogación, representa el resultado del conflicto entre lo que el sujeto sabe, de una
parte, y lo que las preguntas que se le dirigen tienden a hacerle saber. El interrogado
fácilmente puede brindar una contestación falsa por distintos motivos; porque la
pregunta coloque al sujeto en condiciones de miedo, que le impidan dar la contestación
debida.”72 Puede decirse entonces, que el testimonio obtenido a través de la
interrogación, brinda información menos exacta, en comparación con el relato
espontáneo, el cual tiene lógica, porque en esta última no existe un control directo
sobre la persona, permitiendo crear un ambiente de confianza y seguridad al emitir su
relato, siendo éste el método más apropiado para abordar a personas menores de
edad, en atención a su inmadurez al comprender lo que conlleva el Sistema Judicial.
71
Mira y López, Mira. Manual de psicología jurídica. Argentina: el Ateneo.1950. 3ª.Edición. Pág. 174
72
Ibid. Pág. 174 y 175
21
En los distintos ámbitos ha existido expectativa sobre la existencia o no de la
veracidad del relato de los niños ante su facilidad de manipulación, el cual resulta ser
muy delicado en el Proceso Penal por las consecuencias que conlleva; por lo que
resulta necesario citar algunos aportes al respecto. Haciendo la salvedad que en
atención al objeto de la investigación que nos ocupa, en el siguiente capítulo se estará
dedicando un apartado para abordar las limitaciones de los testimonios de menores
víctimas de abuso sexual.
Señala el procesalista Davis Echandía citado por el penalista Rolando Arazi, que
“deben eliminarse normas legales que establezcan a priori las causas de incapacidad
para testimoniar, reemplazándola por una regla general que permita al Juez admitir la
declaración de toda persona que considere apta para recibir, entender y comunicar
percepciones. La declaración de un menor será un medio de prueba o un indicio, si se
refiere al hecho controvertido, sin perjuicio de la valoración que haga el Juez en el
momento de sentenciar.”73 Por su parte, la psicóloga Alonso Quecuty citada por el
Doctor Alejandro Rodríguez (…) indica que los resultados de la investigación de la
psicología del testimonio, han llegado a establecer que no existen diferencias entre los
niños de seis años con los otros niños mayores a esa edad, reflejando también que no
existen diferencias entre los testimonios de niños de diez y once años. Concluye que un
testigo infantil en lo que se refiere a su capacidad mnémica –recuerdo a corto o
mediano plazo- es conforme a un adulto, sin embargo, no ocurre igual cuando el testigo
es muy pequeño y debe recordar el aspecto del delincuente, esto en atención a su poco
dominio de lenguaje, sin embargo, indica la psicóloga, que cuando se les facilitan
fotografías, los niños mayores de seis años son tan capaces de realizar una descripción
al igual que los adultos. (…)74.
Puede deducirse entonces, que los niños si pueden emitir un relato certero y
coordinado en virtud que no podrían tener una imaginación consistente y más si se trata
de delitos de atenten contra su libertad e indemnidad sexual, por ser un tema alejado a
73
Oteiza Eduardo y otros. Op.cit. Pág. 303
74
Rodríguez Barillas, Alejandro. Op.cit. Pág. 38
22
su desarrollo normal; así también es claro que un niño muy pequeño puede relatar lo
ocurrido con mayor facilidad si cuenta con el apoyo de materiales que ayuden a
construir su relato, por lo que también se considera que además de la fotografía, la
implementación de material lúdico como muñecos anatómico o gráficas del cuerpo
humano pueden ayudar a facilitar el relato. Sin embargo, esta capacidad que tiene el
niño y adolescente debe ser aprovechada por los actores del sistema de Justicia para
obtener toda la información necesaria útil para el Proceso Penal, en un ambiente
adecuado que les permita sentirse seguros y entendidos, sin descuidar el derecho de
defensa que le asiste al sindicado.
Para el procesalista Alfredo J. DI Iorio, el anticipo de prueba tiene como objeto “la
realización de actos de prueba en sede judicial, que por ciertas circunstancias,
valoradas por el legislador como dignas de protección, son realizadas con anterioridad
a la oportunidad que la regulación legal del proceso le destine. Tiene por objeto
procurar que la partes puedan obtener la conservación de pruebas de las que si se
espera la oportunidad procesal, se corre el riesgo que se pierdan por el transcurso del
tiempo.”75 Es preciso considerar que los medios de prueba recolectados en la etapa
preparatoria, tienen como fin ser incorporadas en el debate y posteriormente ser
valoradas en Sentencia; sin embargo, existen casos excepcionales en los que no es
posible esperar hasta que llegue ese momento; lo que hace necesario la diligencia de
las pruebas en un tiempo inmediato ante Juez competente y en presencia de todos los
sujetos procesales, quienes tendrán todos los derechos como si la diligencia fuera
dentro del Debate, garantizando los principios procesales de inmediación y
contradicción que caracteriza al sistema acusatorio.
75
Oteiza Eduardo y otros. Op.cit. Pág. 344
23
El ordenamiento jurídico de Guatemala, regula el anticipo de prueba en los
artículos: 317 y 348 del Decreto Número 51-92 del Congreso de la República de
Guatemala; diferenciándose una con la otra, en la etapa procesal en que se solicita,
pudiendo ser requerida en la etapa preparatoria o en la etapa de preparación del
Debate, cuando no fuere posible esperar llegar al desarrollo del mismo.
76
Rodríguez Barillas, Alejandro. Op. cit. Pág. 153
77
Loc. Cit.
24
En el caso de Guatemala, para el Doctor Alejandro Rodríguez Barrillas78, el
anticipo de prueba de declaración testimonial de menores de edad, debe solicitarse en
atención al interés superior del niño, contenido en la Convención del Niño, del cual
Guatemala es parte, así mismo debe fundamentarse en el inciso que establece un
obstáculo difícil de superar, tomando en cuenta la edad de la víctima y el impacto que
produce en él, repetir lo acontecido en repetidas ocasiones, afectando su rehabilitación
que puede producir secuelas mayores en su desarrollo normal. No debe olvidarse que
para este tipo de diligencia debe observarse las formalidades del Debate para
garantizar su posterior valoración.
78
Ibid. Pág. 154
25
CAPÍTULO 2
LA CÁMARA GESELL COMO HERRAMIENTA PARA LA OBTENCIÓN DE MEDIO
DE PRUEBA EN EL DERECHO PENAL GUATEMALTECO
2.1 Antecedentes
79
Gutiérrez, Pedro A. Delitos sexuales de menores. Buenos Aires: Ediciones La Rocca, 2007. Pág. 197
80
Revista CS en Ciencias Sociales, Cagüeñas Rozo, Diego, Universidad d Icesi, Tras el animal: dos
persecuciones ontológicas, Colombia, 2011. Disponibilidad y acceso:
https://icesi.edu.co/revistas/index.php/revista_cs/article/view/1048/1072 Fecha de consulta: 27 de julio de
2013.
26
distintas etapas de crecimiento infantil, permitiendo su amplia experiencia para escribir
distintos libros, por lo que resulta necesario citar algunas de sus consideraciones:
La edad de los seis años, tiende a diferenciar y discernir poco, por lo que resulta
necesario la observación de los padres hacia sus hijos, cuidando a las personas que lo
rodean; en esta edad el niño muestra múltiples dificultades, como un carácter
cambiante, por lo que no siempre va a sentirse cómodo al conocer personas, lo que
permite pensar que de tener acercamiento a extraños le causaría incomodidad.
81
Gesell Arnold. El niño de 5 y 6 años. Traducción de: [Luis Frabricant] Barcelona: Editorial Paidós
Ibérica, S.A. 1967. Pág. 36 y 37.
82
Ibid. Pág. 113
83
Arnold Gesell. El niño de 5 a 10 años. Traducción de: [Luis Frabricant] Argentina: Editorial Paidós
Ibérica S.A.I.C.F. 1971, 5ª. Edición. Pág. 268
27
llegando al extremo de no desear que el progenitor del otro sexo los vea en estas
circunstancias. La amenaza o consumación del abuso sexual infantil rompe el
desarrollo normal integral de los infantes.
De las investigaciones realizadas por este autor, se puede deducir que el período
entre cinco y diez años, no es un período al descubrimiento sexual latente; sino más
bien, un período progresivo que lleva a entender más adelante la atención del niño y
adolescente en las actitudes sexuales; observando entonces que cada etapa del
desarrollo humano, debe ser acompañado por los padres o quien haga sus veces, para
lograr un desarrollo sano y no ser perjudicado por extraños que en todo caso, alteran la
personalidad del niño y adolescente, afectándole gravemente en todas sus relaciones,
pudiendo repercutir en su edad adulta.
De acuerdo al numeral 2.2 del Acuerdo número 16-2013, emitido por la Corte
Suprema de Justicia, que contiene el Protocolo para recibir declaraciones de niñas,
niños y adolescentes (NNA) víctimas o testigos, “La cámara Gesell es una habitación
acondicionada para observar y recibir la declaración de niño, niña, adolescente, víctima
o testigo, está conformado por dos ambientes separados por un vidrio de visión
unilateral, los cuales cuentan con equipo de audio y video para registro y grabación de
las declaraciones”84
84
Corte Suprema de Justicia, Acuerdo No.16-2013. Protocolo para recibir declaraciones de niñas, niños
y adolescentes víctimas y/o testigos. Publicado en el Diario Oficial el 16 de mayo de 2013
28
Así para Pedro A. Gutiérrez “la Cámara permite observar, sin ser observado, el
comportamiento natural de los niños, observando su reacción ante estímulos con
filmación de lo que ocurre adentro.”85 La Cámara Gesell permite la grabación del relato
para su posterior reproducción; admitiendo a la vez la presencia y participación de los
demás sujetos procesales del lado contrario del vidrio unilateral, para observar lo que
está sucediendo, sin que la persona que se encuentre adentro, pueda tener un contacto
directo con ellos.
La Cámara Gesell hoy en día ha sido utilizada para múltiples propósitos, para el
autor Pedro A. Gutiérrez la misma sirve para “entrevistas laborales y empresariales,
determinación de problemas de relación en ámbitos de trabajo, muestreo o testeo de
productos entre consumidores y, básicamente, como implementación diagnóstica y
terapéutica ante problemas intrafamiliares”86. Como puede observarse, la Cámara ha
sido una útil herramienta adoptada por las distintas disciplinas; sin embargo, el citado
autor también indica que a pesar que la Cámara nació como un instrumento de análisis
y estudio, hoy tiene una actual utilidad procesal y generadora de prueba judicial, siendo
esto un aporte valioso para el sistema Judicial y con especial atención en el Derecho
Penal en el que se encuentre involucrado involuntariamente el niño o adolescente.
85
Gutiérrez, Pedro A. Op. cit. Pág.198
86
Loc. cit.
87
Ibid. Pág. 199
29
se trata de menores de edad, quienes por su poca experiencia y sensibilidad, muestran
más temor al expresar el hecho ocurrido. Constituyéndose la Cámara en una útil
herramienta que coadyuva a la protección del sujeto pasivo del delito; evitando ser
abordados en repetidas ocasiones por los distintos operadores de Justicia, en virtud
que queda gravado y filmado; permitiendo su reproducción en cualquier etapa del
proceso. Se trata de un procedimiento delicado que requiere ser llevado a cabo en
observancia de normas legales previamente establecidas para cumplir con su fin, con el
objeto de evitar impugnaciones que solamente contribuiría a convertirlo en un proceso
largo y costoso. La implementación de la Cámara Gesell dentro del Sistema de Justicia,
la ha convertido en una herramienta eficaz, que ha permitido la obtención de medios
probatorios en el Proceso Penal.
88
Corte Suprema de Justicia, Acuerdo No.16-2013.Protocolo para recibir declaraciones de niñas, niños y
adolescentes víctimas y/o testigos. Publicado en el Diario Oficial el 16 de mayo de 2013.
30
positivo que en Guatemala se permita la participación de un profesional similar al
psicólogo para abordar a la víctima con el objeto de sentirse comprendida, sin embargo,
se considera que es mejor procurar el acompañamiento de un psicólogo, al ser “La
psicología la que trata el alma, sus facultades y operaciones, así como la manera de
sentir de una persona…”89
El psicólogo o quien haga sus veces, cuenta con un micrófono y auricular oculto
para escuchar y trasmitir las preguntas pertinentes que surgen de los demás sujetos
procesales que se encuentren del otro lado de la habitación, siendo ellos: el Juez
competente, en el caso del menor de edad, la presencia de su representante legal, el
Fiscal del Ministerio Público, Abogado defensor, sindicado y policía de seguridad; todos
ellos con la finalidad de realizar preguntas a la víctima que consideren oportunas al
caso, previa revisión del Juez contralor; información que queda debidamente gravada
para su posterior reproducción.
89
Psicología, Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales. Buenos Aires, Argentina: Heliasta,
2000, 27ª edición. Pág. 819
90
Asamblea Nacional Constituyente. Constitución Política de la República de Guatemala. Fecha de
emisión: 31/05/1985.
31
2.4 Cámara Gesell en Guatemala
91
OJ inaugura sistema para que testigos reconozcan a sospechosos. Ortiz Gerson, La Hora, El
Organismo Judicial inauguró esta mañana una Cámara de Gesell que funcionará para la declaración de
niños, niñas, adolescentes y mujeres víctimas de violencia, Guatemala, 2009. Disponibilidad y acceso:
http://www.lahora.com.gt/index.php/nacional/guatemala/actualidad/118085-oj-inaugura-sistema-para-que
testigos-reconozcan-a-sospechosos. Fecha de consulta 03 de agosto de 2013.
92
Cámara Penal, Corte Suprema de Justicia, Circular No. 01-2009 de fecha 09 de octubre de 2009.
32
haberse implementado a raíz de una circular emitida por la Cámara Penal de la Corte
Suprema de Justicia, generando ambigüedad para el uso obligatorio del mismo, al no
ser de carácter legislativo.
93
Congreso de la República de Guatemala. Código Procesal Penal. Decreto Número 51-92 y sus
reformas. Fecha de emisión: 28/09/1992.
33
el Proceso, para generar un ambiente menos dañino a la víctima, especialmente si se
trata de menores de edad.
94
Pais, González Rosmery, El Periódico, MP instala Cámara Gésell para proteger a menores, Guatemala,
2009, Disponibilidad y acceso: http://www.elperiodico.com.gt/es/20091004/pais/117874 Fecha de
consulta: 03 de agosto de 2013.
95
Fiscalía General, Acuerdo No. 41-2010, de fecha 10 de septiembre de 2010, entró en vigencia el
mismo día.
96
Psicóloga de la Oficina de Atención a la Víctima del Ministerio Público, del área Metropolitana, fue una
de las tres personas a quienes se les encomendó aplicar el uso de la Cámara Gesell en el Ministerio
Público por primera vez en Guatemala, en virtud que fue una de las designadas para realizar una
pasantía de diez días dentro del Ministerio Público de Perú en el año 2009, con el objeto de conocer su
uso y ventajas; indicando que en este País, se realiza una sola entrevista a la víctima para los casos de
maltrato y abuso sexual infantil. Fecha de entrevista: 17 de julio de 2013.
34
auxiliar al Fiscal a cargo del caso. Indica que tratan de ser las mismas psicólogas
quienes estabilizan a la víctima con la que aborda dentro de la Cámara Gesell, para
crear confianza y obtener la información necesaria. La psicóloga comparte que para
entrevistar a la víctima dentro de la Cámara Gesell instalada en el Ministerio Público o
en el Organismo Judicial, el Juez le discierne el cargo como Perito en la sala contigua
de la Cámara, donde se encuentran los sujetos procesales, y después ingresa en la
Cámara, donde comienza preguntando información general a la víctima para crear
confianza y seguidamente permitir que la víctima cuente lo que motivó su presencia en
esa diligencia, debiendo realizar al final del relato de la víctima, algunas preguntas que
surjan en la sala de observación, siendo el Juez quien transmite las preguntas a través
del micrófono que la profesional tiene incorporado, constituyéndose en el medio que
facilita obtener más información sobre el relato. Concluye indicado, que la Cámara
Gesell es una útil herramienta para evitar el contacto visual de la víctima con el agresor,
es un lugar que permite un ambiente cómodo que permite contar los hechos con mayor
claridad; reconoce los esfuerzos que se han venido desarrollando para la protección de
los niños, sin embargo, indica que también es necesario sensibilizar a los Jueces al
momento de tener a un menor de edad dentro de Procesos judiciales.
97
Fiscal de Sección de la Fiscalía de la Niñez y Mujer víctima del Ministerio Público del área
Metropolitana. Fecha de entrevista 17 de julio de 2013.
35
quien compartió, que los fiscales a cargo de los casos de abuso sexual infantil, tienen
instrucciones para solicitar la Cámara Gesell como medio para la declaración
testimonial de las víctimas en calidad de anticipo de prueba, salvo casos excepcionales;
quienes han tenido inconveniente en algunos casos porque existen ciertos Jueces que
no lo aceptan, lo que implica presentar el medio de impugnación correspondiente,
convirtiéndolo en un proceso lento. Manifiesta que sería positiva la implementación de
una norma que regule el uso de la Cámara Gesell, en casos donde se encuentren
involucrados menores de edad para contribuir a evitar su revictimización. Así también la
Fiscal indicó de experiencia del uso de la Cámara Gesell en la Fiscalía Distrital del
departamento de Quetzaltenango, quienes han tenido éxito en llevar a cabo la
declaración de menores víctimas de abuso sexual en calidad de anticipo de prueba, sin
embargo; son los Jueces del Tribunal de Sentencia quienes no admiten la declaración
por este medio, solicitando llevar a las víctimas nuevamente para su declaración dentro
del desarrollo del Debate.
36
CAPÍTULO 3
LA CÁMARA GESELL Y SU RELACIÓN CON VICTIMOLOGÍA
3.1 Victimología
98
Rodríguez Manzanera, Luis. Victimología: estudio de la víctima. México: Editorial Porrúa, 2007, décima
edición. Pag.19.
99
Reyes Calderón, José Adolfo y Rosario León-Dell Victimología. Guatemala, 2002, tercera edición.
Pág. 22
37
se ha venido desarrollando en el Derecho Penal; concepto compartido por el autor
Ramírez González, quien le concede autonomía a la victimología con un enfoque
criminológico, exponiendo: “Nosotros la definiríamos como el estudio psicológico y físico
de la víctima que, con el auxilio de las disciplinas que le son afines, procura la
formación de un sistema efectivo para la prevención y control del delito.”100
Por su parte América Plata Luna101 agrega que en toda la historia siempre se ha
puesto más interés en el criminal que en la víctima, sin embargo, la criminología
moderna se interesa en estudiar las consecuencias producidas en la víctima del
Proceso Penal, lo que ha generado un estudio profundo de la personalidad de los
agraviados, constituyéndose en avances significativos a favor de la víctima; quien que
ha sido olvidada por muchos años dentro de los inicios del Derecho Penal.
100
Ramírez González, Rodrigo. La Victimología. Colombia, Editorial Temis, 1983, Pág. 7
101
Plata Luna, América. Criminología, criminalística y victimología. México: Oxford University Press
México, 2007, Colección textos jurídicos, Pág. 116.
102
Reyes Calderón, José Adolfo y Rosario León-Dell. Op. cit. Pág. 170
38
asistencia a la víctima en observancia a los problemas que afrontan, dentro los que se
pueden mencionar: problemas psicológicos, físicos, sociales y económicos, entre otros.
3.2 Víctima
103
Rodríguez Manzanera, Luis. Victimología: estudio de la víctima. México: Editorial Porrúa, 1996. Pág.
57.
104
Zamora Grant, José. La víctima en el Nuevo sistema penal Mexicano. México: Edición del Instituto
Nacional de Ciencias Panales, 2009, 2ª. Edición. Pág. 36
105
Marchiori, Hilda. Criminología, la víctima del delito. República de Argentina: Editorial Porrúa, 2006, 5ª.
Edición, Pág. 2 y 3.
39
Henting citado por Plata Luna, explica que la víctima “es la persona que ha sido
lesionada en alguno de sus bienes jurídicamente protegidos, quien experimenta el daño
con malestar o dolor.”106 Los autores coinciden al indicar que la víctima es la persona
afectada de forma personal o colectiva, ante la inobservancia de las normas
establecidas, provocando una alteración en su desarrollo integral tanto físico como
emocional, al encontrarse involucrado en el Proceso Penal.
El jurista Xulio Ferreiro Baamonde, señala que: “La legislación española, utiliza
diversos términos para referirse al sujeto pasivo del delito: ofendido (p. ej. arts. 221 CP,
o 281.1º. LECrim), o perjudicado (p. ej. arts. 109.2 CP, o 110 LECrim). El uso de
término víctima carece de tradición en la legislación española, que prefiere
comúnmente utilizar el de ofendido para referirse al sujeto pasivo del delito, y el de
perjudicado para hacer referencia a aquellos que sufren un daño como consecuencia
de la acción punible.”107 En este sentido el penalista Mir Puig S.108 citado por el mismo
autor, refiere que se encuentra reservado el término perjudicado para los terceros que
soportan las consecuencias directas del hecho típico, conectándose con la
responsabilidad civil -ex delicto.
106
Plata Luna, América. Op. cit., Pág. 65
107
Baamonde, Xulio Ferreiro. La víctima en el Proceso Penal. Madrid: Editorial La Ley, 2005. Pág. 115
108
Ibid. Pág. 116.
109
Loc. cit.
40
Stanciu citado por el Doctor Rodríguez Manzanera, realiza un importante aporte,
al señalar que la víctima es un “ser que sufre de una manera injusta, indicando a la vez
que las dos características de la víctima son el sufrimiento y la injusticia, aclarando que
lo injusto no es necesariamente ilegal”110. Es valioso el aporte del autor, en virtud que
se puede sufrir daños por conductas no previstas en ley como delitos, es decir, sin la
figura del sujeto pasivo, sin embargo no puede ignorarse en estos casos la
victimización.
110
Rodríguez Manzanera, Luis (2007). Op. cit. Pág. 65.
111
Aproximación psicológica de la victimología. Giner Alegría, César Augusto. Disponibilidad y acceso:
http://repositorio.ucam.edu/jspui/bitstream/10952/143/1/Aproximaci%C3%B3n%20psicol%C3%B3gica%2
0%20a%20la%20victimolog%C3%ADa.%20C%C3%A9sar%20Augusto%20.pdf. Fecha de consulta: 10
de septiembre de 2013.
41
individual sino también a la colectividad; como lo han afirmado algunos autores citados
con anterioridad. El daño se constituye en un ataque físico y/o arrebato de un bien
objeto de la propiedad de la persona, privándole el derecho de uso y disposición; acción
que se configura en un tipo penal, que tiene una consecuencia jurídica ante los
Órganos de Justicia de cada Estado
112
Congreso de la República de Guatemala. Código Procesal Penal. Decreto Número 51-92 y sus
reformas. Fecha de emisión: 28/09/1992.
42
inmediata con la víctima directa y las personas que hayan sufrido daños al intervenir
para asistir a la víctima en peligro o para prevenir la victimización”113
113
Congreso de la República de Guatemala. Ley contra la violencia sexual, explotación, y trata de
personas. Decreto Número 9-2009. Fecha de emisión: 18/02/2009.
114
Rodríguez Manzanera, Luis. (2007). Op. cit. Pág. 167.
43
posición socioeconómica, edad y su cultura, la reacción también varía según el lugar de
su ejecución, pudiendo ser un lugar público o privado, en la calle o en el hogar, siendo
este último una afectación más fuerte, en virtud que el sujeto activo puede ser una
persona a quien la víctima guarda un cariño especial, produciendo un estigma en su
vida, generando desconfianza y temor en todo momento; lo que demandará mayores
esfuerzos para continuar viviendo, combatiendo el dolor a través del apoyo familiar y
acompañamiento psicológico con el ánimo de evitar consecuencias irreversibles que
pueden afectar a la víctima y otras generaciones.
Sin duda todos estos elementos que surgen después de ocurrido el ilícito,
modifican la vida de la víctima, agravándose aún más, si no existe una atención integral
antes y después del Proceso Penal, con el ánimo de devolver el estado habitual de la
víctima antes de cometerse el ilícito en su contra. Así América Plata Luna116 establece
que existen estudios que confirman la reincidencia de las víctimas, quienes son
perseguidas en forma repetida, como consecuencia en la mayoría de veces por hacer
sido maltratados en la infancia y por tanto, se menosprecian con el ánimo de llamar la
atención. Lo que hace necesario tomar en cuenta que una persona y especialmente un
menor de edad después de convertirse en víctima, necesita una atención especial tanto
de su familia como del órgano Judicial, garantizándole una protección especial en su
115
Marchiori, Hilda. Op. cit. Pág. 152
116
Plata Luna, América. Op. cit. Pág. 125
44
participación dentro del sistema de Justicia Penal, en un ambiente amigable y seguro,
apropiado a su condición de vulnerabilidad e inmadurez, contribuyendo de esta manera
a minimizar su victimización.
“Los principios fundamentales de justicia para las víctimas de delitos y del abuso
de poder adoptada por la Asamblea General de Naciones Unidas en su resolución
40/34, de 29 de noviembre de 1985.”118 establece derechos fundamentales de la
víctima que se consideran de importancia, dentro de los cuales se instituye: el acceso
a la justicia, trato justo, resarcimiento, indemnización y asistencia a la víctima.
117
Reyes Calderón, José Adolfo y Rosario León-Dell. Op cit. Pág. 109
118
Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos. Declaración de los
principios fundamentales de justicia para las víctimas del delito y del abuso de poder. 1985 Disponibilidad
y acceso: http://www2.ohchr.org/spanish/law/delitos.htm Fecha de consulta 14 de septiembre de 2013.
119
Loc. cit.
45
los principios de no revictimización y celeridad procesal, que en algunos casos, se
vuelve una mala práctica a través de acciones legales, sin fundamento serio que
retarda el proceso. Así también, es importante resaltar el derecho que tiene la víctima
sobre su acceso a la información, referente a las actuales del estado de su caso.
El inciso d) del mismo derecho, establece que los Estados deben adoptar
“medidas para minimizar las molestias causadas a las víctimas, proteger su intimidad,
en casos necesario, y garantizar su seguridad, así como la de sus familiares y la de los
testigos en su favor, contra todo acto de intimidación o represalia.”120
120
Loc. cit.
121
Loc. cit.
122
Loc. cit.
46
El aporte de este instrumento internacional contribuye al fortalecimiento de los
derechos de las víctimas, se considera que la información pública es un punto básico
para que las personas conozcan cuáles son sus derechos y en qué forma lo pueden
exigir, para contribuir a disminuir su victimización. Este último derecho ha sido
oportunamente interpretado por Hilda Marchiori al indicar que: “la víctima tiene el
derecho de estar informada acerca del progreso de su denuncia y sobre cómo trabaja el
sistema judicial en su región, el por qué es necesario que la víctima realice múltiples
declaraciones, que obedece a las etapas del proceso penal”123
Los derechos citados, aportan cada uno a su manera, deben ser atendidos por el
Estado, previéndose la reparación por parte del criminal o del Estado mismo; resaltando
la importancia de la atención integral de la víctima a través de servicios que contribuyan
a su restauración, destacando la importancia de la atención psicológica a toda víctima,
siendo indispensable cuando la misma sea un menor de edad, tomando en
consideración los efectos traumáticos que conlleva haber sufrido el delito y su recorrido
en el sistema de Justicia para alcanzar una protección, en la búsqueda de la justicia.
123
Marchiori, Hilda. Op. cit. Pág.167 y 168
124
Congreso de la República de Guatemala. Código Procesal Penal. Decreto Número 51-92 y sus
reformas. Fecha de emisión: 28/09/1992.
47
durante el Proceso Penal, ante su incapacidad de defensa personal, lo que contribuye a
la interrupción de su desarrollo integral sin un trato adecuado.
3.2.3 Victimización
125
Soria Miguel Ángel y José Antonio Hernández. El agresor Sexual y la Víctima, Barcelona España:
Editorial Boixareu Universitaria,1994. Pág. 50
126
Rodríguez Manzanera, Luis Op. cit. Pág. 82
127
Calderón Reyes Calderón y Rosario Leon-Dell. Victimología. Guatemala: Editorial Caudal, 1997. Pág.
213
128
Marchori, Hilda. Op. cit. Pág. 3.
48
Es por ello que el Proceso Penal debe contribuir a disminuir esta experiencia
involuntaria, a través de mecanismos que contribuyan a una Justicia eficaz en
observancia de una trato igualitario que brinde seguridad en el acceso y respuesta de la
misma, teniendo presente que la colaboración de la víctima en el desarrollo del Proceso
Penal, genera un recuerdo constante y estresante que no contribuye a su pronta
recuperación.
129
Carrillo de Albornoz, Eduardo Osuna y otros. Victimología forense y derecho penal. Valencia: Editorial
Tirant Lo Blanch, 2010. Pág. 83
49
víctima del delito entra en contacto con la Administración de Justicia.”130 Por su parte
Eduardo Osuna, indica que “la víctima comprende los efectos traumatizantes derivados
de los interrogatorios policiales o judiciales, la intervención del médico forense y el
contacto directo con el acusado dentro del juicio oral.”131
Estas definiciones coinciden en identificar que la víctima es doblemente ofendida,
primeramente por la comisión del delito, y en segundo término al momento de acudir
ante la Administración de Justicia cuando los actores no cuentan con la sensibilidad
para abordarlos, pasando a ser un caso más por investigar y juzgar.
Agrega Reyes Calderón y León Dell, que esta clasificación atiende “a los
sufrimientos que reciben las víctimas y los testigos de un delito de las instituciones
encargadas de hacer justicia”132; afirmando así que la victimización se materializa
cuando la víctima accede al aparato judicial, y no encuentra una respuesta inmediata
durante las diversas etapas del Proceso Penal y además de ello, es atendida con
extrañeza, provocando en la victima poco interés en su caso y como consecuencia
desánimo para continuar en las distintas etapas del proceso. La victimización
secundaria o revictimización como también es conocida, se agrava cuando son delitos
que atentan contra la libertad e indemnidad sexual, al ser delitos que infringen la
integridad sexual de una persona, atentando contra su pudor y dignidad, siendo
sensible en toda víctima y en especial cuando se trata de menores de edad, dificultado
su capacidad al expresar el acontecimiento ocurrido en su contra, ante su inmadurez
sexual y poca confianza en personas extrañas.
130
Rodríguez Barillas, Alejandro. Op. cit. Pág. 15
131
Carrillo de Albornoz, Eduardo Osuna y otros. Op. cit. Pág. 83
132
Calderón Reyes Calderón y Rosario León-Dell. (año 1997) Op. cit. Pág. 221
133
Congreso de la República de Guatemala. Código Procesal Penal. Decreto Número 51-92 y sus
reformas. Fecha de emisión: 28/09/1992.
50
acercamiento con la Administración de Justicia; narrando en primer momento los
hechos ocurridos en su contra, ante el Ministerio Público y posteriormente ante el Juez
competente.
51
Reyes Calderón y León Dell134 indican que es el resultado de las vivencias de la
victimización primaria y secundaria, estableciendo a la víctima aceptar su nueva
imagen, quien aprovecha la circunstancia para vengarse de las injusticias sufridas,
actuando como delincuente o drogadicto, entre otros. Sin embargo, otra acepción está
enfocada a la vivencia del acusado, cuando puede convertirse en una víctima del
sistema judicial a través de la victimización penitenciaria o marginación social.
134
Calderón Reyes Calderón y Rosario Leon-Dell. (año 1997) Op. cit. Pág. 225.
135
Congreso de la República de Guatemala. Ley de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia.
Decreto Número 27-2003, y sus reformas. Fecha de emisión: 04/06/2003.
52
Para la Asociación Nacional contra el Maltrato Infantil CONACMI, 136 en
Guatemala; este abuso es ejecutado por un adulto o adolescente sobre un niño para
estimularse sexualmente, el cual puede realizarse con o sin el consentimiento infantil,
por carecer de madurez y conocimiento que permiten evaluar su contenido y
consecuencia. De acuerdo a esta Entidad, la detección del abuso sexual se da en la
mayoría de veces en niños que son conocidos de los abusadores, encontrándose en la
mayoría de casos, que el agresor es un miembro de la familia, (entre un 60% y 85%). El
abuso sexual es cometido en todas clases sociales y culturales, de todas las regiones y
religiones. Existen diferentes formas en las que puede manifestarse el abuso sexual
infantil, dentro de los que destacan: tocar un niño en sus partes íntimas (con o sin ropa)
que tiene como consecuencia un sexo forzado. Usualmente el que comete el abuso
está en una posición de autoridad, y por consiguiente goza de la confianza de la
víctima, constituyéndose en una expresión de poder y control.
La cercanía de adultos hacia los niños sin ninguna supervisión, facilita entonces,
un contacto inapropiado de los agresores; agravándose el problema cuando lo
manifestado por la víctima no es creíble por sus padres o quien ostente la custodia, o lo
que es peor, cuando los padres los culpan, indicado que son los responsables de lo
ocurrido por no cuidarse.
136
CONACMI. “El Maltrato y abuso sexual infantil: Detección y Diagnóstico”. Guía metodológica No. 2,
Guatemala, Septiembre 2002. Págs. 10,11 y 17.
137
Glaser Danya, y Stephen Frosh. Abuso sexual de niños. Traducción de [Alberto Ramón Padilla
Quirno], Argentina: Editorial Paidós, 1997. Pág. 19
138
Echeburúa Enrique, y Cristina Guerricaechevarría. Abuso sexual en la infancia: víctimas y agresores,
Un enfoque clínico. Barcelona: Editorial Ariel, 2000. Pág. 10
139
Rodríguez Manzanera, Luis.(año 2007) Op. cit. Pág. 181.
53
Un aporte valioso que hace Ernesto Lammoglia, es “que el abuso infantil surge
ante la carencia de madurez y desarrollo cognoscitivo del niño o niña necesarios para
evaluar su contenido y consecuencia;”140 En el abuso sexual siempre hay una relación
de poder entre agresor y víctima, porque éste posee ventajas que contribuyen a
cometer su propósito, dentro de los que se puede mencionar: su capacidad de
seducción, elevada posición económica y en la mayoría de veces el parentesco que
tiene con el menor de edad, sabiendo que es una persona ingenua que no comprende
si el acto constituye un delito, y menos aún las consecuencias que produce en su vida.
140
Lammoglia, Ernesto. Abuso sexual en la Infancia. México: Editorial Grijalbo, 1999. Pág 33.
141
Mira Emilio y López. Op. cit. Pág. 57
142
Ibid Pág. 59
54
poca atención para prevenir el posible abuso sexual del cual su hijo puede ser víctima,
constituyéndose en una amenaza para el menor de edad, al continuar cerca del
abusador, quien en la mayoría de veces empieza con muestras de afecto para
finalmente, tener un contacto físico con su víctima; atrayéndolo con falsas promesas,
aprovechándose de su vulnerabilidad y sentido de obediencia. El abuso sexual afecta a
todos los niños en general, sin embargo, se torna más posible en la vida de niños con
capacidades especiales cuando los padres o quienes ostentan su custodia, no toman
las medidas necesarias para su prevención.
143
Casado Flores, Juan y otros. Niños maltratados. Madrid. Ediciones Díaz de Santos, S.A, 1997. Pág.
179
144
Echeburúa Enrique, y Cristina Guerricaechevarría. Op. cit. Pág. 42
55
físicos; llegando al grado de permanecer el trauma por un largo plazo, sin un adecuado
mecanismo que ayude a su recuperación.
3.3.1.b Estigmatización
El resultado del abuso sexual infantil, limita a la víctima, vivir una vida en
plenitud, dañando su personalidad y su rol en Sociedad, produciendo daños no solo
físicos sino psicológicos. Así para Echeburúa Enrique, y Cristina Guerricaechevarría,145
el estigma es otro efecto que altera el desarrollo normal del menor de edad. Se
manifiesta en sentido de culpa, vergüenza, pérdida de valor; constituyéndose en
sentimientos negativos, que afectan su autoestima; que al no contar con un
acompañamiento adecuado, pueden llegar a identificarse con grupos estigmatizados de
la sociedad, como puede ser la drogadicción o prostitución. Puede notarse que el efecto
de ese tipo de abuso, tiene resultados graves en el actuar de la víctima, llegado al
riesgo de delinquir al no encontrar un sentido de vida, consecuencia del poco o nada
apoyo que pueden recibir de profesionales y de su familia.
Se refiere: “a la creencia que tiene el niño de no saber cómo reaccionar ante las
diversas situaciones planteadas en la vida real y de tener poco control sobre sí mismo y
sobre cuánto le sucede, creando una sensación de desamparo y un temor de lo que le
pueda suceder en el futuro, provocando actitudes pasivas poco asertivas y de
retraimiento.”146 Esta consecuencia psicológica, es de suma importancia, demostrando
que el niño después de ser abusado sexualmente, experimenta temor ante lo ocurrido,
siendo comprensible y a la vez perjudicial para el desarrollo del Proceso Penal si no
cuenta con un acompañamiento psicológico debido y trato especial en el sistema de
Justicia, que lo haga sentirse seguro y confiado.
145
Ibid. Pág. 44
146
Ibid. Pág. 45
56
3.3.1.d Autoculpabilización
147
Baamonde, Xulio Ferreiro. Op. cit. Pág 159.
57
CAPÍTULO 4
DELITOS QUE ATENTAN CONTRA LA LIBERTAD E INDEMNIDAD SEXUAL EN LA
LEGISLACIÓN DE GUATEMALA Y GARANTÍAS ESTABLECIDAS PARA LA
PROTECCIÓN ESPECIAL DE NIÑEZ VÍCTIMA
La reforma a la ley sustantiva penal, establece sanciones más severas para los
agresores, realizando importantes reformas al delito de violación, creando distintas
modalidades del mismo, y con especial atención se establece que el sujeto pasivo del
delito, no se limita a la mujer, sino también al hombre.
148
Congreso de la República de Guatemala. Código Penal. Decreto Número 17-73 y sus reformas. Fecha
de emisión: 27/07/1973.
58
4.1.1 Libertad e Indemnidad Sexual
149
Asamblea Nacional Constituyente, Constitución Política de la República de Guatemala. Fecha de
emisión: 31 de mayo de 1985.
150
Carmona Salgado, Concepción y otros. Derecho Penal Español, Parte Especial, Madrid: Dykinson,
S.L. 2004. Pág. 224
59
ejercicio de la propia sexualidad, por consiguiente el ejercicio de la misma es autónoma.
La protección de la libertad sexual persigue prohibir el ejercicio de la violencia o
intimidación hacia la víctima, evitando realizar actos sexuales en contra de su
voluntad.”151 La definición de libertad sexual, se materializa en la definición mixta que
expone la penalista Concepción Carmona, en virtud que la persona dispone de su
propio cuerpo atendiendo a su voluntad, es por ello que el ataque a esta libertad
personal, constituye una respuesta inmediata para su defensa y protección a través de
la existencia de tipos penales regulados en el ordenamiento jurídico de cada Estado.
151
Muñoz Conde, Francisco. Derecho Penal, Parte Especial. Valencia: Editorial Tirant Lo Blanch, 2004.
Pág. 206
152
Sproviero, Juan H. Delito de Violación. Buenos Aires: Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma,
1996. Pág. 4
153
Cuello Calón, Eugenio. Derecho Penal, Parte Especial. Tomo II, Barcelona: Bosch, 1975, 14ª. Edición.
Pág. 582 y 583.
154
Morales Prats Fermín y otros. Comentarios a la parte Especial del Derecho Penal. Pamplona,
Arazandi, 1996. Pág. 228
155
Carmona Salgado, Concepción y otros. Op. cit. Pág. 224
156
Muñoz Conde, Francisco. Op.cit. Pág. 207.
60
Donna157, quienes afirman que los menores carecen de capacidad de análisis para
decidir responsablemente en el ámbito sexual y por consiguiente la ausencia de
autonomía para la toma de decisiones sobre su propio cuerpo. Se puede inferir
entonces, que tal libertad se circunscribe a personas mayores de edad, y en el caso de
niños, niñas y adolescentes. Debe entenderse que la existencia de los tipos penales en
contra de la libertad Sexual, permiten preservar el desarrollo sexual de los mismos,
evitando que sea alterado por acontecimientos que pueden provocar un grave trauma
en la formación de su personalidad, con el objeto que cuando alcance su capacidad de
análisis, pueda decidir su comportamiento sexual.
157
Donna, Edgardo Alberto. Delitos contra la integridad sexual. Argentina: Editorial Rubinzal Cuilzoni,
pág. 54
158
Indemnidad: Diccionario Enciclopédico de derecho usual. Buenos Aires: Heliasta, 1981, 20ª. Edición.
Pág.158.
159
Carmona Salgado, Concepción y otros. Op. cit. Pág. 224
61
Los delitos contra la Libertad e indemnidad sexual de las personas, se
encuentran regulados en el Título III del libro Segundo, del Decreto Número 17-73 del
Congreso de la República160, que a continuación se citan:
El capítulo V del mismo cuerpo legal, dedica un apartado a los delitos contra la
indemnidad sexual de las personas, que a continuación se citan:
Exhibicionismo sexual, contenido en el artículo 188.
Ingreso a espectáculos y distribución de material pornográfico a personas
menores de edad, artículo 189.
Violación a la intimidad sexual, articulo 190.
El capítulo VI, contiene los delitos de explotación sexual, comprendiendo los siguientes
tipos penales:
Promoción, facilitación o favorecimiento de prostitución, artículo 191.
Promoción, facilitación o favorecimiento de prostitución agravada, artículo 192.
Actividades sexuales remuneradas con personas menores de edad, artículo 193.
Remuneración por la promoción, facilitación o favorecimiento de prostitución,
artículo 193 Bis.
Producción de pornografía de personas menores de edad, artículo194.
Exhibiciones obscenas, artículo 195
Comercialización o difusión de pornografía de personas menores de edad,
artículo 195 Bis.
160
Congreso de la República de Guatemala. Código Penal. Decreto Número 17-73 y sus reformas.
Fecha de emisión: 27/07/1973.
62
Posesión de material pornográfico de personas menores de edad, artículo 195
Ter.
Utilización de actividades turísticas para la explotación sexual comercial de
personas menores de edad, artículo 195 Quáter.
Con anterioridad se transcribieron los distintos tipos penales que surgen del
quebrantamiento de la Libertad e Indemnidad Sexual, y para el objeto de la presente
investigación, se desarrollan dos tipos penales, que ocurren con mayor frecuencia,
especialmente cuando se trata de niños, niñas y adolescentes.
Para el jurista Carrara, citado por Juan H. Sproviero “la violación es actividad
delictual con características propias y se resume en el acceso carnal, el que se obtiene
63
o consuma mediante violencia física, que verdadera o presunta, son expresiones o
motivaciones suficientes para el encasillamiento pertinente.”161 Esta definición parece
seguir también, Carlos Fontán Balestra162 al hacer mención que, para que la violación
se configure, es necesario el acceso carnal, indicando que al no tener lugar el acceso,
podría conformarse otro delito.
Observando estos dos elementos, se deduce que el artículo 173 del Decreto
Número 17-73 del Congreso de la República, los tiene comprendidos, como se cita a
continuación: “Violación. Quien con violencia física o psicológica, tenga acceso carnal
vía vaginal, anal o bucal con otra persona, o le introduzca cualquier parte del cuerpo u
objetos, por cualquiera de las vías señaladas, u obligue a otra persona a introducírselos
así misma, será sancionado con pena de prisión de ocho a doce años. Siempre se
comete este delito cuando la víctima sea una persona menor de catorce años de edad,
o cuando sea una persona con incapacidad volitiva o cognitiva, aun cuando no medie
violencia física o psicológica…”164 Del enunciado, puede apreciarse que se contemplan
varias modalidades del delito que se constituyen en acceso carnal acompañado del
elemento de violencia, el cual responde a las reformas, ya que con anterioridad, el
delito solo podía ser cometido en contra de mujer, en una sola modalidad y la edad del
menor de edad era menos de catorce años, como se establece ahora.
161
Sproviero, Juan H. Op. cit. Pág. 28
162
Fontán Balestra, Carlos. Tratado de Derecho Penal. Tomo V, Parte Especial, Buenos Aires: Editorial
Abeledo-Perrot, 2ª. Edición. Pág. 60 y 61
163
Muñoz Conde, Francisco. Op. cit. Pág. 214
164
Congreso de la República de Guatemala. Código Penal. Decreto Número 17-73 y sus reformas. Fecha
de emisión: 27/07/1973
64
Tomando como referencia esta definición legal, puede afirmarse que el sujeto
pasivo y sujeto activo, admite todas las posibles combinaciones: Hombre-mujer, mujer-
hombre, hombre-hombre, mujer-mujer.
El Doctor Francisco Muñoz Conde, agrega que en “la medida en que se utiliza la
violencia o intimidación y se exige un contacto corporal con la víctima, se configura el
delito, debiendo tomar en cuenta los usos y costumbres del lugar, que hacen aparecer
como hechos fueran del orden”168 Para que se configure la agresión sexual, debe darse
los elementos de violencia en contra de la víctima, y según este último autor, los usos y
costumbre del lugar contribuyen a identificar la existencia o no del delito, sin embargo,
atendiendo a las consecuencias que produce en la víctima, la infracción de su libertad
sexual, se considera que cualquier atentado que limite el disfrute la misma, debe ser
sancionado, sin importar la aceptación del hecho como algo apropiado en la Sociedad,
y para ofrecer protección a esto, el ordenamiento jurídico Penal, debe regular como tal,
este delito.
165
Sproviero, Juan H. Op. cit. Pág 36
166
Donna, Edgardo Alberto, Op.cit. Pág. 17
167
Cuello Calón, Eugenio. Op. cit. Pág. 598
168
Muñoz Conde, Francisco. Op. cit. Pág 212 y 213
65
En el caso de Guatemala, la agresión sexual se encuentra regulada en el artículo
173Bis del Decreto Número 17-73 del Congreso de la República, que textualmente
establece “Quien con violencia física o sicológica, realice actos con fines sexuales o
eróticos a otra persona, al agresor o a sí misma, siempre que no constituya delito de
violación, será sancionado con prisión de cinco a ochos. Siempre se comete este delito
cuando la víctima sea una persona menor de catorce años de edad o cuando sea una
persona con incapacidad volitiva o cognitiva, aun cuando no medie violencia física o
psicológica… ”169 El contenido del tipo penal, también es el resultado de la reforma
incorporada a nuestro ordenamiento jurídico Penal, a través del Decreto Número 9-
2009 del Congreso de la República170, en virtud que anteriormente el tipo penal era
denominado como abusos deshonestos, lo que permitía ver los elementos del delito de
manera subjetiva, al momento de definir el término “honesto”.
El actual tipo penal, contempla que el delito puede ser cometido en contra de
mujer y hombre, para el cual deben existir los elementos de violencia física o
psicológica, y a la vez permite proteger a víctimas menores de catorce años, al
garantizar la seguridad física y su dignidad. Finalmente, es importante mencionar que el
bien jurídico protegido de este tipo penal, también es la libertad sexual como lo indica la
jurista Concepción Carmona Salgado, al afirmar que “coarta el consentimiento de la
víctima”171 lo que significa, atentar contra el derecho de libertad de todo individuo.
4.4 Situación de algunos delitos de abuso sexual infantil que exigen el uso
obligatorio de la Cámara Gesell
169
Congreso de la República de Guatemala. Código Penal. Decreto Número 17-73 y sus reformas. Fecha
de emisión: 27/07/1973.
170
Congreso de la República de Guatemala. Ley contra la violencia sexual, explotación, y trata de
personas. Decreto Número 9-2009. Fecha de emisión: 18/02/2009.
171
Carmona Salgado, Concepción y otros. Op. cit. Pág. 223
66
El abuso sexual infantil es frecuente, especialmente dentro del ámbito familiar, sin
embargo, no siempre es denunciado por temor, y dependencia en atención a la edad, y
en muchos casos no existe una conciencia al identificar que tales acciones, se
configuran en tipos penales, que merecen sanciones severas.
AÑO
DELITO VÍCTIMAS 2010 2011 2012 TOTAL
Niñas y
Violación Adolescentes 698 690 629 2017
Niños y
Adolescentes 64 84 79 227
Agresión Niñas y
sexual Adolescentes 157 252 248 657
Niños y
Adolescentes 38 36 33 107
Violación con Niñas y
agravación de Adolescentes 143 157 221 521
la pena Niños y
Adolescentes 9 20 28 57
Agresión Niñas y
sexual con Adolescentes 0 4 7 11
agravación de Niños y
la pena Adolescentes 0 0 1 1
Fuente: Cenadoj.
Procesamiento de información: 12 de marzo de 2013
172
Congreso de la República de Guatemala. Código Penal. Decreto Número 17-73 y sus reformas. Fecha
de emisión: 27/07/1973.
68
4.5 La Niñez y Adolescencia en la legislación Guatemalteca
173
Asamblea Nacional Constituyente. Constitución Política de la República de Guatemala. Fecha de
emisión: 31 de mayo de 1985.
174
Castillo González Jorge Mario. Op. cit. Pág.78
69
El objeto del Decreto Número 27-2003 del Congreso de la República, establece
en el artículo 1 que: “…persigue lograr el desarrollo integral y sostenible de la niñez y
adolescencia guatemalteca dentro de un marco democrático e irrestricto respeto a los
derechos humanos.”175 Dentro de las disposiciones más relevantes de esta ley, se
encuentra la definición precisa sobre quién debe considerarse niño y adolescente; así el
artículo 2, considera “niño o niña a toda persona desde su concepción, hasta que
cumple dieciocho años de edad”176 Esta definición es importante, en virtud, que en la
misma ley se contemplan disposiciones sustantivas como adjetivas, estableciendo un
trato distinto a niños y niñas que necesitan protección y abrigo, así como la atención de
Adolescentes en conflicto con la Ley penal. Cabe indicar que el artículo citado, es
acorde a lo establecido en la Constitución Política, en su artículo 3º. al establecer la
protección del Estado desde la Concepción, como también se establece en el Derecho
Internacional de los Derechos Humanos.
La Convención sobre los Derechos del niño, dispuso que el niño deja de ser
objeto de derechos, convirtiéndolo en sujeto de derechos, y por ello se consagró el
principio del interés superior del niño, que se encuentra adoptado por la ley objeto de
análisis, regulado en el artículo 5: “Interés de la niñez y familia. El interés superior del
niño, es una garantía que se aplicará en toda decisión que se adopte con relación a la
niñez y la adolescencia, que deberá asegurar el ejercicio y disfrute de sus derechos,
respetando sus vínculos familiares, origen étnico, religioso, cultural, y lingüístico,
teniendo siempre su opinión en función de su edad y madurez…” El Estado de
Guatemala otorga este derecho a los menores, quienes pueden hacerlo valer en todo
ámbito.
El comentario del Doctor Miguel Ángel Giordano Navarro, a este artículo es que
“el interés superior del niño es un principio procesal que el Juez debe atender en todos
los casos sometidos a su conocimiento, mediante el cual debe tomar las medidas
175
Congreso de la República de Guatemala. Ley de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia.
Decreto Número 27-2003, y sus reformas. Fecha de emisión: 04/06/2003.
176
Loc. cit.
70
necesarias para asegurar la eficaz protección del niño y fundamentando los motivos por
los cuales las medidas son aplicables…”177 El interés Superior del niño sin duda,
refuerza la protección de niños, niñas y adolescentes, en todas las actividades que
implican resoluciones Judiciales y administrativas; a los infantes en principio, les asisten
derechos propios de todo ser humano, sin embargo, en atención a su edad y
dependencia, son más vulnerables a cualquier daño, lo que obliga a un trato especial.
177
Giordano Navarro Miguel Ángel y Mariannella Giordano Mazariegos. Ley de Protección Integral de la
Niñez y la Adolescencia. Fundamentada, interpretara y comentada conforme el Derecho Guatemalteco.
Guatemala, MR Libros, 2012. Pág. 6
178
Ibid. Pág. 7
179
Loc. cit.
71
lo concerniente a ello. También reconoce los derechos Sociales, dentro lo que se
encuentra: un nivel de vida adecuado, protección al maltrato, entre otros. La ley crea
también, una serie de Deberes que han de observar los niños, niñas y adolescencia,
dirigidos a sus padres y su convivencia en sociedad, regulados en el artículo 62 de la
Ley objeto de estudio.
72
4.5.3 Convención sobre los Derechos del Niño
La Convención sobre los Derechos del Niño180, fue aprobada por la Organización
de las Naciones Unidas en 1989, suscrita por Guatemala en el mes de enero del año
1990, y aprobada posteriormente en el mismo año, por el Congreso de la República a
través del Decreto Número 27-90, constituyéndose como parte de la legislación
nacional, de acuerdo al artículo 46 de la Constitución Política de la República de
Guatemala.
180
Organización de las Naciones Unidas, Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos.
Convención sobre los Derechos del Niño. Resolución 44/25.
181
Ibid. Pág. 4.
73
comprometiéndose así los Estados en adoptar acciones para la observación del
principio.
La Convención sobre los derechos del niño, en su artículo 6, regula que los
Estados partes garantizarán la protección del niño. Atendiendo que los Instrumentos
internacionales ratificados por los Estados, incluye siempre la obligación de “garantizar”.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos, ha realizado un análisis a fondo sobre
los alcances del término garantizar, señalando: “el deber de los Estados de organizar
todo el aparato gubernamental y, en general, todas las estructuras a través del cual se
manifiesta el ejercicio del poder público, para asegurar jurídicamente el libre y pleno
ejercicio de los derechos humanos…”184 Sin embargo, los Estados miembros no solo
deben “garantizar“ los derechos, sino también “respetarlos”, lo que implica “exigir a los
182
Naciones Unidas, Comité de los Derechos del Niño. Observación General No. 14 (2013) sobre el
derecho del niño a que su interés superior sea una consideración primordial (artículo 3, Párrafo 1.) 2013.
Disponibilidad y acceso: http://www2.ohchr.org/English/bodies/crc/docs/GC/CRC.C.GC.14_sp.pdf Fecha
de consulta 21 de octubre de 2013.
183
Rodríguez Barillas, Alejandro. Op. cit. Pág, 27
184
Ibid. Pág. 28
74
Estados no violar los derechos establecidos en los tratados sobre derechos
fundamentales”185.
El artículo 23, literal 1º. Del Decreto Número 17-73 del Congreso de la
República186 exime de responsabilidad penal al menor de edad, norma que responde a
lo establecido en el artículo 20 Constitucional, que establece que si los menores, violan
la ley penal serán atendidos por instituciones y personal especializado; disposición que
remite a los Juzgados de Menores en Conflicto con la Ley Penal. Ante tal disposición,
se permite afirmar que la participación del niño, niña y adolescente, dentro del
desarrollo del Proceso Penal, es en calidad de víctima, por lo que resulta importante
185
Loc. cit.
186
Congreso de la República de Guatemala. Código Penal. Decreto Número 17-73 y sus reformas.
Fecha de emisión: 27/07/1973
75
hacer una síntesis de su participación dentro del proceso, especialmente al momento
de su declaración testimonial.
Los delitos contra la libertad e Indemnidad sexual, son delitos que implican una
persecución penal de acción pública, los cuales deben ser investigados de oficio por el
Ministerio Público. Sin embargo, para iniciar la persecución penal, debe ser a través de
uno de los actos introductorios contenidos en el capítulo III del título I, Libro II del
Decreto Número 51-92 del Congreso de la República de Guatemala;187 momento en
que inicia la participación de la víctima dentro del Proceso Penal.
En los casos en que la víctima sea menor de catorce años, la ley requiere la
autorización del representante legal de conformidad con el artículo 213 del Decreto
Número 51-92 del Congreso de la República188, sin embargo, cuando existe conflicto de
intereses entre la víctima y su representante legal, -por ejemplo, cuando uno de ellos es
el agresor- y el otro representante no contribuye a la protección del menor, el artículo
197, numeral 4º. del Decreto Número 17-73 del Congreso de la República189 prevé que
será la Procuraduría General de la Nación, quien se constituya en el proceso penal para
su representación.
76
2) Los representantes diplomáticos acreditados en el país, salvo que deseen
hacerlo.”190
El tratamiento especial, permite la declaración a través de informe escrito, bajo
protesta de decir la verdad. El artículo 209 de la ley adjetiva penal, contempla que
cuando la importancia del caso lo amerite, los funcionarios podrán declarar en su
despacho, y las partes no tienen facultad de interrogarlas directamente. Se observa,
que el trato especial aplica a funcionarios de Gobierno, sin embargo, en ninguna parte
de la normativa Procesal Penal, existe un trato especial a niños, niñas y adolescentes
dentro del Proceso Penal, lo que en principio muestra su desprotección al momento de
tener contacto directo con los actores que conforman el Sistema de Justicia en
Guatemala.
El artículo 218 Bis. Del Decreto Número 51-92 del Congreso de la República
contiene, la declaración de testigo, perito o colaborador eficaz, por medios
audiovisuales de comunicación, para no prestar su declaración en forma personal, sin
embargo, será el Juez quien podrá autorizar o no la diligencia, observando si concurre
una de las circunstancias contenidas en la ley.
190
Congreso de la República de Guatemala. Código Procesal Penal. Decreto Número 51-92 y sus
reformas. Fecha de emisión: 28/09/1992.
77
emitido por la Cámara Penal de la Corte Suprema de Justicia,191 que contiene cinco
enunciados que expresan brevemente a quien está dirigido el uso de la Cámara, la
forma de su estructura, el medio de grabación de la diligencia, la indicación en que la
Cámara podrá utilizarse en tres ambientes atendiendo a la edad de la víctima, y la
logística que debe seguir el Juez para su utilización. Su objeto es la grabación de la
audiencia través del audio y video.
191
Cámara Penal, Corte Suprema de Justicia. Circular No. 01-2009, de fecha 09 de octubre de 2009.
78
con cuatro días de anticipación, indicando expresamente, el ambiente que va a
utilizar.”192
192
Ibid. Párrafo 5.
79
Se considera que el Estado de Guatemala tiene la voluntad de garantizar la
protección de menores, evidente en la implementación de la Cámara Gesell para su
utilización en el Procesos Penal. Sin embargo, debe observarse que la dificultad para
su cumplimiento es el instrumento utilizado para la creación de la Cámara, si bien es
cierto, el artículo 55 del Decreto Número 2-89 del Congreso de la República193 otorga
la facultad administrativa al Presidente del Organismo Judicial para emitir circulares, no
debe considerarse que la misma tiene un alcance general, es virtud que la naturaleza
de una circular administrativa se limita a ser observada en el ámbito interno del
Organismo, respecto a los empleados y funcionarios.
Por su parte el jurista español Fernando Garrido Falla, define los efectos jurídicos
de una circular, al hacer referencia que: “1ª. Que sus efectos jurídicos están conectados
al deber de obediencia del inferior jerárquico, respecto de su superior. 2ª.Estos efectos
jurídicos se producen sin necesidad de que la instrucción o circular sea publicada. Por
tanto, puede afirmarse que estas normas ni modifican situaciones jurídicas individuales,
ni vinculan al ciudadano, ni a los magistrados, ni a los funcionarios que no sean
estrictamente los inferiores jerárquicos de la autoridad que la dicta.” 195 De acuerdo a
este enunciado, se fortalece que la circular, tiene como finalidad la organización interna
193
Congreso de la República de Guatemala. Ley del Organismo Judicial. Decreto Número 2-89. Fecha de
emisión: 28/03/1989.
194
Circular: Diccionario Jurídico, Siglo XXI. Madrid, Editorial Espasa-Calpe, 2001. Pág. 301
195
Garrido Falla, Fernando y otros. Tratado de Derecho Administrativo. Parte General. Volumen I, Madrid:
Tecnos, 2005, 14ª. Edición. Pág. 286.
80
de un Organismo para cumplir con su función administrativa, y como tal, su alcance se
ve limitado para observancia de los subordinados, quienes pueden incurrir en sanciones
disciplinarias al no acatar tales disposiciones. Lo que permite afirmar, que la disposición
no puede ser exigible a los ciudadanos en general.
En este orden de ideas, el Organismo Judicial, no tiene facultad para emitir leyes,
como lo pretende realizar a través de la implementación de la Cámara Gesell dentro de
procesos judiciales, sustentada en la circular número 01-2009; en virtud que la
disposición no se limita para la observancia de Jueces, sino también tiene un alcance a
los sujetos procesales, que no tienen la naturaleza de subordinados. Se permite
observar que la circular en mención, contiene una disposición normativa, más que
establecer directrices internos como ha quedado demostrado a través de la doctrina.
196
Ibid. Pág. 288
197
Congreso de la República de Guatemala. Ley del Servicio Civil del Organismo Judicial. Decreto
Número 48-99. Fecha de emisión: 21/12/1999.
81
Es conveniente reflexionar sobre la necesidad de realizar una reforma al Código
Procesal Penal que permita incluir el uso obligatorio de la Cámara Gesell como
herramienta para la obtención de la declaración de niñas, niños y adolescentes víctimas
de abuso sexual; a través de un Decreto Legislativo, en virtud que su creación le
compete al Organismo Legislativo por mandato constitucional, siguiendo el
procedimiento establecido para su validez, y por consiguiente de observancia
obligatoria.
198
Fiscalía General, Acuerdo Número 41-2010, de fecha 10 de septiembre de 2010.
82
donde el Fiscal o auxiliar fiscal lo considere conveniente. Tendrá prioridad situaciones
de cualquier tipo de violencia, física, sexual y/o psicológica.”199
199
Ibid. Artículo 3.
200
Ibid. Artículo 3, numeral 1.
201
Ibid. Artículo 3, numeral 5.
202
Ibid. Artículo 9.
203
Ibid. Artículo 11, incisos d) y e).
83
El Reglamento del uso de la Cámara Gesell del Ministerio Público, establece
disposiciones que garantizan la seguridad, física y psicológica de la niñez y
adolescencia víctima dentro de la persecución Penal.
El contenido del Reglamento para uso de la Cámara Gesell permite ver los
avances que ha adoptado el Ministerio Público para la protección del menor, en su
participación activa en el desarrollo del Proceso Penal, acciones encaminadas a evitar
el contacto visual y auditivo entre el agresor y la víctima, que permite asegurar la
atención en un ambiente amigable y privado.
204
Ibid. Artículo 12, inciso a).
84
obligatoriedad de la declaración testimonial infantil en calidad de anticipo de prueba a
través de la Cámara Gesell, que permita su exigencia y cumplimiento de forma
obligatoria.
205
Corte Suprema de Justicia, Acuerdo No.16-2013. Instructivo para el uso y funcionamiento de la
Cámara Gesell, circuito cerrado y otras herramientas para recibir las Declaraciones de niños, niñas y
adolescentes víctimas y/o testigos. Publicado en el Diario Oficial el 16 de mayo de 2013.
206
Ibid. Artículo 3.
207
Ibid. Artículo 4.
85
de la niña, niño y adolescente víctima y/o testigo como anticipo de prueba…” 208 Se
entiende que la declaración testimonial de menores de edad en todos los procesos
judiciales, debe darse en calidad de anticipo de prueba; disposición que resulta efectivo
para garantizar el interés superior del niño. Sin embargo, esta disposición no establece
sobre cuál de los supuestos debe basarse dicha autorización, en virtud que los
artículos 317 y 318 del Decreto Número 51-92 del Congreso de la Republica209
contemplan varios; así mismo, es de notar que el artículo, de este acuerdo establece
con precisión que el Juez “autorizará” la diligencia en calidad de anticipo de prueba, lo
que significa que la autorización, es de cumplimiento obligatorio a todos los Jueces, sin
embargo, no debe dejar de observar que tales disposiciones se encuentran plasmados
en un Acuerdo.
208
Ibid. Artículo 5
209
Congreso de la República de Guatemala. Código Procesal Penal. Decreto Número 51-92 y sus
reformas. Fecha de emisión: 28/09/1992
86
Se establece que las preguntas dirigidas al niño, niña y adolescente, al momento
de realizar su declaración como víctima y/o testigo, deberá realizarse siempre por
medio de un facilitador y moderado por el Juez.
Un valioso aporte del Protocolo, fue haber establecido que la víctima debe ser
abordada en su mismo idioma; el cual responde a la realidad social de Guatemala, por
ser un país con diversidad cultural y lingüística, lo que permite que la víctima declare en
su propio idioma materno,. Estas acciones tiene como resultado crear confianza entre el
facilitador y la víctima, porque crea confianza y seguridad, que es muy importante en los
delitos cometidos contra la libertad e indemnidad sexual, porque afecta el pudor y
dignidad de toda persona.
210
Corte Suprema de Justicia, Acuerdo No.16-2013. Protocolo. Disposición No.6
211
Corte Suprema de Justicia, Acuerdo No.16-2013. Protocolo. Disposición No. 6.3.5
87
para su declaración, motivada en problemas técnicos, como se ha realizado con
anterioridad.
Así también cabe resaltar que se contempló a través de este Acuerdo, el apoyo
Interinstitucional para el uso de la Cámara Gesell instalada en otras instituciones,
cuando la misma no se encuentre disponible en el Organismo Judicial. La disposición
es muy general, porque describe “otras instituciones”, lo que implica que los Jueces
competentes, pueden trasladarse al Ministerio Publico u otras instituciones que
dispongan con la herramienta para hacer uso del mismo.
El resultado del análisis será muy valioso, debido a que es posible que en los
países en mención, existan avances significativos para la efectiva protección del niño, y
por consiguiente, se podría tomar como base para su implementación en la legislación
guatemalteca.
88
4.7.1 CUADRO DE COTEJO/ ANÁLISIS DE DERECHO COMPARADO
Unidades de
análisis GUATEMALA ARGENTINA COLOMBIA
Indicadores
Asamblea Nacional Constituyente
Garantía Asamblea Nacional Constituyente. Convención Nacional Constituyente,
Constitucional de Constitución Política de la Constitución de la Nación de Argentina Constitución Política de Colombia
protección a la República de Guatemala. 1985. (1994)
niñez y (1991)
adolescencia Artículo 51 Lo reconoce a través de las atribuciones
del Congreso. Artículo 44.
Protección a menores y ancianos.
El Estado protegerá la salud física, Artículo 75º.
Son derechos fundamentales de los
mental y moral de los menores de
niños: la vida, la integridad física, la
edad y de los ancianos. Les Corresponde al Congreso:
salud y la seguridad social, la
garantizará su derecho a la (…)
alimentación equilibrada, su nombre y
alimentación, salud, educación y 23. Legislar y promover medidas de acción
nacionalidad, tener una familia y no
seguridad y previsión social. positiva que garanticen la igualdad real de
ser separados de ella, el cuidado y
oportunidades y de trato,
amor, la educación y la cultura, la
y el pleno goce y ejercicio de los derechos
recreación y la libre expresión de su
reconocidos por esta Constitución y por los
opinión. Serán protegidos contra toda
tratados internacionales vigentes sobre los
forma de abandono, violencia física o
derechos humanos, en particular respecto
moral, secuestro, venta, abuso sexual,
de los niños, las mujeres, los ancianos y las
explotación laboral o económica y
personas con discapacidad.
trabajos riesgosos. Gozarán también
de los demás derechos consagrados
en la Constitución, en las leyes y en
los tratados internacionales ratificados
por Colombia.
89
autoridad competente su cumplimiento
y la sanción de los infractores. Los
derechos de los niños prevalecen
sobre los derechos de los demás.
Artículo 45.
90
indemnidad sexual de las Artículos del 118 al 133 Artículos 205 al 219
personas.
Artículo 120
91
previstas en el segundo o en el
tercer párrafo del artículo 119 con
una persona menor de dieciséis
años, aprovechándose de su
inmadurez sexual, en razón de la
mayoría de edad del autor, su
relación de preeminencia respecto
de la víctima, u otra circunstancia
equivalente, siempre que no
resultare un delito más severamente
penado.
Ley adjetiva Penal Decreto Número 51-93 del Ley 906 del 2004 del Congreso de
Congreso de la República de Ley No. 23.984 Colombia.
Guatemala. Senado y Cámara de Diputados de Código de Procedimiento Penal
Código Procesal Penal la Nación de Argentina.
Código Procesal Penal de la
Nación
92
c) En el plazo que el tribunal disponga, el cuestionario por parte del Defensor de
profesional actuante elevará un informe Familia, sin perjuicio de su presencia
detallado con las conclusiones a las que en la diligencia
arriban;
d) A pedido de parte o si el tribunal lo En caso de no contar con los
dispusiera de oficio, las alternativas del profesionales aquí referenciados, a la
acto podrán ser seguidas desde el exterior autoridad competente le corresponde
del recinto a través de vidrio espejado, adelantar las gestiones pertinentes
micrófono, equipo de video o cualquier otro para asegurar la intervención de un
medio técnico con que se cuente. En ese entrevistador especializado.
caso, previo a la iniciación del acto el
tribunal hará saber al profesional a cargo Las entidades competentes tendrán el
de la entrevista las inquietudes propuestas plazo de un año, para entrenar al
por las partes, así como las que surgieren personal en entrevista forense.
durante el transcurso del acto, las que
serán canalizadas teniendo en cuenta las En la práctica de la diligencia el menor
características del hecho y el estado podrá estar acompañado, por su
emocional del menor. representante legal o por un pariente
mayor de edad.
Cuando se trate de actos de
reconocimiento de lugares y/o cosas, el e) La entrevista forense se llevará a
menor será acompañado por el profesional cabo en una Cámara de Gesell o en
que designe el tribunal no pudiendo en un espacio físico acondicionado con
ningún caso estar presente el imputado los implementos adecuados a la edad
y etapa evolutiva de la víctima y será
Artículo 250 Ter grabado o fijado en medio audiovisual
o en su defecto en medio técnico o
Cuando se trate de víctimas previstas en el escrito.
artículo 250 bis, que a la fecha de ser f) El personal entrenado en entrevista
requerida su comparecencia hayan forense, presentará un informe
cumplido 16 años de edad y no hubieren detallado de la entrevista realizada.
cumplido los 18 años, el tribunal previo a la
recepción del testimonio, requerirá informe Este primer informe deberá cumplir
de especialista acerca de la existencia de con los requisitos establecidos en el
riesgo para la salud psicofísica del menor artículo 209 de este código y
en caso de comparecer ante los estrados. concordantes, en lo que le sea
En caso afirmativo, se procederá de aplicable. El profesional podrá ser
acuerdo a lo dispuesto en el artículo 250 citado a rendir testimonio sobre la
bis. entrevista y el informe realizado.
93
… Parágrafo 2°. Durante la etapa de
indagación e investigación, el niño,
niña o adolescente víctima de los
delitos contra la libertad, integridad y
formación sexual…, será entrevistado
preferiblemente por una sola vez. De
manera excepcional podrá realizarse
una segunda entrevista, teniendo en
cuenta en todo caso el interés superior
del niño, niña o adolescente.
.
Entrevista a través Artículo 275
de Cámara Gesell .
como material No lo tiene reconocido No lo tiene reconocido Elementos materiales probatorios y
probatorio evidencia física.
(…)
También se entenderá por material
probatorio la entrevista forense
realizada a niños, niñas y/o
adolescentes víctimas de los delitos
descritos en el artículo 206A de este
mismo Código.
Ratificación de la Guatemala lo ratificó el 6 de julio de Lo ratificó el 4 de diciembre de 1990 Fue ratificado el 28 de enero de 1991.
Convención de los 1990
Derechos del Niño
94
4.7.2 Análisis
Del estudio del análisis del cuadro de cotejo, es necesario mencionar que
Guatemala, Argentina y Colombia; regular y protegen dentro de su Carta Magna, la
protección a los niños y adolescentes, consideración que merece especial atención,
debido que al tener un amparo Constitucional, es de beneficio para que existan, o en su
defecto, se aprueben Decretos Legislativos que aseguren tal disposición. Asimismo los
países en mención, reconocen la jerarquía de los Instrumentos Internacionales en
materia de Derechos Humanos, para la observancia en su ordenamiento jurídico, lo
cual muestra su intención al garantizar a los ciudadanos el respeto de sus derechos
inherentes como resultado de una creciente Democracia. El reconocimiento de dichos
instrumentos, permite afirmar el total respeto de la Convención sobre los derechos del
niño, del cual todos los Estados son parte; misma que contiene derechos y garantías
para la protección del menor, incluyendo su trato especial en el sistema Judicial.
Contrario con la regulación del tipo penal de Argentina, que se limita a identificar
el delito como abuso sexual, sin indicar si existe o no diferentes modalidades, sin
95
embargo al igual que los otros países, también regula que el sujeto pasivo del delito
puede ser el hombre. Llama la atención que en este tipo penal, se regulan sanciones
más severas, cuando el delito es cometido en contra de víctimas menores de edad, lo
que demuestra que Guatemala cumple con proteger a personas menores de 14 años,
a través de sanciones severas en contra de los agresores, lo que permite afirmar que
el Estado se encuentra en un mismo nivel de protección, al igual que Argentina y
Colombia.
212
Senado y Cámara de Diputados de la Nación Argentina reunidos en Congreso, modificación: Código
Procesal Penal de la Nación, Buenos Aires, 2003. Disponibilidad y Acceso:
http://www1.hcdn.gov.ar/dependencias/cdhygarantias/Leyes/ley25852.htm Fecha de Consulta: 01 de
septiembre de 2013
96
citar un caso transcendente en que la Cámara Gesell se convirtió en un importante
medio para la obtención de la declaración testimonial de víctimas.
Se trata del caso ZAMPAR213, ocurrido en octubre del año 2009, cometido en
contra de dos niños de 7 y 3 años, delito cometido por padres médicos, quienes fueron
acusados del delito de corrupción de menores agravado, concursado con abuso sexual
con acceso carnal agravado. En distintos medios escritos consultados vía electrónica,
resaltó que a uno de los menores se le tomó declaración en la Cámara Gesell, siendo
abordado únicamente por el psicólogo del equipo multidisciplinario del fuero Penal de
menores del Poder Judicial, lugar que permitió relatar los hechos, sin verse aturdida la
víctima al momento de narrar lo ocurrido. El caso trascendió al ser los padres
profesionales y agresores de sus propios hijos, lo que podía permitir en algún momento,
la manipulación del relato de la víctima, sin embargo, en atención al uso obligatorio de
esta herramienta, la declaración obtenida, fue utilizada como medio de prueba para el
caso penal; garantizando en toda la diligencia la participación de los demás sujetos
procesales para presenciar y realizar las preguntas pertinentes a través del psicólogo
delegado.
213
Noticias Chaco. Fuente El Diario de Sáenz Peña. Comienza el juicio oral contra los médicos acusados
de abuso. Disponibilidad y acceso: http://www.noticiaschaco.com/html/nota-imprimir.php?n=7603. Fecha
de consulta: 01 de septiembre de 2013
214
Ley No. 1625, Congreso de Colombia. Por medio de la cual se dictan disposiciones acerca de la
entrevista y el testimonio en procesos penales de niños, niñas y adolescentes víctimas de delitos contra
la libertad, integridad y formación sexuales, Colombia, 2013. Disponibilidad y acceso:
http://wsp.presidencia.gov.co/Normativa/Leyes/Documents/2013/LEY%201652%20DEL%2012%20DE%2
0JULIO%20DE%202013.pdf Fecha de consulta 02 de septiembre de 2013.
97
La observación a lo establecido en el artículo 206A, es que la víctima puede ser
abordada en casos excepcionales en una segunda ocasión, quedando a criterio del
personal técnico su procedencia o no, Argentina se diferencia de esto, en virtud que la
declaración de la víctima se realiza en única ocasión.
98
Penal, lo cual puede ser tomada como experiencia para realizar importantes reformas a
nuestro Código Procesal Penal.
99
CAPÍTULO 5
PRESENTACIÓN, DISCUSIÓN Y ANÁLISIS DE RESULTADOS
100
de proceso; de lo contrario se corre el riesgo a perder información de importancia al
caso, atendiendo a la edad del sujeto pasivo.
101
contenidas en 7 preguntas y dirigidas en un mismo sentido a los profesionales. Las
preguntas se realizaron bajo anonimato, debido a la información proporcionada con
respecto a su cargo.
215
Anexo 2, gráfica No.1
102
Pregunta 2: ¿El uso de la Cámara Gesell como medio para la declaración testimonial
en calidad de prueba anticipada de víctimas de abuso sexual infantil, vulnera garantías
Constitucionales y/o procesales?
216
Anexo 2, gráfica No. 2
103
incisos: a, b y c de la Ley contra la violencia sexual, explotación y
trata de personas
Así también en la de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia
y la Convención Internacional sobre los derechos del niño
3 No existe fundamento puntual, para el uso de la Cámara Gesell. 1
217
Anexo 2, gráfica No.3
218
Anexo 2, gráfica No. 3
104
que los Agentes y Auxiliares Fiscales, solicitan el uso de la Cámara para declaración
testimonial de víctimas de abuso sexual infantil, con fundamento en distintas normas:
algunas de carácter procesal, y otras en cambio, de carácter sustantivo. Lo que permite
demostrar la discrepancia del fundamento legal utilizado para respaldar esta importante
petición.
Los resultados, respaldan el objetivo de la presente investigación, para crear
una norma de carácter procesal Penal que establezca con exactitud el uso de la
Cámara Gesell.
219
Anexo 2, gráfica No.4
220
Anexo 2, gráfica No.4
105
Se identifica del resultado, que surgen opiniones divididas cuando se analiza la
obligatoriedad o no de una circular emitida por la Cámara Penal de la Corte Suprema
de Justicia, en el que prevalece que una circular no es de observancia obligatoria. Lo
que permite deducir, que no existe certeza jurídica que respalde la petición de los
profesionales encargados de la investigación de delitos contra la libertad e indemnidad
sexual cometido en contra de menores de edad, lo que hace evidente la necesidad de
contar con una disposición que permita la creación y exigibilidad del uso obligatorio de
la Cámara Gesell en Guatemala.
Resultado que permite reflexionar, que no todos los Agentes y Auxiliares Fiscales
conocen las directrices que se deben seguir al momento del uso de la Cámara Gesell
instalada en el Organismo Judicial, si en caso fuera admitida por el Juez contralor para
ser utilizado como medio para la declaración testimonial de las víctimas menores de
edad; o lo que es peor, que no ha sido solicitado como medio de protección, en ninguno
de los casos de abuso sexual que les ha sido asignado para su litigio.
221
Anexo 2, gráfica No.5
222
Anexo 2, gráfica No.5
223
Anexo 2, gráfica No.6
106
utilizarían la Cámara de manera obligatoria, apartando cualquier criterio judicial para su
autorización.
107
El 20%224 de los profesionales abordado, indicó que su experiencia al momento
de utilizar la Cámara ha sido positiva, basado en que a través de esta herramienta se
impide el contacto directo de la víctima con su agresor; el cual parece más, una ventaja
sobre el uso de la Cámara, y no tanto su experiencia como litigante al momento de
solicitar el uso de esta herramienta, es decir, si tuvo que recurrir o no a un medio de
impugnación, ante la decisión judicial, para el uso de la misma.
224
Anexo 2, gráfica No.7
225
Anexo 2, gráfica No.7
108
psicología, o en su defecto a un Trabajador Social, quienes actúan como facilitadores
en la entrevista forense.
5.2 Encuesta dirigida a: Abogados del Instituto de la Defensa Pública Penal, del
Departamento de Guatemala.
226
Anexo 3, gráfica No.1
109
la Cámara Gesell, como medio para la Declaración de víctimas de abuso sexual infantil,
basado en que se limita el derecho de contradicción sobre el relato, afectando de esta
manera el derecho del sindicado. El rechazo del uso de la Cámara, muestra la
preferencia que se tiene de solicitar la presencia del niño, niña y adolescente ante los
Órganos Judiciales en materia penal, postura que contribuye a la revictimización del
agraviado, al momento de tener contacto visual con su agresor; lo cual no solo dificulta
su recuperación emocional, sino también su cooperación al momento de prestar su
declaración ante todos los sujetos procesales en un ambiente poco confiable, que
finalmente puede crear inseguridad, y por consiguiente resultados negativos para el
caso
La respuesta anterior es distinta a lo manifestado por el 75% 227 de los
encuestados, quienes indican que es oportuna la declaración a través de la Cámara
Gesell, sin embargo, su anuencia se basa en que se evite la manipulación del relato
por el profesional de psicología, mientras que otro manifiesta que la herramienta
protege a la víctima.
Pregunta 2: ¿El uso de la Cámara Gesell como medio para la declaración testimonial
en calidad de prueba anticipada de víctimas de abuso sexual infantil, vulnera garantías
Constitucionales y/o procesales?
Código Categoría Frecuencia de
227
Anexo 3, gráfica No.1
110
mención
228
Anexo 3, gráfica No.2
111
un medio de obtención de declaración testimonial que exige la presencia de todos los
sujetos procesales, para garantizar precisamente la garantía constitucional del derecho
de Defensa, como lo reconoce el 25%229 de los profesionales abordados.
De las respuestas obtenidas, nos podemos dar cuenta que el 75% 230 indicaron
que existe fundamento legal para el uso de la Cámara Gesell, sin embargo, se observa
que cada Abogado señala a su manera, que el fundamento se encuentra en diferentes
artículos del Código Procesal Penal; señalando otro profesional que su fundamento se
encuentra en Tratados Internacionales, sin identificar a qué tipo de tratado se refiere; al
contrario del 25%231 que opinó que no existe fundamento en nuestro ordenamiento
jurídico, que permita la exigencia del mismo.
229
Anexo 3, gráfica No.2
230
Anexo 3, gráfica No. 3
231
Anexo 3, gráfica No. 3
112
necesidad de regular con exactitud el caso en que procede el uso obligatorio de la
Cámara Gesell.
232
Anexo 3, gráfica No. 4
233
Anexo 3, gráfica No. 4
113
Pregunta 5. ¿Tiene conocimiento de la existencia o no, de un Protocolo para
declaraciones testimoniales en la Cámara Gesell del Organismo Judicial?
234
Anexo 3, gráfica No. 5
235
Anexo 3, gráfica No. 5
236
Anexo 3, gráfica No. 6
237
Anexo 3, gráfica No. 6
114
Pregunta 7. ¿En su calidad, indique en base a su experiencia si el uso de la Cámara
Gesell del Organismo Judicial como medio para la declaración testimonial de víctimas
de abuso sexual infantil, ha sido positiva o negativa?
Código Categoría Frecuencia de
mención
238
Anexo 3, gráfica No. 7
239
Anexo 3, gráfica No. 7
115
5.3 Encuesta dirigida a: Jueces de la Niñez, del Departamento de Guatemala.
Pregunta 2: ¿El uso de la Cámara Gesell como medio para la declaración testimonial
en calidad de prueba anticipada de víctimas de abuso sexual infantil, vulnera garantías
Constitucionales y/o procesales?
240
Anexo 4, gráfica No. 1
241
Anexo 4, gráfica No. 2
116
declaración que tiene por finalidad evitar el contacto directo entre la víctima y el
agresor, garantizando en todo momento la observancia al debido proceso.
Al tener cada Juez, un fundamento legal distinto para uso de la Cámara Gesell
como medio de declaración testimonial de víctimas de abuso sexual infantil, se muestra
la falta de certeza jurídica dentro del Proceso Penal que respalde el uso de la Cámara,
en virtud que cada sujeto procesal se fundamentan en normas jurídicas distintas al
242
Anexo 4, gráfica No. 3
117
momento de solicitarlo ante el Órgano judicial, lo cual permite que en ocasiones se
rechace la solicitud. Esta realidad en la práctica judicial permite sustentar la necesidad
de realizar importantes reformas a la ley adjetiva penal.
243
Anexo 4, gráfica No. 4
244
Anexo 4, gráfica No. 4
118
realizar importantes cambios dentro del Proceso Penal. También se señaló que una
circular es catalogada como el instrumento más bajo dentro del ordenamiento jurídico;
manifestación que encuentra relación con la doctrina citada en su oportunidad.
245
Anexo 4, gráfica No.5
119
1 No, porque existen normas que garantizan los derechos inherentes 1
de los niños y niñas.
2 No, porque ya existe un Acuerdo de la Corte Suprema de Justicia. 1
246
Anexo 4, gráfica No. 6
247
Anexo 4, gráfica No. 6
120
evitar a través de la Cámara que facilita un espacio seguro para la emisión del hecho
ocurrido.
248
Anexo 4, gráfica No. 7
249
Anexo 4, gráfica No. 7
121
la Cámara Gesell dentro del Proceso Penal guatemalteco, lo que demuestra
discrepancia para la utilización de la herramienta, lo cual respalda la necesidad de
tomar acciones para hacer cumplir el objeto de la implementación de la Cámara en el
sistema judicial.
CONSIDERANDO:
122
Que la Constitución Política de la República, en el artículo 51 establece el deber del
Estado en proteger la salud física, mental y moral de la niñez y adolescencia.
CONSIDERANDO:
Que es necesaria la pronta y efectiva justicia penal a las víctimas de abuso sexual en
materia de niñez y adolescencia, que hace necesario adecuar la ley para garantizar su
protección dentro del Proceso Penal al momento de emitir su declaración testimonial,
en atención al interés superior del niño, y al principio de no revictimización.
CONSIDERANDO:
Que la Circular Número 01-202-09, emitida por la Cámara Penal de la Corte Suprema
de Justicia, en el numeral 1. Instala la Cámara de Gesell con el objeto a ser utilizada
para diligenciar entrevistas a víctimas de delitos sexuales dentro del proceso judicial,
dicho instrumento es de carácter administrativo, lo que permite hacerlo ineficaz para la
protección especial en favor a este grupo social, siendo necesario establecer la
obligatoriedad del uso de la útil herramienta a través de una normativa de cumplimiento
obligatorio conforme el procedimiento establecido constitucionalmente
POR TANTO:
En ejercicio de las atribuciones que le confiere el artículo 171 literal a) de la
Constitución Política de la República de Guatemala,
DECRETA:
La siguiente:
REFORMA AL DECRETO NÚMERO 51-92 DEL CONGRESO DE LA REPÚBLICA,
CODIGO PROCESAL PENAL
Artículo 1. Se adiciona el artículo 213 Bis, al Código Procesal Penal, el cual queda así:
“ARTICULO 213 BIS: cuando se trate de víctimas de los delitos tipificados en el Código
Penal, Libro Segundo, Titulo III, capítulo I, capítulo V, capítulo VI, que a la fecha se
requiera su comparecencia no haya cumplido 18 años de edad, se recibirá su
123
declaración a través de la Cámara Gesell, para cuyo caso se seguirá el siguiente
procedimiento:
a) La declaración testimonial de niños, niñas y adolescentes víctimas de abuso sexual,
deberá realizarse una sola vez, y será realizado por un psicólogo adscrito al Juzgado
competente en calidad de anticipo de prueba, tomando en cuenta la condición
lingüística de la víctima, no pudiendo en ningún caso ser interrogado en forma directa
por los sujetos procesales;
b) La diligencia se llevará a cabo en el primer módulo de la Cámara Gesell con el
material adecuado a la edad y etapa evolutiva de la víctima, quedando debidamente
grabada por medio audiovisual para su reproducción en cualquier etapa del proceso,
así también se faccionará el acta para registrar la diligencia;
c) Los sujetos procesales deberán ser convocados por el Juez competente para
presenciar la diligencia, quienes podrán hacer saber sus inquietudes sobre el relato, por
medio de preguntas previamente calificadas por el Juez competente, las que se
canalizarán a través del profesional que tiene a cargo la entrevista.
d) Se tendrá por material probatorio la declaración testimonial obtenida a través de la
Cámara Gesell.”
PRESIDENTE
SECRETARIO SECRETARIO
124
CONCLUSIONES
1. El abuso sexual altera el desarrollo integral del niño, niña y adolescente, por ello
entender los efectos devastadores de una intervención inadecuada de los actores del
sistema de justicia, puede contribuir en su victimización secundaria, si no se brinda un
trato especial y digno.
2. El uso de la Cámara Gesell dentro del Sistema Judicial, es una herramienta que
contribuye a brindar protección a menores de edad al emitir su declaración dentro del
Proceso Penal, en virtud que evita el contacto directo entre la víctima y el agresor,
permitiendo que la diligencia quede debidamente grabada para su reproducción en
cualquier etapa del proceso, lo que garantiza la participación de la víctima en una sola
vez.
4. Del resultado obtenido del trabajo de campo, se pudo establecer que los sujetos
procesales, cada uno a su manera, señalan distintas normas legales que fundamentan
el uso de la Cámara Gesell, para la protección del niño, niña y adolescente, lo cual
muestra la confusión al momento de fundamentar correctamente la solicitud y por
consiguiente la autorización de su uso, realidad que requiere establecer una norma
para brindar una certeza jurídica.
125
6. La obligación del Estado de Guatemala para observar el interés superior del niño
y adolescente en todas las resoluciones judiciales, implica garantizar sus derechos a
través de medidas legislativas que pueden ser exigibles sin limitación.
126
RECOMENDACIONES
127
LISTADO DE REFERENCIAS
1. Referencias Bibliográficas:
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Arango Escobar, Julio Eduardo. Derecho procesal penal II. Guatemala: Fenix,
2004.
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2004.
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Depalma, 2003, 5ª. Edición.
1.9 Carmona Salgado, Concepción y otros. Derecho Penal Español, Parte Especial,
Madrid: Dykinson, S.L. 2004.
1.11 Casado Flores, Juan y otros. Niños maltratados. Madrid. Ediciones Díaz de
Santos, S.A, 1997.
128
1.12 Castillo González Jorge Mario. Comentarios y explicaciones a Constitución
Política de la República de Guatemala. Guatemala: Impresiones Gráficas, 2002,
4ª. Edición.
1.14 CONACMI. “El Maltrato y abuso sexual infantil: Detección y Diagnóstico”. Guía
metodológica No. 2, Guatemala, Septiembre 2002.
1.15 Cuello Calón, Eugenio. Derecho Penal, Parte Especial. Tomo II, Barcelona:
Bosch, 1975, 14ª. Edición.
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1.18 Diccionario Enciclopédico de derecho usual. Buenos Aires: Heliasta, 1981, 20ª.
Edición.
1.20 Donna, Edgardo Alberto. Delitos contra la integridad sexual. Argentina: Editorial
Rubinzal Cuilzoni.
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1.23 Florian, Eugene. Elementos de derecho procesal penal. Vol. 1 Traducción de [L.
Prieto Castro], México: Jurídica Universitaria, 2001.
1.24 Fontán Balestra, Carlos. Tratado de Derecho Penal. Tomo V, Parte Especial,
Buenos Aires: Editorial Abeledo-Perrot, 2ª. Edición
1.26 Gesell, Arnold. El niño de 5 y 6 años. Traducción de: [Luis Frabricant] Barcelona:
Editorial Paidós Ibérica, S.A. 1967.
1.29 Glaser Danya, y Stephen Frosh. Abuso sexual de niños. Traducción de [Alberto
Ramón Padilla Quirno], Argentina: Editorial Paidós, 1997.
1.30 Goldschmidt James. Principios generales del Proceso. Vol. 1. México: Jurídica
Universitaria, 2001
1.32 Herrarte Alberto. Derecho Procesal Penal. Guatemala: José De Pineda Ibarra.
1978.
130
1.34 Levene (H.), Ricardo. Manual de derecho penal procesal penal. Tomo II, Buenos
Aires: Depalma, 1993, 2º. Edición.
1.36 Midón, Marcelo Sebastián. Derecho Probatorio, Parte General. Argentina: Cuyo,
2007.
1.38 Morales Prats Fermín y otros. Comentarios a la parte Especial del Derecho
Penal. Pamplona, Arazandi, 1996.
1.39 Muñoz Conde, Francisco. Derecho Penal, Parte Especial. Valencia: Editorial
Tirant Lo Blanch, 2004.
1.40 Oteiza Eduardo y otros. Debido Proceso. Buenos Aires: Rubinzal-Culzoni. 2003.
1.41 Par Usen, José Mynor. El Juicio Oral en el Proceso Penal Guatemalteco.
Guatemala: Vile. 2005.
131
1.46 Rodríguez Manzanera, Luis. Victimología: estudio de la víctima. México: Editorial
Porrúa, 2007, décima edición.
1.48 Soria Miguel Ángel y José Antonio Hernández. El agresor Sexual y la Víctima,
Barcelona España: Editorial Boixareu Universitaria, 1994.
1.49 Sproviero, Juan H. Delito de Violación. Buenos Aires: Editorial Astrea de Alfredo
y Ricardo Depalma, 1996.
1.50 Vásquez Rossi, Jorge. El proceso penal. Teoría y práctica. Buenos Aires:
Universidad, 1986.
1.51 Zamora Grant, José. La víctima en el Nuevo sistema penal Mexicano. México:
Edición del Instituto Nacional de Ciencias Panales, 2009, 2ª. Edición.
2. Referencias Normativas:
2.3 Cámara Penal, Corte Suprema de Justicia. Circular No. 01-2009, de fecha 09 de
octubre de 2009.
132
2.7 Congreso de la República de Guatemala. Código Procesal Penal. Decreto
Número 51-92 y sus reformas. Fecha de emisión: 28/09/1992.
2.11 Congreso de la República de Guatemala. Ley del Servicio Civil del Organismo
Judicial. Decreto Número 48-99. Fecha de emisión: 21/12/1999.
2.15 Organización de las Naciones Unidas, Oficina del Alto Comisionado para los
Derechos Humanos. Convención sobre los Derechos del Niño. Resolución 44/25.
133
3. Referencias electrónicas:
3.3 Ley No. 1625, Congreso de Colombia. Por medio de la cual se dictan
disposiciones acerca de la entrevista y el testimonio en procesos penales de
niños, niñas y adolescentes víctimas de delitos contra la libertad, integridad y
formación sexuales, Colombia, 2013. Disponibilidad y
acceso:http://wsp.presidencia.gov.co/Normativa/Leyes/Documents/2013/LEY%20
1652%20DEL%2012%20DE%20JULIO%20DE%202013.pdf
3.4 Naciones Unidas, Comité de los Derechos del Niño. Observación General No. 14
(2013) sobre el derecho del niño a que su interés superior sea una consideración
primordial (artículo 3, Párrafo 1.) 2013. Disponibilidad y acceso:
http://www2.ohchr.org/English/bodies/crc/docs/GC/CRC.C.GC.14_sp.pdf
3.5 Noticias Chaco. Fuente El Diario de Sáenz Peña. Comienza el juicio oral contra
los médicos acusados de abuso. Disponibilidad y acceso:
http://www.noticiaschaco.com/html/nota-imprimir.php?n=7603
134
3.6 Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos
Humanos. Declaración de los principios fundamentales de justicia para las
víctimas del delito y del abuso de poder. 1985 Disponibilidad y acceso:
http://www2.ohchr.org/spanish/law/delitos.htm
3.7 OJ inaugura sistema para que testigos reconozcan a sospechosos. Ortiz Gerson,
La Hora, El Organismo Judicial inauguró esta mañana una Cámara de Gesell que
funcionará para la declaración de niños, niñas, adolescentes y mujeres víctimas
de violencia, Guatemala, 2009. Disponibilidad y acceso:
http://www.lahora.com.gt/index.php/nacional/guatemala/actualidad/118085-oj-
inaugura-sistema-para-que testigos-reconozcan-a-sospechosos
3.8 Pais, González Rosmery, El Periódico, MP instala Cámara Gésell para proteger a
menores, Guatemala, 2009, Disponibilidad y acceso:
http://www.elperiodico.com.gt/es/20091004/pais/117874
4. Otras Referencias:
136
ANEXOS
137
Anexo 1:
Formato de encuesta
138
Encuesta dirigida a:
Me encuentro realizando mi trabajo de Tesis titulada “La necesidad de adicionar una norma Procesal
Penal para uso de la Cámara Gesell en casos de abuso sexual infantil” y con el objeto de contar con su
opinión se le solicita responder a la encuesta planteada de acuerdo a su experiencia. La información
proporcionada será manejada con confidencialidad.
1. ¿Considera oportuno utilizar la Cámara Gesell como medio para la declaración testimonial de
víctimas de abuso sexual infantil en calidad de prueba anticipada?
SI NO
Por qué__________________________________________________________________
2. ¿El uso de la Cámara Gesell como medio para la declaración testimonial en calidad de prueba
anticipada de víctimas de abuso sexual infantil, vulnera garantías Constitucionales y/o
Procesales?
SI NO
Por qué__________________________________________________________________
SI NO
139
Si, su respuesta es afirmativa, indique cuáles:
________________________________________________________________________
SI NO
Por qué__________________________________________________________________
________________________________________________________________________
SI NO
6. ¿Considera necesario la existencia de una norma Procesal Penal que establezca el uso
obligatorio de la Cámara Gesell en casos de abuso sexual infantil?
SI NO
Por qué__________________________________________________________________
________________________________________________________________________
7. ¿En su calidad, indique en base a su experiencia si el uso de la Cámara Gesell del Organismo
Judicial como medio para la declaración testimonial de víctimas de abuso sexual infantil ha sido
positiva o negativa?
Positiva Negativa
Por qué__________________________________________________________________
________________________________________________________________________
140
Anexo 2:
1. ¿Considera oportuno utilizar la Cámara Gesell, como medio para la declaración testimonial de
víctimas de abuso sexual infantil en calidad de prueba anticipada?
2. ¿El uso de la Cámara Gesell como medio para la declaración testimonial en calidad de prueba
anticipada de víctimas de abuso sexual infantil, vulnera garantías Constitucionales y/o
Procesales?
141
3. ¿Existe o no, fundamento legal para uso de la Cámara Gesell en Guatemala?
142
5. ¿Tiene conocimiento de la existencia o no, de un Protocolo para declaraciones testimoniales en
la Cámara Gesell del Organismo Judicial?
6. ¿Considera necesario la existencia de una norma Procesal Penal que establezca el uso
obligatorio de la Cámara Gesell en casos de abuso sexual infantil?
143
7. ¿En su calidad, indique en base a su experiencia si el uso de la Cámara Gesell del Organismo
Judicial como medio para la declaración testimonial de víctimas de abuso sexual infantil ha sido
positiva o negativa?
144
Anexo 3:
1. ¿Considera oportuno utilizar la Cámara Gesell, como medio para la declaración testimonial de
víctimas de abuso sexual infantil en calidad de prueba anticipada?
2. ¿El uso de la Cámara Gesell como medio para la declaración testimonial en calidad de prueba
anticipada de víctimas de abuso sexual infantil, vulnera garantías Constitucionales y/o
Procesales?
145
3. ¿Existe o no, fundamento legal para uso de la Cámara Gesell en Guatemala?
146
5. ¿Tiene conocimiento de la existencia o no, de un Protocolo para declaraciones testimoniales en
la Cámara Gesell del Organismo Judicial?
6. ¿Considera necesario la existencia de una norma Procesal Penal que establezca el uso
obligatorio de la Cámara Gesell en casos de abuso sexual infantil?
147
7. ¿En su calidad, indique en base a su experiencia si el uso de la Cámara Gesell del Organismo
Judicial como medio para la declaración testimonial de víctimas de abuso sexual infantil ha sido
positiva o negativa?
148
Anexo 4:
1. ¿Considera oportuno utilizar la Cámara Gesell, como medio para la declaración testimonial de
víctimas de abuso sexual infantil en calidad de prueba anticipada?
2. ¿El uso de la Cámara Gesell como medio para la declaración testimonial en calidad de prueba
anticipada de víctimas de abuso sexual infantil, vulnera garantías Constitucionales y/o
Procesales?
149
3. ¿Existe o no, fundamento legal para uso de la Cámara Gesell en Guatemala?
150
5. ¿Tiene conocimiento de la existencia o no, de un Protocolo para declaraciones testimoniales en
la Cámara Gesell del Organismo Judicial?
6. ¿Considera necesario la existencia de una norma Procesal Penal que establezca el uso
obligatorio de la Cámara Gesell en casos de abuso sexual infantil?
Premisa
151
7. ¿En su calidad, indique en base a su experiencia si el uso de la Cámara Gesell del Organismo
Judicial como medio para la declaración testimonial de víctimas de abuso sexual infantil ha sido
positiva o negativa?
152