UNIVERSIDAD NACIONAL JOS FAUSTINO SANCHEZ CARRIN

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS

Escuela Acadmico Profesional de Derecho y Ciencias Polticas

PROYECTO DE INVESTIGACIN

REGULACIN DEL PACTO COMISORIO EN EL PER

GARANTIAS MOBILIARIAS

TESISTA:

ABARCA VALERIO, Sadith

PEREZ LA ROSA, Alejandro
PEREZ TRINIDAD, Danicza
RAMIREZ ESPINO, Andr
REMIGIO ROMAN, Kathia

ASESORA :
Abog. Mara Meza

Huacho, Abril del 2017

 INTRODUCCION

El objeto del presente artculo es analizar la figura del pacto comisorio en

nuestro ordenamiento jurdico y en el actual marco de los derechos de garanta
que, a raz de la introduccin de nuevas figuras de garanta en los ltimos aos
est sufriendo transformaciones relevantes, mxime cuando era ste un mbito
de nuestro Derecho que durante mucho tiempo haba permanecido inmutado
y por ello, en algunos aspectos, no se haba adaptado debidamente a la
realidad del trfico jurdico.

Partiendo de la prohibicin consagrada en virtud del artculo 1 859 de nuestro

Cdigo Civil (el acreedor no puede apropiarse de las cosas dadas en prenda o
en hipoteca ni disponer de ellas), analizaremos su evolucin hasta su
aparente admisibilidad conforme a la doctrina y jurisprudencia ms reciente (a
travs de los denominados Pacto Marciano y Pacto Comisorio Ex Intervalo)
evolucin en todo caso controvertida y no exenta de importantes discusiones
doctrinales
.Para ello, describiremos, en primer lugar, los antecedentes histricos de dicha
figura, su naturaleza, los fundamentos para su prohibicin y sus principales
caractersticas ya que el fin primordial de los derechos reales de garanta
consiste en asegurar el cumplimiento de las obligaciones, siendo en caso del
incumplimiento de estas, poder satisfacer el inters del acreedor en
condiciones semejantes a las de un pago ordinario. Sin embargo, estos
derechos reales de garanta, en la mayora de los casos devienen en
ineficaces a la hora de ejercerlos cuando se incumple la obligacin proveniente
de un contrato. Esto porque, en la prctica jurdica, gracias a nuestro sistema
de ejecucin de garantas y a prcticas procesales que no hacen ms que
dilatar el proceso innecesariamente a los cientos de casos en donde se busca
ejecutar la garanta convenida, no llegan a cumplir con su finalidad, esto es,
asegurar los intereses del acreedor y del deudor, conllevando que al momento
de realizarse la subasta pblica el precio por el que se paga para adquirir el
bien no llega a alcanzar el valor del mismo bien (en relacin al que tendra en
el mercado, generando de esta manera un perjuicio tanto para el acreedor
como para el deudor). Es por ello que vemos necesario la inclusin de
mecanismos extrajudiciales que permitan satisfacer tanto el inters del
acreedor como tambin del deudor. Y ese es justamente el Pacto Marciano.
. ANALISIS DEL PACTO COMISORIO EN EL PER
GARANTIAS MOBILIARIAS

1. Situacin problemtica
Nuestro Cdigo Civil antes de la entrada en vigencia de la LGM prohiba el pacto
comisorio de manera expresa, sancionando dicho pacto con la nulidad; por su parte, LGM
es permisiva con este pacto comisorio o pacto de adjudicacin; esta divergencia de
regulaciones nos ayuda a exponer los argumentos de cada una de las posturas a favor y en
contra.
En este contexto que la ley de garanta mobiliaria entra en vigencia dando uniformidad a las
garantas de este y previniendo mecanismo expeditivos de ejecucin de garantas
especialmente extrajudiciales y podemos encontrar el pacto comisorio ya que es el acuerdo
mediante el cual el deudor transmite la propiedad definitiva de un bien en garanta al propia
acreedor con el fin de saldar por compensacin la deuda contrada en caso de incumplimiento
por su parte.

Lo que se quiere investigar son las debilidades que tienen las garantas mobiliarias , ya
que mientras fuimos investigando en nuestro ordenamiento jurdico , las garantas mobiliarias
nos dan ciertas garantas al deudor sobre el acreedor , ya que el bien del cual se toma como
garantas no es anteriormente valorizado para as poder ver si esta garanta tiene el total del
valor que adjudico el acreedor al deudor para as poder resolver si el valor del bien cumple
con toda la deuda o sobre pasada a ella , y as poder hacer la devolucin del acceso del valor
que viene del bien

Queremos investigar las garantas mobiliarias porque creemos que es muy importante para
el conocimiento acerca de nuestras obligaciones propias y de terceros acercan de un bien
mueble y dar a conocer si en nuestro pas se usa de manera correcta y justa para todos.

El fin de esta investigacin ser dar una solucin o si no plantear una posible
reestructuracin del o de los artculos que engloban todo lo concerniente a las garantas
mobiliarias
 2. Planteamiento del problema
En la actualidad se viene haciendo una constante crtica respecto a los artculos 1111 y
1130 que estn integrados en nuestro cdigo civil peruano, regulan el pacto comisorio,
sealando que limitan las posibilidades de satisfacer una obligacin que no ha sido pagada
en el tiempo y formas previstas, y permite el encarecimiento del crdito derivado de la
excesiva dilacin en la venta judicial de la garanta y en las deficiencias propias del sistema.
Sin embargo, habiendo estudiado el contenido del pacto comisorio, consideramos
razonable su prohibicin. Lo que deberamos de criticar ms bien (no en el sentido de sealar
que est mal, sino en nimos de brindar un examen en correspondencia con la realidad social)
es la admisin de una de las modalidades del pacto comisorio, esto es, el pacto marciano.

En la Ley de Garanta Mobiliaria, en su artculo 53 regula un pacto de adjudicacin por

medio del cual el acreedor puede apropiarse del bien dado en garanta ante el incumplimiento
del deudor, pero tomando algunas medidas para evitar el abuso del acreedor. Si bien en la
doctrina nacional se habla de pacto comisorio cuando se refiere a lo regulado en el Art. 53
de la LGM, segn nuestro entender, y por lo que hemos entendido por pacto comisorio, este
no es un pacto comisorio propiamente dicho, ya que ste est referido a aquel pacto por el
cual el acreedor se apropia del bien dado en garanta sin que medie valorizacin alguna; en
cambio, lo regulado por el artculo bajo comentario es una modificacin del pacto comisorio,
ya que s media valorizacin. Adems, lo sealado en el artculo 53 no termina por proteger
al deudor, ya que aun con esta regulacin podra no haber una justa estimacin.

Habiendo visto la deficiencia de nuestro sistema jurdico en lo que respecta a la ejecucin

de las garantas, vemos conveniente admitir como mecanismo de ejecucin extrajudicial al
pacto marciano, ya que no vemos impedimento alguno para que este se prohba en nuestro
Ordenamiento Jurdico.
 3. Objetivos

Objetivos Generales

- Analizar el Pacto Comisorio en la legislacin Peruana.

Objetivos Especficos

- Explicar como el acreedor puede aplicar el comisorio al deudor

como consecuencia de su incumplimiento.
- Llevarlo a un proceso de realizacin del bien, en algunos casos se
puede dar de manera justa.
- Determinar los alcances del pacto comisorio, sus restricciones y
limitaciones desde el punto de vista terico y real.

4. PACTO COMISORIO EN EL PERU

41. Antecedentes
Sus orgenes se encuentran en el contrato de compraventa, en Roma, donde se
contemplaba la posibilidad de agregar pactos lcitos al contrato, siendo uno de los
pactos tpicos el de la lex commissoria. lex se consideraba como pacto, este pacto
permita al vendedor reservarse la facultad de tener por resuelto el contrato, con
restitucin de la cosa, si en un plazo determinado el comprador no cumpla con su
obligacin.

Y a vez Mara Lucrecia Cuchare nos da sus conclusiones sobre el Pacto comisorio
dicindonos lo siguiente: El pacto comisorio en el Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin que rige a partir de agosto de 2015. En su favor, es de destacar el
esclarecimiento de ciertas cuestiones que zanjaban a nuestra doctrinaria y
jurisprudencia, como se seala a lo largo de este trabajo. Se ha tomado del rgimen
 anterior aquellas normas que han servido a la utilizacin del instituto y se han
conservado y mejorado en algunos aspectos.

Daniel Guillermo Alioto nos dice del Pacto Comisorio:

En punto al pacto comisorio estipulado en el contrato de prestaciones recprocas,

el Tercer prrafo de los arts. 216, C.Com. y 1204, Civil. Dispone el trmite a
observar en caso en que alguna obligacin no sea cumplida con las modalidades
convenidas.
Se trata del pacto comisorio expreso a ejercitarse en relacin al incumplimiento
de la obligacin que contempla, sin perjuicio de la posibilidad de hacer valer la
facultad resolutoria implcita que no fue materia de aqul, segn la explicacin
efectuada en la introduccin del captulo IV, apartado I, in fine.
Ac conviene sealar que la clusula resolutoria expresa puede referirse a ms
de una obligacin recproca a cargo de alguno de los contratantes y, an ms, estar
redactada en trminos generales. De modo que, ante el incumplimiento de cualquier
obligacin comprendida en el pacto expreso, el acreedor queda habilitado a hacer
valer el dispositivo especfico. (Daniel Guillermo A. Pag.1)

En tanto Jos Mara Gastaldi en su definicin nos dice:

De la definicin entendemos fundamental remarcar que el instituto tiene por

finalidad conceder una opcin.
Tal opcin est dada por la facultad de exigir el cumplimiento o pedir la
resolucin del contrato. El contratante que ejerce el instituto, podr pedir cualquiera
de las dos alternativas.
Aclaramos esto porque habitualmente suele verse a la clusula como una causal
De extincin de los contratos, sin tener en cuenta que no obstante ser un supuesto
de resolucin, no se trata exclusivamente de una causal de ese tipo, sino de un
instituto que permite tambin el ejercicio de la accin de cumplimiento.
Consideramos que la circunstancia de presentarse como una opcin, posibilita
solucionar diversos aspectos de su aplicacin. Conforme surgir a lo largo de este
trabajo.
La opcin es de toda justicia, pues si el instituto solo fuera extintivo, resultara
que la parte de un contrato que ha cumplido con sus obligaciones no tendra otro
remedio que solicitar la extincin ante el incumplimiento de la otra, cuando es
principio general que los contratos se hacen para cumplir y. por otra parte, que el
deudor no puede eludir el cumplimiento ofreciendo la reparacin de daos y
perjuicios.
Si el instituto solo autorizara a resolver, ocurrira que estara en manos del deudor
eludir el cumplimiento y satisfacer daos y perjuicios ante la demanda. (Jos Mara
Gastaldi Pag.53)
 En nuestro sistema jurdico peruano, el pacto comisorio, ha tenido una tradicin
prohibitoria de dicho pacto, as en el cdigo civil de 1936, en su artculo1002,
estableca: Aunque no se pague la deuda el acreedor no puede apropiarse de la
prenda por la cantidad prestada, es nulo el pacto que se celebre contra esta
prohibicin y nuestro el cdigo de 1984, en su artculo 1066, que a la letra deca:
aunque no se pague la deuda, acreedor no puede apropiarse del bien prendado por la
cantidad prestada. Es nulo el pacto en contrario. Actualmente, el pacto comisorio, es
regulado en la Ley N 28677, ley de garanta mobiliaria, vigente desde el 30 de mayo
de 2006. Quien deroga al artculo 1066 del cdigo civil de 1984.

4.2. CONCEPTO DEL PACTO COMISORIO

La ley no define al pacto comisorio, por lo que, trataremos de dar una
definicin, recogiendo algunas definiciones dadas por la doctrina jurdica: Sobre
la definicin de pacto comisorio, Messineo establece: Este pacto consiste en
establecer o comisorio entre las partes que, en defecto del pago del crdito en el
trmino fijado, la propiedad de la cosa hipotecada o dada en prenda pasa al
acreedor sin necesidad de asignacin por parte del juez y excluyndose que la cosa
se enajene para la satisfaccin de los derechos del acreedor sobre el producto.

Guillermo Borda, establece que, se llama pacto comisorio la clusula que

permite a los contratantes reclamar la resolucin del contrato cuando una de ellas
no ha cumplido con las obligaciones a su cargo. En el derecho romano el principio
era que las partes slo podan reclamar el cumplimiento del contrato; slo cuando
las partes pactaban la lex commissoria podan pedir la resolucin.

Se ve entonces que el pacto comisorio se da cuando en un contrato bilateral las

partes acuerdan previa y expresamente que ante el incumplimiento del deudor, el
acreedor podr apropiarse la garanta como alternativa de pago o satisfaccin de
sus intereses.
En palabras de Carlos Ghersi, es un pacto que constituye un remedio de
proteccin al que cumple de buena fe con sus obligaciones. Si bien es claro que
la aplicacin del pacto comisorio es producto de la resolucin contractual por el
incumplimiento de la obligacin del deudor, lo que lo diferencia de la figura de la
 resolucin es que mediante el pacto comisorio el acreedor se ve resarcido y
satisfecho pese al incumplimiento del deudor, mediante la apropiacin o venta del
bien dado en garanta.

4.3. NATURALEZA DEL PACTO COMISORIO

Partimos de la premisa siguiente, cuando el deudor u obligado no cumple con

satisfacer la deuda a su acreedor en el plazo sealado, el acreedor (es) tienen la
facultad de apropiarse de los bienes o derechos dados en garanta para satisfacer la
deudas no pagadas o cumplidas. Siendo en nuestra legislacin, el pacto comisorio,
una figura legtima y vlida cuya finalidad no es ms que resarcir y/o indemnizar al
acreedor que se ve perjudicado en virtud del incumplimiento de un deudor mediante
la adjudicacin y/ o venta extrajudicial de los bienes o derechos dados en garanta por
el deudor, siempre y cuando dicha adjudicacin y/o venta extrajudicial cumpla con
ciertos requisitos y condiciones, y un debido proceso o tramite previamente acordado
y bien regulado.

En el pacto comisorio se da una particularidad, y es que mediante esta figura el

acreedor que no ha incumplido, y al cual su contraparte (deudor) le ha fallado o
incumplido, tiene la facultad y posibilidad de ser resarcido por el dao que le han
causado por dicho incumplimiento, mediante la venta y/o adjudicacin extrajudicial
de los bienes o derechos que su contraparte (deudor) haya dado en garanta del
cumplimiento de las obligaciones asumidas por este ltimo. Dicha facultad de
compensacin ha sido acordada expresa y libremente por las partes con anterioridad
a cualquier tipo de incumplimiento, precisamente previendo una posible situacin
como la indicada (incumplimiento por parte de la parte deudora).
Finalmente sealamos y dejamos claro que el pacto comisorio, de lo sealado
concluimos que tiene una naturaleza de compensacin o de resarcimiento, por la
deuda incumplida por el deudor.

4.4. LEY DE GARANTAS MOBILIARIAS: INTEGRACIN DEL PACTO

COMISORIO.
 Garanta mobiliaria se encuentra ligada a una garanta real como es la prenda.
Arvalo define a la prenda como el derecho real de garanta que se constituye
sobre bienes muebles, mediante la entrega al acreedor o a un tercero. La prenda
otorga al acreedor los derechos de retencin, venta del bien y preferencia en el
cobro del crdito

4.4.1. CONCEPTO DE GARANTA MOBILIARIA.

Las garantas en general cumplen la funcin de aseguramiento de las

obligaciones, ya que el acreedor necesita contar con la certeza que ante el
incumplimiento por parte del deudor su crdito no se ver perdido, sino ms bien
que podr recuperarlo mediante los mecanismos que prev la ley para la
realizacin de su garanta; y es que en el caso de que no existan garantas el riesgo
se vera acrecentado significativamente y, en consecuencia, las tasas de intereses
se elevaran, haciendo inaccesible el crdito a gran sector de la poblacin.

Ahora, en cuanto a la garanta mobiliaria, sta es de suma importancia

especialmente en realidades como la nuestra, en la que se dan muchos crditos
empeando bienes tales como joyas, y en el mbito productivo, dando en
garanta bienes como maquinarias, vehculos, etc. Es por ello que resultaba
necesario dar uniformidad y celeridad del sistema de garanta mobiliaria; ello por
cuanto antes se regulaban distintos tipos de prendas como la prenda agrcola,
minera, industrial y cada una con sus respectivos registros, lo que converta al
sistema de garantas mobiliarias en un conjunto de normas aglomeradas una al lado
de la otra.

Lo anterior sumado a la ineficiencia del Poder Judicial y de las normas

procesales para llevar a cabo la ejecucin de garantas y la consecuente satisfaccin
del crdito hacan que las garantas no cumplieran con la funcin que hemos
sealado antes (esto es asegurar el crdito) y, en consecuencia, las tasas de
intereses se incrementaran, denegando de esa manera el acceso al crdito a gran
 parte de la poblacin y todo lo que ello implica en cuanto a la actividad econmica
del pas.

Es en ese contexto que la Ley de Garanta Mobiliaria entra en vigencia dando

uniformidad a las garantas de este tipo y previendo mecanismos expeditivos de
ejecucin de garantas especialmente extrajudiciales

4.4.2. EJECUCIN DE LA GARANTA: PACTO COMISORIO

(ARTCULO 53 DE LGM).
La LGM en su artculo 53 regula un pacto de adjudicacin por medio del cual el acreedor
puede apropiarse del bien dado en garanta ante el incumplimiento del deudor, pero tomando
algunas medidas para evitar el abuso del acreedor:

a) En el acto constitutivo se debe incluir el valor del bien dado en garanta.

b) Debe otorgarse poder a tercero quien suscribir lo necesario para hacer efectiva la
transferencia del bien, en ningn caso podr ser el acreedor.
c) El acreedor que pretenda adjudicarse el bien dado en garanta deber comunicar
notarialmente al deudor el valor del bien y el monto no pagado de la obligacin.
d) En caso de que el valor del bien sea superior al de la obligacin el acreedor deber
reembolsar al deudor el saldo, caso contrario deber pagar una multa.

Lo que se pretende con esta regulacin es dar una mayor celeridad en la ejecucin de
garantas y, en consecuencia, que haya una plena satisfaccin y mayor seguridad en cuanto
al pago de las obligaciones, particularmente de los crditos, sin que medie, por ejemplo, un
remate que trabara este sistema expeditivo de ejecucin de garantas.
Sin embargo, este sistema que, sin duda, tiene buenas intenciones, incurre en un grave
error, y es precisamente la falta de proteccin del deudor, a pesar de todos los mecanismos
indicados anteriormente. En el artculo 53 de la LGM, como vemos, el valor del bien debe
ser acordado por las partes en el acto constitutivo; esto abre una puerta para los abusos de los
acreedores, ya que no se prev ningn mecanismo objetivo de valorizacin del bien, es decir,
que el valor del bien depende de la voluntad de las partes o, mejor dicho, de la imposicin
que pueda hacer el acreedor al momento del acto constitutivo ante la urgencia de un crdito
por parte del deudor.

Para salvar este inconveniente se han ideado ciertos mecanismos como son el pacto
comisorio ex intervallo y el pacto marciano, los mismos que a continuacin se describen.
Propuestas de modificacin:

a) Pacto comisorio ex intervallo

Es aquel pacto por intermedio del cual se prev la posibilidad de que el acreedor se
adjudique el bien dado en garanta, pero difiere del pacto comisorio propiamente dicho por
cuanto este pacto ex intervallo es celebrado con posterioridad a la constitucin de la
obligacin y de la garanta, cuando supuestamente la situacin de debilidad del deudor por
la necesidad de crdito ya no existe y, en consecuencia, el acreedor no podra sacar ventaja
de esa situacin. Este tipo de regulacin es recogida por ejemplo en el Cdigo Civil
paraguayo en su artculo 2298 que indica: El dueo de la cosa puede convenir con el
acreedor que le pertenecer ella con la estimacin que se haga al tiempo del vencimiento de
la deuda, pero no al tiempo de la celebracin del contrato.
La objecin que se hace a este pacto es que es muy fcil hacer fraude, ya que bien se puede
celebrar tanto la obligacin, la garanta y el pacto ex intervallo simultneamente, pero en
documentos de fechas distintas; lo que sera muy comn en nuestro pas por la falta de valores
que, lamentablemente, caracteriza nuestra sociedad a todo nivel. De esta manera no se
levantan las objeciones formuladas al pacto comisorio propiamente dicho.

b) Pacto Marciano
Este pacto debe su nombre a un conocido jurisconsulto romano de nombre Marciano.
Este pacto consiste en que las partes acuerdan que al vencimiento de la obligacin el acreedor
pueda apropiarse del bien dado en garanta; sin embargo se prev un mecanismo objetivo de
determinacin del valor del bien dado en garanta, es decir, que se busca un justo precio por
la prenda, y no como en el pacto comisorio donde no se valoriza el bien o en el pacto regulado
por el Art. 53 de la LGM en la que las partes acuerdan el valor del bien dado en garanta.
 A mi entender este es un pacto muy favorable y que es adecuado para nuestra realidad. Si
bien no es tan expeditivo como el pacto comisorio, ya que hay que realizar una valorizacin
previa, s es ms expeditivo que el proceso de ejecucin de garantas y el de la venta
extrajudicial.
La LGM, en su artculo 47 inciso 2, para la venta extrajudicial indica que: es nula la venta
realizada en precio menor a las dos terceras partes () del valor comercial del bien mueble
al tiempo de la venta. Esta regulacin se pudo extender al artculo 53 de la misma ley,
evitando de esa manera que el acreedor imponga su voluntad en el momento de la
constitucin en cuanto al valor del bien dado en garanta, ya que si se apropia del
Otra modificacin necesaria para que pueda adecuarse el pacto marciano a nuestra
legislacin estara relacionada a las facultades del representante nombrado para la
transferencia del bien, quien tambin tendra la facultad para realizar por tercero la
valorizacin del bien (un perito), llegando de esa manera a un precio justo.

V. Conclusiones
1. La LGM es un paso positivo para el mejoramiento del sistema crediticio del pas,
dando uniformidad y celeridad al proceso, a la ejecucin de garantas.
2. El deudor con lo regulado por el Art. 53 de la LGM est en un posicin debilitada,
abriendo la puerta para los abusos del acreedor que puede imponer su voluntad en cuanto el
valor del bien dado en garanta.
3. Es necesario reemplazar lo regulado en el Art. 53 de la LGM por una norma que
prevea el pacto marciano, que busque un justo precio para el bien dado en garanta, siendo
valorizado por un tercero imparcial, lo que evitara los abusos por parte del acreedor.
 5. Bibliografa

- http://www.notariaalberti.com/contratos_garantias_mobiliarias.
php
- http://m.monografias.com/trabajos37/garantia-
mobiliaria/garantia-mobiliaria2.shtml
- http://ius360.com/articulos-de-estudiantes/consideraciones-en-
torno-la-admision-del-pacto-marciano-modalidad-del-pacto-
comisorio-como-mecanismo-de-ejecucion-extrajudicial-de-
garantias/
- https://es.scribd.com/doc/61323469/Pacto-comisorio-en-la-ley-
de-garantia-mobiliaria-y-la-necesidad-de-su-reemplazo-por-el-
pacto-marciano
- https://es.wikipedia.org/wiki/Pacto_comisorio
- https://www.gerencie.com/que-es-el-pacto-comisorio.html