Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Lecciones de Derecho Internacional Privado PDF
Lecciones de Derecho Internacional Privado PDF
SARA L . F . DE CRDENAS
VICTORIA B A S Z
AUTORA
STELLA M A R I S BIOCCA: Captulo I, Captulo II (Parte I; Las relaciones interna-
cionales), Captulo V (Pascual Estanislao Mancini) y Captulo VII.
S A R A L . F . D E C R D E N A S : Captulo II (Parte II: Las normas de Derecho Interna-
cional Privado), Captulo V (Federico Carlos de Savigny), Captulo VI y
Captulo IX.
VICTORIA BASZ: Captulo III y Captulo X.
C R D E N A S - B A S Z : Captulo III (punto 6: mbito temporal y espacial. Cuadros),
Captulo IV y Captulo XI.
BIOCCA-BASZ: Captulo VIII.
BIOCCA - CRDENAS - BASZ
LECCIONES
DE DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
Parte general
Segunda edicin
EDITORIAL
Q UNIVERSIDAD
BUENOS AIRES
1997
1"^ edicin: 1990.
reimpresin: 1992.
ISBN 950-679-211-9
N O T A LJ-MJJYAB ,
CAPTULO I
NOCIONES GENERALES
1. Concepto 19
2. Factores determinantes de una nueva concepcin 22
a) Polticos 22
b) Econmicos 22
c) Jurdicos 23
3. Naturaleza 25
4. Contenido 28
5. Objeto 32
6. Mtodo 33
7. Autonoma 37
8. Finalidad 37
Uniformidad y armona legislativas 41
9. Fuentes 46
I) Las soluciones del conflicto entre el tratado y la
ley, en las distintas teoras monistas 48
II) La recepcin de estas teoras en la legislacin y
la jurisprudencia comparadas 53
III) Los principios de especialidad y de reserva 55
12 NDICE
CAPTULO II
1. Introduccin 65
a) Normas directas 66
b) Normas indirectas 66
2. Los puntos de conexiona 67
a) Definicin .- 67
b) Naturaleza del punto de conexin 69
c) Clasificacin 70
d) Tendencias actuales 71
CAPTULO III
LA CODIFICACIN
1. Nocin 75
2. Mtodos de codificacin 75
a) Armona legislativa 75
b) Uniformidad legislativa 76
NDICE 13
CAPTULO IV
1. Introduccin 95
2. Origen 96
3. Teora de los estatutos 97
a) Escuela italiana. Siglos XIII a XV 97
b) Escuela estatutaria francesa del siglo XVI 100
c) Estatutarios espaoles 102
d) Escuela flamenco-holandesa del siglo XVII 104
e) Escuela francesa del siglo XVIII 105
f) Conclusin 107
4. Sistemas alemanes. Siglo XIX 108
5. Escuela angloamericana. Siglos XLX y XX 110
6. Cuadros 116
14 NDiCE
CAPTULO V
LA EXTRATERRITORIALIDAD
DEL DERECHO
CAPTULO VI
APLICACIN
DEL DERECHO EXTRANJERO
CAPTULO VII
REENVO
1. Concepto 143
a) De primer grado 144
b) De segundo grado 145
c) Doble reenvo 145
2. Origen de la teora 146
3. Teoras, fundamentos y crticas 147
4. Argumentos en favor del reenvo. Su crtica 152
5. Explicacin del reenvo por la nocin de la coordinacin
de las reglas de conflicto (Batiffol) 156
6. Lmites de aplicacin. Autonoma y regla "locus regit
actum" 161
7. El reenvo en la jurisprudencia y en la legislacin .... 162
8. Legislacin argentina 166
CAPTULO VIII
CALIFICACIONES
1. Concepto 169
2. Origen 169
3. Diversas teoras 171
a) Lex fori 171
b) Lex causae 172
c) Teora autrquica emprica 174
d) Teora de la coordinacin 176
4. Legislacin argentina 176
Tratados de Montevideo de 1889 y 1940 176
CAPTULO IX
FRAUDE A LA LEY
1. Introduccin 179
2. Definicin 179
16 NDICE
CAPTULO X
CUESTIN PREVIA
CAPTUI/3 XI
1. Nocin 197
2. Origen 197
3. Evolucin de la doctrina 198
4. Concepcin apriorstica y a posteriori del orden p-
blico 203
5. Unidad y pluralidad del orden pblico 204
6. Legislacin argentina 205
NDICE 17
BIBLIOGRAFA 209
a) Autores 209
b) Revistas 211
c) Conferencias y congresos (documentos oficiales) 211
1. Concepto.
Se han dado mltiples definiciones del Derecho Inter-
nacional Privado, a partir de las normas que lo componen o
de las relaciones jurdicas que-comprende.
Citaremos algunas: "Es la r a m a del Derecho Privado
que tiene por objeto el rgimen de las relaciones jurdicas en
las que existe uno o varios elementos extraos al Derecho
local" (Vico).
"Es el conjunto de normas jurdicas que tiene por objeto
o fin determinar cul es la ley que debe aplicarse en caso de
concurrencia simultnea de dos o ms leyes en el espacio"
(Romero del Prado).
Hay muchas otras que a partir de las leyes o las
relaciones definieron a esta rama.
Recordamos una definicin que tiene la virtud de ser
una de las primeras que se dieron en Latinoamrica; es la
del jurista brasileo Pimienta Bueno, quien en su obra de
1863. deca: "Es el complejo de leyes positivas, actos,
precedentes, mximas y principios recibidos o racionales
segn los cuales las naciones civilizadas aplican sus leyes
nacionales o consienten la aplicacin de las leyes extranjeras
dentro de su territorio en las cuestiones de carcter
particular en materia de carcter civil, comercial, penal y
tambin administrativo que afecten a subditos extranjeros".
"Es el conjunto de reglas que sirve para dirimir los
conflictos de las leyes"; as defina en el siglo pasado Andrs
Bello al Derecho Internacional Privado.
Nosotros, en cambio, deseamos no ceir nuestra materia
al esquema cerrado y rgido que es propio de las definiciones:
20 LECCIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
2. Factores determinantes
de una nueva concepcin.
Los factores polticos, econmicos y jurdicos determina-
ron desde el origen no slo su evolucin sino tambin la
peculiaridad de las soluciones que propone el Derecho
Internacional Privado. Observamos estos tres factores que
en la actualidad determinan un nuevo objeto, mtodo y
solucin de nuestra materia.
a) Polticos.
Los cambios acaecidos en este siglo en orden a los
sistemas polticos con diversas estructuras jurdicas y la
interaccin a travs de un mayor intercambio comercial y
financiero, el surgimiento de ms de cincuenta Estados de
frica y Asia, la disminucin del predominio poltico europeo
y el creciente de los E.E.U.U., la aparicin y modificacin del
socialismo y el comunismo, la multiplicacin de organismos
gubernamentales internacionales, las traslaciones de los ejes
de poder tradicional, la eclosin de nuevos organismos
internacionales no gubernamentales, determinaron la nece-
sidad de revisar muchos de los criterios propios de la vida
internacional de siglos anteriores.
Sin duda, los nuevos procesos de aperturas polticas y
econmicas del Este europeo nos enfrentarn a nuevas
situaciones en las relaciones internacionales, que exigirn
tambin novedosas formulaciones jurdicas en nuestra
materia.
b) E c o n m i c o s .
El surgimiento de los procesos de integracin econmica
en sus distintos grados influye e incrementa la necesidad de
la armonizacin y de la unificacin del Derecho; tal ocurre
con la Comunidad Econmica Europea, con la ALADI, el
Grupo Andino, el Mercado Comn Centroamericano, el
Consejo de Ayuda Mutua de los Pases Socialistas, y con la
perspectiva de una eventual integracin americana que
incluya a E.E.U.U. y Canad.
NOCIONES GENERALES 23
c) Jurdicos.
<
Desenvueltos por los impulsos de la revolucin tcnica,
el fenmeno de la Segunda Guerra determin el surgimiento
de la energa nuclear y esto impuls la necesidad de
reglamentar su uso; la aparicin de la energa atmica y la
posibilidad de utilizarla con fines pacficos determin las
reglamentaciones al efecto; otro tanto ocurri con la aviacin
y tambin con el descubrimiento de los satlites y las
mltiples utilizaciones de los mismos en materia de comu-
nicacin y de radiodifusin.
Todo lo sealado es indicativo del agudo proceso de
transformacin que sufre el Derecho Internacional Privado
y de las dificultades en consecuencia de mantenerse en
situacin esttica, tanto en orden a su definicin como a su
objeto y contenido.
El Derecho Internacional Privado comprende aquellas
relaciones jurdicas que contienen un elemento extrao al
Derecho local, que vinculan a los individuos o a stos con los
Estados cuando, en razn de la persona, los bienes o los actos
afecten a ms de un Estado, y el inters comprometido
pertenezca a un individuo o persona privada. El elemento
extrao, segn vimos, puede ser ostensible o encubierto. El
inters debe pertenecer a una persona privada, indepen-
dientemente del inters pblico que pueda afectar, y que no
excluye que tambin est en juego un inters pblico por la
materia, el objeto o el sujeto que integra la relacin jurdica
internacional.
Dijimos que el inters comprometido debe ser de una
persona privada, lo cual quiere decir que la razn por la que
la relacin se refiere a particulares es lo que la hace caer en
su objeto, independientemente del inters pblico que pueda
afectar. Al decir privado se quiere establecer diferencias con
el Derecho Internacional Pblico, especificar que sus princi-
pios contemplan intereses que afectan directamente a u n
particular y se diferencian de aquellas relaciones que se dan
entre los Estados y dems sujetos del Derecho Internacional
y que conciernen ms a la estructura de la Comunidad
Internacional que a las relaciones que se producen en su
mbito.
24 LECCIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
3. Naturaleza.
El Derecho Internacional Privado determina, indica o
reconoce la aplicacin del Derecho en materia de familia,
bienes o sucesiones, contratos o letra de cambio o trfico
areo, crmenes o procesos o impuestos, sin considerar si
tales cuestiones entran o no en la, dicotoma apriorstica y
superada "ultra pasada", al decir de Valladao de
Derecho pblico o privado.
No es posible en los tiempos actuales, tras los impactos
tcnicos, econmicos y polticos, algunos de los cuales
26 LECCIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
4. Contenido *.
El contenido de nuestra materia se vincula obviamente con
el que de la misma se tenga. Por lo tanto, comprende, segn ya
dijimos, las materias que conciernen a los derechos de la perso-
na considerada en s misma, familia, sucesiones, bienes y con-
tratos, actos de comercio, sociedades, quiebras, letras de cam-
bio, cheques, transporte terrestre, martimo y areo, reconoci-
miento y ejecucin de sentencias extranjeras, extradicin, deli-
tos, impuestos, derechos intelectuales, propiedad industrial,
patentes y marcas, rgimen de inversiones, seguros, importa-
cin y exportacin, comunicaciones radioteleinformticas, etc.,
sin considerar si tales cuestiones entran en la dicotoma aprio-
rstica y superada de Derecho pblico y privado.
Sin duda, es una direccin amplia que se sustenta en su
tradicin ms antigua. Obsrvese que sern los estatutarios
quienes analicen los problemas referentes al mbito penal y
procesal, y tambin en la tradicin latinoamericana, Brasil
con Pimienta Bueno y Valladao, Mjico con Zavala Arce Algara,
Cuba con Bustamante y Matos, Costa Rica con Ortiz Martn,
Colombia con Restrepo Hernndez, Bolivia con Urquidi y
Montero Hoyos, Paraguay con Sapena Pastor, Chile con Vera,
Dunker Biggs y Albnico Valenzuela, Uruguay con Gonzalo
Ramrez y Carri notas a Jos Pedro Vrela, Argentina
con Alcorta, Calandrelli y Vico. Claro que en un comienzo la
polmica se centra sobre la inclusin o no del Derecho penal
y el procesal.
En orden a la inclusin del Derecho penal en el Derecho
Internacional Privado, repetimos aqu y nos remitimos a los
conceptos que vertimos en nuestra tesis.
La necesidad de los pueblos de protegerse del avance de
la delincuencia que se internacionaliza es el origen o una de
las causas ms visibles de la formacin del Derecho penal
internacional. As, junto a la afirmacin de la territorialidad
de la ley penal se presentan estas dos cuestiones: la manera
de dar eficacia a la represin en caso de que el delincuente
traspase los confines del Estado en que se perpetr el delito,
5. Objeto.
Encontramos distintas escuelas en orden al mismo:
Escuela latina: Conforma las clsicas teoras imperan-
tes hasta no hace mucho en Europa y actualmente con una
lenta tendencia a su abandono, por el proceso de integracin
del Mercado Comn Europeo.
Entenda que el Derecho Internacional Privado tena un
triple objeto que se analizaba en un orden de prioridad
preestablecido: 1) la nacionalidad, 2) el trato al extranjero,
3) el conflicto de leyes, agregando algunos autores un cuarto
objeto que es el respeto a los derechos debidamente adquiri-
dos.
La prioridad establecida resulta porque primero deba
analizarse la nacionalidad del sujeto de la relacin, luego el
tratamiento conferido por el derecho al extranjero en orden
al goce del derecho que pretenda ejercer, y por ltimo
determinar la ley aplicable a la relacin.
La segunda escuela es la Anglosajona; entiende que el
objeto es el conflicto de jurisdicciones y el conflicto de leyes,
asigna tambin un orden de prioridad al acordar primada
a los conflictos de jurisdiccin, pues el problema de la ley
aplicable, y en consecuencia el conflicto legislativo, ser
resuelto por el juez tras determinar su propia competencia.
La tercera escuela es la Germnica, que entiende que
el nico objeto del Derecho Internacional Privado es el
conflicto de leyes; por tanto la solucin estriba en elegir una
ley entre varias que pretenden competencia para regir la
relacin internacional.
El objeto as limitado se vincula con la estructura de la
norma del Derecho Internacional Privado que slo puede ser
por tanto formal o indirecta.
Necesita como presupuesto bsico la diversidad legisla-
tiva; por ello en la actualidad es insuficiente, ya que, como
dijimos, la uniformidad legislativa deja subsistente los
problemas de conflicto jurisdiccional, de eficacia extraterri-
torial de los actos administrativos, judiciales, arbitrales.
Dijimos ya que el Derecho Internacional Privado tiene
por objeto resolver todo lo concerniente a las relaciones
NOCIONES GENERALES 33
6. Mtodo.
La concepcin que se sustente del Derecho Inter-
nacional Privado determina la adopcin del mtodo. Por
tanto, encontraremos los mtodos clsicos que seala la
lgica, es decir, el inductivo y el deductivo.
Por la induccin se trata de alcanzar, por la va del
conocimiento de los hechos o cosas particulares, la ley o
principio que los regula cientficamente; as desde el estudio
de un hecho se llega a establecer u n principio, una norma que
se impone o se trata de imponer uniformemente por la fuerza
de su esencia o sustancia principista.
Segn el sistema de la deduccin se llega tambin por
va del conocimiento a establecer u n a norma por concepcin
de un principio o supuesto general, vale decir que es un
3 - Lecciones de Derecho Internacional Privado
34 LECCIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
7. Autonoma.
Aceptado por la mayora de los autores que el Derecho
Internacional Privado posee autonoma cientfica, pues tiene
su propio mtodo para resolver sus diversas cuestiones
especficas, falta sin embargo materializar esta autonoma
en la legislacin, dado que en la Argentina las normas de
Derecho Internacional Privado se encuentran como introduc-
cin o normas de aplicacin, dificultando esta metodologa la
correcta interpretacin y aplicacin de las reglas de Derecho
Internacional Privado a la luz de sus principios especficos.
A modo de ejemplo mencionamos a los pases en los que
el Derecho Internacional Privado tiene autonoma legisla-
tiva: Polonia, ao 1926 y 1965; Siam, 1939; Corea, 1962;
Checoslovaquia, 1948 y 1963; Venezuela, 1963.
Si bien se advierte que pocos pases lograron acordar
autonoma legislativa al Derecho Internacional Privado, esta
carencia poco significa en pases de arraigada tradicin de
estudios internacionales, mas en el nuestro es recomendable
no slo acordar autonoma legislativa a las reglas del
Derecho Internacional Privado sino especializar tribunales,
pues la tradicin foral no es favorable a una debida evolucin
de los institutos internacionales, teniendo en cuenta que el
juez debe aplicar las normas de conflicto del Estado y en su
caso las normas extranjeras o bien las reglas internacionales
elaborando sus construcciones con los principios propios de
la materia.
8. Finalidad.
Es opinin comn que la finalidad del Derecho Inter-
nacional Privado es garantir la seguridad jurdica en el
mbito internacional y proteger al hombre en el seno de la
38 LECCIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
9. Fuentes.
Al referirnos a este tema, lo hacemos en el sentido de
fuentes del Derecho positivo, sin atender al sentido de
"fundamento de la realidad del ordenamiento" propio de la
filosofa del Derecho, o a los antecedentes histricos del
Derecho.
Por consiguiente, enunciamos las siguientes fuentes del
Derecho Internacional: principios generales del Derecho
internacional, jurisprudencia, doctrina, costumbre, tratado y
ley.
En esta materia reviste particular trascendencia como
fuente la jurisprudencia, no slo nacional sino tambin la de
los Tribunales internacionales.
Tambin son fuente importante la costumbre inter-
nacional y los usos comerciales regionales e internacionales.
Pero el tema ms importante que se presenta en
materia de fuentes es la relacin entre las mismas en
atencin a su origen nacional o internacional; es decir, la
cuestin vinculada al problema de las relaciones entre el
Derecho interno y el Derecho internacional.
A fines del siglo pasado se perfila el comienzo de una
controversia que alcanza su punto ms lgido en el lapso que
media entre ambas guerras mundiales, cuando el debate
entre los sostenedores de la teora dualista y los del monismo
se caracteriza por sus trminos rgidos, intransigentes y
polmicos.
Ambos grupos incurren en errores y excesos que
determinan posteriormente la revisin de las respectivas
teoras, al par que se acenta el inters por el logro de
soluciones objetivas que, adecundose a la realidad, trascien-
den las posiciones dogmticas.
La teora de Triepel, de la separacin rigurosa entre el
orden jurdico interno y el orden jurdico internacional,
NOCIONES GENERALES 47
2. Integracin. Tipos.
Si la integracin constituye un proceso en el cual los
Estados realizan un movimiento convergente y con transfe-
rencia a rganos comunes de la facultad reguladora, es por
naturaleza una tendencia a la armonizacin o unificacin no
slo de polticas econmicas y financieras, de regmenes
monetarios y poltico-sociales, sino tambin de las reglas
jurdicas.
Existen distintos tipos de integracin: integracin
fronteriza, zona de libre comercio, mercado comn y unin
econmica.
a) La integracin fronteriza es en rigor ms que un
proceso integrativo, un movimiento subregional con objetivo
tarifario en el comercio fronterizo.
b) La zona de libre comercio es un trmino medio entre
el rgimen de preferencias aduaneras y las uniones adua-
neras. En la zona, cada integrante conserva su autonoma
comercial, tarifaria e impositiva frente a terceros. Se trata
de u n procedimiento jurdico comercial, bilateral o multila-
teral, transitorio, mediante el cual las partes regulan sus
intercambios comerciales concedindose exenciones progre-
sivas aduaneras, de gravmenes y restricciones.
c) La unin aduanera se caracteriza por la supresin
gradual de trabas y restricciones aduaneras.
El G.A.T.T. la define en su artculo XXIV, 8 a : "Se
entender por unin aduanera la sustitucin de dos o ms
territorios aduaneros por un solo territorio". Los derechos de
aduana quedan eliminados entre los territorios que consti-
tuyen la unin, y cada uno de los Estados en sus relaciones
con terceros Estados apHca idnticos derechos de aduana, es
decir, el arancel es nico, la tarifa externa comn.
L A S RELACIONES INTERNACIONALES 61
1. Introduccin.
Conforme al concepto, objeto y contenido que hemos
impreso a nuestra materia, convendremos que pertenece a
su esfera toda norma que tenga por fin establecer una
solucin al problema atinente a las relaciones internacio-
nales, tenga el carcter de norma nacional, internacional o
de derecho comunitario, sea estructuralmente directa o in-
directa.
Sin perjuicio de reconocer que las ltimas son las tpicas
y mayoritarias, ambas son los instrumentos de los que el
Derecho Internacional Privado se sirve indistintamente para
realizar la funcin que le es propia dentro del cuadro de las
disciplinas jurdicas.
No interesa, en rigor, dnde ella est inserta Cdigo
Civil, de Comercio, Procesal, Penal, o Ley de Contrato de
5 - Lecciones de Derecho Internacional Privado
66 LECCIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
a) N o r m a s d i r e c t a s .
Por lo general, la norma jurdica anuda una consecuen-
cia jurdica a una situacin de hecho y reglamenta direc-
tamente la cuestin planteada o descripta por la hiptesis o
tipo legal (ejemplo, art. 128 del Cdigo Civil).
Ahora bien, en Derecho Internacional Privado nos
manejaremos, adems de las directas (ejemplo, art. 13 del
Cdigo Civil, art. 124 de la Ley de Sociedades), con las
denominadas normas indirectas, que presentan similares
caractersticas que la norma jurdica en general, pero
adems en su estructura aparece un elemento peculiar que
es el "punto de conexin".
b) N o r m a s i n d i r e c t a s .
Es por medio de conceptos tcnicos que las normas de
conflicto definen o delimitan su respectivo campo de aplica-
cin espacio o rea jurdica en que el elemento de conexin
de la regla est llamado a operar.
El objeto contemplado por la norma .indirecta es
generalmente un grupo de relaciones o la institucin misma
en su conjunto, que abarca como acierta en aclarar Jos
de Yangas Messa ncleos extensos de situaciones
jurdicas. As los autores franceses emplean la denominacin
LAS RELACIONES INTERNACIONALES 67
Puntos de conexin:
no acumulativos:
simples
condicionales:
subsidiarios
alternativos
acumulativos."
iguales
desiguales
b) N a t u r a l e z a del p u n t o d e c o n e x i n .
Para algunos autores el punto de conexin es, jun-
tamente con el reenvo y el derecho aplicable, la ca-
racterstica positiva de la consecuencia jurdica 1 . Por tanto,
desde el punto de vista de su naturaleza es consecuencia
jurdica. Sin embargo, otros consideran que el punto de
conexin es el elemento vinculante entre la hiptesis y la
consecuencia jurdica, por lo que la norma estara compuesta
de tres elementos: hiptesis, punto de conexin, y consecuen-
cia jurdica 2 .
En cambio, para Stella Maris Biocca, el punto de
conexin es consecuencia jurdica, dado que en la norma de
colisin coexisten dos consecuencias jurdicas: la una in-
mediata, cierta y determinada que es el punto de cone-
xin, y la otra mediata, incierta e indeterminada que
es el derecho aplicable. La distincin est dada por cuanto
el punto de conexin es: a) por su fuente legislativa nacional,
en tanto el derecho aplicable puede ser por su fuente
1
GOLDSCHMIDT, Werner: Derecho Internacional Privado, 1970.
2
PARDO, Alberto Juan: Derecho Internacional Privado, Parte
General, 1988.
70 LECCIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
c) Clasificacin.
A su turno, los puntos de conexin se clasifican en:
reales, personales o relativos a los actos:
d) T e n d e n c i a s actuales.
1. Nocin.
Codificar es sistematizar en un cuerno orgnico las
normas jurdicas referidas a una materia especfica. La
finalidad es otorgar certeza y-seguridad a las relaciones
jurdicas.
La sistematizacin de las normas de Derecho Inter-
nacional Privado puede lograrse mediante la elaboracin de
un cuerpo orgnico de reglas de conflicto que den solucin a
]as relaciones internacionales con elemento extranjero, o
bien a travs de tratados internacionales, utilizando reglas
indirectas o normas materiales.
2. Mtodos de codificacin.
En cuanto a la metodologa utilizada en las tareas de
codificacin se destacan:
a) Armona legislativa.
Su caracterstica es la coincidencia entre distintos
Estados soberanos en la eleccin de las reglas de conflicto
para solucionar los casos de Derecho Internacional Privado
(as, por ejemplo, Tratados de Montevideo 1889-1940, Cdigo
Bustamante 1928, Conferencias de La Haya; respecto a los
Tratados de Montevideo 1889-1940, Capacidad por la ley del
domicilio). Los pases contratantes logran uniformidad en las
reglas de conflicto y mantienen diversidad legislativa en su
derecho sustancial.
76 LECCIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
b) Uniformidad legislativa.
Consiste en la coincidencia entre las distintas legisla-
ciones soberanas de las reglas materiales para solucionar los
casos de Derecho Internacional Privado (ejemplo, Convenios
de Ginebra de 1930 sobre Letra de Cambio y Pagar;
Convencin de Berna de 1890 y 1924 sobre Transporte
Internacional; Ley Uniforme sobre Venta Internacional de
Bienes Muebles del 1/7/1964, La Haya, y Ley Uniforme sobre
Contrato de Venta Internacional de Objetos Muebles Cor-
porales). La norma unificada se aplica tanto entre pases
contratantes como a relaciones con pases no contratantes.
Las Reglas Uniformes tambin pueden emanar de
sentencias de Tribunales Arbitrales Internacionales, como,
por ejemplo, los Arbitrajes de Lord Asquith en el litigio entre
el Jeque de Abu Dhabi y la Sociedad Petroleum Development
Ltd., 28/8/1951.
Autores como Nolde, ubican como antecedente de
codificacin del Derecho Internacional Privado la codifica-
cin prusiana de 1794, que sirvi de base a la redaccin del
Cdigo Napolen de 1804, en cuyo art. 32 aparece el punto
de conexin "nacionalidad para regular el estado y capacidad
de los franceses aun cuando residan en pas extranjero".
El Cdigo austraco de 1811 contiene normas referidas
a bienes muebles e inmuebles, personas, actos jurdicos.
El Cdigo Civil holands de 1829 sigue los lineamien-
tos del Cdigo Napolen.
El Cdigo de Zuric de 1853 adopta las pautas del
sistema savignyano.
4. Codificacin en el continente
americano.
Dividiremos el estudio de la codificacin en el continente
americano en cuatro etapas siguiendo a Manuel A.
Vieyra.
a) E t a p a s .
Primera etapa: Congreso de Lima 1877/78, en el cual
intervienen Argentina, Per, Bolivia, Chile, Cuba, Ecuador.
Se elabor un Tratado sobre Estado y Capacidad de las
Personas, Matrimonio, Rgimen Sucesorio, Actos Jurdicos,
Jurisdiccin Penal, Ejecucin de Sentencias Extranjeras y
Legalizacin. Fue dominado por la controversia domicilio-
nacionalidad, predominando este ltimo, como consecuencia
de lo cual slo fue ratificado por el pas sede, Per.
b) Conferencias.
Debemos destacar la realizacin de las Conferencias
Especializadas Interamericanas sobre Derecho Internacional
6 - l^ecdones de Derecho Internacional Privado
L A CODIFICACIN 83
5. Codificacin en la Comunidad
Econmica Europea.
La labor legislativa en la Comunidad Econmica Eu-
ropea (C.E.E.) se concreta en un proceso triangular La
Comisin propone y el Consejo decide tras consultar al
Parlamento.
Si bien la legislacin se caracteriza por la utilizacin de
normas materiales, emplea tambin normas de conflicto como
instrumento para solucionar conflictos preferentemente en
el campo del Derecho Comercial.
As, la Comunidad Econmica Europea (C.E.E.) dej de
lado la utilizacin del punto de conexin "nacionalidad" para
la determinacin de la capacidad de las personas en materia
de sociedades y otras categoras, y acepta el de "domicilio".
La distincin entre nacional y extranjero era comn, y
hoy en el marco de la C.E.E. se toma para caracterizar una
sociedad la "administracin central", sin interesar la nacio-
nalidad.
La Convencin de Bruselas de 1968 de la Comunidad
Econmica Europea para ejecutar decisiones en materia civil
y comercial toma el punto de conexin "domicilio" y cuando
menciona la nacionalidad es para establecer la asimilacin
del nacional al domiciliado.
Los temas ms desarrollados por la Comunidad Econ-
mica Europea son los relacionados con las Sociedades Mer-
cantiles, Derecho Procesal-, Seguros, Patentes y Marcas, Pro-
piedad Industrial, Quiebras, Contratos.
La tarea de la codificacin en el Derecho Internacional
Privado dista de estar agotada; antes bien, nos lleva a re-
flexionar sobre la necesidad de encarar tareas tendientes a
uniformar criterios con un mayor alcance universal para
otorgar mayor seguridad jurdica en las relaciones interna-
cionales.
LA CODIFICACIN 85
c) C o n v e n c i n de Montevideo de 1933:
d) Conferencias Interamericanas
de D e r e c h o Internacional Privado:
Primera Conferencia (CIDIP I):
Convenio sobre Letra de Cambio, Pagars y Factu-
ras; vincula a la Argentina con Costa Rica, Chile,
Ecuador, El Salvador, Guatemala, Honduras, Mxi-
co, Panam, Paraguay, Per, Uruguay, Venezuela y
Repblica Dominicana.
LA CODIFICACIN 87
B ) m b i t o t e m p o r a l de los T r a t a d o s de Mon-
tevideo de 1889-1940 y de las Conferencias
Interarnericanas de Derecho Internacional
P r i v a d o vinculados con la Repblica Argen-
tina.
a) Tratados de M o n t e v i d e o de 1889:
Tratado de Derecho Civil Internacional.
Ratificado por la Repblica Argentina por ley 3192
del 11/12/1894. ..
Ratificado por la Repblica de Bolivia por ley 17/117
1903.
Ratificado por la Repblica del Per por ley 4/11/1889.
Ratificado por la Repblica de Colombia por decreto
20/3/1934.
Tratado de Derecho Comercial Internacional.
Ratificado por la Repblica Argentina por ley 3192
del 11712/1894.
Ratificado por la Repblica de Bolivia por ley 17/11/
1903.
Ratificado por la Repblica del Per por ley 4/117
1889.
Ratificado por Colombia por decreto 20/3/1934.
LA CODIFICACIN 89
JO M C D
2 ^ O M
o w
ARGENTINA
B OLIVIA
BRASIL
COLOMBIA
COSTA RICA
CHILE
ECUADOR
EL SALVADOR
EE.UU.
GUATEMALA
HAIT
HONDURAS
MXICO
PANAM
PARAGUAY
PER
R. DOMINICANA
TRIN. TOBAGO
URUGUAY
VENEZUELA
ESPAA
CI:l|lH-S
Domicilio de l V r . i u a a s
l'-MCilS U
C I D - I P. III
A d a p c i n di' Mi:miri:a K
1'iifMnnalulad y C a p a c i d a d
t'.-.a. J a r a l . l
C u m p I n t . p a r a la ICIcacia
Kxt r a l i : rri ( a n a l S - m o a r i a s
:',.\lranj<:ras
l'ndacala Recepcin
do P i n c h a s It li
C.l U . l . l ' . IV
UtUiUiCin I n l a r n a c .
di: M e n o r e s R 1
OlllljJlldlHK.M Ali.llKMltliri.lH
ConLraLo d e ' t V a n s p o r L e
Mercaderas par Cnrrelora
CID.11' V
Cunv. I n t e r i n a T r f i c o
I n t e r n a c i o n a l de M e n o r e s
ARGENTINA
COLOMBIA
PARAGUAY
URUGUAY
ECUADOR
BOLIVIA
TRATADOS
DE MONTEVIDEO
PER
i 889
Derecho Civil * R R A R
Derecho Comercial * R R A R
Derecho Procesal * R R A R
Derecho Panal * R R R
Prop. Literaria * ** R R R
Patentes * R R R
Marcas * R R R
Profesiones Liberales * R R A A R
Protocolo * R R R
1940
Derecho Civil * R R R
Derecho Procesal * R R R
Profesiones Liberales * R R R
Protocolo * R R R
Propiedad Intelectual * R R R
1. Introduccin
Nadie mejor que Armand Lain expone los orgenes y
la historia de la llamada teora de los estatutos en su clebre
obra Introduction au droit intrnational priv (t. I, Pars,
1888, pg. 47): "La Italia septentrional ocupaba en la Edad
Media una situacin poltica y social nica. Pequeos
Estados, numerosos, populosos, vecinos y comerciantes, que
establecan frecuentes relaciones. Tenan leyes municipales,
los estatutos, los cuales diferan del derecho comn, esto es,
en ltimo anlisis, del Derecho romano, y variaban de
territorio en territorio. De ah result que por virtud de las
traslaciones de los subditos de estos diversos Estados, y por
virtud de las adquisiciones, enajenaciones, testamentos y
otros actos realizados por ellos fuera de su Estado, se
producan conflictos, sea entre los estatutos y el derecho
romano, o entre estatutos entre s. Se hizo necesario
resolverlos. A quin pedir las reglas de resolucin? Hombres
de ciencia y experiencia all se encontraban: eran los juristas
de las escuelas, los cuales propusieron un cierto nmero de
reglas. ...Cuando el conflicto era entre dos estatutos entre s,
se podan concebir dos soluciones. Una consista en darles un
carcter territorial absoluto: cada ciudad impona sus
estatutos, en la esfera de su jurisdiccin, a todas las personas
y a todas las cosas, terminando el poder de los estatutos en
los lmites de su jurisdiccin. La otra consista en admitir,
en cada caso o para cada relacin jurdica, la preponderancia
del estatuto indicado por la razn como ms justo. La
primera solucin hubiera sido conforme al principio feudal
de soberana absoluta de los Estados; la segunda era
96 LECCIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
2. Origen
Entre los glosadores que de este tema se ocuparon
encontramos a Acursio, quien en 1228 habra de comentar
el texto mencionado que deca: "Deseamos que todos los
pueblos sometidos al imperio de nuestra clemencia profesen
la religin que San Pedro Apstol ense a los romanos,
segn declara hasta hoy la propia religin por el mismo
practicada y mandamos que todos los que observen esa ley
estn comprendidos bajo el nombre de cristianos catlicos".
Esta ley le sugiere a Acursio el siguiente comentario: "Si un
habitante de Bolonia se traslada a Mdena no debe ser
juzgado con arreglo a los estatutos-de Mdena, a los cuales
no est sometido, como lo demuestra la frase de la ley
Cunctos Populus: los que estn sometidos a nuestra benvola
autoridad".
Esta Glosa Magna import el reconocimiento del prin-
cipio rector de nuestra disciplina: la aplicacin extraterrito-
rial del derecho; y por tanto, marc con certeza la gnesis u
origen del Derecho Internacional Privado.
HISTORIA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 97
Autores.
Despus de los glosadores de los siglos XI y XII Acur-
sio, Irnerius, Placentino y otros, nos encontramos con los
posgiosadores Baldo, Alberico de Rosata, Bartolo, quie-
nes comentan el Derecho Romano Comn, no basndose en
la interpretacin autntica por la intencin del legislador,
como lo hacan los glosadores, sino buscando la razn de la
ley.
Entre los mencionados autores posglosadores me-
rece destacarse en el siglo XTV a Bartolo de Sassoferrato
(1314-1357). ste fue profesor de la Universidad de Pisa,
Bolonia y Perusa.
La contribucin ms importante de Bartolo a la doctrina
sobre Conflictos de Leyes aparece en su Commentarius in
Cdice ad Legem Cunctos Populos, expuesta en el apndice
de la traduccin de Savigny hecha por Gunthrie bajo el ttulo
Prvate International Lavo en 1880.
7 - l^ecciones de Derecho Internacional Privado
98 LECCIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Contratos:
Forma: Se rige por la ley del lugar de celebracin del
contrato.
Fondo:
Efectos normales: Se rige por la ley del lugar de
celebracin.
Efectos accidentales (ej., mora): Se rige por la ley del
lugar de ejecucin.
Delitos:
Comunes (ej., homicidio): Se aplica el Derecho local por
ser el del lugar de perpetracin del delito.
Tpicos de un determinado lugar (ej., la comercializacin
del trigo en Parma estaba prohibida y slo las auto-
ridades de esa ciudad podan hacerlo): Para aplicar
la ley del lugar de comisin del delito era necesario
analizar: a) si el extranjero residi en el territorio
el tiempo suficiente para conocer el estatuto; b) si
el hecho era comnmente prohibido en todas las
ciudades.
Bienes:
En materia de bienes se aplica el estatuto de la ley del
lugar de situacin lex rei sitae).
Testamentos:
Forma: Se rige por la ley local.
Capacidad para testar: Ley personal del testador.
Fondo: Interpretacin de las disposiciones de ltima
voluntad: Se rige por la ley del lugar de otor-
gamiento.
Sucesiones:
Para Bartolo la sucesin atae al Derecho de Familia
o al Derecho de los bienes, segn cmo comience el estatuto.
HISTORIA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 99
Procesal:
Formas ordenatorias: Se aplica la ley del Tribunal.
Formas decisorias: Se rige por la ley de fondo (ej.,
admisibilidad de la accin).
Autores.
Los mximos expositores de la Escuela francesa del
siglo XVI son Charles Dumoulin (1500-1566) y Bertrand
D'Argentr (1519-1590).
Charles Dumoulin interpreta los intereses del poder
real, es decir el centralismo, el cual se logra aplicando el
principio 'las fronteras no detienen la aplicacin de las
leyes"; en tanto Bertrand D'Argentr representa los inte-
reses del feudalismo.
Charles Dumoulin clasifica los estatutos en:
Relativos a la forma:
Forma de los actos: Se rige por la ley locus regit actum.
Forma del proceso: Se rige por la lex fori.
Reales (territoriales):
relacionados con inmuebles se rigen por la lex situs;
relacionados con muebles se rigen por la ley del domicilio
del propietario;
se refieren a incapacidades especiales.
c) Estatutarios e s p a o l e s .
Los investigadores dedicados a rehacer la historia de la
doctrina espaola de los estatutos destacan que las Siete
Partidas contienen las primeras disposiciones positivas,
aunque vagas, de Derecho Internacional Privado, las cuales
HISTORIA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 103
Autores.
Entre otros se destacan en esta escuela Nicols Burgun-
dus (1586-1649), y Christian Rodenburg (1618-1668). En
Holanda, Pablo Voet (1619-1677), Juan Voet (1647-1714) y
Ulrico Huber (1636-1694).
Autores:
Los autores que se destacan son: Luis Boullenois (1682-
1782), Bouhier (1673-1746) y Luis Froland.
f) Conclusin.
El aporte ms valioso de las doctrinas estatutarias ha
sido, y ello sin desconocer su criticable mtodo cientfico, el
haber generado soluciones que permanecen vigentes en el
Derecho Internacional Privado actual, lo cual justifica
habernos detenido en su anlisis.
108 LECCIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
i
4. S i s t e m a s a l e m a n e s . S i g l o XIX.
5. Escuela angloamericana.
Siglos XIX y XX.
Origen.
El origen de la doctrina sobre conflictos de leyes en los
derechos ingls y norteamericano.
La unin poltica entre Inglaterra y Holanda en tiempos
de Guillermo III, su situacin geogrfica, su proximidad,
como tambin los estudios de juristas ingleses en Holanda,
influyeron para que en Inglaterra se receptaran los princi-
pios de la escuela holandesa.
En un principio, el sistema de jurado del Derecho ingls
impidi que acciones basadas por ejemplo en contratos
concluidos n el extranjero fueran analizados por los
tribunales, pues stos slo podan conocer su propio Derecho.
Los problemas sobre conflictos de leyes fueron al
principio exclusivamente de carcter jurisdiccional. Slo a
travs de una ficcin pudieron los tribunales asumir juris-
diccin respecto de acciones basadas en hechos pasados en
el extranjero; la ficcin determinaba que ese hecho ocurrido
en el extranjero se considerara como ocurrido en el lugar del
Tribunal (ingls) y por supuesto aplicaban exclusivamente
esa ley (ley inglesa).
Con posterioridad al siglo XVIII, los tribunales aplican
la ley extranjera en forma indirecta (ej.: "Dungannon c/
Hackett" 1702-). En este caso se aplic una ley irlandesa
por parte de un tribunal ingls, determinndose que la tasa
de inters de una obligacin contrada en Irlanda deba ser
pagada de acuerdo a la ley del lugar donde se concluy la
HISTORIA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 111
forma
Contrato , ,
efectos Distincin entre forma y
normales fondo en contratos y efec-
fondo
efectos tos normales y acciden-
Escolstico accidentales tales (T. de D.C. T. de M.
1940-Trans porte).Bienes:
Casuista Sucesiones Extraterrito- lex rei sitae (art. 11, Cd.
Bienes rialista Civil, y TMDC). Forma:
Inductivo Delitos tocus regit actum (arts.
12 y 1180, Cd. Civil, y
formas
Analtico- decisorias TM). Procesal: distincin
autarquico Procesa) formas ordenatorias y
formaB decisorias; orden pblico
ordenaloriya Asiento relacin jurdica
Clasifica-
cin favorables
de los desfavorable
estatutos
ri actos
Extraterrito- Principia-de la autonoma
Escolstico forma
proceso rial i sta de la voluntad
Pragmtico ronius
p , hsl. Ley ,
fondo personales
KM Aul. V,,l
No Reales
escolstico Personales Tcrritoria- Incapacidades especiales
Mixtos lista
-
Da fundamento Plasma su fundamento en
utilitario doctrina y jurisprudencia
estatutos: Territoria- angloamericana
Escolstico personales, reales . lista Fuente: art. 13, Cd. Civil,
mixtos (forma) y su nota
Sistematiza principios
(tres axiomas)
Justicia y
FRANCESA
Bouhier
xvra (1673-1746) comitas
Charles
FRANCESA
Dumoulin Justicia
(1500-1566)
XVI
Brtrand Justicia
D'Argentr
(1519-1590)
Nombre Siglos Autores' Fundamento Mtodo Aportes
M
W Ernest Lorenzen Local law theory Incorporacin judicial "Restatement"
(Universidad de Yule)
Captulo V
LA EXTRATERRITORIALIDAD
DEL DERECHO
1. F u n d a m e n t o jurdico poltico
(Pascual Estanislao Mancini).
La nacionalidad.
Son elementos constitutivos de la nacionalidad el
geogrfico, o sea la regin, el etnogrfico, el racional, la
lengua, las creencias religiosas, las costumbres, las leyes y
las instituciones sociales, la historia y las tradiciones de la
vida nacional.
"Pero esta doble serie de condiciones naturales o
histricas no bastan an para constituir completamente una
nacionalidad; tales elementos son como materia inerte, a los
cuales no ha llegado todava el soplo de la vida; y este espritu
vital complemento del ser de u n a Nacin, este principio de
su visible existencia consiste en la conciencia de la nacio-
nalidad, el sentimiento que ella adquiere de s misma y que
la hace con su historia comn globalmente aceptada y su
proyeccin hacia el futuro anhelado capaz de constituirse
internamente y manifestarse al exterior".
. Mancini pone el acento en la comunidad de vida y de
conciencia social.
La conservacin y el desarrollo de la nacionalidad
significa para los hombres no slo un derecho sino un deber
jurdico, y estas- relaciones tienen a su vez una doble
manifestacin: la libre constitucin interna de la Nacin y su
independiente autonoma respecto de las naciones ex-
tranjeras, de cuya unin surge el estado naturalmente
perfecto de una Nacin. ^
Es, para Mancini, la Nacin y no el Estado el sujeto del
Derecho Internacional.
A su turno, de la naturaleza cosmopolita del hombre y
de su esencial libertad para asentarse en pases distintos al
de su nacimiento surgen las cuatro cuestiones que deben ser
atendidas:
l e ) De la comunidad de Derecho deriva la existencia de
u n deber internacional para aplicar en un territorio la ley
extranjera.
29) La aplicacin de la ley extranjera en el territorio
sometido a otra soberana no es la consecuencia de un acto
de cortesa ni tampoco el tcito acuerdo por utilidad
recproca.
LA EXTRATERRITORIALIDAD DEL DERECHO 121
2. Fundamento jurdico
(Federico Carlos de Savigny).
a) R e g l a de solucin.
Sostiene Savigny que cuando el juez est ante un
conflicto de leyes de Estados, debe analizar cuidadosamente
126 LECCIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
b) Aportes.
Los aportes esenciales a la ciencia del Derecho Inter-
nacional Privado de Federico Carlos de Savigny son:
c) Influencia en la doctrina
y e n l a s legislaciones.
Su doctrina influy en autores como los alemanes von
Bar y Zitelmann; los anglosajones Westlake y Phillimore; el
ruso Martens; los holandeses Asser y Jitta; los franceses
Despagnet y Audinet; los italianos Mancini, Diena y Donati;
los espaoles Fernndez Prida y Gestoso Acosta, entre otros;
y en la casi totalidad de los juristas argentinos que son sus
continuadores, o deben reconocerle a Savigny su mrito
indiscutible.
Legislativamente, directa o indirectamente a travs de
Freitas, h a sido fuente de numerosos artculos del Cdigo
Civil: vgr., artculos 6, 7 y 8, con su nota comn relativa a
las personas fsicas; arts. 10 y 11 (respecto de los bienes);
arts. 12, 950 y 1180 (en materia de formas de los actos
jurdicos); arts. 404 y 409 (con relacin a la tutela); artculos
1209, 1210, 1213 y 1214 (en los contratos); arts. 3283 y nota
LA EXTRATERRITORIALIDAD DEL DERECHO 131
b) Teoras realistas.
Conciben al Derecho extranjero como un hecho, natu-
raleza que le es atribuida como resultado de la extraterrito-
rialidad, y que tiene la virtualidad de transformar lo que es
derecho en hecho al trasponerse las fronteras de los Estados.
APLICACIN DEL DEHECHO EXTRANJERO 135
c) Grficos.
1) Teoras normativistas o jurdicas (conciben el Dere-
cho extranjero como ordenamiento normativo):
Tesis de la extranjera def Derecho extranjero. Consi-
dera que el Derecho extranjero no pierde su naturaleza
normativa por la circunstancia de la extraterritorialidad; por
tanto se aplica como derecho y como extranjero (Savigny,
Maury, Wolff, Weiss, Motulsky, Miaja de la Muela, Yangas
Messa, Balladore-Pallieri, Romano, Monaco, Sperdutti, y en
nuestro pas es la posicin de la doctrina mayoritaria,
destacndose: Vico, Calandrelli, Lazcano, Argas, Romero
del Prado, Alcorta, Biocca, Crdenas, Basz, entre muchos
ms).
Tesis de la incorporacin, nacionalizacin o apropia-
cin. Estima que el Derecho extranjero supone para su
aplicacin la incorporacin o insercin del mismo al sistema
jurdico nacional (vgr., la Local Law Theory de la Universi-
dad de Yale encabezada por Lorenzen).
3. Tratamiento procesal.
Dentro de este acpite abordamos la cuestin del
tratamiento que merece la ley extranjera en el orden
procesal; bsicamente habr que resolver si declarado
competente el Derecho extranjero por la norma de Derecho
Internacional Privado el juez debe esperar que se le pida la
aplicacin y luego que se le pruebe su texto y vigencia, o, en
cambio, est obligado a investigarla y aplicarla de oficio.
El tema nos enfrenta con dos criterios perfectamente
diferenciados:
a) Aplicacin a instancia de parte interesada;
b) aplicacin de oficio.
a) S i s t e m a d e a p l i c a c i n a i n s t a n c i a de p a r t e .
Este sistema resulta ser la derivacin de las corrientes
tradicionalmente apoyadas en la "comitas gentium", segn la
cual los Estados no se encuentran obligados a aplicar las
leyes extranjeras, y si deciden hacerlo es en virtud de la
cortesa internacional y la recproca utilidad que con ello
persiguen.
Carlos M. Vico resume esta tesis de la manera siguiente:
"...el sistema en virtud del cual la ley extranjera es un hecho
que debe ser invocado y probado por las partes, se vincula
al fundamento de la cortesa internacional. Si el derecho
extranjero se aplica por cortesa y no por razones de justicia,
es natural que aparece como un factor que se pide, ya que
la cortesa no es una obligacin jurdica, y el que pide un
favor debe facilitar los medios de que se le acuerde...".
Asimismo, en apoyo de este criterio se aduce que la
variedad y multiplicidad legislativa tornan imposible su
conocimiento por el juez.
APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO 137
4. Legislacin argentina.
2
MORDEGLIA, Eu genio: Aplicacin e interpretacin de las leyes
extranjeras, "Anales de la Facultad de Derecho de La Plata" t. VII pgs.
338 v 377.
APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO 139
3
CRDENAS, Sara L. F. de: La nueva Ley de Contrato de Trabajo
v la aplicacin del derecho extranjero. Su tratamiento procesal, en "Revis-
ta de Derecho Laboral", n 1. ao XVII, pgs. 3 a 10.
* La modificacin impuesta a este artculo por la ley 21.297 ha
eliminado la facultad del juez de aplicar de oficio la ley extranjera.
140 LECCIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
6. Cdigo de Bustamante.
El Cdigo de Derecho Internacional Privado de Busta-
mante y Sirven se refiere a la cuestin en los artculos
APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO 141
1. Concepto.
La norma jurdica es una preceptuacin obligatoria del
Derecho que regula en un sentido social a la conducta
humana.
En general, toda norma jurdica contiene una hiptesis
y una disposicin. A fin de regular conductas, el Derecho
formula juicios hipotticos o supuestos jurdicos, cuya
realizacin h a de originar ciertas y determinadas consecuen-
cias. Ese supuesto jurdico se denomina tipo legal conjunto
de condiciones que determina la consecuencia jurdica, o
sea, la segunda parte de la norma.
La norma de Derecho Internacional Privado presenta
una estructura similar a la norma jurdica general por ser
una especie de ella.
Se la llama indirecta porque no regula directamente la
relacin jurdica compleja, o sea, aquella relacin que por
contener elementos extraos al Derecho local, o por exceder
la rbita legislativa interna en alguna faz de su desarrollo,
hace necesaria la aplicacin de Derecho extranjero.
En la consecuencia, la norma regula directamente el
problema planteado en el tipo legal, pero en la norma
indirecta lo que se indica es el ordenamiento jurdico del que
se desprende la solucin.
Es en la consecuencia donde se presenta el problema de
la parte aplicable del Derecho extranjero, ya que la cuestin
se limita a saber si cuando una regla se refiere al Derecho
de otro pas lo hace al Derecho interno o sustancial de ese
pas, en cuyo caso el problema del reenvo no se presenta, o
si se refiere a las reglas de Derecho Internacional Privado
I
2. Origen de la teora.
6. Lmites de aplicacin.
Autonoma y regla "locus regit actum".
El reenvo no interviene, como vimos, cuando por ser
imposible la coordinacin se forma un crculo vicioso.
Batiffol, como Lerebours y Maury, admite otras dos limi-
taciones a su funcionamiento.
a) La primera concierne a la autonoma de la voluntad.
Si en un contrato comercial las partes se refieren a la
ley italiana expresa y nuestro sistema de conflicto de-
signa la ley italiana, poco importa que el sistema italiano de
conflicto reenve a ia ley del lugar de celebracin, el sentido
de nuestra regla es que las partes han entendido concluir un
negocio "italiano", o sea que han convenido segn el Dere-
cho comercial italiano exclusivamente. Esta es, pues, la
interpretacin de nuestra regla y determina que se excluya
la reserva de una coordinacin eventual de las reglas.
De hecho, la mayor parte de los pases adoptan la misma
regla, por lo que en lo referente a la autonoma de la voluntad
no surgen cuestiones.
b) La regla locus regit actum da lugar a una solucin
anloga.
Su sentido es que un acto ser vlido, en cuanto a la
forma, si se ha respetado la ley del lugar donde se realiz.
Supongamos que esta ley designa otrapor ejemplo, la
de la situacin del inmueble, como ocurre en Derecho
Internacional Privado ingls, la obligacin de aceptar ese
reenvo aniquilara el objetivo perseguido por nuestra regla
de conflicto. Esta garantiza a las partes la validez de sus
actos, si han consultado para la forma del convenio, la nica
ley que podan de hecho conocer, esto es, la del lugar.
Aqu la regla est estrechamente vinculada a los
intereses de las partes, tanto que su combinacin con una
regla extranjera comprometera irremediablemente esos
intereses.
11 lecciones de Derecho Internacional Privado
162 LECCIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
7. El reenvo en la jurisprudencia
v en la legislacin.
-
El origen innegable del reenvo ha sido la jurispruden-
cia, y en la mayor parte de los pases, el factor decisivo de
las posteriores soluciones legislativas (p. ej., los fallos
italianos, que en general se h a n pronunciado por el rechazo
del reenvo, influyeron notoriamente en la sancin del art.
30 del Cdigo Civil de 1942).
Esta caracterstica tan acentuada en materia de reenvo,
hace analizar el desarrollo jurisprudencial conjunta y
necesariamente con las teoras de la doctrina.
Por tanto, nos limitamos a sintetizar la tendencia
jurisprudencial de algunos pases, y nos remitimos a las citas
de los fallos indicados al exponer las soluciones de la
doctrina.
En Francia se acepta el reenvo de primer grado.
Asimismo, se comienza a admitir el reenvo de segundo
grado. En este sentido se pronuncian la sentencia del 28 de
junio de 1950 (Tribunal de Sena) y la sentencia del 22 de
octubre de 1956 ("Rev. Crit. de Der. Int. Pr.", 1958, p. 117).
Alemania admite tanto el reenvo de primer grado como
el de segundo grado. Por su parte, Suiza lo admite en primer
grado.
Tambin se pronuncian en favor del reenvo los tribu-
nales de Inglaterra, Blgica, Portugal, Venezuela, Rusia y
Espaa.
Pese a que Holanda registra muy pocos fallos al
respecto, su orientacin es favorable al reenvo.
REENVO 163
8. Legislacin argentina.
El Cdigo Civil no tiene disposiciones que se refieran al
problema en forma expresa; claro est que el Cdigo se
redact en poca anterior al anlisis de la tan discutida
cuestin.
Seala Vico que aun cuando el problema se haya
ignorado, no cabe duda de que el artculo 3283 del Cdigo
Civil elimina el reenvo, al disponer que el Derecho de
sucesin al patrimonio del difunto se rige por el Derecho local
del domicilio que tena el causante al morir.
Asimismo, el artculo 738 del Cdigo de Comercio
excluye el reenvo al referirse a las "leyes y usos comerciales",
es decir, locales.
En consecuencia, el empleo del vocablo "locales" en la
legislacin argentina implica eliminar el reenvo, .puesto que
se refiere a la aplicacin, en el caso, del Derecho material
extranjero.
Anlogo es el argumento de C. A. Lazcano cuando
afirma que, al decir "local", Vlez Sarsfield quiere decir "o sea
tal como es en sus normas positivas".
Esta interpretacin es discutible para Arguello y para
Goldschmidt, quien sostiene que no constituye argumento,
porque la referencia al "Derecho o uso local" no significa sino
la reglamentacin jurdica en u n determinado lugar.
El artculo 3283 del Cdigo Civil sigue el sistema de
Savigny y cuando ste dice Derecho local se est refiriendo
al problema de la aplicacin de las reglas de derecho en el
espacio.
Para rechazar el argumento del artculo 3283 del Cdigo
Civil, Goldschmidt apela a un supuesto de aplicacin del
artculo 3470, Cdigo Civil, en el caso de una sucesin de un
ingls fallecido en Italia en donde estaba domiciliado. La
distribucin de los bienes del causante, segn las reglas
italianas, corresponde a la ley inglesa, pero como sta
pospone a los herederos domiciliados en la Argentina se
aplica el artculo 3470. En este caso, el Derecho local no ha
sido el Derecho material italiano, sino el Derecho Inter-
nacional Privado italiano y el Derecho material ingls.
REENVO 167
1. Concepto.
Calificar es definir los trminos empleados en la norma
de Derecho Internacional Privado de acuerdo a un deter-
minado ordenamiento jurdico.
El problema de las calificaciones puede alcanzar
cualquier aspecto de la norma indirecta; as puede relacio-
narse con el tipt) legal o con los puntos de conexin. Los
trminos o categoras jurdicas (domicilio, capacidad, dere-
chos de familia, bienes inmuebles, forma de los actos) son
utilizados con diferente alcance o extensin en los distintos
ordenamientos jurdicos. Calificar es precisar su significado
o su extensin.
2. Origen.
Se sostiene que fue Kahn en Alemania el primero que
analiza el problema de las calificaciones en 1891, y Bartin
lo hace en 1897 desconociendo los trabajos realizados por
Kahn.
Kahn distingue tres clases de conflictos:
a) Divergencias de las normas indirectas en los
distintos ordenamientos jurdicos;
b) Divergencias de los puntos de conexin aunque
tengan igual denominacin;
c) Divergencias entre los derechos materiales que
tienen repercusin en el Derecho Internacional
Privado, a los que denomina 'latente gesetzekol-
lionem", es decir, "colisiones latentes de leyes". En
170 LECCIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
3. Diversas teoras.
a) Calificacin de acuerdo a la lex fori.
b) Calificacin de acuerdo a la lex causae.
c) Teora autrquica emprica (Rabel).
d) Teora autrquica apriorstica (Lea Meriggi).
e) Teora de la coordinacin.
a) Lex fori.
El ordenamiento jurdico competente para calificar es el
derecho civil del juez que conoce el pleito. Los partidarios de
esta posicin son Kahn, Bartin, Ago, Lorenzen, Lerebours-
Pigeonnire, Niboyet, Anzilotti y otros.
Se sostiene que el legislador al declarar competente una
ley extranjera restringe la aplicacin de sus reglas internas,
y ello significa que la definicin de los trminos de la norma
indirecta deba darse de acuerdo a la ley del juez.
Niboyet seala que una necesidad prctica lleva a
seguir la lex fori. As dice este autor que el caso del
testamento olgrafo del holands se rige por la ley del lugar
de celebracin del acto en cuanto a la forma, para la
capacidad por la ley nacional del incapaz. Cmo determinar
ex C J ^ u n i p c i c l i t c s i n i i j c u . 'fjLK>v i c l l l c l l i g i d ^CA.L.X\^CL^VJIX . x d-TcJ.
172 LECCIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
b) Lex c a u s a e .
d) Teora de la coordinacin.
Esta teora divide el problema en dos fases:
1) Calificacin de la norma de Derecho Internacional
Privado (se realiza por la lex fori).
2) Calificacin del derecho aplicable (se realiza por la
lex causae).
Los fundamentos que se dan son que al hallarse el juez
ante un caso de Derecho Internacional Privado, en primer
lugar analizar ante qu institucin se halla, y lo har
basndose en las normas legales del pas al que pertenece.
Antes de conocer la institucin no podr determinar cul es
el derecho aplicable. Es en esta primera fase donde la lex fori
adquiere un rol preponderante aunque no absoluto, porque
se admiten excepciones (por ej: la calificacin de los bienes
por la lex situs). Tambin se fundamenta diciendo que si la
calificacin es un problema de interpretacin de la norma de
Derecho Internacional Privado, el problema no se plantear
cuando esa interpretacin no se pone en juego.
4. Legislacin argentina.
Tratados de Montevideo de 1889 y 1940.
En nuestra legislacin encontramos referencias al tema
de las calificaciones en el Cdigo Civil y en los Tratados de
Montevideo de 1889 y 1940. El Cdigo Civil argentino, en el
art. 10 somete los bienes races situados en la Repblica al
Derecho argentino, cuando hace referencia a su calidad de
tales, quedando sujeto a aqul la definicin de "inmueble".
En el art. 1211 del Cdigo Civil se califica "instrumento
pblico" conforme a la ley del lugar de otorgamiento; en el
art. 189 de la ley 23.515 se califica la institucin "matrimo-
nio" conforme a la ley del lugar de celebracin, sin perjuicio
del desplazamiento de esta calificacin cuando entra en
juego el Orden PbKco Internacional Civil. En el Tratado de
Montevideo de Derecho Civil de 1889, el art. 50 establece que
la ley del lugar de residencia determina las condiciones para
que la residencia constituya domicilio.
CALIFICACIONES 177
1. Introduccin.
El concepto del fraude a la ley no es patrimonio
exclusivo de nuestra materia,-toda vez que a l se recurre en
la mayora de las disciplinas jurdicas.
Sin embargo, la diversidad de los sistemas legislativos
y jurisdiccionales tienen en el campo del Derecho Inter-
nacional Privado la virtualidad de provocar que en ocasiones
las personas, sean fsicas o jurdicas, procuren sustraerse a
la aplicacin de la ley normalmente competente para regir
una determinada relacin jurdica,, colocndose bajo otra que
estiman ms favorable a sus intereses.
Con tal finalidad realizan una serie de actos que, si bien
aisladamente son lcitos, en conjunto estn deliberadamente
encaminados a escapar al rigor de una ley imperativa. Por
tanto, el mecanismo del fraude se reduce a burlar un
precepto imperativo mediante la utilizacin artificia! de la
norma de conflicto.
2. Definicin.
Hemos elegido por compartirla, de las muchas
definiciones que se han dado de fraude a la ley, la formulada
por Niboyet: "La nocin de fraude a la ley en Derecho
Internacional Privado es un remedio indispensable, que
permite al juez sancionar las prohibiciones que formula la-
ley, cada vez que los individuos, en vista de escapar a aqulla,
se colocan fraudulentamente bajo el imperio de otra que no
las establece".
180 LECCIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
3. Antecedentes jurisprudenciales.
La jurisprudencia francesa ha sido muy rica en la
aplicacin de la teora del fraude a la ley, habiendo adquirido
gran resonancia el affaire de los esposos Vidal y el
celebrrimo proceso de la Princesa de Beaufremont, a partir
de los cuales la doctrina se ha visto obligada a abordar su
problemtica.
I2) Dos cnyuges franceses se naturalizaron en un
cantn suizo para divorciarse inmediatamente; el Tribunal
de Pars, por sentencia del 30 de junio de 1877, decret la
nulidad del segundo matrimonio de la seora Vidal con
fundamento en la comisin de fraude a la ley francesa que
impeda el divorcio vincular, el cual recin se reimplant en
1884.
22) La condesa de Caraman-Chimay se haba casado con
el Prncipe de Beaufremont. En 1874, la esposa obtiene la
separacin de cuerpos y se dirige a Alemania (Principado de
Sajonia-Altenburgo), donde logra la naturalizacin y el
divorcio vincular, para contraer nuevas nupcias en Berln
con el Prncipe Bibesco, de origen rumano, con quien regresa
a Francia. Su primer marido solicita ante los tribunales
franceses la anulacin de: a) la naturalizacin; b) el divorcio
vincular, y c) el segundo matrimonio.
En sentencia del 18 de marzo de 1878, la Corte de
Casacin francesa rechaza el primer pedido formulado por
considerarlo una cuestin reservada a la soberana; de los
Estados, manteniendo entonces la nacionalidad alemana
adquirida, pero hace lugar a las dos ltimas peticiones
formuladas en los apartados b y c, fundndose en la intencin
de la condesa de burlar la ley francesa, es decir, ante la
existencia de fraude a la ley.
4. Evolucin de la doctrina
La nocin de fraude se vislumbra en el perodo de las
escuelas estatutarias.
Charles Dumoulin (primera Escuela francesa del siglo
XVI), al referirse a la cuestin de la restitucin de la dote en
FRAUDE A LA LEY 181
5. Teoras.
a) Teora negatoria.
Algunos autores propugnan la teora negatoria de la
figura del fraude a la ley argumentando que las personas
tienen derecho en virtud del principio de la autonoma de la
voluntad y conforme las condiciones establecidas por la ley,
a someterse bajo la proteccin del sistema jurdico que
consideran ms satisfactorio a sus intereses.
Otros ven que el fraude no es una nocin autnoma, por
entender que el mismo resulta un supuesto particular de
aplicacin del orden pblico internacional.
Dentro de la doctrina francesa, en esta postura se
enrolan autores como Lepaulle 1 , quien enfticamente desta-
caba que "...sin ventaja para nadie, la excepcin del fraude
a la ley perturbara los negocios de escala internacional en
los que no se puede operar sin buscar la ley ms favorable
en cada momento"; Julien Verplaetse 2 , quien cita una serie
de casos, entre ellos los de D'Annunzio, en Fiume; Max
Reinhardt, en los pases blticos; Ingrid Bergman, en Mjico,
quien seala la formacin de verdaderas empresas para
facilitar el fraude en Mjico, Escocia y E.E.U.U., por lo que
conclua que "el fraude a la ley es una manifestacin
territorialista del que se valen los tribunales de ciertos
pases para evitar la aplicacin de la ley extranjera", y
Etienne Bartin, el que rechazaba la teora del fraude por con-
siderarlo un supuesto particular del orden pblico.
En la doctrina espaola, en esta posicin se coloc
Adolfo Miaja de la Muela, quien sostuvo que "...proclamar la
ineficacia de un acto o serie de actos, en s mismos
perfectamente lcitos, porque de ellos se deduzca una
consecuencia contraria a las finalidades de las leyes que han
servido para crearlos, aproxima el concepto de fraude a la ley
b) T e o r a a f i r m a t o r i a .
Los autores que participan de esta tesis sostienen qu
el fraude es una nocin que, adems de autnoma, resulta
necesaria dado que el principio de la autonoma de la
voluntad no es de carcter absoluto.
Dentro de la doctrina francesa, que se ha destacado en
la defensa de su admisin, se halla J e a n P. Nboyet 3 , quien
la desarroll profunda y extensamente, dndole amplia
cabida a su aplicacin.
En idntica postura hallamos a Paul Lerebours-Pigeon-
nire, quien afirmaba: "...Desde el siglo XVII, los autores
holandeses, preocupados por la independencia de las sobe-
ranas, introducen en sus reglas de conflicto la reserva del
caso de fraude", "cuando la existencia del Estado y los
intereses generales no armonizan con la libertad natural de
las relaciones privadas, ha motivado excepcionalmente la
restriccin a las facultades individuales..."; as como tambin
a autores como Henry Battiffol, y Paul Lagarde, quienes, si
bien lo aceptan, restringen su mbito de aplicacin consi-
derando que no es oponible a una ley extranjera aplicable en
3
NIBOYET, Jean P.: Le fraude la loi en Droit International Priv,
"Revue de Droit International et Lgislation Compare", 1926, p. 494.
184 LECCIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
6. Elementos.
a) Elemento objetivo o material.
Consiste en la realizacin de una serie de actos
aisladamente vlidos reflejados en la conducta exterior de los
7. Efectos.
La sancin genrica del fraude a la ley tiene por efecto
someter los actos realizados al imperio de aquella ley que se
ha intentado eludir, desde cualquier punto de vista, es decir,
frente al pas cuya legislacin ha sido objeto del fraude, de
aquel bajo cuya ley, por ser ms favorable, se han colocado
los agentes, o de terceros pases, dado que la finalidad del
mecanismo del fraude es el restablecimiento del carcter
imperativo de la ley, impidiendo, consecuentemente, la
transformacin de la ley en facultativa.
9. Tratados de Montevideo.
1. Introduccin.
El problema de la "cuestin previa", tambin llamada
"preliminar" o "incidental", se plantea cuando en presencia
de una relacin jurdica internacional la resolucin de la
cuestin principal del caso implica resolver previamente la
cuestin preliminar; lo cual significa determinar cul es el
derecho aplicable a la misma, pues de la resolucin de sta
depende cmo se resuelve la cuestin principal, por la
conexidad que existe entre ambas.
As, para poder decidir la vocacin hereditaria de la
cnyuge suprstite es cuestin preliminar determinar la
validez del matrimonio, o bien para resolver la filiacin por
matrimonio, determinar la validez del mismo.
2. Doctrina.
Algunos autores consideran que fue Anzilotti en su obra
El Derecho Internacional en la justicia interna, 1905, quien
trata por primera vez el tema de la cuestin previa, cuando
sostiene, en relacin a la aplicacin de cuestiones inter-
nacionales por parte de tribunales nacionales, que la
jurisdiccin sobre la cuestin principal incluye la jurisdiccin
sobre puntos preliminares o incidentales, especialmente en
Derecho internacional.
Es Melchior quien plantea el problema a partir de la
sentencia del Tribunal de Casacin francs, del 21/4/1931, en
el clebre caso "Ponnoucannamalle c. Nadimoutoupoulle'"'.
Una familia inglesa originaria de la India donde habitaba
tena varios hijos legtimos y uno adoptivo, Soccalingam. La
190 LECCIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
3. Soluciones propuestas.
a) Aplicar a la cuestin previa la misma ley que rige
para la cuestin principal, entendindose por tal el Derecho
sustancial que regula la cuestin principal.
b) Aplicar a la cuestin previa la norma indirecta de
Derecho Internacional Privado de la legislacin que regula
la cuestin principal.
c) Aplicar a la cuestin previa la norma sustancial que
rige la misma.
d) Aplicar a la cuestin previa la norma indirecta de
Derecho Internacional Privado que corresponde a aqulla.
4. Legislacin y jurisprudencia.
Tanto en el Cdigo Civil como en los Tratados de
Montevideo de ..1889 y de 1940, la "cuestin previa" no fue
materia de regulacin. En los dos primeros Cdigo Civil y
Tratados de Montevideo de 1889 el anlisis del problema
surge con posterioridad a la sancin de los mismos.
En el caso de los Tratados de Montevideo de 1940 podra
justificarse la no insercin de regla alguna por el breve lapso
existente entre la elaboracin doctrinaria de la "cuestin
preliminar" y la reunin del Congreso de Montevideo de
1940.
En la II Conferencia Especializada Interamericana so-
bre Derecho Internacional Privado Montevideo, 1979, es
suscripta y ratificada por nuestro pas la Convencin In-
teramericana sobre normas generales de Derecho Inter-
nacional Privado, que en su art. 82 establece: "Las cuestiones
previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con
motivo de una cuestin principal no deben resolverse nece-
sariamente de acuerdo con la ley que regula esta ltima".
Consideramos que la redaccin de esta norma no es
correcta, en razn de que debera regularse la cuestin previa
por la ley que la regla de conflicto del foro indica como
aplicable.
lii - Lecciones de Derecho Internacional Yivado
194 LECCIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
1. Nocin.
El problema del orden pblico se plantea cuando el
Derecho extranjero indicado por la norma de conflicto para
solucionar la cuestin de Derecho Internacional Privado est
en pugna con principios fundamentales del Estado al que
pertenece el juez que entiende en la causa.
La doctrina revela la dificultad de definir el tpico que
nos ocupa, ya que el concepto se presenta variable, relativo
y cambiante en los diferentes Estados y en las distintas
pocas.
No obstante la dificultad de definir el orden pblico,
puede ste ser reconocido por sus efectos.
2, Origen.
Es a partir del siglo XIII y hasta la actualidad que la
nocin de orden pblico se intenta perfilar jurdicamente a
travs de la labor de la doctrina.
Armand Lain cree encontrar un antecedente en Bartolo
siglo XIII, quien haca una distincin entre estatutos
favorables y desfavorables, la que denota la existencia de
algunas legislaciones que no gozaban de extraterritorialidad;
as, cuando un estatuto era desfavorable en principio, su
mbito de aplicacin se limitaba exclusivamente al territorio
del feudo donde rega. En punto a la llamada "cuestin
inglesa" donde la ley admita el mayorazgo, dicha norma no
198 LECCIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
3. Evolucin de la doctrina.
Es Federico Carlos de Savigny quien en 1848, en su obra
Sistema de Derecho Romano actual, estructura el orden
pblico sin designarlo con esta denominacin sino con la de
"Lmites locales a la aplicacin de las leyes extranjeras".
Este autor parte, en su anlisis, de la relacin jurdica
y elabora la llamada regla de solucin de Savigny, que
establece que debe determinarse para cada relacin jurdica
el dominio del Derecho ms conforme con la naturaleza
propia y esencial de esa relacin jurdica, sea ese Derecho
nacional o extranjero, conclusin que impone la comunidad
jurdica de los Estados, comunidad que se asienta en dos
pilares que son el Derecho Romano y el Cristianismo.
Este principio no es en nada absoluto, como seala
Savigny, sino que existe u n a restriccin al mismo, pues hay
varias clases de leyes cuya naturaleza especial no admite
esta independencia de la comunidad de derecho entre
diferentes Estados. E n presencia de esta clase de leyes se
aplicar exclusivamente el propio derecho.
Savigny clasifica las leyes en permisivas e imperativas.
Las primeras pueden ser dejadas de lado por el ejercicio de
la autonoma de la voluntad; las imperativas no pueden ser
desplazadas por la voluntad de las partes pero pueden ser
dejadas de lado por u n a ley extranjera por aplicacin de la
LIMITACIN A LA APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO 199
4. Concepcin apriorstica
y a posteriori del orden pblico.
a) La concepcin apriorstica es, en orden cronolgico,
la primera que aparece. Vlez Sarsfield sigue este criterio en
el art. 14 del Cdigo Civil legislativamente es un innova-
dor. Consiste en formular el orden pblico mediante una
enumeracin de carcter meramente enunciativa. Es tarea
204 LECCIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
6. Legislacin argentina.
Vlez Sarsfield en el art. 14 del Cdigo Civil legisl en
materia de orden pblico adoptando el criterio apnorstico
y dando una norma similar a los principios enunciados por
Mancini. Si bien se discrepa con respecto a cul de estos dos
autores debemos reconocerle la autora de esta formulacin
del orden pblico, la mayora entiende que fue Vlez
Sarsfield, por cuanto ste present el primer libro del Cdigo
Civil con anterioridad a la sancin del Cdigo Civil italiano
de 1865, siendo sin embargo posible que el codificador se
haya nutrido de autores espaoles que conocan la obra de
Mancini.
No obstante los errores de enunciacin que numerosos
autores ponen de relieve en cuanto a la redaccin del art. 14
del Cdigo Civil, Stella Maris Biocca seala que la frmula
correcta podra quedar reducida tan slo al inciso 29 del
206 LECCIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
7. Tratados de Montevideo.
Protocolo Adicional.
En el Protocolo Adicional a los Tratados de Derecho
Internacional Privado, art. 4, se establece: "Las leyes de los
dems Estados, jams sern aplicadas contra las institucio-
nes polticas, las leyes de orden pblico o las buenas costum-
bres del lugar del proceso".
8. Orden pblico
en el Derecho comunitario *.
El Derecho comunitario producto de la legislacin ema-
nada de los rganos creados por los tratados marco en los
procesos de integracin determina una modificacin en el
de orden pblico por parte de los Estados integrados. En los
ms avanzados como la Comunidad Econmica Europea
el principio de soberana, uno de los elementos bsicos de la
nocin de orden pblico, cede en pos de los objetivos comuni-
tarios.
Es importante distinguir el orden pblico comunitario
del orden pblico de los Estados Miembros de la Comunidad
y analizar cmo opera la limitacin a la entrada del Derecho
extranjero en los casos internacionales, ya que los pases de
la comunidad no aplicarn la legislacin extranjera cuando
la misma sea contraria a las normas comunitarias y la rela-
a) Autores:
AGUILAR NAVARRO, Mariano: Lecciones de Derecho Internacional
Privado, Madrid, 1966.
ALFONSN, Quintn: Introduccin a la teora del Derecho Internacional
Privado, Montevideo, 1955.
ANZILOTTI, Dionisio: La justicia internacional en derecho interno.
ARMIJONj P.: Prcis de Droit International Priv, Pars, 1927/29.
BARTIN, tienne: tudes de Droit International Priv, Pars, 1889.
BATIFFOL, Henry: Traite de Droit International Priv, Pars, 1955.
BATIFFOL, Henry, y LAGARDE, Paul: Droit International Priv, Pars,
1981.
BIOCCA, Stella Maris: Codificacin del Derecho Internacional Privado
sobre Recomendaciones del Comit Jurdico Americano, 1973. Segundo
Congreso de la A.A.D.I. (Actas del Congreso).
El problema de las calificaciones en Derecho Internacional Privado,
"Lecciones y Ensayos", 43/45, ao 1971, colaboracin de Victoria
Basz.
Estudios de Derecho Internacional Privado, Buenos Aires, 1969.
Ley y tratado. Modificacin del Tratado por ley posterior, A.A.D.I.,
ao 1971 (Actas del Congreso).
Recomendaciones aprobadas por las V Jornadas de Derecho Aero-
nutico y Espacial, ao 1971, y por las VI Jornadas de Derecho
Aeronutico y Espacial para su tratamiento en UNESCO en 1972
(Actas de Jornadas).
CAICEDO CASTILLA, J. J.: Derecho Internacional Privado, Bogot, 1967,
Comit Jurdico Interamericano, Documentos Oficiales.
CALANDRELLI, Alcides: Cuestiones de Derecho Internacional Privado,
Buenos Aires, ediciones 1911, 1913, 1915.
CRDENAS, Sara L. F. de: La nueva Ley de Contrato de Trabajo y la
aplicacin del Derecho extranjero. Su tratamiento procesal, "Revista
de Derecho Laboral", n8 1, enero de 1975.
CASTRO Y BRAVO, Federico: Derecho civil de Espaa, Madrid, 1949.
CONDE YLUQUE, Rafael -.Derecho Internacional Privado, Madrid, 1907/
10.
CHALITA, Graciela, y NOOD TAQUELA: Unificacin del Derecho
Internacional Privado, Ed. Universidad, Buenos Aires, 1988.
DUNCKE BIGGS, Federico: Derecho Internacional Privado, 3" ed., Chile,
1967.
EHRENZWEIG, Albert A.: A treatise ofthe conflict oflatvs, 2* edicin, St.
Paul.
210 BIBLIOGRAFA
b) Revistas:
"Boletim da Facultade de Direito", Universidad de Coimbra, "Journal de
Droit International Priv" (Clunet).
"Recueil des Cours", Academia de La Haya.
"Revista da Facultade de Direito do Oeste de Minas", ao 1, n9 1.
"Revista de Derecho de la Integracin".
"Revista Espaola de Derecho Internacional".
"Revista Jurdica de Catalua". ;.
"Revue Critique du Droit International Priv".
c) Conferencias y congresos
(documentos oficiales):
BIOCCA, Stella Maris: El orden pblico y el fraude de la ley en el Derecho
Internacional Privado Argentino, Facultad de Derecho Universidad
de Mackenzie, San Pablo, Brasil, 1969.
Principios fundamentales de Derecho Internacional Privado, Facul-
tad de Derecho, Universidad de San Pablo, Brasil, 1S69.
La escuela argentina de Derecho Internacional. Origen y evolucin,
Facultad de Derecho, Universidad Catlica. Pernambuco, Brasil,
1969.
Derecho de la integracin, Universidad de Belgranc, 1973.
Integracin. Desafo latinoamericano, Mercedes, Colegio de Aboga-
dos, 1975.
Integracin latinoamericana, Colegio de Abogados de San Martn,
1982.
Actas de Comisin Internacional de Jurisconsultos de Ro de Janeiro de
1912 y 1927.
Atas de las Sesiones del Congreso Sudamericano de Montevideo de 1888,
1889, publicacin gobierno argentino, 1894.
Segundo Congreso Sudamericano de Derecho Internacional Privado de
Montevideo de 1939/40, edicin Ministerio de Relaciones Exteriores
y Culto, Repblica Argentina, 1940.
Actas Primero y Segundo Congreso de Derecho Internacional de la
Asociacin Argentina de Derecho Internacional, aos 1971/73.