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PROCEDIMIENTO DE SELECCIN
1. INTRODUCCIN
Durante el desarrollo de los procesos de seleccin y hasta antes de la celebracin de los contratos,
se emiten actos, tanto por el Comit Especial como por el rgano encargado de las contrataciones,
respectivamente, que pueden, eventualmente, violar, desconocer o lesionar un derecho o inters
legtimo de los participantes o postores de dicho proceso.
En tal sentido, todo participante o postor, en el desarrollo del proceso de seleccin y hasta antes
de la celebracin del contrato, tiene expedito su derecho a impugnar tales actos, con lo cual se
generan las controversias durante el proceso de seleccin.
Este derecho con que cuentan los participantes y postores, es una facultad de contradiccin
administrativa regulada en las normas del procedimiento administrativo general, que disponen
que frente a un acto que se supone, viola, desconoce o lesiona un derecho o inters legtimo, todo
administrado tiene expedito el derecho a impugnar dicho acto.
Evolucin del rgimen de contrataciones del estado
Por ello, las normas del procedimiento administrativo general prevn 3 tipos de recursos:
- Reconsideracin
- Apelacin
- Revisin
Por su parte, la normativa de contrataciones del Estado, por tener carcter especial, ha previsto
que las discrepancias que surjan entre la Entidad y los participantes y postores en un proceso de
seleccin, solamente podrn dar lugar a la interposicin del recurso de apelacin.
Considerando el marco normativo vigente, en el presente captulo abordaremos el tema:
Solucin de controversias durante el proceso de seleccin, lo cual nos permitir conocer y
analizar los aspectos importantes que debemos tener en cuenta, no slo como operadores de la
normativa de contrataciones del Estado (para los que trabajan en el Estado) a fin de un mejor
resolver de los recursos de apelacin, sino tambin como proveedores del Estado que participan
en los diferentes procesos de seleccin, a fin de conocer los mecanismos de defensa con que
cuentan para ejercer facultad de contradiccin administrativa.
Cabe resaltar que, las controversias que se originan durante la Fase de Seleccin tienen
mecanismos jurdicos de solucin distintos a aquellas que se originan durante la Fase de
Ejecucin Contractual, por ello es importante conocer, para saber diferenciar, cules son las
formas de solucionar controversias en cada una de estas fases del proceso de contratacin,
debiendo establecerse el marco procedimental para solucionar controversias:
Cuando compete al Titular de la Entidad resolver una apelacin, lo har previa opinin de las
reas tcnica y legal cautelando que no participen quienes hayan intervenido en el mismo proceso.
En los procedimientos de seleccin segn relacin de tems, incluso los derivados de un desierto,
el valor referencial total del procedimiento original determina ante quin se presenta el recurso
de apelacin. Con independencia del valor referencial del procedimiento de seleccin, segn
corresponda, la declaracin de nulidad de oficio o la cancelacin del procedimiento se impugnan
ante el Tribunal.
Los participantes que no hayan sido precalificados y deseen impugnar, deben presentar su
oferta en la etapa correspondiente, la cual queda en custodia del notario pblico o juez de paz
hasta que se resuelva el recurso correspondiente.
EJEMPLO
No son impugnables:
La apelacin contra el otorgamiento de la buena pro o contra los actos dictados con anterioridad
a ella debe interponerse dentro de los ocho (8) das hbiles siguientes de haberse notificado el
otorgamiento de la buena pro. En el caso de Adjudicaciones Simplificadas, Seleccin de
Consultores Individuales y Comparacin de Precios, la apelacin se presenta dentro de los cinco
(5) das hbiles siguientes de haberse notificado el otorgamiento la buena pro. En el caso de
Subasta Inversa Electrnica, el plazo para la interposicin del recurso es de cinco (5) das hbiles,
salvo que su valor estimado corresponda al de una licitacin pblica o concurso pblico, en cuyo
caso el plazo es de ocho (8) das hbiles.
La apelacin contra los actos dictados con posterioridad al otorgamiento de la bueno, contra la
declaracin de nulidad, cancelacin y declaratoria de desierto del procedimiento, debe
interponerse dentro de los ocho (8) das hbiles siguientes de haberse tomado conocimiento del
acto que se desea impugnar. En el caso de Adjudicaciones Simplificadas, Seleccin de
Consultores Individuales y Comparacin de Precios, el plazo es de cinco (5) das hbiles. En el
caso de Subasta Inversa Electrnica, el plazo para la interposicin del recurso es de cinco (5) das
hbiles, salvo que su valor estimado corresponda al de una licitacin pblica o concurso pblico,
en cuyo caso el plazo es de ocho (8) das hbiles.
Los plazos indicados resultan aplicables a todo recurso de apelacin, sea que se interponga ante
la Entidad o ante el Tribunal, segn corresponda.
Son nulos los actos expedidos con infraccin de lo establecido en el prrafo precedente.
Tanto la Entidad como el Tribunal, segn corresponda, deben informar de la interposicin del
recurso de apelacin a travs de su registro en la ficha del procedimiento de seleccin obrante
en el SEACE, el mismo da de su interposicin.
9) Copias simples del escrito y sus recaudos para la otra parte, si la hubiera; y,
Ser presentado ante la Unidad de Trmite Documentario de la Entidad o Mesa de Partes del
Tribunal o ante las Oficinas Desconcentradas del OSCE.
3) La omisin de los requisitos sealados en los incisos 2), 4), 5), 6) 7), 9) y 10) del artculo
precedente debe ser subsanada por el apelante dentro del plazo mximo de dos (2) das hbiles
contados desde el da siguiente de la presentacin del recurso de apelacin. Este plazo es nico y
suspende todos los plazos del procedimiento de impugnacin.
5) El recurso de apelacin contra el otorgamiento de la buena pro o contra los actos dictados con
anterioridad a esta que se presente antes de haberse efectuado el otorgamiento de la buena pro, es
rechazado de plano por la Unidad de Trmite Documentario de la Entidad, por la Mesa de Partes
del Tribunal o por las Oficinas Desconcentradas de OSCE, segn corresponda, con la simple
verificacin en el SEACE de la fecha programada para el otorgamiento de la buena pro, sin
perjuicio de que el recurso se presente cuando corresponda.
Omisin de dems requisitos debe subsanarse dentro de 2 das hbiles contado desde el da
siguiente de presentado recurso de apelacin. Este plazo es nico y suspende los plazos del
procedimiento de impugnacin.
Si Entidad o Tribunal advierte que recurso no contiene algn requisito de admisibilidad, y que
omisin no fue advertida, se concede un plazo mximo de 2 das hbiles contados desde el da
siguiente de la notificacin de las observaciones para la subsanacin respectiva. Si vencido plazo
no se subsana el recurso, se tiene por no presentado.
2.7 Improcedencia del recurso
EJEMPLO
No presentar garanta, no adjuntar copias del escrito para las otras partes, no consignar el
petitorio (qu se cuestiona), no sealar el domicilio procesal, etc. Cuando se incumple estos, se
formularn las observaciones del caso y se otorgar dos das hbiles para subsanar dichas
observaciones. Si el postor, que present el recurso de apelacin, no subsana las observaciones
se tendr por no presentado el recurso. Por lo tanto, se le devolver el recurso
La garanta por interposicin del recurso de apelacin debe otorgarse a favor del Organismo
Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE) o de la Entidad a cargo de su resolucin,
cuando corresponda. El monto de la garanta es de hasta el 3% del valor referencial del
procedimiento de seleccin o del tem que se decida impugnar.
En ningn caso la garanta es mayor a doscientas Unidades Impositivas Tributarias (200 UIT)
vigentes al interponerse el recurso.
La garanta debe cumplir los requisitos previstos en el artculo 33 de la Ley. Asimismo, la garanta
puede consistir en un depsito en la cuenta bancaria de la Entidad o del OSCE, segn corresponda.
En caso el recurso de apelacin se presente ante la Entidad, la garanta debe tener un plazo mnimo
de vigencia de treinta(30) das calendario, contados desde el da siguiente de su emisin; de
presentarse ante el Tribunal, la garanta debe tener un plazo mnimo de vigencia de sesenta (60)
das calendario, contados desde el da siguiente de su emisin; debiendo ser renovada, en
cualquiera de los casos, hasta el momento en que se agote la va administrativa, siendo obligacin
del impugnante realizar dichas renovaciones en forma oportuna. En el supuesto que la garanta
no fuese renovada hasta la fecha consignada como vencimiento de la misma, es ejecutada para
constituir un depsito en la cuenta bancaria de la Entidad o del OSCE, segn corresponda, el cual
se mantiene hasta el agotamiento de la va administrativa.
El Titular de la Entidad puede delegar, mediante resolucin, la facultad de resolver los recursos
de apelacin, sin que en ningn caso dicha delegacin pueda recaer en los miembros del comit
de seleccin o en el rgano encargado de las contrataciones de la Entidad, segn corresponda.
3) La Entidad corre traslado de la apelacin a los postores que tengan inters directo en la
resolucin del recurso, dentro del plazo de dos (2) das hbiles contados desde la presentacin del
recurso o desde la subsanacin de las omisiones advertidas en la presentacin del mismo, segn
corresponda.
4) El postor o postores emplazados pueden absolver el traslado del recurso interpuesto en un plazo
no mayor a tres (3) das hbiles. La Entidad debe resolver con la absolucin del traslado o sin ella.
Las partes deben formular sus pretensiones y ofrecer los medios probatorios en el escrito
que contiene el recurso de apelacin y en el escrito de absolucin de traslado del recurso
de apelacin, presentados dentro del plazo legal. La determinacin de puntos
controvertidos se sujeta a lo expuesto por las partes en dichos escritos, sin perjuicio de la
presentacin de pruebas y documentos adicionales que coadyuven a la resolucin de
dicho procedimiento.
3) Las partes deben formular sus pretensiones y ofrecer los medios probatorios en el escrito que
contiene el recurso de apelacin y en el escrito de absolucin de traslado del recurso de apelacin,
presentados dentro del plazo previsto. La determinacin de puntos controvertidos se sujeta a lo
expuesto por las partes en dichos escritos, sin perjuicio de la presentacin de pruebas y
documentos adicionales que coadyuven a la resolucin de dicho procedimiento.
4) La Entidad est obligada a remitir al Tribunal, adems de los requisitos fijados en el TUPA del
OSCE, el Expediente de Contratacin correspondiente al procedimiento de seleccin, el que debe
incluir la oferta del impugnante y todas las ofertas cuestionadas en su recurso, los cargos de las
notificaciones de la admisin a trmite del recurso de apelacin al postor o postores distintos al
impugnante que tengan inters directo con la resolucin del Tribunal y, un informe tcnico legal
en el cual se indique expresamente la posicin de la Entidad respecto de los fundamentos del
recurso interpuesto.
El postor o postores emplazados deben absolver el traslado del recurso en un plazo no mayor a
cinco (5) das hbiles, contados a partir del da siguiente de haber sido notificados con el recurso
de apelacin. La absolucin del traslado es presentada a la Mesa de Partes del Tribunal o en las
Oficinas Desconcentradas del OSCE, segn corresponda.
5) Dentro de los dos (2) das hbiles siguientes a la recepcin de la informacin que se indica en
el numeral precedente, o vencido dicho plazo sin haberse recibido tal informacin, el expediente
de apelacin es remitido a la Sala correspondiente, para que dentro de un plazo de cinco (5) das
hbiles de recibido evale la documentacin obrante en el expediente. En caso de acumulacin
de expedientes, el plazo para evaluar se contabiliza a partir de la recepcin del ltimo expediente
por la Sala.
El pedido de informacin adicional prorroga el plazo total de evaluacin por el trmino necesario,
el que no puede exceder en ningn caso de quince (15) das hbiles contados desde que el
expediente es recibido en Sala.
7) El Tribunal concede a las partes el uso de la palabra a efectos de sustentar su derecho, siempre
que haya sido solicitado por aquellas, al interponer el recurso o en la respectiva absolucin, sin
perjuicio que sea requerido de oficio a consideracin del Tribunal. En tal caso, la audiencia
pblica debe realizarse dentro del perodo mencionado en el penltimo prrafo del numeral
anterior.
9) El Tribunal resuelve y notifica su resolucin dentro del plazo de cinco (5) das hbiles, contados
desde el da siguiente de la fecha de emisin del decreto que declara que el expediente est listo
para resolver.
10) Todos los actos que emita el Tribunal en el trmite del recurso de apelacin se notifican a las
partes travs del SEACE o del sistema informtico del Tribunal.
La resolucin expedida por el Tribunal o por la Entidad, debe consignar como mnimo lo
siguiente:
2) La determinacin de los puntos controvertidos definidos segn los hechos alegados por el
impugnante en su recurso y por los dems intervinientes en el procedimiento de impugnacin al
absolver oportunamente el traslado del recurso de apelacin.
Deber consignar:
Determinacin de los puntos controvertidos definidos segn los hechos alegados por el
impugnante en su recurso y por los dems intervinientes en el procedimiento de impugnacin al
absolver oportunamente el traslado del recurso de apelacin.
Pronunciamiento respecto de los extremos del petitorio del recurso y de la absolucin de los
dems intervinientes en el procedimiento, conforme a los puntos controvertidos.
Al ejercer su potestad resolutiva, el Tribunal o la Entidad debe resolver de una de las siguientes
formas:
1) Cuando el acto impugnado se ajusta a la Ley, al presente Reglamento, a los documentos del
procedimiento de seleccin y dems normas conexas o complementarias, declara infundado el
recurso de apelacin y confirma el acto objeto del mismo.
4) Cuando el recurso de apelacin incurra en alguna de las causales establecidas en el artculo 101
lo declara improcedente.
5) Cuando verifique alguno de los supuestos previstos en el primer prrafo del artculo 44 de la
Ley, en virtud del recurso interpuesto o de oficio, declara la nulidad de los actos que correspondan,
debiendo precisar la etapa hasta la que se retrotrae el procedimiento de seleccin, en cuyo caso
puede declarar que carece de objeto pronunciarse sobre el fondo del asunto.
Si resolucin no se resuelve y notifica dentro del plazo, opera la denegatoria ficta e impugnante
debe asumir que recurso ha sido desestimado.
EJEMPLO
Ello ocurre cuando un acto fue emitido por un rgano incompetente. Supongamos que un
proceso (Licitacin Pblica, Concurso Pblico o Adjudicacin Directa) no fue conducido por el
Comit Especial, sino por el rea de Logstica. Cuando se detecte ello, corresponde que se
declare la nulidad del proceso de seleccin.
La resolucin dictada por el Tribunal debe ser cumplida por las partes sin calificarla y bajo sus
propios trminos.
Cuando la Entidad no cumpla con lo dispuesto en una resolucin del Tribunal se comunica tal
hecho al rgano de Control Institucional de aquella y/o a la Contralora General de la Repblica,
sin perjuicio del requerimiento al Titular de la Entidad para que se efecte el respectivo deslinde
de responsabilidades. De ser el caso, se denuncia a los infractores segn lo tipificado en el Cdigo
Penal.
Mediante acuerdos adoptados en sesin de Sala Plena, el Tribunal interpreta de modo expreso y
con alcance general las normas establecidas en la Ley y el presente Reglamento, los cuales
constituyen precedentes de observancia obligatoria. Dichos acuerdos deben ser publicados en el
Diario Oficial El Peruano y en el portal institucional del OSCE debidamente sistematizados. Los
precedentes de observancia obligatoria deben ser aplicados por las Entidades y las Salas del
Tribunal, conservando su vigencia mientras no sean modificados por posteriores acuerdos de Sala
Plena del Tribunal o por norma legal.
2.15 Desistimiento
El apelante puede desistirse del recurso de apelacin mediante escrito con firma legalizada ante
Notario o ante la Secretara del Tribunal, segn corresponda, siempre y cuando la respectiva
solicitud de desistimiento haya sido formulada hasta antes de haberse declarado que el expediente
est listo para resolver y no comprometa el inters pblico.
El desistimiento es aceptado por el Tribunal o la Entidad, mediante resolucin, y pone fin al
procedimiento administrativo.
EJEMPLO
a) Por haberse perfeccionado en contravencin con el artculo 11 de la presente Ley. Los contratos
que se declaren nulos en base a esta causal no tienen derecho a retribucin alguna con cargo al
Estado, sin perjuicio de la responsabilidad de los funcionarios y servidores de la Entidad,
conjuntamente con los contratistas que celebraron irregularmente el contrato.
d) Cuando no se haya cumplido con las condiciones y/o requisitos establecidos en la normativa a
fin de la configuracin de alguno de los supuestos que habilitan a la contratacin directa.
e) Cuando no se haya utilizado los procedimientos previstos en la presente Ley, pese a que la
contratacin se encontraba bajo su mbito de aplicacin. En este supuesto, asumen
responsabilidad los funcionarios y servidores de la Entidad, conjuntamente con los contratistas
que celebraron irregularmente el contrato.
g) En caso de contratarse bienes, servicios u obras, sin el previo procedimiento de seleccin que
correspondiera.
44.4 Cuando corresponda al rbitro nico o al Tribunal Arbitral evaluar la nulidad del contrato,
se considera en primer lugar las causales previstas en la presente Ley y su reglamento, y luego las
causales de nulidad aplicables reconocidas en el derecho nacional.