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Medidis Cautelares
Medidis Cautelares
RESUMEN ABSTRACT
Dentro de las novedades incorporadas por el Cdigo Ge- Among the novelties introduced by the general code of
neral del Proceso colombiano encontramos en el libro the Colombian process, found in the fourth book theme
cuarto el tema de medidas cautelares innominadas, atpi- nameless, generic atypical or precautionary measures. Ac-
cas o genricas. De acuerdo con esta nueva normatividad cording to this new procedural rules in Colombia, on civil
procesal en Colombia, en materia de derecho procesal civil procedural law the possibility of using a mixed system
se tendr la posibilidad de acudir a un sistema mixto para for the application, decree and practice, which allows both
176 la solicitud, decreto y prctica, el cual permite tanto el the use of precautionary measures as the unnamed no-
uso de las medidas cautelares nominadas como las inno- minees.
minadas.
KEYWORDS: precautionary measures, nominees and
PALABRAS CLAVES: medidas cautelares, nominadas e unnamed, code, audience, caution, family and executive
innominadas, cdigo, audiencia, cautelas, procesos de fa- process.
milia y ejecutivos.
* Artculo de reflexin, producto de investigacin terminada en la lnea de investigacin de derecho procesal, grupo de investigacin
Akeldema.
** Abogado de la Universidad Libre. Especialista en Derecho Procesal Civil y de Familia de la Universidad Autnoma. Magster en
Derecho Procesal de la Universidad Libre. Ex secretario acadmico de la Facultad de Derecho de la Universidad Libre. Docente
de las universidades Libre, Autnoma de Colombia y Santo Toms. Coordinador de la Especializacin de Derecho Procesal Civil
de la Universidad Autnoma. Miembro del Instituto Colombiano de Derecho Procesal y director nacional del Concurso de Se-
milleros de Investigacin del mismo Instituto. Doctor en Derecho de la Universidad Alfonso X El Sabio de Madrid (Espaa),
tesis: Odontologa legal y forense en Colombia, laureada suma cum laude.
Criterio Jurdico Garantista. (Jul.-Dic. de 2014). Ao 6, n.o 11, 176-185. issn: 2145-3381. Bogot: Universidad Autnoma de Colombia.
Francisco Javier Trujillo Londoo
Criterio Jurdico Garantista. (Jul.-Dic. de 2014). Ao 6, n.o 11, 176-185. issn: 2145-3381. Bogot: Universidad Autnoma de Colombia.
Las medidas cautelares en el contexto del Cdigo General del Proceso colombiano
deben ser cumplidos. La jurisprudencia espaola, sin consideracin a la calidad de las personas
por ejemplo, habla de que haya: (i) la apariencia interesadas, ni a la autoridad donde se hayan de
de un buen derecho (fumus boni iuris), (ii) un aducir (numeral 7).
peligro en la demora (periculum in mora) y (iii)
que se presten garantas o contracautelas. En el Y segn el numeral 10 del artculo 20, la com-
mismo sentido nuestra Corte Constitucional se petencia para conocer de medidas cautelares
pronunci en sentencia SU-913 del 11 de diciem- extraprocesales, al igual que de las peticiones
bre de 2009. de pruebas extraprocesales, la tienen los jueces
civiles municipales y los jueces civiles del circuito.
Tambin, en sentencia C-485 de 2003, advierte El pargrafo del artculo 589 dispone que las
la Corte: pruebas extraprocesales y las medidas cautelares
extraprocesales practicadas ante quien ejerce
el legislador, aunque goza de una considerable
libertad para regular el tipo de instrumentos cau- funciones jurisdiccionales, podrn hacerse valer
telares y su procedimiento de adopcin, debe de ante cualquier otra autoridad o particular con
todos modos obrar cuidadosamente, por cuanto funciones jurisdiccionales.
estas medidas, por su propia naturaleza, se impo-
nen a una persona antes de que ella sea vencida
178 en juicio.
Medidas cautelares en procesos declara
tivos
En este evento el juez debe resolverlas a ms
tardar el da siguiente del reparto o de la pre- El Cdigo de Procedimiento Civil colombiano
sentacin de la solicitud. Al igual que en todas contemplaba la posibilidad de algunas medidas
las actuaciones procesales dentro del marco del cautelares en procesos ordinarios (art. 690), y el
Cdigo General del Proceso colombiano, si el Cdigo General del Proceso las hace extensivas
juez cuenta con medios tecnolgicos, como los a todos los procesos declarativos y dispone las
electrnicos, para comunicar las rdenes de reglas para la solicitud, decreto, prctica, mo-
medidas cautelares, lo deber hacer por el medio dificacin, sustitucin o revocatoria de dichas
ms expedito. medidas (art. 590).
En el curso de una prueba extraprocesal se puede Los requisitos procesales para la solicitud son
solicitar, decretar y practicar medidas cautelares, dos: uno, que se pueden solicitar con la presenta-
que tendran el carcter de extraprocesales. cin de la demanda; y el otro, que sea promovido
por el demandante. Las medidas cautelares que el
De acuerdo con el Cdigo General del Proceso, juez puede decretar en los procesos declarativos
artculo 18, los jueces civiles municipales tienen son tres:
competencia para conocer en primera instancia, a) Inscripcin de la demanda sobre bienes some-
A prevencin con los jueces civiles del circuito, tidos a registro, y sobre bienes no sometidos
de las peticiones sobre pruebas extraprocesales, a registro, el secuestro, siempre y cuando la
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1. Fuera de los casos regulados en las precedentes secciones de este captulo, quien tenga fundado motivo para temer que durante
el tiempo necesario para hacer valer su derecho en va ordinaria, se halle ste amenazado por un perjuicio inminente e irreparable,
puede pedir por escrito al juez las providencias de urgencia que, segn las circunstancias, aparezcan ms idneas, para asegurar
provisionalmente los efectos de la decisin sobre el fondo.
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Las medidas cautelares en el contexto del Cdigo General del Proceso colombiano
no solo el valorar las razones de su oportunidad hablar con propiedad del poder cautelar genri-
y urgencia, sino tambin el formar su contenido, co, en el cual han pasado de un rgimen taxativo
como anticipo de lo que podr despus ser el posible de medidas cautelares, a unas medidas cautelares
o probable contenido de una providencia de fondo. genricas consagradas en el Cdigo General del
Proceso, las cuales no necesariamente requieren
En el artculo Medidas cautelares innominadas en de especificacin legal (2013, pp. 996-1039).
el Cdigo General del Proceso, y posterior ponencia
en el xxxiv Congreso Colombiano de Derecho En Colombia, de manera reiterada la Corte
Procesal, el doctor Jairo Parra Quijano aborda Constitucional,2 haciendo alusin a las medidas
el tema con precisin y claridad, partiendo del cautelares ha determinado que desarrollan el
planteamiento del ms antiguo y difcil problema principio de eficacia de la administracin de jus-
prctico de toda legislacin procesal: la necesidad ticia, basada en los artculos 13, 228 y 229 de la
de hacer las cosas pronto choca con la necesidad Constitucin Poltica.
de hacerlas bien (2013, pp. 299-318).
De conformidad con lo anterior, las providencias Adoptamos en el Cdigo General del Proceso
cautelares representan una conciliacin entre las colombiano un sistema mixto para regular las
dos exigencias, frecuentemente opuestas de la medidas cautelares, esto es, las tpicas, ya existen-
180 justicia: la de la celeridad y la de la ponderacin; tes y tradicionales, y las atpicas o innominadas,
en otras palabras, entre hacer las cosas pronto dispuestas en el literal c) del artculo 590.
pero mal, y hacerlas bien pero tarde.
Se acude, para poder decretar medidas cautelares
En este mismo sentido se expres Calamendrei innominadas, atpicas o genricas, a los poderes
cuando dijo que: consagrados por el mencionado Cdigo para
nuestros jueces civiles, a travs de los actos pro-
La funcin de las medidas cautelares nace de la
relacin que se establece entre dos trminos: la cesales de instruccin u ordenacin, para lo cual
necesidad de que la providencia, para ser prcti- verificarn:
camente eficaz, se dicte sin retardo, y la falta de La legitimacin o inters para actuar de las
aptitud del proceso ordinario para crear sin retar- partes.
do una providencia definitiva (1984, p. 43).
La existencia de la amenaza.
La vulneracin del derecho.
La uruguaya Selva Anabella Klett Fernndez re- La apariencia de buen derecho.
salta la importancia del cambio de mentalidad que La necesidad, efectividad y proporcionalidad
han experimentado los jueces de su pas para hoy de la medida.
2. Ver, entre otras sentencias, C-054 de 1997, M. P.: Antonio Barrera Carbonell; C-840 de 2001, M. P.: Jaime Arajo Rentera; C-485
de 2003, M. P.: Marco Gerardo Monroy Cabra; C-379 de 2004, M. P.: Alfredo Beltrn Sierra; y C-523 de 2009, M. P.: Mara Vic-
toria Calle Correa.
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3. El artculo 692 del Cdigo de Procedimiento Civil dispona para esos mismos procesos: En el auto admisorio se ordenar de
oficio la inscripcin de la demanda.
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Las medidas cautelares en el contexto del Cdigo General del Proceso colombiano
4. Artculo 598. Medidas cautelares en procesos de familia. En los procesos de nulidad de matrimonio, divorcio, cesacin de efectos
civiles de matrimonio religioso, separacin de cuerpos y de bienes, liquidacin de sociedades conyugales, disolucin y liquidacin
de sociedades patrimoniales entre compaeros permanentes.
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asiste, podr solicitar que el demandante cons- medidas cautelares, consiste en el valor del
tituya una caucin,5 que sera de hasta el diez doble del crdito, intereses y las costas pru-
por ciento del valor de la ejecucin, con el fin dentemente calculadas; as las cosas, en el caso
de responder por los perjuicios que se pudieran que algn bien supere este tope, el ejecutado
causar con su prctica, y de no constituirse en podr solicitar la reduccin de embargos, (a
legal forma, ocasiona el levantamiento de dichas menos que esos bienes sean objeto de hipoteca
medidas. Si el ejecutado es una entidad de dere- o prenda que estn garantizando el crdito
cho pblico, entidad financiera o vigilada por la cobrado).
Superintendencia Financiera, no hay posibilidad
de constituir dicha caucin. El tercero que se vea Parmetros procesales que rigen esta institu-
afectado con medidas cautelares tambin podr cin:
hacer esta exigencia al ejecutante. En cualquier estado del proceso.
A instancia de parte o de oficio.
El artculo 599 dispone que el ejecutado puede Haberse consumado el embargo y secues-
pedirle al juez que se le embarguen otros bienes, tro.
para lo cual debe acompaar su solicitud con una Prueba de que las medidas cautelares son
relacin de bienes de su propiedad. excesivas.
Antes de que se fije fecha para remate. 183
Novedoso es que el demandante pueda solicitarle Traslado al ejecutante (5 das) para que
al juez que, de conformidad con los poderes de manifieste de cules prescinde, o rinda las
ordenacin e instruccin, le facilite informacin explicaciones necesarias.
sobre bienes del ejecutado.6 En tal sentido es ne-
cesario que despliegue lo pertinente para obtener b- El secuestro de bienes sujetos a registro.
dicha informacin si no se le ha suministrado. Es necesario que se haya practicado el embar-
go, y siempre tiene que perfeccionarse antes de
Respecto a estas medidas cautelares se contem- que se ordene el remate. El secuestro, del latn
plan tres situaciones: sequestrare, consiste en depositar judicialmente
los bienes en poder de un mediador mientras
a- La reduccin de embargos. se resuelve el caso. Eduardo Pallares lo define
El tope por lo alto, que se fija en materia de as: el secuestro es el depsito que se hace de
5. Para una mayor ilustracin, vase: Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil y Agraria. Sentencia de diciembre 14 de
2000. Ref. Expediente 5738. M. P.: Nicols Bechara Simancas.
6. Artculo 43. Poderes de ordenacin e instruccin. El juez tendr los siguientes poderes de ordenacin e instruccin: 4. Exigir a
las autoridades o particulares la informacin que, no obstante haber sido solicitada por el interesado, no le haya sido suministrada,
siempre que sea relevante para los fines del proceso. El juez tambin har uso de este poder para identificar y ubicar los bienes
del ejecutado.
(En concordancia con los artculos 85.1 y 173).
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Las medidas cautelares en el contexto del Cdigo General del Proceso colombiano
una cosa en litigio, en la persona de un tercero, de un juez, el valor de los bienes, el estado fsico
mientras se decide a quin pertenece la cosa o mental de las personas, o el estado de animales
(1960, p. 646). Por su parte, Hernando Devis o ecosistemas se han devaluado o deprimido y de
Echanda concepta que es qu manera. Ese deterioro o dao se compensa
la entrega que de una cosa o de un conjunto entonces con la materializacin y efectividad de
de bienes se hace a una persona para que los las medidas cautelares.
tenga, en depsito y en ocasiones como admi-
nistrador, a nombre y a rdenes de la misma La evolucin de dichas medidas en el ordenamien-
autoridad, para ser entregada cuando a quien
to procesal colombiano se ven evidenciadas en el
sta disponga (1964, p. 514).
Cdigo General del Proceso, pues su tratamiento
c- Consignacin para impedir o levantar embargos y incorpora la posibilidad de medidas cautelares ex-
secuestros. traprocesales. El rgimen de estas medidas tanto
Dos eventos de los cuales puede hacer uso nominadas como innominadas qued recogido en
el ejecutado, basado en el momento de su el Libro Cuarto, y se diferenciaron para los pro-
solicitud: uno, evitando su prctica,7 para lo cesos declarativos, los de familia y los ejecutivos.
cual debe constituir una caucin a rdenes del Las medidas cautelares tienen hoy una mayor
juzgado por el valor actual de la ejecucin, aplicacin, ya que en pocas pasadas eran muy
184 aumentada en un cincuenta por ciento; dos, restrictivas para procesos como los declarativos,
una vez practicadas las medidas cautelares, en los cuales se exiga que para poderlas solicitar
solicitando que se levanten, para lo cual debe y realizar deba existir una sentencia en firme y
constituirse caucin de igual manera. favorable al demandante, lo que implicaba haber
transcurrido toda la primera instancia.
7. En Colombia, el legislador ha autorizado la ejecucin sin previa notificacin. Ver, Corte Constitucional, sentencia C-490 de mayo
04 de 2000. M. P.: Alejandro Martnez Caballero.
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ampliando el espectro, lo cual requiere de iniciati- Derecho Procesal. Bogot: Biblioteca Univer-
va e imaginacin jurdica por parte del solicitante sidad Libre, seccional Bogot.
y del juez. En cuanto a su decreto y prctica, el Ley 1564 de 2012. Por medio de la cual se expide
juez civil goza de poderes de instruccin u orde- el Cdigo General del Proceso y se dictan
nacin que le permiten, previo a una solicitud y otras disposiciones.
su respectiva fundamentacin, ordenarlas, modi- Morales Molina, H. (1987). Curso de Derecho Pro-
ficarlas, sustituirlas y hasta levantarlas. cesal Civil. Parte General. (Novena Edicin).
Bogot: editorial abc.
De esta manera, se implementa un sistema mixto Pallares, E. (1960). Diccionario de derecho procesal
que abarca la posibilidad de medidas cautelares civil. Mxico: Editorial Porra S. A.
nominadas (tradicionales) e innominadas. Parra Quijano, J. (2013). Medidas cautelares in-
nominadas en el Cdigo General del Proceso.
En Memorias del xxxiv Congreso Colombiano
de Derecho Procesal. Bogot: Biblioteca Uni-
Referencias versidad Libre, seccional Bogot.
Redenti, E. (1957). Derecho procesal civil. Tomo
Calamandrei, P. (1945). Introduccin al estudio II. Buenos Aires: Ediciones jurdicas Europa-
sistemtico de las providencias cautelares. Buenos Amrica, nmero 201. 185
Aires: Editorial Grfica Argentina. Sentencia C-054 de 1997. Corte Constitucional.
Calamandrei, P. (1984). Providencias cautelares. (M. P.: Antonio Barrera Carbonell).
Buenos Aires: Editorial Bibliogrfica. Sentencia C-379 de 2004. Corte Constitucional.
Calamandrei, P. (1996). Instituciones de Derecho M. P.: Alfredo Beltrn Sierra.
Procesal Civil. (Vol. i). Buenos Aires: Ediciones Sentencia C-485 de 2003. Corte Constitucional.
Jurdicas Europa-Amrica. (M. P.: Marco Gerardo Monroy Cabra).
Carnelutti, F. (1944). Sistema de derecho procesal Sentencia C-490 de mayo 04 de 2000. Corte
civil. Vol. I. Argentina: Editorial Uteha. Constitucional. (M. P.: Alejandro Martnez
Cdigo de Procedimiento Civil colombiano. Caballero).
Cdigo de Procedimiento Civil italiano. Sentencia C-523 de 2009. Corte Constitucional.
Cdigo General del Proceso. (M. P.: Mara Victoria Calle Correa).
Decreto 1400 de 1970. Por el cual se expide el Sentencia C-840 de 2001. Corte Constitucional.
Cdigo de Procedimiento Civil. (M. P.: Jaime Arajo Rentera).
Devis Echanda, H. (1964). Tratado de derecho Sentencia de agosto 02 de 1999. Ref. Expediente
procesal civil. (Tomo IV). Bogot: Editorial 4937. Corte Suprema de Justicia, Sala de Ca-
Temis S. A. sacin Civil y Agraria. (M. P.: Jos Fernando
Klett Fernndez, S. A. (2013). Las medidas cau- Ramrez Gmez).
telares innominadas en el Cdigo General Sentencia de diciembre 14 de 2000. Ref. Expediente
del Proceso en la Repblica de Uruguay. En 5738. Sala de Casacin Civil y Agraria. (M.
Memorias del xxxiv Congreso Colombiano de P.: Nicols Bechara Simancas).
Criterio Jurdico Garantista. (Jul.-Dic. de 2014). Ao 6, n.o 11, 176-185. issn: 2145-3381. Bogot: Universidad Autnoma de Colombia.