DESPIDO ARBITRARIO

Mariela Alejandra Machaca Prez

El despido arbitrario es un tema importante. En nuestra sociedad cunde la preocupacin por

conseguir un trabajo, del inicio de la relacin laboral; pero muy pocos saben qu hacer cuando
esta finaliza y ms an cuando son despedidos arbitrariamente. En el presente trabajo se
absolvern tres criterios sobre el despido arbitrario: Qu es un despido y cundo se convierte
en arbitrario? Qu derechos tiene un trabajador cuando es despedido arbitrariamente? Cul
es el procedimiento a seguir ante un despido arbitrario?

QU ES UN DESPIDO Y CUNDO SE CONVIERTE EN ARBITRARIO?

El despido es aquella forma de extincin del contrato de trabajo que se produce por voluntad
unilateral del empleador. Es, por ello, la que expresa, de manera ms evidente, la
contraposicin de intereses entre empleador y trabajador. 1

El despido es la forma en la que se da la finalizacin de la relacin contractual existente entre

el trabajador y la empresa. Con esta accin, el empresario o empleador destituye a un
empleado, que ya no volver a ocupar el puesto de trabajo que tena en la empresa. 2

El despido es arbitrario por no haberse expresado causa o no poderse demostrar sta en

juicio; en ese caso, el trabajador tiene derecho al pago de la indemnizacin establecida en el
artculo 38 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, como nica reparacin
por el dao sufrido. 3

Por lo tanto, un empleador no puede despedir a un trabajador si no posee ningn motivo

justificado. El despido arbitrario entonces es el cese del vnculo laboral por iniciativa del
empleador sin que obedezca a una causa justa contemplada por la ley.

Existe en nuestra legislacin un principio fundamental que protege al trabajador, el principio

de estabilidad laboral este principio de rango constitucional, decide que la relacin laboral

1
ARCE ORTZ, Elmer Guillermo. La nulidad del despido lesivo de derechos constitucionales, Fondo Editorial
de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 1999.
2
Diccionario de Derecho Usual. Tomo l. CABANELLAS, Guillermo. Editorial Heliasta. Buenos Aires. 1970.
3
Artculo 34 del Decreto Supremo N 003-97-TR, Ley de Competitividad y Productividad Laboral.
se extienda en su mxima a travs del tiempo y que esta relacin laboral solo puede terminar
por una causa justa, entonces, este principio quedara sin una base o sustento si el empleador
termina la relacin laboral en cualquier momento, lo que es una actitud arbitraria, este
principio tambin se conduce con el derecho al trabajo que tiene el trabajador.

La estabilidad en el trabajo es un principio que otorga carcter permanente a la relacin

de trabajo y hace depende su disolucin nicamente de la voluntad del trabajador y slo
excepcionalmente de la del patrono, del incumplimiento grave de las obligaciones del
trabajador y de circunstancias ajenas a la voluntad de los sujetos de la relacin, que hagan
imposible su continuacin. 4

Existe en nuestra legislacin proteccin contra el despido arbitrario; en un contrato a plazo

indeterminado, cumplido el periodo de prueba de 3 meses, el trabajador adquiere el derecho a
no ser despedido sin que exista una causa justa prevista en la ley; en el caso de contratos a
plazo fijo el trabajador goza de la misma proteccin mientras el contrato este vigente.

En el Per para tener derecho a la estabilidad laboral es inminentemente necesario que se

cumplan dos requisitos:
- Como primer requisito: Es necesario superar el periodo de prueba, se debe entender al
periodo de prueba como un periodo inicial al contrato de trabajo. Ilegalmente en
muchos centros de trabajo se establece que en el periodo de prueba an no hay contrato
de trabajo y que recin, una vez superado este periodo de prueba se pone en planilla
al trabajador. Actuacin ilegal por muchas empresas y centros laborales ya que el
contrato de trabajo inicia con el periodo de prueba; una vez superado el periodo de
prueba que es de tres meses para trabajador ordinario, de seis meses para trabajador de
confianza y de doce para trabajador de direccin, recin el trabajador tendr proteccin
legal ante el despido arbitrario, esto quiere decir que durante la concurrencia del
periodo de prueba el empleador puede despedir inmotivadamente o sin expresar causal
alguna al trabajador y este no podra demandar esta conducta como despido arbitrario,
ya que esta as establecido por ley.

4
DE LA CUEVAS, MARIO. Derecho mexicano del trabajo. Tomo II; Ed. Porra. Mjico-, 1949.
 - Como segundo requisito: Es necesario que el trabajador labore mnimo 4 horas diarias.
Si trabaja menos de 4 horas diarias, se considera al trabajador part time o tiempo
parcial y no tiene derecho a estabilidad laboral.
Cumplido estos dos requisitos un trabajador tiene derecho a la proteccin legal frente a un
despido; es decir, tiene derecho a ser despedido bajo un procedimiento legal y cumpliendo
requisitos de fondo o causales establecidas por ley, las causales para el despido pueden ser
por capacidad (desempeo, rendimiento, la invalidez total, perdida de la memoria que impide
trabajar) temas objetivos relacionados con la falta de capacidad del trabajador, no tan comunes
en la actividad laboral.
La otra causal est relacionada con la conducta del trabajador (mal comportamiento, la
comisin de un delito, comisin de faltas graves: inasistencias injustificadas, desobediencia,
agresin verbal o fsica al empleador, inobservancia del reglamento interno del trabajo,
apropiacin de bienes del empleador, competencia desleal, etc.) la gravedad de estas faltas
hacen insostenible la relacin laboral.
Si se invoca cualquiera de las causales establecidas en la ley, estamos hablando de un despido
justificado.
Lo contrario a un despido justificado sera un despido arbitrario, se dice que estamos ante un
despido arbitrario cuando: Se despide por una razn no establecida en la ley o se despide sin
ninguna razn (intempestivo). Como tercer supuesto de despido arbitrario se puede agregar a
una causal invocada por el empleador considerada como grave, pero segn ley no es
considerada grave, puede ser el caso que un trabajador despide a un trabajador por la causal
de inasistencia por dos das consecutivos cuando la ley establece que el despido por
inasistencias debe ser de 3 inasistencias consecutivos, ms de 5 inasistencias por un periodo
de 30 das o mas de 15 en un periodo de 180 das.

"...De hecho, el propio TC ha dejado establecido que cabe la posibilidad de englobar en la categora
de despidos sin causa a todos los despidos que carecen de sta; a los que tienen un motivo prohibido
por la Ley y a todos aquellos que, en general, violan un derecho fundamental." 5

5
VINATEA RECOBA, Luis. La "adecuada proteccin procesal" contra el despido arbitrario, En: Estudios
sobre la jurisprudencia constitucional en materia laboral y previsional, Academia de la Magistratura, Lima,
2004.
QU DERECHOS TIENE UN TRABAJADOR CUANDO ES DESPEDIDO
ARBITRARIAMENTE?

En caso que se produjeran cualquiera de los tres supuestos de despidos arbitrarios

mencionados anteriormente:
El trabajador que es despedido arbitrariamente tiene derecho a una indemnizacin que
equivale a una remuneracin y media ordinaria mensual, por cada ao completo de servicios,
con un mximo de 12 remuneraciones. En ese caso, si un trabajador tuviera ms de ocho aos
de servicios, igualmente su indemnizacin no podr superar dicho tope de 15
remuneraciones. 6
Por lo tanto se establece por ley que el trabajador tiene derecho a cobrar una indemnizacin
por despido arbitrario, en la ley peruana hay una indemnizacin tarifada; establecindose una
remuneracin y media por cada ao trabajado, cabe proporcionalmente a mayor antigedad,
mayor indemnizacin. Con un tope de 12 sueldos. As podemos deducir:
Caso 1: Si un trabajador ha laborado 4 aos de trabajo tiene derecho a una indemnizacin de
6 sueldos.
4 1.5 = 6
Caso 2: Si un trabajador ha laborado 8 aos de trabajo tiene derecho a una indemnizacin de
12 sueldos.
8 1.5 = 12

Caso 3: Si un trabajador ha laborado 10 aos de trabajo tiene derecho a una indemnizacin

de 12 sueldos. Tambin porque el tope establecido por ley.
10 1.5 = 15 , 12
10 = 12

Entonces una primera opcin que tiene el trabajador ante un despido arbitrario es la
indemnizacin, se entiende que por ella se extingue la relacin laboral y el trabajador est en
la potestad de cobrar la indemnizacin, o en su caso demandarla si el trabajador no se la da.

6
D.S. N 003-97- TR, Ley de Competitividad y Productividad Laboral, art. 34 y 38.
Una segunda opcin que tiene el trabajador ante un despido arbitrario es la reposicin, en el
Per, el trabajador tiene derecho a retornar al centro laboral ante un despido arbitrario. En este
caso el trabajador debe realizar un juicio laboral, si este resulta favorable al trabajador este
retorna al centro laboral, con el pago de las remuneraciones devengadas, cuando el juez
establezca que el despido no cumpli los requisitos de forma o de fondo en virtud de la ley.

CUL ES EL PROCEDIMIENTO A SEGUIR ANTE UN DESPIDO ARBITRARIO?

Lamentablemente, suele suceder que un trabajador un da llegue a la empresa donde cumple

funciones y, para su sorpresa, le comunican que no puede ingresar porque ya no pertenece a
la compaa. Esa clase de separacin del cargo se denomina despido arbitrario y, si el
trabajador procede como corresponde, recibir una indemnizacin. O por acuerdo del tribunal
constitucional tambin amerita la reposicin de un trabajador cuando se efecte un despido
sin expresin de causa, un despido nulo (por maternidad, por interposicin de una queja o por
sindicalizacin) o un despido fraudulento. En estos tipos de despidos vale la indemnizacin o
la reposicin, la eleccin es facultativa por el trabajador.
Ante una situacin de esas caractersticas, la persona afectada no debe perder tiempo para
concurrir a la comisara ms prxima a la empresa, para dejar constancia del hecho, aunque
tiene para hacerlo 30 das. Si en ese perodo no se presenta, no tendr la posibilidad de
reclamar a la empresa una compensacin.
La denuncia derivar en un juicio que puede llegar a durar dos aos y, tras el cual, el
denunciante, si gana, tiene derecho a que se le reintegre todo el dinero que invirti en el
proceso judicial. De todos modos, los expertos recomiendan llegar a un acuerdo econmico
con los responsables de la firma antes de iniciar la instancia jurdica.
De acuerdo al abogado del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, Jorge
Guevara, al trabajador le corresponde un sueldo y medio por cada ao trabajado, con un tope
de hasta 12 remuneraciones.
Tips a tener en cuenta:
1. Cuando se denuncia un despido inmediato, los policas estn obligados a concurrir a
la empresa a comprobar lo sucedido.
2. El despido puede denunciarse tambin ante la Autoridad de Trabajo.
3. Al hacer una demanda en el poder judicial, hay que presentar todos los documentos
que comprueben que se trabaj en la empresa demandada.
En conclusin: El trabajador tiene la opcin de demandar indemnizacin por despido
arbitrario o reposicin por despido nulo, fraudulento o incausado, establecido as por el
Tribunal Constitucional desde el 2002, en el caso de la indemnizacin por despido arbitrario
ser por considerar que las faltas graves imputadas no son tales, y en el caso de despido nulo,
fraudulento o incausado ser porque hay una causa que vicia totalmente un derecho
fundamental como es el derecho de trabajo. Muchas veces la indemnizacin por despido
arbitrario se consigna en la liquidacin, junto con el pago de los beneficios sociales, y si el
trabajador cobra ese monto est tcitamente aceptando su despido, por lo tanto la
recomendacin es que el empleador no pague eso en forma conjunta, a fin de que el trabajador
pueda optar por no cobrar esa parte, si no estuviese de acuerdo con el monto, o peor an no
estuviese de acuerdo con su despido y si el resto de sus beneficios.
En tal caso, de darse la situacin de un despido arbitrario es el trabajador quien debe actuar
con inmediatez, prontitud, diligencia y cautela necesaria y conducirse ante los rganos
pertinentes a fin de hacer valer su derecho a una indemnizacin o una reposicin si as lo
amerita el caso.
BIBLIOGRAFA:

1. ARCE ORTZ, Elmer Guillermo. La nulidad del despido lesivo de derechos

constitucionales, Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per,
Lima, 1999.
2. CABANELLAS, Guillermo. Diccionario de Derecho Usual. Tomo l. Editorial
Heliasta. Buenos Aires. 1970.
3. Decreto Supremo N 003-97-TR, Artculo 34 de la Ley de Competitividad y
Productividad Laboral.
4. VINATEA RECOBA, Luis. La "adecuada proteccin procesal" contra el despido
arbitrario, En: Estudios sobre la jurisprudencia constitucional en materia laboral y
previsional, Academia de la Magistratura, Lima, 2004.

PGINAS WEB:

1. file:///C:/Users/TEAMCROS/Downloads/17268-68548-1-PB%20(1).pdf
2. http://www.laboraperu.com/consulta-claudio-despido-arbitrario-reinsercion.
3. http://noticias.universia.edu.pe/en-portada/noticia/2013/06/10/1029322/actuar-
despido-arbitrario.