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DEPARTAMENTO DE ESTUDIOS
N 6 Marzo 2012
(1) Alcalde Rodrguez Enrique y Fabrega Vega Hugo, Estudios Jurdicos en homenaje al profesor Pablo Rodrguez Grez, Universidad del Desarro-
llo, Santiago, Chile, 2009 pp 109.
(2) Barrientos Grandon Javier y Aranzazu Morales Alquezar, Nuevo Derecho Matrimonial Chileno, Lexis Nexis, Santiago Chile, pp 360 -361.
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REQUISITOS
La imputabilidad se estima que corresponde a una atri-
a) Existencia de una falta
bucin de responsabilidad, es decir, presupone la capaci-
dad del cnyuge, de modo que, la omisin o ausencia de
El legislador no ha precisado que ha de entenderse por cumplimiento de un deber u obligacin debe materiali-
falta, razn por la cual, acudiendo a las reglas generales zarse por una voluntad libremente determinada (7), por
de interpretacin, en el sentido natural y obvio y del lo cual, se podra excluir el ocasionado por caso fortuito
contexto de la ley (artculos 20 y 22 del Cdigo Civil), se o fuerza mayor o el ocasionado en el marco de una en-
puede entender como una cierta conducta que implica fermedad que implique prdida de razn o discernimien-
ausencia de cumplimiento de deber u obligacin (5). to como ocurrira con el alzheimer (8). Una postura en
contrario significara eliminar la proteccin jurdica otor-
En trminos similares se pronuncia el Diccionario de la gada a ambos cnyuges y el divorcio se constituir en
Real Academia Espaola, al expresar que se entiende un instrumento de disolucin matrimonial por hechos
como el quebrantamiento de la obligacin. respecto de los cuales sus partcipes podran no ser res-
ponsables. En ese orden de ideas se ha pronunciado la
La nocin anterior es concordante (6) con la regla con- jurisprudencia al sealar que el quebrantamiento de la
tenida en el inciso 2 del artculo 56, al disponer que obligacin debe ser imputable, es decir, atribuible a cul-
cualquiera de ellos podr demandarlo, salvo cuando se pa del otro cnyuge (9), o bien, que se hayan cometi-
invoque la causal contemplada en el artculo 54, en cu- do con plena voluntad, conocimiento y conciencia de
yo caso la accin corresponde slo al cnyuge que no sta (10).
hubiere dado lugar a ella.
Por ello, se estima que corresponde a una sancin y ge-
a.1) Existencia de una falta imputable nera un debate sobre la culpabilidad o la inocencia (11).
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REQUISITOS
Es importante indicar que lo anterior no debiere enten- concreta depender de cunto pueda alterar la conviven-
derse a la luz de las concepciones de Derecho Penal cia conyugal.
(respecto de los cuales no se profundizar en este tra-
bajo), sino que a la atribucin de responsabilidad por el b1) Que constituya una violacin grave de los
quebrantamiento de los deberes y obligaciones propios deberes y obligaciones que el matrimonio
del artculo 54 (12). impone a los cnyuges o de los deberes y
obligaciones respecto de los hijos.
b) Que dicha falta constituya una violacin gra-
ve de ciertos deberes y obligaciones Es del caso recordar que segn lo dispuesto en el artcu-
lo 102 del Cdigo Civil, el matrimonio tiene por finalidad
Al igual que en la separacin judicial, la ley no indica la vida en comn, procrear y auxiliarse mutuamente en
cmo debe entenderse el concepto de gravedad de la todas las circunstancias de la vida. En otras palabras,
infraccin cometida, no obstante, debiere ligarse al busca el bien de ambos intervinientes en el consorcio, de
efecto de tornar intolerable la vida en comn, por lo modo que el incumplimiento grave de sus deberes y
cual, se est en presencia de una causal cuyo impacto obligaciones, tales como los de guardarse fe, socorro,
se encuentra condicionada al ncleo familiar, a las parti- ayuda mutua, respeto, proteccin y convivencia, podran
cularidades sociales, culturales y econmicas de los configurar la causa genrica del artculo 54, como tam-
cnyuges. De este modo, la gravedad y su aplicacin bin tratndose respecto de los hijos en comn.
Respecto de esta causal, se podra considerar que ha 2 Trasgresin grave y reiterada de los deberes de
existido un quebrantamiento por cualquier conducta convivencia, socorro y fidelidad propios del matri-
activa u omisiva del deber de respeto y proteccin rec- monio. El abandono continuo o reiterado del hogar
procos del artculo 131 del Cdigo Civil, ya sea con comn, es una forma de transgresin grave de los
agresin fsica o psquica, siempre y cuando ello sea de deberes del matrimonio.
la envergadura o gravedad necesaria para generar la
intolerabilidad de la vida en comn. Lo anterior se plas- En este caso la ley exige dos requisitos copulativos. Pri-
ma en el orden jurisprudencial en el sentido que su mero, la gravedad de la conducta que debe entenderse
apreciacin queda sujeta a la prudencia del juez, y de- en los mismos trminos explicados precedentemente; y
ben atentar contra la integridad fsica o psquica del segundo, la reiteracin sin que ello implique un nmero
cnyuge afectado (13). mnimo de veces, sino ms bien a una permanencia de
la conducta en el tiempo.
(12) Barrientos Grandon Javier y Aranzazu Morales Alquezar, Nuevo Derecho Matrimonial Chileno, Lexis Nexis, Santiago Ch ile, pp 363-364.
(13) Barrientos Grandon Javier, El Cdigo de la Familia, Ed Legal Publishing, Santiago, Chile, 2009, p 73, (C Apelaciones de de Concepcin, 26 de
Mayo de 2008, N Legal Publishing 39113).
(14) Boletn 1759-18 (N7) pp 171.
(15) dem.
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Al no existir nocin expresa de carcter legal, en el or- Restringe el concepto de fidelidad al acto sexual con un
den jurisprudencial podemos distinguir dos tipos de te- tercero o al adulterio, fundada slo en una cierta lectura
sis o explicaciones respecto del sentido y alcance del del nmero 2 del referido inciso primero, en la cual se
concepto de fidelidad (17). ha fallado: Por la forma en que est redactado el pre-
(16) Orrego Acua Juan Andrs, Divorcio Sancin en el Derecho Chileno, Legislacin, Doctrina y Jurisprudencia, eventual procedencia de indem-
nizacin por dao moral apuntes de exposicin en Corporacin de Asistencia Judicial, pp 4.
(17) Barrientos Grandon Javier, El Cdigo de la Familia, Ed Legal Publishing, Santiago, Chile, 2009, p 74.
(18) dem obra citada (C. Apelaciones de Arica, 31 de Agosto de 2003 N Legal Publishing 36130).
(19) dem obra citada (C Apelaciones de Santiago, 04 Julio de 2008 N Legal Publishing 39356).
(20) dem obra citada pp 75, (C. Apelaciones de Santiago, 04 de Julio de 2008 N Legal Publishing 39356).
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(21) dem obra citada pp 75, (C. Apelaciones de Santiago, 04 de Julio de 2008 N Legal Publishing 39113).
(22) Cita del profesor J. Orrego Acua en Divorcio Sancin en el Derecho Chileno, Legislacin, Doctrina y Jurisprudencia, eventual procedencia de
indemnizacin por dao moral apuntes de exposicin en Corporacin de Asistencia Judicial, pp 4.
(23) Orrego Acua J en Divorcio Sancin en el Derecho Chileno, Legislacin, Doctrina y Jurisprudencia, eventual procedencia de indemnizacin
por dao moral apuntes de exposicin en Corporacin de Asistencia Judicial, pp 4.
(24) C. Apelaciones de Santiago, rol 9675-2005.
(25) Barrientos Grandon Javier, El Cdigo de la Familia, Ed Legal Publishing, Santiago, Chile, 2009, p 75, (C. Apelaciones de Santiago 04 Julio
2008, N Legal Publishing 3935).
(26) dem obra citada pp 75, (C. Apelaciones de Santiago 04 Julio 2008, N Legal Publishing 3935)
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Es procedente sealar que en este caso la ley utiliza el 5 Alcoholismo o drogadiccin que constituya un
trmino conducta, es decir, prcticas en que se en- impedimento grave para la convivencia armoniosa
cuentre involucrada la sexualidad del cnyuge y no la entre los cnyuges o entre stos y los hijos.
mera inclinacin homosexual ya que, en si misma, ope-
rara como causal para solicitar la declaracin de nulidad El alcoholismo se define segn la Organizacin Mundial
del matrimonio si hubiese existido un error que recayera de la Salud como: un trastorno crnico de la conducta
en dicha cualidad personal, de acuerdo con el artculo caracterizado por la dependencia hacia el alcohol expre-
8 nmero 2 de la Ley N 19.947 (28). sado a travs de dos sntomas fundamentales: la incapa-
cidad de detenerse en la ingestin de alcohol y la impo-
El trmino conducta tambin es sostenido por el pro- sibilidad de abstenerse de alcohol. Mientras que la mis-
fesor Jorge del Pic Rubio, para quien La orientacin ma institucin seala que el alcohlico es aquella
sexual del individuo, es decir, la atraccin que tiene por persona que bebe en exceso y que dependen del al-
objeto enamoramiento, predominante o exclusivo, a una cohol al grado tal de provocar un trastorno mental evi-
persona del mismo sexo, no es constitutiva de la causal dente o de intervenir en su salud mental y fsica.
de divorcio, pues la norma exige acreditar la conducta
del individuo, vale decir, la comisin de actos calificados Mientras que la drogadiccin o drogodependencia es un
como homosexuales, sin respecto a la orientacin se- estado de intoxicacin, que puede ser peridica o crni-
xual precedente del sujeto (29). ca, causado por el consumo reiterado de una dro-
ga (31).
La falta de distincin doctrinaria se aprecia en el orden
judicial, el que sin pretender establecer diferencias de En lo que respecta a lo anterior, en opinin del profesor
gnero, se puede ilustrar en el siguiente fallo (30): Jorge del Pic (32), la causal es discutible en lo que res-
pecta a la relacin vinculante culpable o dolosa del cn-
Que el demandado de autos dedujo demanda recon- yuge con las sustancias indicadas en la ley, toda vez que
vencional fundndola en la causal del artculo 54 N 4 se trata de patologas. Si el marido o mujer abandona al
de la Ley N 19.947 sobre matrimonio civil, especfica- otro podra ser imputado por infringir el deber de ayuda
mente por atribuirle a la demandante ser lesbiana. Que mutua y socorro en estado de necesidad, por lo que la
la demandante reconoce su condicin sexual de tal, que causal no operara en base a la culpa o responsabilidad
la ha asumido as, y sta se la revel a su marido tiem- del demandado, sino como un sacrificio en beneficio del
po atrs, como tambin a su hija mayor, no as al me- cnyuge sano, dado que no es razonable que la ley exija
nor de sus hijos puesto que estima que este no tiene sobrellevar una convivencia que evidentemente no resul-
aun la madurez necesaria para entenderlo, a este res- ta tolerable en el tiempo. De modo que, como se alude a
pecto cabe sealar que si bien nada ilcito o censurable alcoholismo y drogadiccin, en el primer caso, debe tra-
hay a este respecto, lo cierto es que el matrimonio es tarse de ingesta habitual y adictiva de bebidas alcohli-
aquella unin entre un hombre y una mujer conforme lo cas y no meramente la embriaguez habitual de un cn-
seala el artculo 102 del Cdigo Civil. yuge o episodio aislado de consumo agudo.
(27) Segn el Diccionario Real Academia Espaola, la homosexualidad se define como la inclinacin hacia la relacin ertica con individuos del
mismo sexo.
(28) Barrientos Grandon Javier, El Cdigo de la Familia, Ed Legal Publishing, Santiago, Chile, 2009, pp 75.
(29) Cita del profesor Orrego a autor sealado en Divorcio Sancin en el Derecho Chileno, Legislacin, Doctrina y Jurisprudencia, eventual pro-
cedencia de indemnizacin por dao moral apuntes de exposicin en Corporacin de Asistencia Judicial, pp 10.
(30) Barrientos Grandon Javier, El Cdigo de la Familia, Ed Legal Publishing, Santiago, Chile, 2009, pp 75, (C. Apelaciones de Santiago, 07 de
Septiembre de 2007 Legal Publishing N 37217).
(31) Fuente Organizacin mundial De la Salud.
(32) Cita del profesor Orrego a autor sealado en Divorcio Sancin en el Derecho Chileno, Legislacin, Doctrina y Jurisprudencia, eventual pro-
cedencia de indemnizacin por dao moral apuntes de exposicin en Corporacin de Asistencia Judicial, pp 11.
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JURISPRUDENCIA
DOCTRINA ley prev. De las normas transcritas se infiere que el
adulterio, en los trminos definidos por el inciso segundo
del citado artculo 132, no es la nica causal de divorcio
El artculo 131 del Cdigo Civil, en el Ttulo VI, referida a la fidelidad matrimonial, como lo exiga la an-
del Libro I, denominado Obligaciones y Derechos entre tigua Ley de Matrimonio Civil para el divorcio perpetuo
cnyuges, establece que los cnyuges estn obligados a en su artculo 21. El numeral 2 del artculo 54 de la Ley
guardarse fe, a socorrerse y ayudarse mutuamente en N19.947, sanciona la grave y reiterada infraccin al
todas las circunstancias de la vida. El marido y la mujer deber recproco de guardarse fe, en el que sin duda se
se deben respeto y proteccin recprocos. A su vez el comprende esa conducta, pero tambin otros hechos de
artculo 132 del mismo texto, seala que el adulterio infidelidad conyugal de gran significacin que importen
constituye una grave infraccin al deber de fidelidad que un severo atentado al vnculo matrimonial, como el que
impone el matrimonio y da origen a las sanciones que la se ha establecido en el caso sub lite.
(33) Cita del profesor Orrego a autor sealado en Divorcio Sancin en el Derecho Chileno, Legislacin, Doctrina y Jurisprudencia, eventual pro-
cedencia de indemnizacin por dao moral apuntes de exposicin en Corporacin de Asistencia Judicial, pp 11.
(34) Diccionario Real Academia Espaola.
(35) Cita del profesor Orrego a autor sealado en Divorcio Sancin en el Derecho Chileno, Legislacin, Doctrina y Jurisprudencia, eventual pro-
cedencia de indemnizacin por dao moral apuntes de exposicin en Corporacin de Asistencia Judicial, pp 11.
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JURISPRUDENCIA
Santiago, diecinueve de enero de dos mil nueve. Afirma que la fidelidad es un concepto subjetivo que se
encuentra en el fuero interno del sujeto y no se refiere a
Vistos: la exclusividad de sentimientos como se razona en el
fallo impugnado, que en el caso de los hombres como
En estos autos, RUC, RIT, del Juzgado gnero humano se expresa en la sexualidad. Alega que
de Familia de La Serena, don dedujo de- no es posible que el derecho regule los sentimientos de
manda en contra de doa , solicitando se de- los seres humanos, tal como se hace en la sentencia
clare el divorcio del matrimonio celebrado con la de- atacada, as aunque su parte haya entablado y manteni-
mandada por haber incurrido sta en la causal prevista do relaciones sentimentales con otros sujetos, las que
en el numeral 2 del artculo 54 de la Ley N19.947, pueden ser de amistad, parentesco o trabajo, ello no
esto es, transgresin grave al deber de fidelidad. interesa al derecho mientras no se exprese en sostener
relaciones sexuales con un sujeto distinto.
La demandada dedujo demanda reconvencional de di- Por otra parte, se cuestiona tambin el hecho que en la
vorcio atribuyndole al actor, incumplimiento de los de- sentencia recurrida se de por establecido que la deman-
beres de convivencia y socorro y solicit compensacin dada con anterioridad al presente juicio incurri en in-
econmica. fraccin al deber de fidelidad y que no se precisen dichas
conductas, las que por lo dems, no existen.
Se acumul la causa de alimentos que incide entre las Indica que estas erradas apreciaciones y en especial el
partes. valor probatorio que se le ha entregado a la declaracin
del hijo de su parte, constituyen una equivocada forma
Por sentencia de primera instancia de veintitrs de ma- de valorar la prueba, atentando contra los principios y
yo de dos mil ocho, que consta en el sistema, se recha- mximas de la sana crtica. En este sentido, alega que
z la demanda principal y la reconvencional de divorcio ha debido considerarse que el hijo de las partes, vive y
culposo. Asimismo, la compensacin econmica fue des- es mantenido por el padre, por lo que no es posible des-
estimada. La accin de alimentos, es acogida, slo en cartar todo nimo en mentir de parte del mismo, como
cuanto se condena al demandado, padre de la menor se expresa por los jueces del grado.
alimentaria al pago de la pensin que se seala.
Apelado este fallo por el demandante principal, la Corte Segundo: Que se han establecido como hechos en la
de Apelaciones de La Serena, por sentencia de tres de sentencia impugnada, los siguientes:
noviembre del ao en curso, escrita a fojas 11, lo revo- a) las partes contrajeron matrimonio el 23 de febrero de
ca, en cuanto el mismo, rechaz la demanda de divorcio 1988 y se separaron de hecho en julio de 2007;
por causal de infidelidad deducida por el actor principal b) la demandada entabl una relacin sentimental con
y, en consecuencia, se declara la disolucin del matri- un hombre diferente a su marido, con anterioridad a que
monio celebrado por las partes. En lo dems, apelado la se produjera la referida separacin.
sentencia fue confirmada con las declaraciones que se
consignan. Tercero: Que sobre la base de los hechos anotados los
sentenciadores acogieron la demanda de divorcio decla-
En contra de ste ltimo fallo la demandada dedujo el rando terminado el matrimonio que uni a las partes por
recurso de casacin en el fondo que pasa a analizarse. la causal del n 2 del artculo 54 de la Ley N19.947,
Se trajeron los autos en relacin. considerando para ello que el hecho que se ha tenido
por establecido es constitutivo de transgresin por parte
de la demandada principal del deber de guardar fidelidad
Considerando: a su marido, no siendo la nica manera de incurrir en tal
transgresin la existencia de adulterio, esto es, de rela-
Primero: Que por el presente recurso se denuncia la ciones sexuales extramatrimoniales, pues segn se des-
vulneracin de los artculos 132 del Cdigo Civil; 54 de prende del artculo 132 del Cdigo Civil, sta es slo una
la Ley 19.947 y 32 de la ley de Tribunales de Familia, de las formas, si bien grave, de incumplir dicho deber.
argumentando, en sntesis, la recurrente que los jueces Asimismo, se rechaz la demanda reconvencional de
del fondo han incurrido en error de derecho, por err- divorcio, desestimndose los argumentos invocados por
nea aplicacin de las disposiciones citadas. la cnyuge en orden a que el marido incurri en falta a
Seala en primer trmino, que los sentenciadores con- los deberes de convivencia, ya que se estima que la infi-
funden el concepto de fidelidad con el de exclusividad, delidad de ella es una razn lo suficientemente grave
puesto que el primero en el plano de la sexualidad se para que el marido dejara de vivir en el hogar comn y
expresa en la pareja nica propia del matrimonio, es en cuanto al deber de socorro, se considera que ste no
decir, en la exclusividad de las relaciones sexuales. ha incumplido dicho imperativo.
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JURISPRUDENCIA
Cuarto: Que el sustento de la accin de divorcio se en- respeto y proteccin recprocos?. A su vez el artculo 132
cuentra en el artculo 54 de la Ley N 19.947, disposi- del mismo texto, seala que el adulterio constituye una
cin que establece el instituto jurdico del divorcio san- grave infraccin al deber de fidelidad que impone el ma-
cin, cuya procedencia requiere la acreditacin de la trimonio y da origen a las sanciones que la ley prev. De
existencia de una falta imputable al cnyuge demanda- las normas transcritas se infiere que el adulterio, en los
do y que sta constituya una violacin grave a los debe- trminos definidos por el inciso segundo del citado ar-
res y obligaciones que impone el matrimonio a los cn- tculo 132, no es la nica causal de divorcio referida a la
yuges, tornando intolerable la vida en comn. fidelidad matrimonial, como lo exiga la antigua Ley de
Matrimonio Civil para el divorcio perpetuo en su artculo
Quinto: Que el matrimonio implica una comunidad de 21. El numeral 2 del artculo 54 de la Ley N 19.947,
vida y de afectos que la ley protege estableciendo los sanciona la grave y reiterada infraccin al deber recpro-
deberes y obligaciones derivados de esa institucin en co de guardarse fe, en el que sin duda se comprende esa
relacin a los cnyuges, los hijos y los bienes. La Ley de conducta, pero tambin otros hechos de infidelidad con-
Matrimonio Civil en el inciso primero del artculo 54 con- yugal de gran significacin que importen un severo aten-
tiene una causal de divorcio subjetiva y genrica al dis- tado al vnculo matrimonial, como el que se ha estableci-
poner: ?El divorcio podr ser demandado por uno de los do en el caso sub lite.
cnyuges, por falta imputable al otro, siempre que
constituya una violacin grave de los deberes y obliga- Octavo: Que por lo antes razonado fuerza es concluir
ciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y que los sentenciadores aplicaron correctamente las nor-
obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la mas que se denuncian como vulneradas, interpretando
vida en comn?. En su inciso segundo el legislador pre- en su real sentido y alcance el artculo 54 de la Ley N
sume situaciones que la configuran, es decir, enumera 19.947.
una serie de transgresiones, conductas u omisiones que
constituyen severas f altas al vnculo conyugal, sin ser Noveno: Que en cuanto a la vulneracin de las normas
taxativas o excluyentes de otras hiptesis que se encua- reguladoras de la prueba, lo cierto es que los plantea-
dren en la causal general. mientos de la recurrente, no constituyen como la misma
afirma atentados contra la lgica o las mximas de la
Sexto: Que, en el caso de autos, se encuentra estable- experiencia, apareciendo ms bien como meros cuestio-
cido como un hecho de la causa que la cnyuge entabl namientos de la valoracin efectuada por los sentencia-
una relacin sentimental con un hombre diferente a su dores, quienes han consignado en el fallo en anlisis las
marido, con anterioridad a que se produjera la separa- razones y consideraciones conforme a las cuales han
cin de hecho de los cnyuges, circunstancia de tal gra- resuelto la controversia, en trminos tales que aparece
vedad que ha servido de fundamento para que el mari- cumplido el mandato impuesto por la ley.
do dejara de vivir en el hogar comn. As los errores de Dcimo: Que, en estas condiciones, slo cabe concluir
derecho atribuidos a los jueces del fondo, en torno a la que el aludido recurso debe ser desestimado.
interpretacin dada al concepto de fidelidad, carecen de Por estas consideraciones y visto, adems, lo que dispo-
influencia sustancial en lo resolutivo del fallo impugna- nen los artculos 764, 765, 767 y 783 del Cdigo de Pro-
do, puesto que los antecedentes fcticos asentados sa- cedimiento Civil, se rechaza, sin costas, el recurso de
tisfacen ntegramente los requisitos dispuestos por la casacin en el fondo deducido en lo principal de fojas 15
causal genrica del inciso primero del artculo 54 de la de estos antecedentes, contra la sentencia de tres de
referida Ley N19.947. noviembre de dos mil ocho, que se lee a fojas 11.-
Redaccin a cargo del Ministro seor Patricio Valds Al-
Sptimo: Que por otra parte, cabe sealar que el ar- dunate.
tculo 131 del Cdigo Civil, en el Ttulo VI, del Libro I,
denominado ?Obligaciones y Derechos entre cnyuges?, Regstrese y devulvase con sus agregados.
establece que ?Los cnyuges estn obligados a guardar-
se fe, a socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las Rol N 7.843-08.-
circunstancias de la vida. El marido y la mujer se deben
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BIBLIOGRAFA
Alcalde Rodrguez Enrique y Fabrega Vega Hugo, Lepin Molina C,La Compensacin Econmica Efecto Pa-
Estudios Jurdicos en homenaje al profesor Pablo Ro- trimonial de la Terminacin del Matrimonio, Ed Jurdica,
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Troncoso Larronde H, Derecho de Familia, Legal Publis-
Barrientos Grandon Javier, El Cdigo de la Familia, Ed hing, Santiago, Chile, duodcima edicin, 2009.
Legal Publishing, Santiago, Chile, 2009.
Orrego Acua J., en Divorcio Sancin en el Derecho
Barrientos Grandon Javier y Aranzazu Morales Alquezar, Chileno, Legislacin, Doctrina y Jurisprudencia, eventual
Nuevo Derecho Matrimonial Chileno, Lexis Nexis, San- procedencia de indemnizacin por dao moral apuntes
tiago, Chile. de exposicin en Corporacin de Asistencia Judicial R.M.,
pp 4.
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