LA TUTELA

La palabra tutela deriva de la voz latina tueor, que significa defender, proteger.
Tutelar por lo tanto significa, cuidar, proteger y sta es cabalmente una de las
misiones ms importantes que debe cumplir el tutor: proteger los intereses del
pupilo, tanto personales como patrimoniales.
As, se puede decir que el papel del tutor es el proteger la persona del incapaz,
procurando siempre su rehabilitacin y su bienestar; y administrar el patrimonio del
mismo de manera que rinda al mximo de sus beneficios siempre en provecho del
pupilo.
Rafael De Pina en su libro titulado Derecho Civil Mexicano, Tomo I, ha definido a la
tutela de la siguiente manera:
La tutela es una institucin supletoria de la patria
potestad, mediante la cual se provee a la
representacin, a la proteccin, a la asistencia, al
complemento de los que no son suficientes para
gobernar su persona y derechos por s mismos, para
regir, en fin, su actividad jurdica. 1

I. ANTECEDENTES

La patria potestad y la tutela funcionaron en su origen, teniendo en cuenta el

provecho de la familia ms que el inters del propio incapacitado y se conceba
como un derecho ms que como un deber el jefe del grupo de parientes. Por ello
la tutela legtima solamente se habra en Roma, cuando el menor tena bienes y
era ejercida por los herederos ms prximos del mismo.

El heredero desempeaba el cargo aun cuando se hallase incapacitado para

administrarlo, por razn de impubertad o enfermedad mental. La tutela
testamentaria, hizo pasar a segundo rango la tutela legitima y trasformo la
naturaleza de esta de un derecho puro y simple de quien lo asuma, en una carga
impuesta a los tutores en poda responder a alguna necesidad natural de
proteccin a los incapaces, como era la tutela de las mujeres.

Entre los germanos, la familia no se ajusto a un tipo de potestad domestica

absoluta como en Roma, la autoridad resida en todos los miembros varones y
capaces de tomar las armas.

La sippe, que es semejante a la gens, era una comunidad familiar trascendente

en el derecho poltico, en el orden religioso, en el derecho sucesorio y en la tutela.
La tutela corresponda por tanto, entre los germanos a toda la familia; y asimismo,
por transformacin de esta proteccin colectiva y familiar, naci la tutela ejercida
1
DE PINA, Rafael; Derecho Civil Mexicano, tomo I.

1
por uno de los parientes ms prximos; aunque conservando la familia una tutela
superior o de alta inspeccin, con derecho a intervenir en los actos mas importares
del pupilo.

En derecho moderno y en atencin a que la tutela acusa el inters de la familia, ha

prevalecido en su organizacin un evidente inters publico y general, sin
desconocer el inters indivual; por lo que los preceptos que la rigen deben
garantizar tres clases de interese, el del pupilo, el de la familia y el de la sociedad
ya que a esta trasciende el problema de la proteccin de los menores e
incapacitados.

En los pueblos anteriores a la civilizacin romana no poda concebirse la tutela,

por la energa tan cerrada del grupo, que asuma tales funciones como desconoca
la personalidad individual de sus miembros.

Es Grecia, y posteriormente Roma, la cultura que comienza a poner las bases

iniciales, al configurarse la tutela como oficio pblico para defender los derechos
de los agnados a la herencia; que Roma perfil en su alcance como instituto
protector del incapaz por menor o mujer, conjuntamente con la cratela del loco.

Roma no fue excepcin a la tendencia de los pueblos civilizados de brindar

proteccin a los impberes. Por eso, an siendo la tutela originaria del Derecho de
Gentes, el Derecho Civil la consagr como imprescindible institucin llamada a
mantener unidos los intereses de la familia con los del incapaz, sobre todo en el
aspecto patrimonial, dado que los miembros de la familia civil tenan la vocacin
hereditaria en caso de muerte del pupilo.

La tutela fue considerada en el derecho romano

como una institucin jurdica, creada para proteger a
quien o a quienes por razn de su edad o sexo, no
podan hacerlo por si mismos.2

Eran sujetos de tutela, los impberes, sui iuris de ambos sexos y las mujeres sui
iuris sin importar su edad. Solo los varones podan ser tutore, la mujer en los
primeros tiempos de la vida del imperio romano no podan, por ser considerada
inferior o altamente susceptible a un engao, no podan ser tutoras de sus propios
hijos.

Finalmente y en el ltimo estado del derecho las constituciones imperiales y las

novellas hicieron factible que la madre o la abuela, a falta de tutor testamentario,
pudieran ser tutoras de sus hijas, siempre y cuando renunciaran a la celebracin
de nuevas nupcias y a los beneficios del senado-consulto veleyano que prohiba a
las mujeres obligarse por otro.

2
GUMERSINDO Padilla Sagn; Derecho Romano, Editorial MA Graw Hil, cuarta edicin.

2
La tutela definida en las instituciones era el poder de una cabeza libre, que la ley
daba y permita para proteger a aquel que a causa de su edad no poda
defenderse por si mismo <tutela est vis act potestas in capito libero ad tuendum
eum qui propter examen sua-se defendere nequit, jure civile data ac permissa).

Era un poder en una cabeza libre, porque solo se ejerca en las personas libres, es
decir, en aquellas que no estaban bajo la potestad dominica ni bajo la patria
potestad, a diferencia de los alieni iuris, que se hallaban bajo la proteccin del jefe
del que dependan y no necesitaban otro protector.

El emperador Justiniano, en sus Institutas, recogi la definicin que de la tutela

haba sido dada por el jurisconsulto Servio Sulpicio, quien de la misma dijo que era
la fuerza y el poder en una cabeza libre, dada y permitida por el derecho civil,
para proteger a aqul que por causa de su edad no puede defenderse a s
mismo.

En atencin a la capacidad que tenan para gobernarse y ejercer sus derechos, la

persona sui juris eran clasificadas de la siguiente forma:

1. aquellas que estaban bajo tutela (in tutela)

2. aquellas que se encontraban bajo cratela (in curatote)
3. las que no tenan tutor ni curador y disfrutaban plenamente de sus derechos

En Roma la codificacin de los sui iuris era diferente segn la edad, que
comprenda:

a) la impubertad, que duraba hasta los 14 aos de edad en el varn y hasta

los 12 en las mujeres. Periodo durante el cual se estableca la tutela.
b) La de la simple minora de edad, que duraba desde la pubertad hasta los
25 aos de edad, periodo en el cual se estaba en cratela.
c) La de la mayora de edad, que comprenda desde los 25 aos de edad en
adelante, periodo en el cual se tenia el libre y pleno goce de los derechos.

I.1. FINALIDAD DE LA TUTELA EN EL DERECHO ROMANO

La tutela, fue creada con la finalidad u objetivo, proteger a aquel que a causa de
su edad no poda defenderse por si mismo, a diferencia de la patria potestad, pues
la tutela persegua conservar los bienes de pupilo y defender su persona, en tanto
que la patria potestad daba al padre la propiedad de sus bienes y antiguamente
hasta la de la persona sometida a el. La tutela se daba en razn de la edad y se
encontraban sometidos a ella los impberes.

As mismo, la tutela se estableca en el testamento para los hijos que se hallaban

bajo la potestad inmediata; por lo tanto, al morir el padre no caan en la potestad
de otra persona.

3
I.2. CLASES DE TUTELA EN ROMA

En un principio instituidas en la ley de las XII tablas, existieron las tutelas legitimas
y testamentarias; y posteriormente por leyes especiales se estableci la tutela
dada por los magistrados, denominada tutela dativa.

I.2. 1. Tutela Testamentaria.

Esta figura se daba, cuando el paterfamilias hace la designacin del tutor en su

testamento (tutor testamentarius). El tutor as nombrado, puede rechazar su cargo
(abdicatio tutelae). El nombramiento puede recaer en un alineni iuris, un latino
que no fuera juniano o un esclavo, que en su caso se entiende que quedaban
manumitidos, en virtud de que solo los hombres libres podan ser tutores.

La designacin del tutor testamentario, hecha por la madre u otro pariente del
pupilo, fue admitida por la jurisprudencia y la legislacin imperial, para lo que se
requera la confirmativo magistratual, previa inquisitivo sobre la idoneidad del
designado.

Para que el testamento fuera valido se requera que contuviera la institucin de

heredero, por lo que eran nulas las disposiciones que se dictaran antes de esta
institucin; pero Justiniano decidi que tendran valides las disposiciones
testamentarias, se escribiesen antes o despus de la institucin de heredero.

I.2.2. Tutela legitima.

La tutela legtima se defera ala agnado o los agnados de grado ms prximo.

La ley de XII tablas confera la tutela a los agnados cuando mora el padre de
familia ab intestato, es decir sin hacer testamento o si lo haba hecho este era nulo
o cuando no nombraba tutor en su testamento o cuando el tutor nombrado mora
antes que el testador.

Eran agnados de un pupilo todas las personas que ala muerte del padre de familia
se encontraban juntamente con el pupilo bajo la potestad del difundo, no
rompindose por la muerte del padre el lazo de unin entre las personas que se
hallaban bajo su poder; se convertan en sui iuris. Todos llegaban a hacer cabezas
de otras familias particulares, pero entre ellos permaneca la familia, cuyo
miembros tenan entre si el titulo de agnados.

Justiniano defini a los agnados al afirmar que son los parientes unidos entre si
por persona del sexo masculino; sin embargo, si se estudia a fondo el parentesco
se vera que hay parientes provenientes de un barn que pueden ser agnados de

4
otros, pues se puede perder con la agnacin sin que se pierda el parentesco
natural llamado cognacin.

La tutela era un cargo que, segn los prudentes, deba colocarse donde estaba la
esperanza, pues el presunto heredero tenia inters en velar por la fortuna del
pupilo, ya que algn da poda ser suya, y como la ley de las XII tablas defera al
patrono y despus a sus hijos la sucesin ab intestato del liberto, se dedujo que
tambin quera deferir la tutela; por ello se dice: segn el espritu de las XII tablas.

As, la tutela de un liberto se defera a su patrono u a los hijos de este, pues en el

momento de la manumisin el esclavo no tena agnados por no tener familia.

La tutela legitima del hijo de familia emancipado se defera a el padre que haba
emancipado al impber, respecto del cual tenia los derechos de un patrn.

Respecto de los impberes emancipados, la tutela pasaba a la muerte del

ascendiente emancipante, a falta de tutor testamentario, los hijos barones
mayores de 25 aos que haban quedado bajo la potestad del emancipante, en
cuyo caso se denominaba tutela fiduciaria.

El tutor legitimo poda en el derecho antiguo, ceder la tutela a otro agnado menos
prximo, mediante una in iure cessio tutelae. En derecho clsico al generalizarse
para toda las tutelas el sistema de las excusaciones, este derecho solo subsisti
en caso de tutela mulierum.

I.2.2.1. Tutela legtima del patrn.

El patrn es el tutor legitimo del impber manumitido, si el patrn muere lo serian

sus hijos. En una forma similar, el parens manumisor es tutor legitimo de su hijo o
nieto emancipado, si es un tercero el que manumite a un filiusfamilias in mancipio
a el corresponder la tutela que entonces se denominara fiduciaria.

I.2.2.1. Tutela magistratual.

A falta de las dos anteriores, el pretor urbano, con la mayora de los tribunos de la
plebe hace la designacin del tutor, segn lo dispuesto por la lex Atilia, es el
llamado tutor Atilianos, claudio dispone que los cnsules tambin puedan hacerlo
en roma. En las provincial son los gobernadores quienes asumen la funcin,
durante toda la poca clsica, por disposicin de la ley (o leyes) Iulia et Tilia.

Tambin los magistrados municipales tenan esa atribucin. Marco Aurelio crea al
pretor tutolarius para la ciudad. El tutor magistratual no puede rechazar el cargo.

La tutela se convirti en una funcin publica (munus personale) que no puede

rechazarse a menos que se comprobara una causa justificada (excusatio), estas
excusas comenzaron a aceptarse para los tutores magistratuales y se extendieron

5
a las dems tutelas. Eran excusas: Tener una avanzada edad, nmero de hijos,
desempeos de cargos pblicos, funciones castrenses.

I.2.3. Tutela dativa

Cuando no haba ningn tutor legtimo ni testamentario o cuando no estaba en

funciones de tutor, los magistrados nombraban tutor al pupilo, en cuyo caso se
llamaba tutor dativo.

En roma, la facultad de nombrar tutor al principio recaa el pretor urbano y en los

tribunos, y en las provincias reca en el cnsul provincial.

En roma, durante el rgimen de Justiniano se estableci que cuando la fortuna del

pupilo no llegara a 500 slidos (el solido, tambin llamado suelo de oro, se
estimaba en mas o menos 10 pesos actuales, por lo que 500 slidos equivalan
mas o menos a 5000 pesos), los magistrados municipales, sin esperar la orden del
presidente de la provincia podan hacer el nombramiento de tutor sin conocimiento
ni causa, pero obligando a los tutores a otorgar una fianza de la que se hallaban
exentos los tutores nombrados, con previa investigacin de un magistrado
superior.

Los tutores deban dar cuenta de su gestin al trmino de la tutela por llegar a la
pubertad el pupilo o por cualquier otra causa. El tutor ejerca sus funciones ya sea
al obrar por si mismo (es decir, en su propio nombre y sin la presencia del pupilo,
como un gerente) o al interponer su presencia aunque no poda ejercer ninguna
acto (a no ser en caso de urgencia) si no daba fianza y juraba desempear
fielmente su cargo.

Adems, deba formar un inventario de los bienes del pupilo, tenia la obligacin de
alimentarlo y educarlo segn su clase y la cuanta de sus bienes; cobrar los
crditos, depositar o dar a rdito el dinero, pues si no lo hacia deba pagar los
intereses; por ultimo, en la administracin de la tutela el tutor deba ser diligente,
cuidadoso y responsable como si fueran sus negocios propios.

El hecho en virtud del cual el tutor concurra con el

pupilo reciba el nombre de Aucteoritas tutoris
(autoridad) y la accin de aquel, por su concurrencia
aumentaba, formalizaba y completaba la persona
jurdica del pupilo.

Precisamente esa necesidad de concurrir el tutor en

asistencia de su pupilo en los actos en que este no
poda hacerlo validamente, se expreso del modo
siguiente: el tutor se da a la persona y no a los
bienes. En esta forma el tutor se daba a la persona

6
 civil, por que la persona del pupilo quedaba para su
guarda y educacin, primero donde el testamento le
haba sealado; a falta de este, el magistrado decida
el lugar y la persona con quien deba quedar el
pupilo, y quedaba a cargo del tutor el pago de los
gastos que esto originara.3

Como el pupilo no era capaz de apreciar la transferencia de sus actos, deba ser
asistido en ciertos actos por su tutor. Por ello, mientras el pupilo era un infante,
cuando no poda hablar o pronunciar las palabras legales, no poda celebrar
ningn acto jurdico, en cuyo caso el tutor deba intervenir por si mismo como si
fuera un gerente.

Cuando el pupilo haba salido de la infancia, cuando ya comprenda el sentido de

sus actos, poda figurar solo o, segn las circunstancias con la asistencia de su
tutor.

Sin la autorizacin del tutor, el pupilo figuraba cuando se trataba de mejorar su

condicin, es decir, cuando iba a adquirir alguna cosa o trataba de obligar a otro a
su favor; pero la autoridad del tutor se refiere al caso en que el pupilo trataba de
enajenar una cosa u obligarse a favor de otra persona.

De lo anterior resultaba que cuando haba enajenacin y obligacin se supona

que haba una perdida y para estimar si esta era compensada con alguna ventaja
o beneficio para el pupilo se necesitaba comprender perfectamente el sentido de
los actos que contenan obligacin reciprocas; quien contrataba con el pupilo
quedaba obligado con el, a su favor, sin que este quedara obligado.

Cuando el pupilo se obligaba, apareca como obligado pero sin condicin, y si no

haba intervenido el tutor el acto resultaba nulo en virtud de que el pupilo era
incapaz de comprender el sentido de sus actos.

El nombrado tutor no poda rehusar la funcin asignada, aunque le estaba

permitido hacer valer las causales de excusas previstas por la ley; y si bien en un
principio nicamente el varn, por ser quien poda desempear cargos pblicos,
era el apto para el desempeo de la tutela,

La jurisprudencia romanista quiso perfilar la diferenciacin de ambas figuras

remitiendo la tutela al cuidado personal y la cratela al patrimonial; pero la
aceptacin del principio de la representacin en el Bajo Imperio dio nuevo sesgo a
la figura, al tiempo que se iniciaba la influencia del Derecho germnico, que
concibi la tutela como instituto familiar.

En Las Partidas sigui la orientacin romana, separando tutela y cratela,

entendida la primera como guarda de impberes y la segunda como de
3
MORALES, Jos Ignacio, Derecho Romano. Editorial Trillas, Tercera Edicin, 2007

7
incapacitados, rgimen que subsisti hasta la publicacin del Cdigo Civil, que
sigui la orientacin del Code.

I.3. EXTINCION DE LA TUTELA EN EL DERECHO ROMANO

La tutela, se extingua por causas referentes al pupilo y al tutor.

Entre las primeras, o sea, referidas al pupilo, encontramos:

El arribo del pupilo a la pubertad.

La muerte del pupilo.

La capitis deminutio del pupilo, mxima, media y mnima.

La llegada del trmino o de la condicin resolutoria.

Entre las causas de extincin de la tutela, relacionadas con el tutor,

encontramos:

La muerte del tutor.

La capitis deminutio mxima y media.

La remocin del tutor.

La renuncia del tutor.

Excusas tales como, l haber cumplido 70 aos, pobreza del tutor o

posesin de un nmero de hijos superior a tres.

I.4. ACCIONES DE LA TUTELA EN EL DERECHO ROMANO

A fin de proteger y amparar an ms al incapaz, se derivaron varias acciones de

tutela; se entenda por ello, en sentido general, el derecho de perseguir en justicia
lo debido cuando el derecho haba sido lesionado.

Especficamente, esas acciones fueron:

I.4.1. La acusatio suspecti tutoris.

Se proceda contra el tutor, durante la tutela, cuando se le consideraba culpable de

fraude o de una falta grave. A travs de esta accin se requera la remocin del
tutor incurso en tales actos o se le castigaba con infamia, por considerar que no

8
cumpla con los deberes de su cargo y que perjudicaba al incapaz. Esta accin, se
caracterizaba por ser de tipo popular, en el sentido de que poda ser ejercitada por
cualquier tercero.

1.4.2. La actio rationibus distrahendis.

Esta accin, se ejercitaba en caso de que el tutor hubiere sustrado

fraudulentamente bienes del pupilo. Era transmisible a los herederos y el tutor era
sancionado, obligndosele a pagar el doble del valor de la cosa sustrada.

1.4.3.La actio tutela directa.

Mediante esta accin, se obligaba al tutor a rendir cuentas. Su finalidad era la de

proteger an ms al pupilo.

1.4.4.La actio tutela contraria.

Esta accin era ejercida por el tutor contra el pupilo, con la finalidad, por una parte,
de reclamar a ste los gastos realizados y, por la otra, para liberarse de las
obligaciones contradas en inters del pupilo. Era considerada una accin de
buena fe y de amplia interpretacin por el magistrado.

I.5. LA TUTELA PERPETUA DE LAS MUJERES

La mujer sui iuris al llegar a la edad de la pubertad, es decir a los doce aos, no se
liberaba de la tutela, puesto que sala de la tutela de los impberes sui iuris para
caer en la tutela perpetua de sus agnados. La justificacin de esta tutela se ha
querido ver en la ligereza del nimo o espritu femenino, su ignorancia de las
cosas del foro, y en su inexperiencia para los negocios.

El jurisconsulto Gayo anota que tales razones son especiosas y que el objeto de
esta tutela es controlar el patrimonio de la mujer por parte de sus parientes
agnaticios, por esta razn la mujer no poda actuando por si sola, llevar a cabo
ningn acto que pusiera en peligro los intereses econmicos de su grupo familiar,
tales como enajenar cosas mancipi, hacer testamento, recibir o aceptar una
herencia, asumir obligaciones, constituir la dote y manumitir esclavos.

Con la disolucin de la familia agnaticia, con la relativa emancipacin de la mujer

romana la desvalorizacin de las res mancipi, la tutela de las mujeres pierde casi
inercia, su importancia anterior, quedando reducida, como otras instituciones del
antiguo derecho civil a algo que no-tenia contenido ni valor en las prcticas. Vasta
pensar que la mujer poda recurrir al magistrado para que este obligase al tutor a
dar su autoritas.

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En la tutela testamentaria a la mujer se le permita la optio tutoris o sea elegir un
tutor, que siempre era naturalmente persona amiga y por dems complaciente.

Tambin mediante el mecanismo de la venta ficticia, hecha fiduciae causae la

mujer obtena un tutor fiduciario de su confianza.

En los tiempos de Augusto, por las leyes Julia y Pappia Popea se cre el ius
liberorum que permita a las mujeres ingenuas madres de tres hijos o libertas
madres de cuatro, desvinculares as para siempre de la tutela. Esta institucin
desaparece en la poca del Emperador Claudio.

I.6. LA CURATELA

Se define como una institucin del derecho civil que permite representar y asistir a
aquellas personas que por una causa particular o accidental, se encontraban
incapacitadas para administrar su patrimonio.

Dichas personas eran confiadas a un curador, quien para desempear su cargo

deba poseer cualidades similares al tutor, es decir, ser libre, ciudadano romano y
del sexo masculino.

I.6.1 Curatela De Los Locos

En Roma se distinguan dos clases de locos: el furiosus y el mente captus.

El furiosus era el que tenia intervalos lcidos, y el mente captus, el que no los
tena, el idiota. esto conforme a la opinin general.

En la poca de la ley de las XII Tablas, el furiosus era el nico provisto de curador,
no as el mente captus, y para el furiosus no exista ms que la curatela legtima,
en favor de los agnados y de los gentiles, pues, era en su inters en el que se
haba establecido esta institucin.

En esta materia, el progreso del derecho fue doble, por una parte, se provey al
curador al mente captus, y por otra parte, tanto para el mente captus como para el
furiosus se organiz la curatela, no ya en inters de la familia, sino en inters del
incapaz mismo y para su proteccin, por lo tanto, al lado de la curatela legtima, se
admiti la curatela deferida para el magistrado.

El mente captus era incapaz, en forma absoluta, para realizar por si mismo
cualquier acto, el furiosus era incapaz igualmente en los intervalos no lcidos, pero
era completamente capas de los intervalos lcidos.

El papel del curador de un loco era el de obrar en su lugar, el de administra el

patrimonio de este, ya que no poda nunca hacer intervenir a un loco, en ningn
acto, para asistirlo, como ocurra con el tutor cuando suministraba la autoritas al

10
pupilo, puesto que, o bien el loco estaba en un momento de lucidez y era por
completo capaz y poda obrar por si solo, o bien el loco estaba en un momento de
locura y era por completo incapaz y deba ser reemplazado por su curador.

Las facultades del curador estaban restringidas como las del tutor, por la orario
severi, o sea la prohibicin que tenia de enajenar los inmuebles rurales y los
situados en los barrios de la ciudad, salvo ciertas excepciones determinadas
limitativamente, prohibicin que extendi Constantino a los inmuebles urbanos y a
los muebles preciosos.

En lo que respecta a su responsabilidad, el curador era responsable por su

gestin, como si se tratara de un gestor de negocios, y por tanto al final de la
curatela estaba obligado a rendir cuentas, as como todas las veces en que el loco
haba recobrado la razn se lo exigiera, y como surgieron discrepancias entre los
jurisconsultos acerca de s en este caso terminaba la curatela para comenzar una
nueva con el estado de locura subsiguiente, Justiniano decidi que no cesara sino
que el curador quedara inactivo durante este perodo de lucidez en que el sujeto
poda obrar vlidamente por su cuenta.

I.6.2. Curatela Del Prodigo

Conforme a la Ley de las XII Tablas era considerado prdigo la persona sui iurs
que disipaba los bienes que haba recibido de sus parientes paternos por herencia
ab-itestato. La curatela se haba realizado entonces, no en inters del prdigo
mismo sino en inters de la familia agnaticia, de modo que a falta de agnados y de
gentiles no haba ninguna curatela.

En el derecho clsico, el punto de vista de la ley vari y trat de proteger al

prdigo por s mismo y en inters de su familia; por lo tanto trat como prdigos a
todos los que disipaban sus bienes, sin distincin de su origen, y el magistrado dio
un curador, an a los que no tenan agnados ni gentiles.

La sumisin del prdigo a la curatela resultaba de un decreto de interdiccin.

Segn unos ese decreto se pronunciaba por la gens, antes de la creacin del
pretor, pero, segn otros, esto fue obra de los magistrado de los reyes, despus
de los comicios y finalmente del pretor.

La incapacidad del prdigo en la poca clsica, tena la misma extensin que la

del impber de mayor infancia, ya que solamente poda mejorar por si solo su
condicin, pero no poda empeorara. La intervencin por tanto del curador slo
tena lugar en aquellos actos, que de realizarse por el incapaz nicamente podan
ocasionarles perjuicios patrimoniales, y en estos casos intervena el curador
utilizando la gentio o sea reemplazando al prdigo y no suministrando su
consensus, pues no hay ningn texto que mencione este procedimiento para
este caso.

11
La curatela del prdigo se extingua al cesar la incapacidad de ste por haber
dejado de existir la causa que l haba hecho necesaria, debido a la total
recuperacin del mismo, siendo necesario entonces el levantamiento de la
interdiccin, que se realizaba por un proceso inverso al primero, dado en la misma
forma.

I.6.3.Curatela De Los Menores De Veinticinco Aos

El varn pber sui iuris era plenamente capaz, conforme al derecho civil, para
realizar toda clase de negocios jurdicos, capacidad esta que comenzaba desde el
momento en que haba cumplido catorce aos de edad, lo cual se explica por el
hecho de que en los primeros tiempos los actos jurdicos eran bastante raros, ya
que el comercio no se haba desarrollado, y porque los actos jurdicos estaban
llenos de solemnidades que requeran a menudo la presencia del magistrado y
frecuentemente la de personas que sirvieran de testigos, todo lo cual resultaba de
hecho una proteccin indirecta para los menores.

Pero no fue lo mismo desde el da en que por virtud del desarrollo del comercio y
de la simplificacin de las formas primitivas, los actos jurdicos fueron ms
numerosos, ms frecuentes y ms fciles de realizar, pues entonces la necesidad
de proteger al menor de veinticinco aos de edad se hizo
sentir, y tal fue el objeto de la Lex Plaetoria, del siglo VI de Roma, que da contra
cualquier persona que engaa a un menor de veinticinco aos, una accin pblica,
que implica junto con la infamia ciertas privaciones polticas.

II. LA TUTELA EN MXICO

CONCEPTO
La palabra tutela procede del verbo latino tueor
que quiere decir defender, proteger. Es un cargo
que la ley impone a las personas jurdicamente
capaces, para la proteccin y defensa de los
menores de edad o incapacitados. Es un cargo
civil de inters pblico, y de ejercicio obligatorio. 4

El objeto de la tutela es, de conformidad con los prrafos primero y segundo del
articulo 449 de nuestro cdigo civil, la guarda de la persona y bienes de los que no
estando sujetos a la patria potestad tienen incapacidad natural y legal o solamente
la segunda, para gobernarse por si mismo. La tutela puede tambin tener por
objeto la representacin interina del incapaz, en los casos especiales que seala
la ley.

4
GALINDO GARFIAS, Ignacio. Derecho Civil, Parte General Personas Y Familia, Editorial Porrua, novena edicin.

12
Es la tutela una manera de dar proteccin social a los dbiles, y un medio de
defensa de los menores y de los dems individuos incapaces, no sujetos a la
autoridad paterna, o que estn abandonados o son maltratados. La razn
fundamental de la tutela es un deber de piedad, que tiene su origen en la debilidad
e imperfeccin del ser humano.

El fin fundamental de la tutela, es la proteccin del incapaz. Es una institucin

subsidiaria de la patria potestad, diferencindose de esta fundamentalmente,
como lo apunto Clemente de Diego en que la patria potestad deriva del vinculo
natural del afecto de los padres hacia sus hijos, en tanto que la tutela ha sido
creada y se organiza, exclusivamente sobre la base del derecho positivo.

La tutela por esa razn, tiene lmites legales ms estrechos que la patria potestad,
ya que inspira menos confianza al legislador, y eso tanto en lo que se refiere a su
contenido personal, como patrimonial.

a)Es una institucin jurdica. . . Las calificaciones son

mltiples (poder, funcin, carga, organismo) y
ninguna de ellas es capaz de satisfacer plenamente
frente a los dems.

Es por eso que se obra con tino. . . y se adopta como

lo hace Puig Pea, la designacin genrica de
institucin jurdica. . .

. . . porque esta constituida por un conjunto de

normas establecidas, armnicamente enlazadas que
persiguen la finalidad de la asistencia regular a los
incapaces jurdicamente.

Es una institucin jurdica porque. . . nace en el

campo del derecho, vive dentro de la ley y se matiza
en el ramaje mas preciado del ordenamiento jurdico;
es social, porque afecta a sujetos que integran el
grupo humano.

b) Persigue el cuidado de la persona y del

patrimonio.5

NATURALEZA DE LA TUTELA.

La tutela es un cargo de inters pblico del que nadie puede asirse si no por una
causa legtima (articulo 452 del Cdigo Civil).
5
GALINDO GARFIAS, Ignacio. Derecho Civil, Parte General Personas Y Familia, Editorial Porrua, novena
edicin.

13
Para excluir del cargo de tutor, la ley clasifica las causas que dan lugar: ala
inhabilidad, a la separacin y ala excusa en el desempeo de la tutela.

Son personas inhbiles para la tutela, aquellas que la ley considera no deben
ejercer el cargo aunque estn anuentes en recibirlo. En razn de los fines y
naturaleza de la institucin tutelar, que es la defensa y cuidado de los intereses de
los incapaces, la ley veda su ejercicio a las personas que por diversas razones no
deben ejrcelos, como son las que enumera en los artculos 503, 505 y 506 del
Cdigo Civil. Esas personas sern separadas de la tutela cuando sobrevenga o se
averige su incapacidad, despus de haber aceptado el cargo tambin sern
separados los tutores que no cumplan o no puedan cumplir con sus obligaciones
(articulo 504 del Cdigo Civil).

Las personas designadas, pueden excusarse de ser tutores cuando tengan alguna
o algunas de las calidades o causas a que se refiere el articulo 511 del Cdigo
Civil pero si su excusa fuere desechada o sin excusa no desempeen la tutela,
pierden el derecho que tengan para heredar al incapacitado que muera intestado y
son responsables de los daos y perjuicios que le sobrevengan por su renuncia.
Igual sancin se aplica ala persona a quien corresponda la tutela legitima, si
habiendo sido debidamente citado no se presenta al juez, manifestando su
parentesco con el incapaz.

La doctrina en materia de tutela, maneja los calificativos con gran variedad,

Ruggiero y Clemente de Diego la definen como un poder conferido a una persona
para cuidar a otra; Planiol afirma que es una funcin jurdica conferida a una
persona capaz para cuidar a un incapaz y administrar sus bienes; Bonnecase
expresa que es el organismo de representacin de los incapaces que interviene
tanto en materia de minoridad como en materia de interdiccin; Laurent, la define
como la carga publica impuesta a una persona capaz de cuidar a otra incapaz y
representarla en los actos de la vida social;

Enneccerus la denomina como el cuidado llevado bajo la inspeccin del Estado

por una persona de confianza (el tutor) sobre la persona y el patrimonio de quien
no esta en situacin de cuidar de sus asuntos por si mismo que por lo menos se le
trata jurdicamente como si no estuviera en esa situacin; Mateos Alarcn la
considera como el cargo publico que tiene por objeto la guarda de la persona y
bienes de los que no estando sujetos ala patria potestad tienen incapacidad
natural y legal o solo la primera.

Es preferible, en nuestro concepto, hablar de la tutela como institucin jurdica

entendiendo por ella segn Renard, el conjunto de normas y preceptos
armnicamente enlazados y definitivamente establecidos, que estructuran la
funcin del estado de asistencia normal a los jurdicamente incapaces.

14
Quienes partimos de una concepcin comunitaria del derecho, superadora de la
distincin (derecho publico y derecho privado) a que nos hemos referido
anteriormente, consideramos que en estas instituciones, al igual que en todas las
dems, actan los dos grandes principios constructivos que se reflejan en toda
clase de normas jurdicas: el de la comunidad y el de la personalidad, ambos
siempre dirigidos, hacia la consecuencia del bien comn y siempre tambin en
constante y necesaria colaboracin . . . lo que nos interesa dejar bien patente es la
tendencia social en que se halla inspirada (la tutela) hasta el punto que toda su
ordenacin no es producto de la voluntad de los que a ella se acogen . . . sino que
por el contrario, toda su regulacin es de derecho necesario . . .

a) La institucin de la tutela se crea y organiza en las leyes para cuidar de la

persona o patrimonio de un tercero, es, por tanto, una institucin de
defensa, o de proteccin similar a la patria potestad, pero de esta se
distingue en que esta ltima posee una simplicidad normativa, de la que
aquella carece. La fuente normal de la patria potestad es el hecho natural
de la procreacin de la que proceden las relaciones de filiacin. En la tutela,
es necesario siempre el discernimiento, en razn de que se van a crear
relaciones jurdicas entre el tutor y el incapacitado; deberes cuyo origen es
la ley. Por ello en la tutela, se fijan con mayor rigor los lmites de la
autoridad del tutor y que constituye un control mas decidido de la misma.

La patria potestad y la tutela aparecen, aquella como institucin principal y esta

como subsidiaria. No hay lugar a tutela, mientras exista quien ejerza la patria
potestas; solo se puede organizar la tutela cuando falta esta.

b) La proteccin y el cuidado de la persona y los bienes ha de referirse a un

incapaz, que no se encuentre bajo la patria potestad, por lo que se hallan
excluidos los sujetos a esta ultima y cuando se trata de mayores de edad es
necesario que la incapacidad sea declarada judicialmente estado de
interdiccin).

No estarn sujetos ala tutela los ciegos, los paralticos y los ancianos aunque sean
incapaces de gobernarse por si mismos; pues mientras esos defectos no
trasciendan ala inteligencia, no podrn aplicarse las disposiciones del articulo 450
de nuestro Cdigo Civil, el cual es de interpretacin estricta y no extensiva, es
decir nicamente aplicable a los casos de incapacidad en ella previsto.

SISTEMAS TUTELARES EN EL DERECHO MODERNO

Podemos clasificar los sistemas tutelares en derecho moderno, en tres categoras:

a) sistema tutelar de autoridad;

b) sistema tutelar de familia, y
c) sistema mixto.

15
1 La tutela de autoridad, se basa en la idea de que la proteccin del incapacitado,
es una funcin propia de la autoridad soberana y por consiguiente, no susceptible
de quedar abandonada a la autonoma de organismo ms o menos privado.

Este sistema es el adoptado por nuestro Cdigo Civil, as como por el Codito
Alemn vigente desde el primero de enero de 1900; el de Suiza que empez a
regir el primero de enero de 1922 y el de Italia promulgado el 12 de diciembre de
1938 en vigor desde 1942 y tiene las siguientes caractersticas:

a) Todo el mecanismo y funcionamiento de la tutela esta en manos de la

autoridad del Estado.
b) Junto ala autoridad que tiene en sus manos el funcionamiento de la tutela,
actan los rganos de informacin como son el curador y el Consejo de
Tutelas entre nosotros.
c) El Consejo de Familia es desconocido en este rgimen tutelar o por lo
menos es subsidiario y carece de importancia.

2 La tutela de familia, tiene su origen en el Cdigo Napolen y tiene las

caractersticas siguientes:

a) Todo el mecanismo y funcionamiento de la tutela esta en manos del

Consejo de Familia que posee la autoridad suprema en la materia.
b) Los rganos de informacin, no existen o son innecesarios para la tutela.

3 El sistema mixto se caracteriza porque la tutela, no obstante ser familiar, se

ejerce bajo la inspeccin y vigilancia del Ministerio Publico y los actos realizados
por el Consejo de Familia requieren la autorizacin judicial.

ORGANIZACIN DE LA TUTELA.

Personas sujetas a ella, de conformidad con lo dispuesto en el articulo 23 de

nuestro Cdigo Civil, la minora de edad, el estado de interdiccin y las dems
incapacidades establecidas por la ley, son restricciones ala capacidad de obrar o
de ejercicio) y continua, pero los incapaces pueden ejercitar sus derechos y
contraer obligaciones por medio de sus representante.

Siendo el objeto de la tutela, como hemos visto, la guarda de la persona y bienes

de los incapaces no sujetos a la patria potestad, debemos apuntar primero
quienes son incapaces y despus quienes de estos estn excluidos de la patria
potestad, para determinar que personas se encuentran sujetos a aquella.
La incapacidad, de acuerdo con nuestra ley, puede ser de dos clases: natural y
legal o solamente la segunda.

Estn incapacitados natural y legalmente: I. Los menores de edad; II. Los mayores
de edad privados de inteligencia por locura, idiotismo o imbecilidad aunque tengan

16
intervalos lucidos; III. Los sordomudos que no saben leer ni escribir; IV. Los ebrios
consuetudinarios y los que habitualmente hacen uso de drogas enervantes
(articulo 450 del Cdigo Civil).

Los que sufren incapacidad legal, son los menores de edad no emancipados, y los
emancipados, para realizar los actos que el propio Cdigo determina en su articulo
643 (articulo 451 del Cdigo Civil).

De conformidad con esas disposiciones, estarn sujetas a la tutela las personas

mencionadas, siempre que sobre ellas no hayan quien ejerza la patria potestad o
que esta se hubiere extinguido, o que quien deba ejercerla se halle impedido para
desempear esa funcin.

Habr lugar a la designacin de tutor, cuando se trae de menores de edad no

sujetos a patria potestad o de mayores de edad declarados en estado de
interdiccin.

RGANOS DE LA TUTELA.

Los artculos 454 y 455 de nuestro Cdigo Civil, disponen que la tutela se
desempea por el tutor, con intervencin del curador, del juez de lo familiar y del
Consejo Local de Tutelas, y que ningn incapaz puede tener a un mismo tiempo
mas de un tutor y un curador definitivos.

Esta disposicin consagra el principio de la indivisibilidad y unidad de poder, el

cual no puede fraccionarse en las relaciones jurdicas de un individuo, ya sean
personales o si son patrimoniales, por la unidad del patrimonio de las personas;
pero reconociendo no obstante (articulo 457 del Cdigo Civil) que si los intereses
de varios incapaces sujetos ala misma tutela, son opuestos o se trata de tutela
testamentaria, puedan nombrarse tutores diferentes a cada uno de ellos, como
casos de excepcin a ese principio.

Todos los individuos sujetos a tutela tendrn un curador, excepto en los casos de
expsitos o de hurfanos menores acogidos (articulo 618 del Cdigo Civil).

El curador puede ser, de acuerdo con nuestro derecho, testamentario o dativo; no

hay curadores llamados por la ley al desempeo de la curaduria, en razn de la
misin que el curador tiene encomendaba, consiste en fiscalizar los actos del tutor,
lo que supone su independencia en provecho del tutelado, y origina que no
puedan ser desempeados al mismo tiempo los cargos de tutor y curador por una
misma persona, ni por personas que tengan entre si parentesco, en cualquier
grado en la lnea recta o dentro del cuarto grado en la colateral (articulo 458 del
Cdigo Civil).

No obstante, nuestra ley , atenta a la presuncin que de su articulado se deriva,

consistente en que nadie habr de desempear mejor los cargos tutelares que

17
quienes hayan merecido para ello la confianza de los padres, dispone en el
articulo 623 del Cdigo Civil que los que tienen derecho a nombrar tutor, lo tienen
tambin renombrar curador.

Otro de los rganos de la tutela en nuestro derecho son los consejos locales de
tutela y los jueces de lo familiar.

El Consejo Local de Tutelas es un rgano de vigilancia y de informacin

compuesto de un presidente y de dos vocales nombrados por el Departamento del
Distrito Federal en el mes de enero de cada ao y tiene como funciones concretas
las que enumera el artculo 632 de nuestro Cdigo Civil, o sean:

I. Formar y remitir a los jueces de lo familiar una lista de las

personas que por su aptitud legal y moral puedan
desempear la tutela para que de entre ellas se nombren
los tutores y curadores, en los casos en que estos
nombramientos correspondan al juez;
II. Velar porque los tutores cumplan sus deberes
especialmente en lo que se refiere a la educacin de los
menores; dando aviso al juez de lo familiar de las faltas y
omisiones que notare; dando aviso al juez de lo familiar
de las faltas u omisiones que notare;
III. Avisar al juez de lo familiar cuando tenga conocimiento
que los bienes de un incapacitado estn en peligro, a fin
de que dicte las medidas correspondientes;
IV. Investigar y poner en conocimiento del Juez de lo
familiar, que incapacitados carecen de tutor, con objeto
de que hagan los respectivos nombramientos;
V. Cuidar con especialidad de que los tutores cumplan las
obligaciones que les impone la fraccin II del artculo
537, y
VI. Vigilar el registro de tutelas a fin de que sea llevado en
debido orden. Los jueces de lo familiar son las
autoridades encargadas de intervenir en los asuntos
relativos a las cuestiones que afectan a la familia y por lo
tanto, a la tutela. Ejercen una sobre vigilancia sobre el
conjunto de los actos del tutor, para impedir, por medio
de disposiciones apropiadas, la trasgresin de sus
deberes (articulo 634 del Cdigo Civil), adems tiene la
facultad de deferir la tutela especial de los menores para
comparecer en juicio.

18
ESPECIES DE LA TUTELA.

a) Tutela testamentarias.

De conformidad con el articulo 461 de nuestro Cdigo Civil, la tutela puede ser
testamentaria, legitima o dativa. La tutela testamentaria es la que se confiere en
testamento y tiene lugar, cuando el ascendiente que sobreviva, de los dos que en
cada grado deben ejercer la patria potestad, aunque fuere menor, nombra tutor en
su testamento a aquellos sobre quienes la ejerza, incluyendo al hijo pstumo. Ese
nombramiento, excluye del ejercicio de la patria potestad a los ascendientes de
ulterior grado (artculos 470 y 471 del Cdigo Civil).

No existe cuestin respecto a la procedencia de la tutela testamentaria sobre los

hijos legtimos o legitimados. Respecto a los hijos naturales reconocidos, ya que
los progenitores que hayan reconocido tiene derecho a nombrar tutor al hijo
reconocido, al progenitor que sobreviva, por mayora de razn, puesto que al
adoptante se le otorga el derecho de designar tutor al hijo adoptivo (articulo 481 de
nuestro Cdigo Civil).

Existe, en nuestra ley, el derecho reconocido a un extrao, para designar tutor en

su testamento, a un incapaz que no se encuentre bajo su patria potestad, ni bajo
la de otro y esto ocurre cuando le deje bienes, para el simple efecto de la
administraron de esos bienes (articulo 473 y 475 del Cdigo Civil).

c) Tutela legitima.

Tiene lugar cuando no hay quien ejerza la patria potestad, ni tutor testamentario, y
cuando deba nombrarse tutor en caso de divorcio. La ley llama al ejrcito de la
tutela, a determinadas personas para que representen al incapaz.

Respecto al llamamiento, debemos considerar dos clases de tutela; la de los

menores y la de los mayores declarados incapacitados.

En cuanto se refiere a los menores, la ley llama a desempearla (articulo 483 del
Cdigo Civil):

I. A los hermanos, prefirindose a los que lo sean por ambas lneas;

II. Por falta o incapacidad de los hermanos, a los dems colaterales dentro del
cuarto grado inclusive y si hubiere varios parientes del mismo grado, el juez
elegir entre ellos al que le pareciere mas apto para el cargo, pero si el
menor ha cumplido diecisis aos el har la eleccin (articulo 484 del
Cdigo Civil).

19
Tratndose de expsitos o abandonados, la ley los coloca bajo la tutela de la
persona que los haya acogido, o de los directos de las inclusas, hospicios y dems
casas de beneficencia que los reciban (artculos 492 y 493 del Cdigo Civil).

En relacin a los dems incapacitados, la ley contempla los distintos casos en que
tiene lugar la tutela legtima y determina un orden en el llamamiento:

a) El marido es el tutor legitimo y forzoso de su mujer y esta lo es de su

marido (articulo 486 del Cdigo Civil);
b) Los hijos mayores de edad son tutores legtimos de su padre o
madre viudos, prefirindose en su designacin al que viva con el
incapaz, y siendo varios, el que le parezca al juez mas apto (articulo
487 y 488 del Cdigo Civil);
c) El padre, y por muerte o incapacidad de este, la madre, son los
tutores legtimos de sus hijos, solteros o viudos, cuando ellos no
tengan hijos que pueden desempear la tutela, y
d) A falta de las personas anteriores, son llamadas sucesivamente a
desempear la tutela legitima, el abuelo paterno el materno, los
hermanos del incapacitado y los dems colaterales (artculos 489 y
490 del Cdigo Civil). La ley coloca, adems, bajo la tutela legitima
de la persona que corresponde a los hijos menores que el
incapacitado tuviere bajo su patria potestad (articulo 491 del Cdigo
Civil).

d) Tutela dativa.

La tutela dativa tiene lugar:

1. cuando no hay tutor testamentario ni persona a quien corresponda

desempear la tutela legitima, y
2. cuando el tutor testamentario esta impedido de ejercerla temporalmente y
no existan hermanos o colaterales dentro del cuarto grado inclusive
(articulo 495 del Cdigo Civil).

Las notas que caracterizan la tutela dativa son las siguientes a) Que es subsidiaria
de la testamentaria y de la legitima; b) Que el tutor dativo es designado por el
menor si ha cumplido diecisis aos, confirmndose esta designado por el juez de
lo familiar, si no tiene justa causa para reprobarla. La designacin la hace el propio
juez de lo familiar, si el menor no ha cumplido esa edad (artculos 496 y 497 del
Cdigo Civil).

El artculo 499 del Cdigo Civil dispone que: siempre ser dativa la tutela para
asuntos judiciales del menor de edad emancipado.

20
La tutela dativa, se discierne aunque no tengan bienes los pupilos. En ese caso,
tiene por objeto el cuidado y la representacin de la persona del menor en actos y
contratos; para que el pupilo reciba la educacin que corresponda a su posibilidad
econmica y a sus aptitudes.

El tutor ser designado a peticin del Consejo Local de Tutelas, del Ministerio
Pblico, del mismo tenor o de oficio por el juez de lo familiar (articulo 500 del
Cdigo Civil). Tienen obligacin de desempear ese cargo, las personas que
enumera el articulo 501 del propio Cdigo o sean: la autoridad administrativa del
domicilio del menor; los profesores oficiales del lugar donde vive el menor, los
miembros de las juntas de beneficencia publica o privada que reciban sueldo del
Erario y los directores de establecimiento de beneficencia publica.

EL TUTOR INTERNO

En los casos en que temporalmente, el tutor definitivo no pudiere desempear el

cargo, porque su nombramiento sea condicional y no se haya cumplido la
condicin, porque esta pendiente de la calificacin de una excusa presentada por
el, porque esta corriendo el plazo para el otorgamiento de la garanta que debe
prestar, porque en un negocio determinado tenga el tutor inters opuesto a su
pupilo, etc., el juez de lo familiar deber nombrar a un tutor interino.

El tutor interino, como su nombre lo indica, desempeara el cargo

provisionalmente y cesa en su ejercicio, en el momento en que el tutor definitivo se
encuentre en la posibilidad legal de asumir la tutela, porque han desaparecido las
causas que impiden transitoriamente ejercer sus funciones.

El Cdigo Civil seala los siguientes casos en que tiene lugar el nombramiento de
tutor interino, a saber:

a) Cuando por algn motivo faltare temporalmente el tutor testamentario o

cuando el autor de la herencia haya establecido en su testamento una
condicin para que el tutor lo desempee (articulo 480 del Cdigo Civil).
b) En tanto se clasifica la excusa que haya presentado el tutor definitivo, el
juez de lo familiar, debe proveer ala designacin de un tutor interino
(articulo 515 del Cdigo Civil).
c) Mientras transcurre el plazo de tres meses que se concede al tutor para
otorgar la garanta de su manejo (articulo 532 del Cdigo Civil).
d) Cuando el marido se encuentre en el ejercicio de la tutela legitima de su
mujer incapacitada, en el juicio que esta tenga que ejercer contra su
marido, ser representada por un tutor interino (articulo 518 del Cdigo
Civil).
e) Cuando haya oposicin de intereses entre alguno o algunos de los
incapacitados y el tutor de esos, el juez de lo familiar nombrara tutor
interino, que en manera especial, represente los intereses del pupilo,
mientras se decide el punto de oposicin (articulo 457 del Cdigo Civil).

21
 f) Tutela especial del menor emancipado.

En tanto se designa tutor interino, el juez de lo familiar, debe cuidar de la persona

y bienes del incapacitado (articulo 468 del Cdigo Civil).

As pues, la tutela interina puede ser especial, si se trata de uno o varios negocios
determinados (oposicin de inters en juicio entre la mujer incapacitada y el
marido o entre el pupilo y el tutor) o general, si el nombramiento de tutor interino
tiene lugar en los casos en que el tutor definitivo se encuentra impedido
temporalmente para desempear todas las funciones que implica el ejercicio de la
tutela.

Ya sea que se trate de que el tutor interino ejerza la tutela en uno o varios
negocios determinados (especial) o para desempear todas las funciones de la
tutela (general) el nombramiento y la terminacin del cargo de tutor interno, no
dependen de la incapacidad del pupilo, sino de las circunstancias que impiden al
tutor definitivo desempear el cargo.

El juez de lo familiar debe cuidar acuciosamente de la designacin del tutor

interino, y responde solidariamente con el tutor que designe, de los daos y
perjuicios que se causen al pupilo por culpa, negligencia o dolo de la persona
designada para desempear ese interinato.

La tutela interina tiene por objeto hacer frente a los casos de emergencia antes
sealados; a fin de que no se vea abandonado el inters del menor o
incapacitado, en los casos en que el tutor definitivo no puede o no debe,
transitoriamente representarlos.

El tutor interino no esta obligado a garantizar su manejo de manera especifica.

La garanta de buen desempeo del ejercicio de la tutela interina, es la que ofrece

al mismo tutor, que responde con sus bienes, adems de la responsabilidad del
juez de lo familiar que lo ha designado. Ambos responden en forma solidaria frente
al pupilo (articulo 469 del Cdigo Civil).

NOMBRAMIENTO DE TUTOR, DEFERICION Y DISCERNIMIENTO DEL

CARGO.

Se entiende por nombramiento de tutor, la designacin que en el caso de tutela

testamentaria hace el autor de la herencia, o el juez en el caso de tutela dativa
para que una cierta persona desempee esas funciones.

La persona designada por el autor de la herencia o por el juez de lo familiar en su

caso, puede tener una excusa o estar incapacitada para entrar ene. Ejercicio del

22
cargo de tutor. La tutela no puede ser deferida por el juez de lo familiar, sino
despus de que el tutor designado ha aceptado el cargo o se ha desechado la
excusa o no se ha hecho valer ninguna.

Entonces el juez de lo familiar defiere la tutela en la persona designada. La

designacin de la tutela es el acto de jurisdiccin que confirma el nombramiento
de tutor, por no existir causa legal alguna que le impida desempear la tutela.

Deferida la tutela, el tutor designado no puede aun realizar ninguno de los actos
que a su cargo competen; porque antes debe otorgar la caucin a que se refiere al
artculo 519 del Cdigo Civil (hipoteca, prenda o fianza), a satisfaccin del juez de
lo familiar.

El discernimiento del cargo, es el acto judicial por medio del cual el juez de lo
familiar, despus de comprobar que los intereses del menor o incapacitado
quedan debidamente asegurados con la caucin otorgada por el tutor, lo inviste de
los poderes de representacin y gestin y de la potestad para le cuidado del
menor, que requerir el ejercicio de la tutela. Solo despus del discernimiento del
cargo, el tutor puede realizar los actos propios de la funcin de la tutela.

De conformidad con el artculo 902 del Cdigo de Procedimientos Civiles, ninguna

tutela puede conferirse sin que previamente se declare el estado de minoridad o
de incapacidad de la persona que va a quedar sujeta a ella. Puede pedirse por el
mismo menor si ha cumplido diecisis aos; por su cnyuge; por sus presuntos
herederos legtimos; por el albacea y por el Ministerio Publico.

Tratndose de la declaracin de minoridad la ley exige para hacerla que se

presente la certificacin del Registro Civil y en caso de que falte el acta, debe
citarse a una audiencia a la que concurrirn el menor si fuere posible y el
Ministerio Publico y en ella por las certificaciones del Registro Civil si hasta ese
momento se presentaren, por el aspecto del menor y a falta de aquellas o de la
presencia de este, por medio de informacin de testigos, se har o denegara la
declaracin correspondiente (articulo 903 del Cdigo de Procedimientos Civiles).

La declaracin de incapacidad por otras causas, exige llenar determinados

requisitos y seguir un verdadero juicio para obtenerla, los cuales se encuentran
determinados en el capitulo II del Titulo Decimoquinto del Cdigo de
Procedimientos Civiles.

El artculo 904 comprende no solo los casos de demencia, idiotismo, imbecilidad,

sino tambin a los sordomudos que no saben leer ni escribir, los ebrios
consuetudinarios y los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas
enervantes.

GARANTA QUE DEBE PRESTAR EL TUTOR.

23
El tutor debe manifestar si acepta o no el cargo dentro de los cinco das que sigan
a la notificacin de su nombramiento y debe prestar las garantas exigidas por la
ley para que se le discierna el cargo.

Estas garantas para asegurar su manejo pueden consistir en hipotecas, prenda o

fianza.

Se encuentran exceptuados de darlas, lo tutores testamentarios, cuando hayan

sido relevados de esta obligacin por el testador, a no ser que sobrevenga una
causa ignorada por el, que a juicio del juez y con audiencia del curador, haga
necesaria la garanta; los tutores que no administren bienes; en el caso de tutela
legitima del padre, la madre y los abuelos del incapacitado, salvo que el juez con
audiencia del curador y del consejo de tutelas, lo crea conveniente; y los que
acojan a un expsito por mas de diez aos, a no ser que hayan recibido pensin
para cuidar de el (articulo 526 del Cdigo Civil).

La garanta debe comprender el importe de las rentas de los bienes en los dos
ltimos aos y los rditos de los capitales impuestos por el mismo tiempo; el valor
de los muebles e inmuebles; el producto de las fincas rusticas en dos aos,
calculado por peritos o por el termino medio de un quinquenio a eleccin del juez;
el veinte por ciento del importe de las mercancas y dems efectos muebles,
calculados por los libros si estn llevados en debida forma o a juicio de peritos, en
las negociaciones mercantiles o industriales (articulo 528 del Cdigo Civil).

La garanta podr aumentarse o disminuirse durante el ejercicio de la tutela segn

las variaciones del caudal del pupilo y los valores en que la garanta esta
constituida (articulo 529 del Cdigo Civil).

El juez es responsable subsidiariamente con el tutor de los daos y perjuicios que

sufra el incapacitado por no haber exigido que se caucione el manejo de la tutela
(articulo 530 del Cdigo Civil).

Si el tutor no otorga la garanta dentro de los tres meses contados a partir de la

aceptacin de su nombramiento, se proceder al nombramiento de un nuevo tutor
y entre tanto, se designara un tutor interino quien recibir los bienes por inventario
y su gestin se reducir a la conservacin de los bienes y percepcin de los
productos.

Es necesario licencia juridial, para cualquier otro acto de administracin, la que en

su caso se conceder oyendo a curador (articulo 532 del Cdigo Civil) y la
garanta que otorgue el tutor interino, no se cancelara, sino hasta que las cuentas
de la tutela hayan sido aprobadas (articulo 604 del Cdigo Civil).

Nuestro derecho, a diferencia de otros extranjeros que considera la tutela como un

cargo gratuito, se pronuncia abiertamente por el principio de la retribucin del tutor

24
(articulo 585 del Cdigo Civil) y determina que ella podr ser fijada por el
ascendiente o extrao que lo nombre en su testamento y para los tutores legtimos
o dativos autoriza al juez a fijarla, ordenando que en ningn caso bajara del cinco,
ni exceder del diez por ciento de las rentas liquidas de los bienes del pupilo; a no
ser que por la industria y diligencia del tutor, los bienes del incapacitado hayan
tenido un aumento en sus productos, en cuyo caso puede aumentarse la
remuneracin hasta un veinte por ciento de los productos lquidos.

Publicidad e inspeccin de la tutela.- De conformidad con lo dispuesto en el

articulo 909 del Cdigo Procesal Civil, en los juzgados de lo familiar, bajo el
cuidado y responsabilidad del juez y a disposicin del consejo de tutelas, habr un
registro en que se pondr testimonio simple de todos los discernimientos que se
hicieren del cargo del tutor y curador.

La inscripcin en dicho registro responde a una doble finalidad; la primera, facilitar

la publicidad de la tutela y de la cratela, en consideracin a los efectos
importantsimos que da tales estados se derivan y segunda, dotar al juez de lo
familiar, al consejo de tutela y al ministerio Publico de un medio de control y
vigilancia de los actos realizados por el tutor y curador, a cuyo efecto dentro de los
ocho primeros das de cada ao, proceder a examinar dicho registro y a tomar
las medidas que les autoriza el articulo 910 del mismo cdigo.

EJERCICIO DE LA TUTELA.

El tutor debe cumplir las obligaciones y ejercer las facultades que la ley le otorga y
abstenerse de realizar los actos que expresamente se le prohben.

Podemos clasificar las facultades del tutor, en tres grupos:

a) Respecto de la persona del pupilo;

b) En relaciones ala representacin del pupilo, y
c) Por lo que se refiere al patrimonio del incapaz.

Los deberes y facultades que tiene el tutor respecto a la persona del pupilo, son
aquellos necesarios para la guarda, cuidado y educacin del pupilo.

La ley 16, Titulo XVI, Partida VI la cual dice; Trabajar se debe al guardador de
fazer el mozo que touiere en guarda que aprenda buenas maneras, e desi deuele
facer aprender leer e escreuir, e depuse desde deuel poner que aprenda a use
aquel menester que mas le conviniere segn su natura, e la riqueza e el poder que
huiere

El tutor debe alimentar y educar al menor o incapaz con arreglo a la condicin de

este (articulo 537 fracciones I y 538 del Cdigo Civil).

25
Tratndose de menores, los alimentos comprenden adems de comida, vestido,
asistencia en casos de enfermedad, los gastos necesarios para la educacin
primaria, para proporcionarle algn oficio, arte o profesin honestos y adecuados a
su sexo y circunstancias personales (articulo 543 del Cdigo Civil).

El tutor respecto de la persona del pupilo, deber atender a su salud mental y

corporal procurando, si fuere demente o sordomudo, destinar de preferencia, los
recursos del incapacitado a la curacin de sus enfermedades o a su regeneracin
si fuese un ebrio consuetudinario o abusa habitualmente de las drogas enervantes
(articulo 537 fraccin II del Cdigo Civil).

El tutor esta obligado a presentar al juez de lo familiar en el mes de enero de cada

ao, un certificado de dos facultativos que declaren acerca del estado del individuo
sujeto a interdiccin, a quien para ese efecto, lo reconocer en presencia del
curador. El juez se cerciorara del estado que guarda el incapacitado y toara todas
las medidas que estime convenientes para mejorar su condicin (articulo 546 del
Cdigo Civil); adems el tutor esta facultado para tomar las medidas que juzgue
oportunas para la seguridad, alivio y mejora del incapacitado, previa la
autorizacin juridicial otorgada con audiencia del curador y si la adopcin de las
medidas fuese urgente, pueden estas ser ejecutadas por el tutor, quien dar
cuenta inmediata al juez para obtener la aprobacin (articulo 547 del Cdigo Civil).

Adems, el tutor deber cumplir con sus obligaciones con estricta sujecin a las
disposiciones del testador, cuando se trata de tutela testamentaria, a no ser que el
juez de lo familiar oyendo al tutor y al curador, las estime daosas a los menores,
en cuyo caso podrs dispensarlas o modificarlas (articulo 479 del Cdigo Civil).

Tratndose de pupilos indigentes o que carezcan de bienes para los gastos de su

alimentacin y educacin, el tutor deber exigirlos judicialmente a las personas
obligadas a darlos y si el incapacitado no tiene personas que estn ombligadas a
alimentarlo, el tutor, con autoridad del juez de lo familiar quien oir al curador y al
Consejo de Tutelas, lo pondr en un establecimiento de beneficencia publica o
privada en donde pueda educarse; si ello tampoco fuere posible el tutor procurara
que los particulares proporcionen trabajo al pupilo compatible con su edad y
circunstancia personales, con la obligacin de alimentarlo y educarlo y si ninguno
de estos medios es posible, los incapacitados indigentes sern alimentados y
educados a costa de las rentas publicas del Distrito Federal (articulo 543, 544 y
545 del Cdigo Civil).

a) Representacin del pupilo por el tutor.

La fraccin V del articulo 537 del cdigo civil, dispone que el tutor esta obligado a
representar al incapacitado en juicio y fuera de el, en todos los actos civiles, con
excepcin del matrimonio, del reconocimiento de hijos, del testamento y de otros
estrictamente personales.

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 Otro problema que plantea la representacin del tutor, es determinar si es
personalsima o puede delegarse. Indiscutiblemente los cargos de tutor y de
curador, no son delegables, puesto que en su designacin se atiende a sus
cualidades personales, para garantizar la consecucin del fin que con ella se
propone la tutela o sea que se balice por personas idneas.

b) Respecto del patrimonio del pupilo.

A este respecto el tutor tiene la obligacin, que no puede ser dispensaba, ni aun
por los que tiene derecho de nombrar tutor testamentario, de formar inventario
solemne y circunstanciado de cuanto constituya el patrimonio del incapacitado,
dentro del termino que el juez designe, que no podr exceder de seis meses y que
deber hacer con intervencin del curador y del mismo incapacitado, si este goza
de discerniendo y ha cumplido diecisis aos (fraccin III del articulo 537 y 538 del
Cdigo Civil).

El tutor es el administrador de los bienes del pupilo. Es necesario precisar las

facultades que al tutor se le confieren, consistentes en administrar el caudal de los
incapacitados, es decir delimitar el concepto de acto de administracin, con
respecto a los actos de disposicin, que generalmente le estn prohibidos y los
cuales pueden realizar median licencia judicial.

El tutor necesita autorizacin judicial, la que solo se conceder si es de evidente

utilidad para el pupilo, para realizar los siguientes actos:

1 Para fijar dentro del primer mes de ejercicio la cantidad que haya de invertirse
en gastos de alimentacin y el nmero de los dependientes necesarios (articulo
554 del Cdigo Civil).

2 Para enajenar y gravar los bienes inmuebles, sus derechos y los muebles
preciosos del pupilo (articulo 561 del Cdigo Civil).

La venta de los bienes races del menor deber hacerse en subasta publica, bajo
la sancin de nulidad (artculos 563 y 564 del Cdigo Civil) y llenndose las
formalidades a que se refiere el capitulo III del Titulo 15 del Cdigo de
Procedimientos Civiles.

3 Para hacer todos los gastos extraordinarios que no sean de conservacin ni de

reparacin (articulo 565 del Cdigo Civil).

4 Para transigir o comprometer en rbitros de negocios del incapacitado (articulo

566 del cdigo civil).

5 Para que le tutor transija, cuando el objeto de la reclamacin consista en bienes

inmuebles, muebles preciosos o valores mercantiles o industriales cuya cuanta

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excede de mil pesos se necesita el consentimiento del curador (articulo 568 del
Cdigo Civil).

6 Para hacerse pago el tutor de sus crditos contra el incapacitado (articulo 571
del Cdigo Civil).

7 Para arrendar por ms de cinco aos los bienes del incapacitado (articulo 573
del Cdigo Civil).

8 Para recibir dinero prestado a nombre del incapacitado (articulo 575 del Cdigo
Civil).

ACTOS QUE NO PODR REALIZAR EL TUTOR.

El tutor no puede realizar los siguientes actos:

2. Contraer matrimonio con el pupilo a no ser que obtenga dispensa, la

que no se le conceder por el Presidente Municipal respectivo sino
cuando hayan sido aprobadas las cuentas de la tutela. La prohibicin
comprende al curador y a los descendientes de este y del tutor
(articulo 559 del Cdigo Civil)

3. Comprar o arrendar los bienes del incapacitado, ni hacer contrato

alguno respecto a ellos.

Si lo hiciere, adems de la nulidad del contrato, el acto ser suficiente causa para
que se le remueva del cargo (articulo 569 del Cdigo Civil).

Solo cesa esta prohibicin, en caso de que el tutor o sus parientes sean
coherederos participes o socios del incapacitado (articulo 570 del Cdigo Civil).

4. Aceptar para si a titulo gratuito u oneroso, la cesin de algn derecho

o crdito contra el incapacitado. Solo puede adquirir esos derechos
por herencia (articulo 572 del Cdigo Civil).
5. Hacer donaciones a nombre del incapacitado (articulo 576 del
Cdigo Civil).

EXTINCIN DE LA TUTELA.
La tutela se extingue:
I. Por la muerte del pupilo o porque desaparezca su incapacidad;
II. Cuando el incapacitado, sujeto a tutela entre a la patria potestad por
reconocimiento o por adopcin;

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 III. Por maltrato inferido a los menores o incapacitados. Para el caso de la
ltima fraccin, los jueces tienen facultad de tomar las medidas
necesarias para impedir que el pupilo sea maltratado por el tutor. Tales
medidas se tomarn a instancia de quien acredite inters legtimo de
parentesco o del Ministerio Pblico en todo caso.
El tutor, concluida la tutela, est obligado a entregar todos los bienes del
incapacitado y todos los documentos que le pertenezcan, conforme al balance que
se hubiere presentado en la ltima cuenta aprobada.
La obligacin de entregar los bienes no se suspende por estar pendiente la
rendicin de cuentas. La entrega debe ser hecha durante el mes siguiente a la
terminacin de la tutela, cuando los bienes sean muy cuantiosos o estuvieren
ubicados en diversos lugares, el juez puede fijar un trmino prudente para su
conclusin, pero, en todo caso, deber comenzarse en el plazo antes sealado.

DIFERENCIA ENTRE TUTELA Y PATRIA POTESTAD.

Patria potestad. Conjunto de derechos que la Ley otorga a los padres y dems
ascendientes sobre los hijos no emancipados para el cumplimiento de los deberes
de crianza y educacin a que estn obligados, mientras que la tutela es dar
proteccin social a los dbiles y un medio de defensa de los menores y de los
dems individuos incapaces no sujetos a la autoridad paterna, o que estn
abandonados o son maltratados.

CURATELA

La curatela es la medida tuitiva que la ley impone a los incapaces mayores de

edad. La curatela puede ser fundamentara, legtima, dativa, curatela a la persona,
curatela a los bienes, curatela de herencia vacante o curatela al penado con
prisin de 3 aos o ms. Se da curador al mayor de edad incapaz de administrar
sus bienes, adems, el Cdigo Civil establece que son incapaces de administrar
sus bienes el demente (an tendiendo intervalos lcidos) y el sordomudo.

ADOPCIN

Por adopcin; se entiende cuando una persona mayor de veinticinco aos, por
propia declaracin de voluntad y previa la aprobacin judicial, crea un vnculo de
filiacin con un menor de edad o un incapacitado. La adopcin crea una relacin
de paternidad respecto de un extrao, donde la naturaleza no lo ha establecido,
aunque el vnculo jurdico queda establecido exclusivamente entre el adoptante y
el adoptado, permaneciendo este ltimo extrao a la familia del adoptante.

DIFERENCIA ENTRE CURATELA Y ADOPCION

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Con base en lo anterior podemos decir que la curatela es una medida que la ley
impone a los mayores de edad que no pueden valerse por si mismos o tener pleno
control sobre sus bienes. La adopcin es cuando una persona mayor de 25 aos
adopta a un menor de edad creando un vnculo de parentesco.

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