1.

- PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO:

Es aquel conjunto de valores que informan el derecho civil chileno.

a) . Autonoma de la voluntad.
b) . Proteccin de la Buena fe.
c) . La Responsabilidad.
d) . Reparacin Enriquecimiento Sin Causa.

a.- LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD es un principio regulador del derecho

civil, en virtud del cual puede hacerse todo aquello que no este expresamente
prohibido; se encuentra consagrado en el Art.12 del C.C. que dispone: "Podrn
renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al
inters individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia."

Tambin el Art. 1445 que establece " Para que una persona se obligue a
otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 1. que sea
legalmente capaz; 2. que consienta en dicho acto o declaracin y su
consentimiento no adolezca de vicio; 3. que recaiga sobre un objeto lcito; 4.
que tenga una causa lcita.

La capacidad de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y

sin el ministerio o la autorizacin de otra."; el art. 1437 que define a la convencin
como el concurso real de voluntades de dos o ms personas; el art.1450, en la
promesa por el hecho ajeno en que se establece que el tercero no contraer
obligacin alguna sino por su ratificacin.

El art. 1444 del cdigo que establece que las clusulas de la naturaleza
pueden modificarse por voluntad de las partes.; tambin en materia contractual
una vez perfeccionado el pacto es una ley para los contratantes que no
puede invalidarse sino por consentimiento mutuo o por causas legales, esta
norma establece toda la fuerza de la voluntad, que una vez celebrado el acuerdo
tiene el imperio de una ley.
Mucho se ha hablado respecto a que la autonoma privada est
desapareciendo, ya que hay normas que establecen regulaciones de carcter
irrenunciable, esto debe tomarse slo como que el derecho es un freno de la
libertad, en garanta a la libertad y proteccin de otros.

LIMITACIONES A LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD:

Limitacin legal > El acto voluntario no puede transgredir la ley

1
 Tampoco puede el acto voluntario hacer dejacin de aquellos derechos que la ley
declara irrenunciables.
Ejemplos:
1.- El Art. 1461 expresa que si el objeto de un acto es un hecho debe ser
fsica y moralmente posible y que es fsicamente imposible el contrario a la
naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las
buenas costumbres o al orden pblico. As tambin el art.1467 seala que es
causa ilcita la prohibida por la ley.
2.- El art. 12 establece que no pueden renunciarse los derechos que la ley
declara irrenunciables.
3.- La autonoma de la voluntad no puede transgredir el orden pblico o las
buenas costumbres, esto se puede ver en diversos artculos del cdigo, ejemplo
en el art. 548 donde expresa que los estatutos de una corporacin no deben
contener nada contrario al orden pblico, el 880 en que las servidumbres no
pueden daar el orden pblico, etc.
4.- otra limitacin es la proteccin de los derechos de terceros (art.12)
cuando dispone que slo pueden renunciarse los derechos con tal que solo miren
al inters individual y no este prohibida su renuncia. Ejemplo de esto se encuentra
en el art.1661 que establece que la compensacin no puede tener lugar en
perjuicio de los derechos de terceros; algo parecido sucede cuando el que debe
una cosa mueble a plazo o bajo condicin suspensiva o resolutoria, la enajena, no
habr derecho a reivindicarla contra terceros de buena fe.(Art.1490).
5.- En el contrato de trabajo, no pueden renunciarse los derechos
concedidos por la ley laboral, mientras dure el contrato de trabajo, esto
principalmente porque la ley considera que no existe igualdad entre los
contratantes (Art. 5 C.del Trabajo.)

b.- PROTECCION DE LA BUENA FE.

La buena fe est definida en el Cdigo en el Art. 706 en materia posesoria
como: "La conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios
legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio".
El art. 44 inciso final define el dolo, que se opone a la buena fe como La
intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.

La mala fe no siempre consiste en una intencin positiva ya que puede

significar una actitud culpable y desprejuiciada, tampoco siempre estar dirigida a
una persona ya que puede motivarse solo por un deseo o inters de beneficio
personal o por tratar de soslayar requisitos o formalidades legales.
La buena fe involucra a dos conceptos diversos, esto es estar de buena fe
y actuar de buena fe.

2
 Estar de buena fe: Aparece como una actitud mental, actitud que consiste
en ignorar que se perjudica un inters ajeno o no tener conciencia de obrar contra
derecho, de tener un comportamiento contrario a l.
Actuar de buena fe: Consiste en la fidelidad a un acuerdo concluido o,
dentro del crculo obligatorio, observar la conducta necesaria para que se cumpla
en la forma comprometida la expectativa ajena.

El "estar de buena fe" est considerado en nuestro derecho en el Art.706.

La norma general de la buena fe como conducta en materia contractual se

encuentra en el art. 1546 que establece "Los contratos deben ejecutarse de
buena fe".

Al mismo tiempo que se protege la buena fe se sanciona la mala fe, esto puede
verse claramente en diversas disposiciones del cdigo pero especialmente en el
art.1468 que dispone que no podr repetirse lo que se haya dado o pagado por
un objeto o causa ilcita a sabiendas".
El Art.707 establece un principio general en relacin a la buena fe, esto es
que "la buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la
presuncin contraria. En todos los otros la mala fe deber probarse".

PRESUNCIONES DE MALA FE:

Art. 706 en materia posesoria el error en materia de derecho constituye una
presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario.
Art. 2510 regla 3 tener ttulo de mera tenencia hace presumir mala fe y no
dar derecho a ganar por prescripcin extraordinaria.
c.- REPARACION DEL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA.
CAUSA, de acuerdo al diccionario Larousse es la razn de una cosa; el
Cdigo define la causa en el Art.1.467 " se entiende por causa el motivo que
induce al acto o contrato ".
El enriquecimiento sin causa es aquel que no tiene un motivo jurdico vlido
para haberse producido.
Para que exista enriquecimiento sin causa es necesario no slo que haya
sido inmotivado sino que adems debe haber un empobrecimiento de otro
patrimonio, no necesariamente equivalente. pero s correlativo.
El cdigo considera el enriquecimiento sin causa en el art. 658 en la
accesin cuando el dueo de lo principal debe pagar al dueo de lo accesorio el
valor de la cosa.
Art. 1889, 1890, 1893 en la lesin enorme en la compraventa.

3
d.- RESPONSABILIDAD.
Es un principio comn a todo el ordenamiento jurdico, as se habla de
responsabilidad del estado, de los ministros, de los jueces, de los diputados y
senadores, de los funcionarios pblicos. Ahora bien, cuando nos referimos a la
responsabilidad de los particulares hablamos de responsabilidad penal o civil.

La ley es un precepto emanado del estado que trae aparejada diversas

sanciones en caso de incumplimiento, la ms general de estas sanciones es la
responsabilidad.
La responsabilidad puede significar una pena cuando se ha cometido un
delito o bien el hecho de indemnizar los perjuicios o resarcir un dao, tratndose
de responsabilidad civil.
En materia civil se distinguen dos tipos de responsabilidades:
1.- Responsabilidad contractual, es aquella que proviene del incumplimiento de
una obligacin derivada de un contrato.
2.- Responsabilidad extracontractual, es aquella que proviene de un hecho
(delito o cuasidelito civil) que dolosa o culpablemente ha causado dao a otro, se
traduce en indemnizar el dao.
3.- Responsabilidad precontractual, en derecho comercial cuando el oferente
se retracta antes que la propuesta haya sido aceptada debe indemnizar los
gastos que la persona a quien fue encaminada la propuesta, hubiese hecho y los
daos y perjuicios que hubiera sufrido (art. 100 C.de Comercio) Esta norma ha
hecho que la doctrina llame a esta responsabilidad "precontractual", ya que en
este caso no ha habido contrato porque an no existe consentimiento. Esta
responsabilidad se hace efectiva de acuerdo a las normas de la responsabilidad
extracontractual en juicio de lato conocimiento.
Para perseguir la responsabilidad existe lo que se denomina derecho de
prenda general de los acreedores, consagrado en el artculo 2465 que establece
"toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin
sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros,
exceptundose solamente los no embargables, designados en el artculo 1618".
La forma ser la ejecucin forzada de la obligacin.
2.- TEORIA DE LA LEY.
a) LA LEY, CONCEPTO Y CONTENIDO.

La ley es una fuente formal de derecho, igual que la costumbre.

Concepto: En sentido amplio, la ley "es una regla de conducta impuesta por una
autoridad a la cual debemos obediencia".

4
 En sentido mas restringido, segn Planiol: "Es una regla social obligatoria,
establecida con carcter permanente por la autoridad pblica, y sancionada por la
fuerza.
El Cdigo Civil en el art. 1 la define como "La ley es una declaracin de la
voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la constitucin,
manda, prohibe o permite."
El artculo 60 de la Constitucin establece que slo son materias de ley,
N20 "Toda otra norma de carcter general y obligatorio que estatuya las bases
esenciales de un ordenamiento jurdico."

Caractersticas:
* Es una regla social, o sea, una norma de conducta exterior
* Emana de autoridad pblica, del organismo que tiene el poder de dictarla *
debe ser cumplida, es obligatoria
* es sancionada por la fuerza
* es general y abstracta
* es permanente
* es cierta (art.8), no necesita ser acreditada.

Contenido de la ley: La ley puede contener un mandado es decir ser

IMPERATIVA. PROHIBITIVA, o PERMISIVA. Tambin se puede hablar de leyes
NORMATIVAS, cuando estatuyen sobre materias que no han sido objeto de leyes
anteriores; MODIFICATORIAS, cuando varan el sentido de una ley anterior;
INTERPRETATIVAS, cuando se limitan a declarar el sentido de otras leyes.

3.- EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TIEMPO.

RETROACTIVIDAD DE LA LEY.
DERECHOS ADQUIRIDOS Y MERAS ESPECTATIVAS.
ULTRACTIVIDAD DE LA LEY.

a) Promulgacin y derogacin: La ley se aplica desde el da en que comienza a

regir, hasta aqul en que cesa su vigencia.
La ley rige desde su promulgacin y publicacin.(art.6)
La promulgacin tiene por objeto dar existencia a la ley y fijar su texto; la
publicacin tiende a dar a conocer la ley.
La promulgacin se efecta mediante la dictacin del decreto
promulgatorio y corresponde al Presidente de la Repblica, adems existe el
registro en la contralora. La publicacin se realiza mediante la insercin de la
ley en el diario oficial. Pero puede establecer la propia ley reglas diferentes sobre
su publicacin o la fecha de su vigencia.(Vacancia de la ley).

5
 La vigencia de la ley dura hasta la derogacin. La derogacin es la
supresin de la fuerza obligatoria de una disposicin legal. Slo corresponde al
legislador, tambin puede suceder que se dicte una ley que tenga preestablecida
su vigencia.
La derogacin puede ser expresa o tcita, es expresa cuando la nueva ley
dice taxativamente que deroga la antigua. Es tcita cuando la nueva ley contiene
disposiciones que no pueden conciliarse con las de la ley anterior.
La doctrina considera la derogacin orgnica esto es cuando una nueva ley
regula todas las materias reguladas por una o varias leyes anteriores, aunque no
haya incompatibilidad entre las unas y las otras.
b) Retroactividad de la ley: Lo normal es que la ley rige desde su promulgacin
y que slo afecte situaciones o actos que acaezcan o se realicen con
posterioridad a su publicacin. Si excepcionalmente afecta situaciones anteriores
se hable de RETROACTIVIDAD de la ley.
Art. 9: "La ley slo puede disponer para lo futuro, y no tendr jamas efecto
retroactivo." Este precepto se aplica a toda la legislacin.
Como esta norma est en el cdigo civil y no en la constitucin no obliga al
legislador, quin puede dictar leyes retroactivas, pero como la irretroactividad es
un principio dentro del derecho, las leyes que se dicten sern de derecho estricto
y con restricciones,
MATERIA PENAL: De acuerdo al art. 19 n3 nadie puede ser juzgado sino por un
tribunal establecido con anterioridad y ningn delito se castigar con otra pena
que la que seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a
menos que la nueva ley favorezca al afectado. Cabe sealar que de acuerdo al
art. 18 del C. Penal la ley favorable beneficia no solo al procesado sino que
tambin al condenado.
MATERIA CIVIL: Las limitaciones estn dadas por el respeto a las garantas
constitucionales, especialmente al derecho de propiedad (19 N24), que consagra
que "nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre
que recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino
en virtud de ley general o especial que autorice la expropiacin por causa de
utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el legislador." En esta
disposicin de acuerdo a varias sentencias se consagra en forma indirecta la
irretroactividad de la ley.
La ley interpretativa de acuerdo al art. 9 se entender incorporada a la ley
interpretada, pero no afectara las sentencias ejecutoriadas en el tiempo
intermedio, es decir, la ley interpretativa ser siempre retroactiva.

EFECTO RETROACTIVO DE LAS LEYES:

6
 El art.1 dice que su fin es decidir los conflictos que resultaren de la
aplicacin de leyes dictadas en diversas pocas. Se inspira en la teora de los
derechos adquiridos y las meras expectativas.
Por DERECHO ADQUIRIDO se entiende el derecho que por un hecho o
acto del hombre o por ministerio de la ley se ha incorporado al patrimonio, o bien,
la facultad legalmente ejercida.
MERA EXPECTATIVA es el derecho no incorporado al patrimonio o la
facultad no ejercida legalmente.
El art. 7 de L.E. Retroactivo seala "Las meras expectativas no forman
derecho".

Materias a que se refiere la ley:

a) Estado civil: El estado civil es la calidad permanente que ocupa un individuo
en la sociedad y que depende fundamentalmente de sus relaciones de familia.
El estado civil adquirido conforme a la ley vigente a la fecha de su
constitucin subsiste aunque sta pierda despus su fuerza.
Las leyes que para la adquisicin del estado civil establezcan condiciones
diferentes de las que antes existan se aplican desde que comienzan a regir.
Los derechos y obligaciones anexos al estado civil se subordinan a la ley
posterior, sin perjuicio del pleno efecto de los actos ejecutados bajo el imperio de
la ley anterior.

b) Capacidad: Es la aptitud legal de una persona para la adquisicin de los

derechos civiles (cap.goce) o para el ejercicio de los mismos (cap.ejercicio).

La capacidad de goce generalmente se considera como mera expectativa y queda

sujeta a la ley nueva, en cambio la cap. de ejercicio vigente no se pierde aunque
la nueva ley exija nuevas condiciones. El ejercicio posterior se rige por la ley
posterior.

c) Derechos reales: El derecho real adquirido bajo el imperio de una ley subsiste
bajo la ley posterior, pero sus goces, cargas y extensin se rigen por la nueva ley.

d) Posesin: Queda entregada totalmente a la ley nueva, esto porque no

constituye derecho.

e) Derechos condicionales: el plazo para que se considere fallida una condicin

es el de la ley antigua, a menos que excediere el establecido en la ley nueva a
contar desde su vigencia.

7
f) Sucesiones: Las solemnidades o requisitos externos de los testamentos se
rigen por la ley vigente a la poca de su otorgamiento. Las disposiciones
testamentarias, incapacidad o indignidad de los herederos, legtimas, mejoras,
porcin conyugal y desheredaciones se rigen por la ley nueva.

g) Contratos: a todo contrato se entienden incorporadas las leyes vigentes al

tiempo de su celebracin, es decir la ley antigua rige los requisitos externos y los
internos y los efectos de dichos actos en el futuro.

h) Procedimiento judicial: las leyes procesales rigen in actum. Los trminos que
hubieren empezado a correr y las diligencias ya iniciadas se regirn por la ley
antigua.

i) Prescripcin: El art. 25 de la ley otorga la opcin al prescribiente de optar por

el plazo de una u otra ley, pero en el caso que elija la ley nueva el plazo no se
contar sino desde que esta comience a regir. El art. 26 establece que si una ley
posterior declara algo imprescriptible no podr adquirirse por prescripcin sin
importar cuanto tiempo llevara de posesin.

ULTRACTIVIDAD DE LA LEY: En el caso del art. 22 de la L.E.R. al establecer

que "En todo contrato se entendern incorporadas las leyes vigentes al tiempo de
su celebracin.". Es decir que pese a que despus la ley cambie para los
contratos celebrados durante la vigencia de una ley anterior dicha ley sigue
rigiendo, este es un caso de ultractividad de la ley, o supervivencia.

4.- EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TERRITORIO.

EXTRATERRITORIALIDAD DE LA LEY.
El territorio del estado est delimitado por sus fronteras, pero la autoridad
del estado se extiende al mar territorial y en cierto sentido al espacio areo sobre
el territorio, tambin el estado ejercer plena y exclusiva soberana sobre el
espacio atmosfrico existente sobre su territorio y sus aguas jurisdiccionales.
( Decreto con fuerza de ley N221.).
Se denomina territorialidad de la ley su aplicacin dentro de los lmites del
territorio del estado y extraterritorialidad su aplicacin fuera de dichos limites.
El principio general es la territorialidad de la ley y la excepcin es la
extraterritorialidad.

Territorialidad de la ley: Esta establecida en el art. 14 "La ley es obligatoria para

todos los habitantes de la repblica, inclusos los extranjeros."

8
 Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque
sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile.
La forma de los actos otorgados en el pas se rige por la ley chilena.
Art. 121: "El matrimonio que segn las leyes del pas que se contrajo
pudiera disolverse en l, no podr, sin embargo, disolverse en Chile, sino en
conformidad a las leyes chilenas".

Art. 120: "El matrimonio disuelto en territorio extranjero en conformidad a

las leyes del mismo pas, pero que no hubiera podido disolverse segn las leyes
chilenas, no habilita a ninguno de los dos cnyuges para casarse en Chile,
mientras viviere el otro cnyuge".
Estos preceptos incluyen a los extranjeros que no pueden casarse en Chile
mientras viva el otro cnyuge.

EXTRATERRITORIALIDAD DE LA LEY:
a) aplicacin de la ley extranjera en Chile: Art. 16 da valor a las estipulaciones
de los contratos otorgados vlidamente en pas extrao. Es decir rige la "ley del
contrato", o sea se entienden incorporadas a l las leyes vigentes en el pas y
poca de su celebracin. Pero "Los efectos de los contratos otorgados en pas
extrao para cumplirse en Chile, se arreglarn a las leyes chilenas."
Art. 955 inc. 2 establece que la sucesin se rige por la ley del domicilio en
que se abre (se abre en el ltimo domicilio del causante), esto significa que la
sucesin de una persona que muere en el extranjero se rige por la ley de ese
pas, salvas las excepciones legales, as los bienes situados en Chile y que
forman parte del haber de la sucesin estarn sujetos a la ley chilena, as el art.
998 establece que en la sucesin de un extranjero que fallezca dentro o fuera del
territorio, tendrn los chilenos, a ttulo de herencia, de porcin conyugal o de
alimentos, los mismos derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan
sobre la sucesin intestada de un chileno.

b) aplicacin de la ley chilena en el extranjero:

art. 15 "A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles,
permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas
extranjero.
1 en lo relativo al estado de las personas y su capacidad para ejecutar ciertos
actos, que hayan de tener efecto en Chile;
2 en las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero
slo respecto de sus cnyuges y parientes chilenos."
Esta norma slo se refiere a los chilenos y no a los extranjeros y slo en
relacin a las materias que determina.

9
 En relacin a los requisitos externos de los actos se rige por la ley del lugar
de celebracin: en relacin a los requisitos internos en general se rigen por la ley
del pas en que se otorgaron con la sola limitacin del art.15 en relacin al estado
y la capacidad de las personas que ejecutan dichos actos si ellas son chilenas.
Los derechos y obligaciones que emanan del acto quedan sujetos a la ley chilena,
es decir si hay contraposicin entre las leyes prima la ley chilena.(Art. 16)

5.- EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO A LA SANCION.

PROMULGACION Y PUBLICACION.

La ley es una regla obligatoria y sancionada por la fuerza.

La sancin es la negacin o menor proteccin o reconocimiento jurdico a

los actos disconformes con los preceptos de la ley. Igualmente la responsabilidad
que se deriva de realizar una conducta ilcita.
Hay que distinguir entre leyes prohibitivas, imperativas y permisivas.

1.- Leyes prohibitivas: Contienen un mandato de no hacer algo y no lo permiten

en ninguna circunstancia. Es necesario para que una ley sea prohibitiva que el
acto no este permitido en ninguna circunstancia.
De acuerdo al art.10 los actos que prohibe la ley son nulos y de ningn
valor; salvo en cuanto se designe otro efecto que el de nulidad para el caso de
contravencin. De esta forma por regla general la sancin por infraccin a una ley
prohibitiva es la nulidad absoluta del acto.

2.- Leyes Imperativas: Son las que imponen la obligacin de hacer algo o el
cumplimiento de un requisito.
La sancin no es siempre la misma, hay que distinguir si dichas
disposiciones son de inters pblico o privado., en general se considera que son
de inters pblico las que dicen relacin con el orden pblico o las buenas
costumbres.

Sancin a las leyes imperativas de inters pblico ser la nulidad absoluta

en cuanto adolezcan de objeto o causa ilcita o se trate de formalidades exigidas
para cierto actos y contratos en atencin a la naturaleza de ellos. Pero en cambio
ser nulidad relativa si los requisitos se exigen en atencin a la calidad de las

10
personas que los ejecutan. Podr tambin sealar una sancin especial para el
caso de incumplimiento.
Sancin a las leyes imperativas de inters privado, ser generalmente la
responsabilidad. Tambin podr ser que se deja sin efecto o se resuelve el
contrato.

3 Leyes Permisivas: Confieren un derecho que queda entregado al arbitrio del

titular.
La sancin a las leyes permisivas consiste en darle al titular los medios
para obtener el reconocimiento de su derecho o la indemnizacin de los perjuicios
que le acarrea su desconocimiento por parte de terceros.

6.- INTERPRETACION DE LA LEY

DEROGACION Y DESUSO.
La interpretacin de la ley consiste en fijar su verdadero sentido y alcance,
pero incluye el conjunto de actividades indispensables para aplicar el derecho.
El cdigo civil chileno establece un sistema de interpretacin reglada en los arts.
19 a 24.
De acuerdo a su origen puede ser: I. por va de doctrina I. por va de
autoridad.

Interpretacin Doctrinal: la realizan los jurisconsultos, tratadistas, abogados y

otros. No tiene fuerza obligatoria.
Sistemas en doctrina:
Escuela de la exgesis, culto del texto. impide toda evolucin.
Escuela cientfica, la interpretacin procede cuando hay dudas sobre el sentido
de la ley y del texto, se considera el precepto y el fin social de la ley, la ley tiene
una fuente formal que es la norma y una fuente real que est dada por un
elemento racional que es la nocin del derecho y un elemento experimental que
es la aspiracin a la armona colectiva que existe en el medio social.

Interpretacin por va de autoridad: Emana del legislador o del juez, tambin en

chile de la contralora, el S.I.I., la direccin del trabajo, etc.

Interpretacin por el legislador: Tiene una fuerza obligatoria general, se efecta

por medio de una ley, ley interpretativa.

Interpretacin Judicial: La realiza el juez. Tiene una fuerza relativa, ya que solo
rige para el caso en que se ha dado.

11
Elementos:
- Gramatical: Implica el anlisis de la semntica y de la sintaxis del precepto.
- Histrico: Se refiere a la historia fidedigna del establecimiento de la ley.
- Lgico: Consiste en la concordancia que debe existir entre las diversas partes
de la ley, que exista una unidad conceptual y de criterio.
- Sistemtico: Debe existir una correspondencia ms all de la propia ley
interpretada a otras leyes sobretodo si versan sobre la misma materia.
Espritu general de la legislacin y equidad natural: la equidad es la justicia
del caso concreto.

7.- TEORIA DE LAS PERSONAS.

a) PERSONAS, CONCEPTO Y CLASIFICACION.

Art. 55 "Son personas todos los individuos de la especie humana,

cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicin."
Persona es todo ser o entidad capaz de adquirir derechos y contraer
obligaciones.
Pueden ser: Naturales o Jurdicas
Personas naturales, son las que tienen existencia fsica y personas jurdicas o
morales, que son aquellas carentes de existencia corprea, fsica, a las cuales la
ley civil reconoce como continuacin o desarrollo de la personalidad humana,
Art.54.
Tambin pueden ser domiciliadas y transentes Art.58.

8.- PERSONAS NATURALES.

a) EXISTENCIA NATURAL, PROTECCION.
b) PRESUNCION DE CONCEPCION.
c) EXISTENCIA LEGAL. NACIMIENTO.
d) MUERTE NATURAL, EFECTOS.
e) MUERTE PRESUNTA.
* Existencia Natural: art.75 la ley protege la vida del que est por nacer.
Todo castigo de la madre, por el cual pudiera peligrar la vida o la salud de la
criatura que tiene en su seno, deber diferirse hasta despus del nacimiento.
* Presuncin de concepcin: Art.76 "De la poca del nacimiento se colige la de
la concepcin, segn la regla siguiente:

12
 Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no
menos que ciento ochenta das cabales, y no ms que trescientos, contados hacia
atrs, desde la medianoche en que principie el da del nacimiento."
* Existencia legal: El nacimiento constituye el inicio de la personalidad natural.
Art. 74 "La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al
separarse completamente de su madre".
La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar
completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separacin
un momento siquiera, se reputar no haber existido jamas".
Art. 75: "la ley protege la vida del que est por nacer".
Art.77: "Los derechos que se deferiran a la criatura que est en el vientre
materno, si hubiese nacido y viviese, estarn suspensos hasta que el nacimiento
se efecte. Y si el nacimiento constituye un principio de existencia, entrar el
recin nacido en el goce de dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo
en que se defirieron".
Esto est en concordancia con lo establecido en el art.962 que hace
vlidas las asignaciones hechas a personas que no existen al tiempo de abrirse la
sucesin, pero se espera que existan.

* Muerte natural: la muerte implica el fin de la existencia de la persona; la muerte

es la terminacin de las funciones vitales del individuo.
Art. 78 "La persona termina en la muerte natural".
Hoy tambin se habla de muerte clnica, esto es, un estado en que se
conservan algunas funciones vitales, especialmente vegetativas, que se
mantienen, por lo general, en forma artificial, pero, no obstante ellas, el individuo
ha perdido toda conciencia o proceso intelectual. Para comprobar la muerte
clnica se realizan dos electroencefalogramas.
Comurientes: art. 79: Si por haber perecido dos o ms personas en un mismo
acontecimiento, como en un naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra causa
cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos,
se proceder en todos casos como si dichas personas hubiesen perecido en un
mismo momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras.

* Efectos de la muerte :
1. - se abre la sucesin del causante, se difieren las asignaciones
hereditarias o testamentarias.
2. - El matrimonio se disuelve por la muerte de uno de los cnyuges.
3. - Se extinguen los derechos intransmisibles como por ejemplo el derecho
de pedir alimentos,. usufructo, uso habitacin.

13
4. - algunos contratos se extinguen por la muerte de uno de los contratantes,
ej. mandato, comodato.
5. - La oferta se extingue por la muerte del proponente.
6. - Los hijos se emancipan por la muerte del padre, salvo que corresponda
ejercer la patria potestad a la madre.
7. - Algunas instituciones terminan por la muerte del que las desempea ej.
las guardas y los cargos otorgados en atencin a las personas.
8. - Tambin se extinguen determinadas acciones civiles como por ejemplo la
acin de nulidad de matrimonio, salvo excepciones.
* Muerte presunta:
Se presume la muerte de la persona que ha desaparecido y de quin no se
tienen noticias, si se cumplen los dems requisitos que seala la ley.
Es el juez quin debe declarar la presuncin de muerte presunta por
desaparecimiento, por medio de una sentencia judicial ejecutoriada.
En la muerte presunta se distinguen tres perodos:
a) Mera ausencia, comienza desde que han dejado de tenerse noticias del
ausente, normalmente dura cinco aos, pero durar un ao si el desaparecimiento
se produjo en un sismo o catstrofe, o seis meses si provino de la desaparicin de
una nave o aeronave, generalmente si el ausente no ha dejado quin lo
represente ser necesario nombrarle un curador de bienes.
b) Posesin provisoria, no existir cuando:
- el desaparecimiento se produjo en un sismo o catstrofe,
- cuando provino de la desaparicin de una nave o aeronave,
- cuando el desaparecido recibi una herida grave en la guerra o le sucedi otro
peligro semejante.
En estos casos se conceder de inmediato la posesin definitiva de los
bienes del desaparecido.

c) Posesin definitiva: es una consecuencia de la declaracin de muerte

presunta.

Para que la muerte presunta se declare es necesario:

1. - Que se pruebe la ausencia, no se deben haber recibido noticias del
desaparecido y se hayan efectuado todas las posibles gestiones para averiguar
su paradero.
2. - Debe citarse al desaparecido mediante la publicacin tres veces en el
diario oficial.
3. - Debe orse al defensor de ausentes.

14
4. - Que hayan transcurrido los plazos ( 6 meses, 1 5 aos ) y adems que
hayan transcurrido a lo menos tres meses desde la ltima citacin mediante el
diario oficial.
5. - La sentencia debe publicarse en el D.Oficial.
6. - Es indispensable fijar el da presuntivo de la muerte, la norma general es
que el juez fijar como da presuntivo de la muerte el ltimo del primer bienio
<2 aos> contado desde la fecha de las ltimas noticias. salvo :
Cuando el desaparecido recibi una herida grave en la guerra o le sobrevino
otro peligro semejante, el juez fijar como da presuntivo de la muerte el de la
accin de guerra o peligro y no siendo enteramente determinado ese da, un
trmino medio entre el principio y el fin de la poca en que pudo ocurrir el
suceso, lo mismo cuando se pierde una nave o aeronave.
Cuando el desaparecimiento coincide con un sismo, catstrofe o fenmeno
natural; ser la fecha de tal evento la que el juez fijar como da presuntivo de
la muerte.

EFECTOS DEL DECRETO DE POSESION PROVISORIA DE LOS BIENES:

1. - se disuelve la sociedad conyugal
2. - se emancipan los hijos, salvo que le corresponda ejercer la patria
potestad a la madre.
3. - se abre la sucesin del causante, se procede a la apertura y publicacin
del testamento si hay.
El decreto de posesin provisoria termina porque aparece el desaparecido
o bien porque se concede la posesin definitiva.
POSESION DEFINITIVA: Adems de los casos ya dichos, se concede de
inmediato cuando pasados cinco aos desde las ltimas noticias se probare que
han transcurrido 70 desde el nacimiento del desaparecido.

El juez conceder la posesin definitiva pasados diez aos desde las ltimas
noticias del desaparecido cualquiera fuese la edad del mismo a la expiracin de
dicho plazo.

EFECTOS DEL DECRETO DE POSESION DEFINITIVA :

1. - Se disuelve el matrimonio
2. - Todos aquellos que tienen derechos subordinados a la muerte del
desaparecido pueden hacerlos valer.
3. - Si no hubiere habido posesin provisoria, se abre la sucesin del
causante.

15
4. - Se cancelan las cauciones constituidas por los herederos provisorios y
cesan las restricciones impuestas a ellos.
5. - podr pedirse la particin de los bienes.

El decreto de posesin definitiva puede dejarse sin efecto a favor del

desaparecido si reapareciere o de sus legitimarios habidos durante el
desaparecimiento o de su cnyuge por matrimonio contrado durante la misma
poca.

Pronunciada la rescisin, los herederos presuntivos deben restituir los

bienes en el estado en que se hallaren y sern considerados poseedores de
buena fe, a de menos de prueba en contrario.

Respecto de terceros el reaparecido carecer de acciones frente a ellos y

las enajenaciones efectuadas permanecern a firme.

El haber sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su

existencia, constituye mala fe.

9.- ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD.

1.- CAPACIDAD. 2.- PATRIMONIO. 3.- NACIONALIDAD.
4.- DOMICILIO. 5.- NOMBRE. 6.- ESTADO CIVIL.

Los atributos de la personalidad son calidades que corresponden a todo

ser humano slo en virtud de ser tal.

1.- NOMBRE: Es la designacin que sirve para individualizar a una persona en la

vida social y jurdica. Est constituido por dos elementos, el pronombre o nombre
propiamente tal, que individualiza a una persona dentro de un grupo familiar; y el
o los apellidos que seala a los que pertenecen a una familia determinada. El
conjunto de ambos individualiza a una persona en el cuerpo social. El nombre
considerado como un bien extrapatrimonial es indivisible, irrenunciable,
imprescriptible, incomerciable, intransferible e intransmisible, inembargable e
inmutable, salvo cambio de nombre cuando:
1. - Menoscaban moral o materialmente a la persona,
2. - cuando la persona ha sido conocida por ms de cinco aos en la vida civil
con otro nombre,
3. - para que la inscripcin no haga manifiesta una filiacin ilegtima.

16
2.- PATRIMONIO: Es el conjunto de derechos y obligaciones de una persona
susceptibles de estimacin o apreciacin pecuniaria.

Caractersticas:
a) es nico
b) inalienable
c) imprescriptible
d) inembargable
e) intransferible.
Desde otro punto de vista el patrimonio es una universalidad jurdica,
independiente de los derechos y obligaciones que lo componen, tiene un pasivo y
un activo, no necesita de un saldo positivo para existir, es un atributo de la
personalidad, tiene su origen en la ley, ya que por voluntad de los particulares no
puede crearse una universalidad jurdica.

3.- NACIONALIDAD: Es el vnculo que une a una persona con un estado

determinado. Este vnculo crea derechos y obligaciones recprocos, los deberes
del sujeto por lo general se encuentran establecidos en sus leyes y consisten
principalmente en defender y prestar determinados servicios al estado y respetar
su ordenamiento jurdico; los deberes del estado por lo general son de carcter
constitucional, esencialmente comprenden el derecho a la vida, integridad fsica,
libertad, proteccin de los derechos etc.

Art.56 "Son chilenos los que la constitucin declara tales. Los dems son
extranjeros"

Art.10 Constitucin: seala cinco formas de adquirir la nacionalidad

chilena:
1. por nacer en territorio chileno,
2. Habiendo nacido en el extranjero por ser hijo de padre o madre chileno
que se hallen en actual servicio de la repblica, estos se considerarn para
todos los efectos como nacidos en territorio chileno,
3. Los hijos de padre o madre chileno, nacidos en territorio extranjero por el
slo hecho de avecindarse por ms de un ao en Chile,
4. Extranjeros que obtuvieren carta de nacionalizacin, renunciando
expresamente a su nacionalidad anterior.
5. Los que obtuvieren especial gracia de nacionalizacin por ley.

17
 En Chile de acuerdo al artculo 57 la ley no reconoce diferencias entre el
chileno y el extranjero en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles
que regla este cdigo. Este principio tiene excepciones:
* Decreto Ley N 1939 art.7 prohibe a ciertos extranjeros la propiedad,
posesin o mera tenencia en la Provincia de Arica y otras que se determinen por
el Presidente.

* Los extranjeros no domiciliados no pueden ser testigos de un testamento

ni de un matrimonio.

4.- CAPACIDAD: Es el poder de una persona para ser sujeto de relaciones

jurdicas desde su nacimiento, es la aptitud legal de una persona para ser titular
de derechos y estar habilitado para ejercitar personalmente dichos derechos.
Se distingue entre:
Capacidad de Goce: Ser titular de derechos
Capacidad de Ejercicio: Posibilidad de ejercer personalmente los derechos de que
se es titular.
Por regle general "Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas
que la ley declara incapaces" Art.1446.
La Incapacidad puede ser: A) Absoluta B) Relativa
Son absolutamente incapaces:
Los Dementes, Los Impberes y Los Sordomudos que no pueden darse a
entender por escrito.
Son relativamente incapaces:
Los Menores adultos y Los disipadores que se hallen bajo interdiccin de
administrar lo suyo.
En relacin a la edad las personas son absolutamente capaces a la edad
de 18 aos.

IMPUBERES: el hombre que no ha cumplido 14 aos y la mujer que no ha

cumplido 12 aos, son absolutamente incapaces.

MENORES ADULTOS: hombre mayor de 14 y mujer mayor de 12 hasta los 18

aos.

DISIPADOR: Es el que manifiesta una total falta de prudencia por actos repetidos
de dilapidacin.Art.445

Representantes legales: Art.43 "Son representantes legales de una persona el

padre o la madre, el adoptante y su tutor o curador".

18
 El Art. 1447 habla en el inciso final habla de otras incapacidades que no
son tal ya que se refiere a ciertas prohibiciones impuestas a determinadas
personas.

5.- DOMICILIO: Es el asiento jurdico de una persona para el ejercicio de sus

derechos y el cumplimiento de sus obligaciones.

Art. 59: "El domicilio consiste en la residencia, acompaada, real o

presuntivamente, del nimo de permanecer en ella.
Divdese en poltico y civil."

Art. 60 "El domicilio poltico es relativo al territorio del Estado en general. El

que lo tiene o adquiere es o se hace miembro de la sociedad chilena, aunque
conserve la calidad de extranjero.
La constitucin y efectos del domicilio poltico pertenecen al derecho
internacional."

El domicilio poltico se refiere a que una persona se encuentra vinculada al

pas, no a un lugar determinado de l, sino al pas entero. Los chilenos lo tienen
por origen, los extranjeros por el hecho de habitar en Chile.

Art.61: "El domicilio civil es relativo a una parte determinada del territorio
del Estado.". Es una determinacin del domicilio poltico, quin tiene domicilio civil
en Chile necesariamente tiene domicilio poltico en Chile.

Elementos:(Art.59)
1. residencia
2. nimo, real o presuntivo, de permanecer en ella.

HABITACION O MORADA: Es una relacin de hecho de una persona con un

lugar donde permanece y generalmente pernocta, pero puede ser accidental
(Hotel), ocasional o transitoria.

RESIDENCIA: Es siempre una nocin concreta, se diferencia de la habitacin o

morada porque aqu desaparece el aspecto transitorio, implica la idea de algo
estable, permanente, la permanencia fsica de una persona en un lugar
determinado. Lo anterior no significa que deba estar siempre all.

19
 La mera residencia har las veces de domicilio civil respecto de las
personas que no tuvieren domicilio civil en otra parte.(Art.68)

DOMICILIO: Es la intencin de la persona de tener el lugar de su residencia como

asiento de su vida social y jurdica.

Normalmente coinciden ambos elementos (residencia y nimo) de ah que

el art.62 dice "El lugar donde un individuo est de asiento, o donde ejerce
habitualmente su profesin u oficio, determina su domicilio civil o vecindad."

Como de acuerdo al cdigo el nimo puede ser real o presunto establece

diversas presunciones de domicilio:
* Presunciones positivas:
Art. 64 Se presume desde luego el nimo de permanecer y avecindarse en
un lugar, por el hecho de abrir en l tienda, botica, fbrica, taller, posada, escuela
u otro establecimiento, para administrarlo en persona; por el hecho de aceptar en
dicho lugar un cargo concejil, o un empleo fijo de los que regularmente se
confieren por largo tiempo; y por otras circunstancias anlogas."

* Presunciones negativas:
Art. 63 No se presume el nimo de permanecer, ni se adquiere,
consiguientemente, domicilio civil en un lugar, por el slo hecho de habitar un
individuo por algn tiempo casa propia o ajena en l, si tiene en otra parte su
hogar domstico o por otras circunstancias aparece que la residencia es
accidental, como la del viajero, o la del que ejerce una comisin temporal, o la del
que se ocupa en algn trfico ambulante.

Art. 65 "El domicilio civil no se muda por el hecho de residir el individuo

largo tiempo en otra parte, voluntaria o forzadamente, conservando su familia y el
asiento principal de sus negocios en el domicilio anterior.

As confinado por decreto judicial a un paraje determinado, o desterrado de

la misma manera fuera de la repblica, retendr el domicilio anterior, mientras
conserve en l su familia y el principal asiento de sus negocios."

Tipos de domicilio:
1. - Puede haber domicilio general, es el normal de una persona para todas
sus relaciones jurdicas, y domicilio especial, se refiere slo a ciertas
relaciones determinadas.(para actuar frente a un tribunal).

20
2. - Puede ser domicilio legal, es el impuesto por la ley a determinadas
personas, as los que viven bajo patria potestad tiene el domicilio paterno o
materno, los interdictos tendrn el domicilio de su tutor o curador; domicilio
convencional, el artculo 69 dice " se podr en un contrato establecer de
comn acuerdo un domicilio civil especial para los actos judiciales o
extrajudiciales a que diere lugar el mismo contrato"; domicilio real, llamado
tambin de hecho o voluntario, est constituido por la residencia acompaada
real o presuntivamente del nimo de permanecer en ella.

Pluralidad de domicilios: Art. 67 "Cuando concurran en varias secciones

territoriales, con respecto a un mismo individuo, circunstancias constitutivas de
domicilio civil, se entender que en todas ellas lo tiene; pero si se trata de cosas
que dicen relacin especial a una de dichas secciones exclusivamente, ella sola
ser para tales casos el domicilio civil del individuo."

Importancia del domicilio: Fija para las personas el lugar donde deben ejercer
habitualmente sus derechos y cumplir sus obligaciones.

Ejemplo: El pago debe hacerse en el domicilio del deudor, la sucesin se

abre en el ltimo domicilio del causante, en materia procesal determina la
competencia, en materia de matrimonio se establece como competente el oficial
civil del domicilio o residencia de cualquiera de los cnyuges, en materia de
estado civil la posesin notoria de hijo legtimo debe haberse desarrollado ante el
vecindario del domicilio, igualmente la calidad de hijo natural.

6.- ESTADO CIVIL: Art. 304 "El estado civil es la calidad de un individuo, en
cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones
civiles"

Otra definicin: "Es la calidad permanente que un individuo ocupa en la sociedad,

derivada principalmente de sus relaciones de familia".

El estado civil es un atributo de la personalidad.

El estado civil da origen a derechos y obligaciones o cargas. Todo lo relativo al
estado civil es de orden pblico.

No se puede transigir sobre el estado civil de las personas.

21
Fuentes del estado civil; Hechos jurdicos, como el nacimiento, la edad y la
muerte; Actos jurdicos, como el matrimonio, la legitimacin, el reconocimiento
voluntario de hijos naturales; Sentencias judiciales, como la sentencia que
declara nulo el matrimonio, la de reconocimiento forzado de hijo natural, la que
declara verdadera o falsa la legitimidad de un hijo.
Prueba del estado civil: Fundamentalmente se prueba por medio de los
certificados o partidas del registro civil.

Art. 1700 "El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de

haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones
que en l hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra
los declarantes."
Es importante hacer notar que en cuanto a la prueba que tratndose de
instrumentos pblicos, estos pueden ser impugnados por los declarantes, pero
necesitan de un medio probatorio de igual o mayor fuerza que el instrumento
pblico, lo que descarta la posibilidad de probar la falsedad de las declaraciones
por testigos, es aqu donde entra el art.308 que establece que tratndose de las
partidas de matrimonio, nacimiento y defuncin atestiguan la declaracin hecha
por los contrayentes de matrimonio, por los padres, padrinos u otras personas en
los respectivos casos, pero no garantizan la veracidad de esta declaracin en
ninguna de sus partes. Podrn, pues, impugnarse, haciendo constar que fue falsa
la declaracin en el punto de que se trata.". Esta norma hace posible la nulidad
de matrimonio por incompetencia del oficial, que se prueba por testigos.
Slo en caso que falten las partidas pueden probarse:
1. - por otros documentos autnticos,
2. - por declaracin de testigos que hayan presenciado los hechos
constitutivos del estado civil, deben ser presenciales,
3. - por ltimo puede probarse por la posesin notoria del estado civil, la que
deber por lo menos haber durado diez aos continuos, se probar por un
conjunto de testimonios fidedignos, que lo establezcan de un modo
irrefragable; particularmente en el caso de no explicarse y probarse
satisfactoriamente la falta de la respectiva partida, o la prdida o extravo del
libro o registro, en que debiera encontrarse.
En este caso la "posesin" tiene un significado diverso, esto es no referido
a la definicin del art. 700, sino que el estado civil no puede adquirirse por
prescripcin, aqu la posesin es un hecho social y no sirve para adquirir un
estado sino para probar un estado.
Del anlisis de los arts. 310 y 311 se desprende que la posesin notoria en
el caso del hijo legtimo y del matrimonio est constituida por hechos notorios,
pblicos, que tradicionalmente consisten en el trato, nombre, y fama que la

22
persona ha tenido frente a terceros, y se probar por un conjunto de testimonios
fidedignos, que lo establezcan de un modo irrefragable; particularmente en el
caso de no explicarse y probarse satisfactoriamente la falta de la respectiva
partida, o la prdida o extravo del libro o registro, en que debiera encontrarse.

Estas normas no se aplican a la filiacin natural ni a la ilegtima.

Sentencias judiciales: es una fuente del estado civil, pero para que una sentencia
sea fuente del estado civil es necesario que ello no aparezca como una cuestin
accesoria a un problema diverso, la cuestin principal debatida debe haber sido el
estado civil, adems segn el art.316 deben:
1.- Haber pasado en autoridad de cosa juzgada;
2.- que se hayan pronunciado contra legtimo contradictor;
3.- que no haya habido colusin en el juicio

La accin que se ejercita se llama accin de reclamacin de estado.

De acuerdo al art. 280 que concede alimentos al hijo ilegtimo que no tiene
la calidad de natural se puede probar el estado :
1. Si de un conjunto de testimonios y antecedentes fidedignos resultare
establecida de un modo irrefragable la paternidad o maternidad del supuesto
padre o madre,
2. Si el presunto padre o madre hubiere provedo o contribuido al
mantenimiento y educacin del hijo en calidad de tal y ello se prueba en la
forma sealada en el nmero anterior,
3. Si hallndose comprobada la filiacin del hijo respecto de la madre, se
acreditare en la forma establecida en el N1 que ella y el presunto padre han
vivido en concubinato notorio y durante l ha podido producirse legalmente la
concepcin,
4. Si el supuesto padre citado dos veces a la presencia judicial para que, bajo
juramento, reconozca al hijo y expresndose en la citacin el objeto, no
compareciere sin causa justificada,
5. Si el perodo de la concepcin del hijo correspondiere a la fecha de la
violacin, estupro o rapto de la madre. En este ltimo caso, bastar que
hubiere sido posible la concepcin mientras estuvo la raptada en poder del
raptor.
El hecho de seducir a una menor, hacindola dejar la casa de la persona a
cuyo cuidado este, es rapto aunque no se emplee la fuerza.
La accin de alimentos del Art. 280 no puede intentarse contra ninguna
mujer casada no divorciada perpetuamente.

10.- PERSONAS JURIDICAS.

23
 a) CONCEPTO.
b) CLASIFICACION.
c) CORPORACIONES Y FUNDACIONES.
d) SOCIEDADES CIVILES Y COMERCIALES.

CONCEPTO : Art. 545 "Se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de
ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y
extrajudicialmente.
Las persona jurdicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de
beneficencia pblica.
Hay personas jurdicas que participan de uno y otro carcter.".

Clasificacin:
1.- Personas jurdicas
derecho pblico
derecho privado -->
sin fines de lucro --> corporaciones - fundaciones
con fines de lucro --> sociedades --> civiles - comerciales
Corporaciones: Son personas jurdicas formadas por un cierto nmero de
individuos asociados para la realizacin de un fin comn que no tenga carcter de
lucro.

Fundaciones: Estn constituidas por un conjunto de bienes destinados a un fin

de inters general.
Las corporaciones se constituyen por ley o a travs de la aprobacin del
presidente. Se rigen por el reglamento que regula la concesin de personalidad
jurdica, su constitucin es solemne, es decir deber constar por escritura pblica.
Las fundaciones se constituyen por voluntad de su fundador y el presidente
debe aprobar su existencia, se rigen por los estatutos que hubiere manifestado el
fundador y si no hubieren o fuesen incompletos el Presidente de la repblica
suplir la falta. El fundador puede hacerlo mediante una asignacin testamentaria,
por acto entre vivos (declaracin de voluntad unilateral) pero debe ser solemne.
Las fundaciones perecen por la destruccin de los bienes destinados a su
manutencin.
Sociedad: La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas
estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que
de ello provengan. La sociedad forma una persona jurdica de los socios
individualmente considerados.
Las sociedades sern comerciales cuando estn destinadas a realizar
actos de comercio.

24
Atributos de las personas jurdicas: Nombre, capacidad, nacionalidad,
patrimonio y domicilio.

11.- TEORIA DE LOS ACTOS JURIDICOS.

a) HECHOS Y ACTOS.

Hecho es en general TODO LO QUE SUCEDE, puede ser irrelevante

jurdicamente como cerrar una puerta, etc., o bien puede ser un hecho jurdico,
esto es todo hecho o acontecimiento que produce una consecuencia de derecho.

Los hechos jurdicos pueden ser:

- Hechos jurdicos naturales, que no dependen de la voluntad ni de la capacidad,
como nacimiento, muerte, transcurso del tiempo.
- Hechos jurdicos humanos que pueden ser involuntarios ( no hay voluntad
consciente como en los hechos de un demente o un infante) o voluntarios que
pueden ser hechos jurdicos o actos jurdicos.
Los hechos jurdicos son aquellos hechos humanos voluntarios a los cuales la ley
atribuye un efecto jurdico no querido o distinto del perseguido por su autor,
pueden ser lcitos o ilcitos.
Los actos jurdicos son actos humanos voluntarios y conscientes destinados a
producir un efecto jurdico predeterminado y querido por el autor; estos actos
jurdicos pueden ser Unilaterales o Bilaterales.

Acto jurdico unilateral es la expresin de voluntad de una sola parte, que

puede ser una o varias personas como en los actos jurdicos unilaterales
colectivos (voluntad de una corporacin).
Acto jurdico bilateral es el acuerdo de voluntades de dos o ms partes.
Este acuerdo de voluntades se denomina consentimiento.

En los actos jurdicos bilaterales se distinguen:

Convenciones: que son aquellas que crean, modifican o extinguen obligaciones.

Contratos: que son aquellos que crean obligaciones, es una convencin que crea
obligaciones.

12.- DEL ACTO JURIDICO.

a) CONCEPTO Y CONTENIDO.
b) CLASIFICACION.

25
 c) ESTRUCTURA O ELEMENTOS.
d) REQUISITOS DE EXISTENCIA.
e) REQUISITOS DE VALIDEZ.

Concepto: Los actos jurdicos son actos humanos conscientes y voluntarios

destinados a producir un efecto jurdico predeterminado y querido por el autor.
Pueden ser unilaterales o bilaterales.
Clasificacin:
1.- En cuanto a la poca en que van a producir sus efectos;
ACTO ENTRE VIVOS, no supone la muerte de su autor para producir efectos, ej.
arrendamiento.
ACTOS POR CAUSA DE MUERTE, supone la muerte para producir efectos, ej.
testamento.

2.- En cuanto a si sus efectos se producen de inmediato;

INSTANTANEOS, todos sus efectos se producen de inmediato, ej. pago al
contado.
DE TRACTO SUCESIVO, sus efectos se van produciendo en el tiempo, ej.
arrendamiento.

3.- En razn a la naturaleza del acto;

REALES, cuando para que sea perfecto es necesaria la tradicin de la cosa que
se trata.
SOLEMNES, requieren de formalidades para perfeccionarse.
CONSENSUALES, se perfecciona por el solo consentimiento.

4.- En razn a si puede subsistir por s solos;

PRINCIPALES, no necesitan a otro contrato para subsistir.
ACCESORIOS, slo subsisten en cuanto acceden a otro. Ej. prenda.

5.- En cuanto a la reciprocidad de las prestaciones;

A TITULO GRATUITO, solo una de las partes se obliga, ej. donacin.
A TITULO ONEROSO, ambas partes se obligan.

6.- En cuanto al momento en que se producen sus efectos normales;

PUROS Y SIMPLES, producen sus efectos de inmediato.
SUJETOS A MODALIDAD, sus efectos se producen cuando se da la modalidad
(condicin, plazo y modo).

26
7.- En cuanto a la extensin de las facultades del que los realiza;
ACTOS DE DISPOSICION, pueden implicar una disminucin del patrimonio.
ACTOS DE ADMINISTRACION, no implican disminucin de patrimonio.
ELEMENTOS DEL ACTO JURIDICO; hay que distinguir entre elementos
esenciales, naturales y accesorios.

Art. 1444 "Se distinguen en cada contrato aquellas cosas que son de la
esencia, las que son de su naturaleza y las puramente accidentales. Son de la
esencia de un contrato aquellas sin las cuales o no produce efecto alguno, o
degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que
no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una
clusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni
naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas
especiales."
Esenciales: Son de la esencia de un contrato aquellas sin las cuales o no
produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente.
Art. 1445: Para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad es necesario: 1 que sea legalmente capaz, 2 que
consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio,
3 que recaiga sobre un objeto lcito, 4 que tenga una causa lcita.
Puede degenerar en otro por ejemplo cuando falta la gratuidad en el
depsito. Estos sern elementos esenciales particulares a cada contrato.
Naturales: son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en
l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial.
Forman parte sin necesidad de estipulacin de las partes, la ley suple la
voluntad de las partes. Pueden modificarse, ejemplo en las obligaciones del
vendedor, pueden modificarse.
Accidentales: son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni
naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas
especiales."

REQUISITOS DE EXISTENCIA Y VALIDEZ:

Cierta doctrina distingue entre los Req.de Existencia y los de validez, sin
los primeros el acto no existira, sin los segundos adolecera de un vicio de
nulidad.
Req.de Existencia:
Voluntad,
objeto,
causa,
solemnidades, en los casos en que la ley las exija.

27
Requisitos de Validez: Art. 1445.
* Capacidad de las partes,
* Voluntad exenta de vicios,
* Objeto lcito,
* Causa lcita.

Los requisitos pueden dividirse en:

Internos : voluntad, capacidad, objeto y causa.
Externos : Formalidades.

13.- LA VOLUNTAD.
a) CONCEPTO Y REQUISITOS.
b) MANIFESTACION EXPRESA Y TACITA.
c) EL SILENCIO.
d) CONSENTIMIENTO, CONCEPTO Y FORMACION.

Concepto: Es la facultad de determinarse a ciertos actos, potencia del alma que

mueve a hacer o no una cosa. La palabra voluntad se reserva para los actos
jurdicos unilaterales, ya que el concurso de voluntades necesario para los actos
jurdicos bilaterales se llama CONSENTIMIENTO.

Requisitos de la voluntad :
Que sea seria, o sea que se manifieste con el fin de producir un efecto jurdico.

Que se exteriorice, para crear una relacin jurdica debe ser conocida, de ah que
sean absolutamente incapaces los sordomudos que no pueden darse a entender
por escrito. La exteriorizacin de la voluntad puede hacerse personalmente o
representado.

Voluntad Expresa y Tcita:

* La expresa se manifiesta por cualquier medio que la indique, la palabra, la
escritura, los signos.
* La voluntad tcita se infiere de ciertos antecedentes, ya sean stos acciones
positivas u omisiones del individuo.
Ej. Aceptacin tcita es todo acto en ejecucin del mandato.
La manifestacin tcita de la voluntad por la pasividad del actor ha sido llamada
tambin EL SILENCIO como manifestacin de voluntad, pero requiere que exista
un precepto legal o resolucin judicial que establezcan que el silencio del que
calla constituye aceptacin y adems que la persona tenga pleno conocimiento de
los hechos, ej. Art.280 N4 exige que se cite al supuesto padre "Expresndose en

28
la citacin el objeto" Pero tambin existen casos en que se estima que el silencio
es una manifestacin de voluntad negativa, Ej. Art. 1233 "El asignatario
constituido en mora de declarar si acepta o repudia, se entender que repudia."

Voluntad real y declarada: Voluntad declarada es aquella que ha manifestado el

actor y voluntad real es aquella que efectivamente ha tenido en su fuero interno,
de acuerdo al art.1560 Conocida claramente la intencin de los contratantes,
debe estarse ms a ella que a lo literal de las palabras.
CONSENTIMIENTO: Es el concurso de voluntades necesario en los actos
jurdicos bilaterales.

Etapas de formacin del consentimiento:

Oferta y Aceptacin.

Oferta: Es la proposicin de celebrar un contrato en condiciones determinadas.

Requisitos para la validez de la oferta:

1. Debe versar sobre un contrato determinado
2. Debe indicarse todos los requisitos esenciales del contrato que se
propone.
3. Debe hacerse a persona determinada (art.195 C.de Comercio), as las
ofertas a personas indeterminadas hechas en catlogos o anuncios impresos
no son obligatorias para el oferente, pero si se hace a persona determinada la
oferta es vlida pero queda sujeta a que al tiempo de la demanda no hayan
sido enajenados los objetos ofrecidos o no hayan sufrido una alteracin en el
precio y que existan en el dominio del oferente.
Puede ser verbal o escrita. Tambin puede ser tcita cuando se manifieste
por signos inequvocos, ej. oferta de contrato de transporte. Tambin hay ofertas
indeterminadas, Ej. catlogos.

La oferta pierde vigencia por: Revocacin o retractacin.

Caducidad.
Retractacin: Acto por el cual el proponente revoca la oferta antes que
haya sido aceptada por la persona a la que fue dirigida.
La retractacin debe ser tempestiva, es decir, en aquellos en que el
oferente se hubiere comprometido a esperar un plazo deber cumplir, si no lo
hace ser intempestiva, la retractacin debe hacerse en forma explcita.
La retractacin expresada en tiempo y forma produce el efecto de quitarle
vigencia a la oferta, queda el oferente que se retracta obligado a indemnizar los

29
gastos de la persona a quin fue encaminada la propuesta y los daos y
perjuicios que hubiera sufrido. (especie de Resp. Precontractual).

Caducidad de la oferta: Hace que la oferta pierda su vigencia.

Art.101 C.de Comercio.
1.- Muerte del proponente
2.- Incapacidad sobreviniente del proponente
3.- Quiebra del proponente
4.- Expiracin del plazo
5.- Retractacin.

En la propuesta hecha por escrito la ley establece como plazo 24 horas si la

persona a quin fue dirigida reside en el mismo lugar o a vuelta de correo si
estuviese en otro diverso.

ACEPTACION: Es el acto jurdico por el cual la parte a la cual se ha dirigido una

proposicin, la admite consintiendo en la celebracin del negocio jurdico
propuesto.

Requisitos:
1. Que sea oportuna,
2. Que sea pura y simple,
3. Que se exteriorice (expresa o tcita, por actos inequvocos)

Momento en que se perfecciona el contrato:

Entre presentes: La aceptacin deber darse de inmediato.
Entre ausentes o cuando existe un acuerdo para esperar un plazo es difcil
determinar cuando se forma el consentimiento, pero la solucin la da el art.99 del
C.de C. que dice que se puede retractar hasta antes de "la contestacin", Teora
de la declaracin( norma general), pero hay casos en el C.Civil en que se acepta
la teora del conocimiento, ej. en la donacin.

Lugar de la formacin del consentimiento:

Es importante para determinar las leyes aplicables y los usos y costumbres.
El art.104 del C.de C. seala que "entre ausentes" el consentimiento se forma en
el lugar donde tenga su residencia el aceptante. Ms apropiado resulta decir que
se forma en el lugar donde se dio la aceptacin.

14.- EL ERROR.

30
Art. 1451: "Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza y
dolo." En realidad son los vicios de la voluntad. Produce nulidad relativa.

El error es una falsa apreciacin de la realidad, es un concepto equivocado

o juicio falso. En derecho error e ignorancia son equivalentes.
Puede ser de hecho o de derecho. Error de derecho es el falso concepto
de la ley, Error de hecho es el falso concepto respecto de una persona, de una
cosa o de una situacin.
ERROR DE DERECHO: Art.1452 "El error sobre un punto de derecho no vicia el
consentimiento."
ERROR DE HECHO: Art.1453 "El error de hecho vicia el consentimiento cuando
recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una
de las partes entendiese emprstito y la otra donacin; o sobre la identidad de la
cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor
entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar
otra."
El cdigo hace una diferenciacin entre el error de hecho propiamente tal y
el error sobre la persona.

El error de hecho puede ser:

ESENCIAL, en este caso el error impide la formacin del consentimiento, se trata
de casos en que no ha existido acuerdo de voluntades. El cdigo seala dos
casos :
1. Cuando recae sobre la especie del acto o contrato que se ejecuta o
celebra,
2. Cuando recae sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata.

SUSTANCIAL, Art.1454 "El error de hecho vicia asimismo el consentimiento

cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o
contrato, es diversa de lo que se cree; como si por alguna de las partes se
supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algn
otro metal semejante.

El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el

consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal
motivo de una de ellas para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra
parte."---> debe haberse exteriorizado.

ACCIDENTAL, cuando el error recae sobre otras cualidades accidentales de la

cosa y no se encuentre en la situacin anterior no vicia el consentimiento.

31
ERROR EN LA PERSONA: Art. 1455 "El error acerca de la persona con quin se
tiene intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin
de esta persona sea la causa principal del contrato.
Pero en este caso la persona con quin erradamente se ha contratado,
tendr derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya
incurrido por la nulidad del contrato."

ERROR COMUN: Aqu existen dos cosas distintas, la primera es determinar si el

error para dar accin de nulidad debe ser comn a ambos contratantes, esto no
es as ya que el error puede haber sido solo de uno, lo que si debe ser comn es
que el elemento que constituye la sustancia o calidad esencial del objeto debe
tener tal carcter de esencial para ambas partes, o sino cuando es conocido de la
otra parte.
La segunda es analizar que pasa cuando un error es comn a varias personas, el
cdigo considera este error en el caso de los ttulos injustos que pasan a ser
justos por la resolucin judicial que erradamente los reconozca, cuando un testigo
es inhbil para serlo de un testamento pero dicha inhabilidad se ignoraba en el
lugar no se invalidara el testamento por la inhabilidad real del testigo, cuando se
valida el pago hecho a la persona que tena la posesin del crdito, el pago es
vlido.
El error comn debe ser general o compartido por la mayora de las
personas de la localidad o lugar, y debe tener un fundamento lgico, es decir algo
que pueda llevar a considerar verdadera una situacin falsa, y debe existir buena
fe del que lo invoca.

15.- LA LESION.
La lesin es el perjuicio pecuniario que sufren las partes de un contrato
oneroso conmutativo como consecuencia de la falta de equivalencia de las
prestaciones recprocas acordadas al momento de perfeccionarse el contrato.

En el proyecto de 1853 se agregaba como vicio del consentimiento a la

lesin.
Art.1441 "El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las
partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la
otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una
contingencia incierta de ganancia o prdida, se llama aleatorio."
El cdigo al definir el contrato conmutativo fija la principal caracterstica,
cual es la de que puedan mirarse como equivalentes las prestaciones de las
partes. En el proyecto al establecer la lesin deca que sta para viciar el
consentimiento deba ser enorme, esto es que el valor de lo que una de las partes

32
daba a otra no llegaba a la mitad de lo que la otra daba, sin que existiese la
intencin de donar el exceso.
La supresin de este artculo hace pensar que en Chile slo se sanciona la
lesin en los casos expresamente determinados por la ley.

Casos de lesin sancionados:

----> * Compraventa bienes races
* Permuta
* En la aceptacin de una asignacin testamentaria
* En la particin de bienes

1.- Art. 1888: "El contrato de compraventa podr rescindirse por lesin enorme"
Pero el art.1891 agrega que no hay lesin enorme en la compraventa de bienes
muebles, ni en las que se hacen por ministerio de la justicia y las compraventas
de minas.( Art.77 Cd.Mineria)
Art.1889: "El vendedor sufre lesin enorme, cuando el precio que recibe es
inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez
sufre lesin enorme, cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la
mitad del precio que paga por ella.

El justo precio se refiere al tiempo del contrato."

Decretada la rescisin del contrato puede el afectado evitarla reparando la

lesin, as el comprador deber completar el justo precio con deduccin de una
dcima parte y el vendedor deber restituir el exceso del justo precio aumentado
en una dcima parte.
La accin rescisoria no puede renunciarse anticipadamente y prescribe en
cuatro aos contados desde la fecha del contrato.

Requisitos de la rescisin por lesin enorme en el contrato de compraventa:

Que la venta sea susceptible de rescindirse por causa de lesin, o sea slo
respecto de las ventas de bienes inmuebles, pero no de las ventas judiciales
forzadas y tampoco en el caso de minas aunque sean inmuebles.

Que la lesin sea enorme segn la ley, es decir que la desproporcin entre las
prestaciones sea monstruosa, sufre lesin enorme el vendedor cuando recibe
un precio inferior a la mitad del justo precio de la cosa, por su parte el
comprador sufre lesin cuando paga un precio superior al doble del justo precio
de la cosa, el justo precio se refiere al tiempo del contrato; la prueba de la
lesin incumbe al que deduce la accin correspondiente.

33
 Que la cosa no haya perecido en poder del comprador, esto porque el efecto
de la rescisin del contrato por lesin ser la restitucin, lo que ser imposible
si la cosa no existe.

Que el comprador no haya enajenado la cosa, as lo seala el Art.1.893 inc.2,

pero en el caso que el comprador haya enajenado la cosa por ms de lo que
haba pagado por ella podr el vendedor reclamar el exceso deducida una
dcima parte, pero slo hasta la concurrencia del justo valor de la cosa.

Que la accin correspondiente se entable en tiempo oportuno, es decir antes

que prescriba la accin rescisoria por lesin enorme, que prescribe en cuatro
aos contados desde la fecha del contrato .Art. 1.896, y corre contra toda
persona.

La accin rescisoria por lesin enorme es irrenunciable, as lo seala

expresamente el Art.1.892

El efecto de la rescisin por lesin enorme es que retrotrae las cosas al

estado anterior, es decir, el vendedor recobra la cosa y el comprador su dinero,
con intereses y frutos pero slo desde la demanda, el vendedor no tiene derecho
a pedir indemnizaciones por los deterioros de la cosa, salvo que el comprador se
hubiere aprovechado de ellos. La rescisin por lesin enorme no afecta los
derechos reales constituidos por el comprador en favor de terceros. Pero antes de
restituir la cosa debe el comprador purificarla de cualquier hipoteca u otro
derecho real que hubiere constituido en ella.
Otra posibilidad es que cualquiera de las partes a su arbitrio y una vez
declarada judicialmente la rescisin del contrato podr hacerlo subsistir, pagando
o devolviendo la parte del precio lesionante, deducida una dcima parte.

2.- En la permuta de bienes races; esto porque de acuerdo a lo establecido en el

art.1900 se aplican las normas de la compraventa a la permuta.

3.- En la aceptacin de una asignacin testamentaria, el art.1234 establece que

puede rescindirse la aceptacin en caso de lesin grave en virtud de
disposiciones testamentarias de que no se tena noticia al tiempo de ser
aceptada.
Se entiende por lesin grave la que disminuyere el valor total de la
asignacin en ms de la mitad. En este caso no existe norma que establezca el
plazo de prescripcin por lo que se rige por las normas generales de prescripcin.

34
4.- En la particin de bienes; Art.1348 "Las particiones se anulan o rescinden de
la misma manera y segn las mismas reglas que los contratos"

La rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido perjudicado en

ms de la mitad de su cuota".
La lesin debe ser considerada como error en la magnitud de las
prestaciones.
En Chile debe considerarse como un caso de error esencial.

16.- LA FUERZA.
Es un vicio de la voluntad y como tal produce la nulidad relativa del acto.

La fuerza es el temor que experimenta una persona debido a una presin

fsica o moral, y que la obliga a manifestar su voluntad en un sentido determinado.

La presin fsica consistir en actos materiales y la moral es el temor de la

persona que la sufre de que si no consiente sufrir un dao mayor.

Requisitos de la fuerza para viciar el consentimiento:

Art. 1456 "La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de
producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuanta
su edad sexo y condicin. Se mira como una fuerza de este gnero todo acto que
infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o
alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave.

El Temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a

quienes se debe sumisin y respeto, no basta para viciar el consentimiento."

1. Debe ser causa determinante del acto o contrato en que la voluntad se

presta
2. Debe ser injusta
3. Debe ser grave

De acuerdo al artculo 1457 no es necesario que la fuerza la ejerza el

beneficiado con ella, basta que se haya empleado la fuerza por cualquier persona
para conseguir el consentimiento.

17.- EL DOLO.

35
 Es un vicio del consentimiento, produce la nulidad relativa del acto.
Esta definido en el inciso final del art.44 " La intencin positiva de inferir
injuria a la persona o propiedad de otro."
Como vicio de la voluntad es la maquinacin fraudulenta empleada para
engaar al autor de un acto jurdico.
Puede ser positivo o negativo, ser positivo cuando est constituido por
actos tendientes a inducir a la ejecucin del acto y negativo cuando est
constituido por actos tendientes a silenciar u ocultar circunstancias que de ser
conocidas habran determinado que el acto no se realizara o se realizara en
condiciones diferentes.
Elementos del Dolo: Elemento Sicolgico: consiste en la intencin de engaar, es
dolo es esencialmente un acto intencional. Elemento material: que es la forma de
realizar el engao, puede consistir en maniobras, artificios o maquinaciones que
lleven al engao como tambin puede ser una falsedad o mentira que produzca el
mismo efecto y tambin puede consistir en el silencio o la reticencia de
circunstancias que debera haber conocido la otra parte.
Es necesario notar que no existe una obligacin de informar, salvo en el
caso del contrato de seguro, y que al tratar de los vicios redhibitorios el cdigo
seala que son aquellos que si hubieran sido conocidos habran hecho cambiar
las condiciones de contratacin, adems existe una obligacin de buena fe de
parte de todo contratante.

DOLO PRINCIPAL O INDUCTIVO:

Art. 1458 " El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una
de las partes, y cuando adems aparece claramente que sin l no hubieran
contratado."

Requisitos :
1. El dolo debe ser determinante del acto, debe ser anterior o simultaneo al
consentimiento.
2. El dolo debe tener por objeto un determinado acto o contrato y recaer en l.
3. El dolo debe ser obra de una de las partes.

DOLO INCIDENTAL:
El dolo incidental no vicia el consentimiento.
Es aqul que no rene los requisitos anteriores, esta clara diferencia en la
prctica es muy difcil de precisar y ser una cuestin de los jueces de fondo
determinar si ha sido uno u otro dolo.
Inciso 2 art. 1458 "En los dems casos el dolo da lugar solamente a la
accin de perjuicios contra la persona o personas que lo han fraguado o que se

36
han aprovechado de l; contra las primeras por el total valor de los perjuicios, y
contra las segundas hasta concurrencia del provecho que han reportado del
dolo."
El dolo llamado incidental puede ser tambin determinante cuando sin l el
contrato se habra realizado en condiciones distintas.

PRUEBA DEL DOLO: Art. 1459 : " El dolo no se presume salvo en los casos
especialmente previstos por la ley. En los dems debe probarse."

Casos de presuncin de dolo :

Art.706 En la posesin el error en materia de derecho constituye una
presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario.

Art. 965 N 5 : En las indignidades para suceder se presume dolo en el

caso de detener u ocultar un testamento.

La condonacin del dolo futuro no vale, esto porque sancionar el dolo es

una cuestin de orden pblico.

Culpa Grave : Art.44 " Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que
consiste en no manejar los negocios ajenos con aqul cuidado que an las
personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios
propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo."

Efectos del dolo: El dolo principal vicia el consentimiento y trae la nulidad

relativa del acto.

"Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni l
ni sus herederos o cesionarios podrn alegar nulidad " Esta disposicin protege al
que contrat sin saber que el otro era un incapaz relativo y no poda hacerlo,
cuando hubo dolo de parte del incapaz, la sancin es que el incapaz no puede
intentar la accin de nulidad, porque nadie puede aprovecharse de su propio
dolo.

18.- EL OBJETO.
a) CONCEPTO Y REQUISITOS.
b) ILICITUD DEL OBJETO.

37
 El art.1445 seala " para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad es necesario: 1 que sea legalmente capaz; 2 que
consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio;
3 que recaiga sobre un objeto lcito; 4 que tenga una causa lcita."

Art.1460: " Toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms
cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia
puede ser objeto de la declaracin."
De acuerdo a la definicin anterior mas parece que el cdigo define el
objeto de la obligacin, lo que para Planiol es correcto ya que el objeto del
contrato es CREAR obligaciones, para Planiol el objeto es lo que debe el deudor.
Corrientemente se dice que el objeto es el conjunto de derechos u
obligaciones que el acto o contrato crea, modifica, extingue, transfiere o transmite,
debe entenderse que el objeto del acto es el objeto de las obligaciones a que l
se refiere.
El objeto del acto puede ser una cosa, un hecho o una abstencin.
(Art.1460 ).

Requisitos del objeto:

Hay que distinguir si recae sobre una cosa material o si constituye un
hecho o una abstencin :
Si recae sobre una cosa debe ser ; Real, comerciable, determinado o
determinable, y lcito.
Si el objeto recae sobre un hecho o una abstencin debe ser ; Determinado,
Fsicamente posible, Moralmente posible y lcito.

1.- Real, o sea debe existir en la naturaleza actualmente o en el futuro. Art.1814

" La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone
existente y no existe, no produce efecto alguno."

2.- Comerciable, art. 1461 las cosas que existen o se espera que existan deben
ser comerciables, esto significa que no est fuera del comercio humano, esto por
naturaleza propia como los bienes comunes a todos los hombres, el derecho de
alimentos, los derechos personalsimos , por destinacin como los bienes
nacionales de uso pblico y las cosas que han sido consagradas para el culto
divino, o por disposicin de la ley como las cosas embargadas por decreto judicial
y las especies cuyo dominio se disputa. (Art.1464).

3.- Determinado o determinable, art.1461 establece que las cosas objeto de una
declaracin estn determinadas, a lo menos en cuanto a su gnero.

38
Cuando se trata de una obligacin que recae sobre cuerpo cierto no hay
problema, pero cuando se trata de una obligacin de gnero debe determinarse el
gnero y la cantidad, ya que lo que se debe es indeterminadamente un individuo
de una clase o gnero determinado, puede ser la cantidad incierta pero el acto o
contrato debe contener reglas o datos necesarios para determinarla. Tambin
debe determinarse la calidad pero si no se hace el deudor deber entregar a lo
menos una de calidad mediana.

4.- Lcito, esto es que no sea contrario a la ley, orden pblico o a las buenas
costumbres.

* Cuando es un hecho o abstencin ;

1. Hecho determinado, debe ser un hecho o una abstencin precisa.
2. Hecho fsicamente posible,(art.1461) Si el objeto es un hecho es
necesario que sea fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible el que
es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes,
o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.
La imposibilidad debe ser absoluta para todos los hombres y no circunstancial
para el deudor.
3.- Hecho moralmente imposible, Si el objeto es un hecho es necesario que
sea fsica y moralmente posible, es moralmente imposible el prohibido por las
leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.
En primer lugar la imposibilidad moral est dada por todo acto que
contraviene una ley prohibitiva, lo que concuerda con el art.10 que dice que los
actos que la ley prohibe son nulos y de ningn valor y con el art.1466 que
establece que hay objeto ilcito en todo contrato prohibido por las leyes. No hay
imposibilidad moral cuando el acto contrario a la ley tiene otra sancin que la
nulidad.
Tambin constituye imposibilidad moral la contravencin al orden pblico,
que es la organizacin considerada necesaria para el buen funcionamiento
general de la sociedad.

Las buenas costumbres; son las reglas de moral social consideradas como
fundamentales para el orden mismo en la sociedad.
Objeto Ilcito ; Produce nulidad absoluta.
La mayora entiende que es objeto ilcito el contrario a la ley, al orden
pblico o las buenas costumbres.
Casos de objeto ilcito :

39
1. Actos prohibidos por la ley, esto es aquellos que contravienen una
disposicin imperativa, de acuerdo al artculo 10 los actos que prohibe la ley
son nulos, el 1682 establece como sancin la nulidad absoluta. Cuando se
trata de leyes imperativas que establecen requisitos para que el acto se ejecute
en atencin a la naturaleza del mismo acto, la infraccin a dichos requisitos
tambin produce nulidad absoluta.
2. - Actos y contratos contrarios al derecho pblico chileno, art.1462.
3. - Pactos relativos a sucesiones futuras, art.1463 " El derecho de suceder
por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donacin
o contrato, an cuando intervenga el consentimiento de la misma persona." La
nica excepcin a esta regla es aquella que dice relacin a que cuando el
difunto ha prometido por escritura pblica a alguno de sus legitimarios no donar
ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras y despus lo
hace, puede el favorecido pedir que los favorecidos le enteren lo que le habra
correspondido sin dicha asignacin, a prorrata de lo que su infraccin les
aprovechare.
4. - Condonacin del dolo futuro, el Art.1465 seala que la condonacin del
dolo futuro no vale.
5. - hay objeto ilcito en las deudas contradas en los juegos de azar.
6. - Venta de libros prohibidos u objetos inmorales adolece de objeto ilcito.
7. - Enajenacin de las cosas que estn fuera del comercio, Art. 1464 N 1
Hay objeto ilcito en la enajenacin: 1.- de las cosas que no estn en el
comercio.
8. - Hay objeto ilcito en la enajenacin de los derechos o privilegios que no
pueden transferirse a otra persona.
9. - Hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas por decreto
judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.
10. - Hay objeto ilcito en la enajenacin de especies cuya propiedad se litiga,
sin permiso del juez que conoce en el litigio. Con respecto a este caso cabe
sealar que el art. 292 n 2 del CPC. estableci que para que los objetos que
son materia del juicio se consideren comprendidos en el nmero 4 del art.1464
del C.Civil, ser necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto de ellos.
La sancin del objeto ilcito es la NULIDAD ABSOLUTA. Tambin se
sanciona la "falta de objeto" con la nulidad absoluta, esto es cuando el objeto no
es real, es indeterminado o fsicamente imposible.

19.- LA CAUSA.
a) C0NCEPTO Y REQUISITOS.
b) ILICITUD DE LA CAUSA.

40
 c) TEORIAS CAUSALISTAS.

a).- Concepto: Art. 1445 N 4 " Para que una persona se obligue a otra por una
acto o declaracin de voluntad es necesario...que tenga una causa lcita.
Art.1467 No puede haber obligacin sin una causa real y lcita.

Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato.

Ahora bien es necesario destacar que nuestro cdigo se refiere a la causa
del contrato o con mayor amplitud a la causa del acto jurdico.
Es necesario distinguir entre causa eficiente, causa final y causa ocasional.

CAUSA EFICIENTE : Por causa eficiente se entiende el antecedente o elemento

generador, as en las obligaciones la causa estara constituida por la fuente de
ellas. (contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito, ley.). Art.1437.

CAUSA FINAL : Es el fin directo e inmediato que la parte se propone alcanzar en

virtud del acto es una finalidad tpica y constante del acto, independiente de los
mviles individuales, siempre idntica en los actos y contratos de la misma
especie.

CAUSA OCASIONAL : Son los motivos individuales que han llevado a realizar el
acto.

De acuerdo a la teora clsica la causa es la causa final.

La causa es el motivo claramente manifestado del acto o contrato.

REQUISIT0S DE LA CAUSA: Real y Lcita.

De acuerdo al art. 1467 la causa debe ser REAL y LICITA.
CAUSA REAL: Se entiende por causa real aquella que efectivamente existe. No
es necesario expresar la causa, se presume, y aquel que niegue la existencia de
la causa tendr que probar su inexistencia.

CAUSA ILICITA: El art. 1467 inc. 2 expresa que causa ilcita es la prohibida por
la ley, o contraria a las costumbres o al orden pblico.

Para que proceda la nulidad del acto o contrato no es necesario que la

causa ilcita provenga de ambas partes, pero de acuerdo al art.1683 no podr
pedir la nulidad aqul que supo o debi saber el vicio que lo invalidaba.

41
 Es importante detenerse a estudiar que sucede cuando las partes sealan
en un acto una causa que no es la verdadera, es decir es una causa SIMULADA.

Cuando fuera de la causa simulada no hay causa real el acto ser nulo por
falta del requisito de la causa, pero si existe una causa real el contrato no es nulo
por la simulacin; cuando la causa real es lcita no hay problema, pero cuando la
verdadera causa es ilcita el acto es nulo.

Actos abstractos : Al admitir la teora de la causa se est significando que para

obligarse no basta solo la voluntad, sino que adems, esta debe ser causada;
Ahora bien, el problema se presenta cuando estamos en presencia de actos que
son de los denominados incausados, como la obligacin del fiador en la fianza o
en los ttulos de crdito como letras, en el caso de la fianza lo que sucede es que
la causa del fiador es la mera liberalidad, en las letras cuando por ejemplo se
acepta para pagar una obligacin tiene su causa en dicha obligacin, lo que
sucede es que cuando estos documentos pasan a poder de terceros no pueden
ser objetados ni por falta ni por vicio de la causa, es decir, no son abstractos en
s, sino que pasan a considerarse como tales en manos de un tercero para quien
la existencia o vicio de la causa es irrelevante.

Sancin de la causa: Art.1682 La falta de causa lcita trae la NULIDAD

ABSOLUTA.

Excepcin al efecto de la declaracin de nulidad de retrotraer las cosas al estado

anterior: " No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa
ilcita a sabiendas". Art.1468

c).- En doctrina ha existido gran discusin respecto a la causa, algunos autores

denominados Anticausalistas, sostienen que para la existencia de un acto bastan
el consentimiento y el objeto, y que la causa es un elemento falso, intil y artificial.
(Planiol, Giorgi). La mayora de los autores reconoce la existencia de una causa
como requisito de la obligacin o del contrato, esto porque es un principio de
lgica. comn a todas las disciplinas, as cuando se realiza un acto jurdico tiene
una causa no es el resultado del azar, cuando la voluntad se moviliza a hacer
algo lo hace tambin impulsada por algo, esto es la causa.
Entre nosotros no cabe discutir respecto a que la causa es un elemento del
acto jurdico en virtud de lo que establece el Art.1467.

20.- SOLEMNIDADES Y FORMALIDADES.

a) CONCEPTOS.

42
 b) CLASIFICACION.
c) EFECTOS E IMPORTANCIA.

a) Concepto: Se refieren a los requisitos externos de que puede estar rodeado un

acto jurdico.
Formalidad es el gnero y solemnidad la especie.
En derecho antiguo la formalidad era la regla general, hoy es la excepcin.
La ventaja de las solemnidades es que permite darle mayor publicidad al acto.

b) Clasificacin : * Solemnidades propiamente tales

* Formalidades habilitantes
* Formalidades exigidas por va de prueba
* Formalidades exigidas como medio de publicidad.
* Otras formalidades sin sancin.

1.- Solemnidades propiamente tales; se exigen para el valor de ciertos actos y

contratos, su omisin acarrea NULIDAD ABSOLUTA.
2.- Formalidades habilitantes; requisitos establecidos como proteccin de los
incapaces, su omisin acarrea NULIDAD RELATIVA.
3.- Formalidades exigidas por va de prueba; Ej. es el art.1709 que establece
que todo acto o contrato que establezca la entrega o promesa de una cosa de
valor superior a dos unidades tributarias debe constar por escrito, no se admitir
prueba de testigos respecto de una obligacin que debi constar por escrito. La
sancin a la omisin es que NO PUEDE PROBARSE POR TESTIGOS SI DEBIA
CONSTAR POR ESCRITO.
4.- Formalidades exigidas como medio de publicidad; la sancin ser la
INOPONIBILIDAD DEL ACTO FRENTE A TERCEROS. Ej. en la inscripcin del
embargo sobre bienes inmuebles en el C.B.R., sin ella no produce efecto frente a
terceros.
5.- Formalidades sin sancin; en el caso del art. 1016 en relacin al 1026 que
establece que si se omitiere alguna de las formalidades exigidas (nombre del
testador, domicilio, nombre de su cnyuge, hijos, nombre testigos, nombre
escribano etc.) no ser nulo por eso el testamento si no hubiere duda acerca de la
identidad personal del testador, escribano o testigo.

SOLEMNIDADES
Son una especie de formalidad y constituyen un requisito de determinados
actos jurdicos, que se denominan actos solemnes.

43
 Acto solemne es aquel en el que la manifestacin de la voluntad debe
sujetarse a ciertas formas externas para que produzca efectos civiles.
Solemnidad de acuerdo al art.1682 es aquella formalidad que las leyes
prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en atencin a la naturaleza
de ellos. Varan segn el acto de que se trate.

1.- INSTRUMENTO PUBLICO O AUTENTICO : Art.1699 Es el autorizado con las

solemnidades legales por el competente funcionario.
Otorgado, ante escribano e incorporado en un protocolo o registro, se
llama escritura pblica.
El instrumento pblico no constituye solo una formalidad sino una prueba
fehaciente de la celebracin del acto de que da testimonio y de las condiciones de
dicho acto.
Art.1701 La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba
en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad.
Actos que deben otorgarse por instrumento pblico: constitucin de
fideicomiso, otorgamiento de usufructo de bienes races, hipoteca, venta bienes
races, etc.
Se discute si la falta acarrea la inexistencia o la nulidad absoluta.
2.- INSTRUMENTO PRIVADO O ESCRITURA PRIVADA: Puede ser exigido por la
ley como solemnidad o como prueba.

Si se exige por va de solemnidad su falta acarrea la nulidad absoluta del

acto.
Actos en que se exige el Inst. Privado como solemnidad :
Testamento solemne, contrato de promesa, el seguro.

3.- PRESENCIA DE UN FUNCIONARIO DETERMINADO Y/O TESTIGOS:

Ejemplos:
* Testamento abierto : Puede otorgarse ante cinco testigos o un notario y
tres testigos.
* Testamento cerrado : Debe otorgarse ante un notario y tres testigos.
Matrimonio : Debe celebrarse ante el oficial del registro civil y dos testigos.

4.- INSCRIPCIONES EN REGISTROS ESPECIALES:

Ejemplo : Conservador de Bienes Races, Registro Civil.

44
Generalmente se exigen como medio de publicidad y como prueba preconstituda,
pueden ser como solemnidad como en el caso de la subinscripcin al margen de
la separacin de bienes pactada durante el matrimonio.

5.- OTRAS SOLEMNIDADES:

Se sealan ciertos plazos en cuanto deben ser respetados para la validez
del acto, como el que establece sesenta das para inscribir el extracto de la
sociedad colectiva.

La sancin a la omisin de las solemnidades es la nulidad absoluta del

acto (Art.1682), pero existen aquellos que sealan que sera la inexistencia del
acto.

FORMALIDADES HABILITANTES:
Art.1682 Establece que la omisin de las formalidades habilitantes produce
la nulidad relativa del acto, esto es puede el acto tener valor cuando se ratifica
por el representante legal del relativamente incapaz.

Caso de los Menores Adultos:

Estos requieren autorizacin de su padre o madre que ejerza la patria
potestad o su guardador para ejecutar todos los actos que no pueden realizar
vlidamente por s solos.
Cuando el menor realiza un acto sin la autorizacin que corresponde,
puede suceder:
1. Que el acto sea nulo relativamente;
2. Que el acto no sea nulo y obligue al menor solo en su peculio profesional o
industrial, Art. 253 ;
3. Puede suceder que el menor no slo requiera la autorizacin del padre,
madre o guardador sino que tambin de la justicia, ejemplo de esto lo
encontramos en el Art. 255 que dispone que no se podrn enajenar ni hipotecar
en caso alguno los bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio
profesional, sin autorizacin del juez con conocimiento de causa.

Caso de los disipadores:

Al igual que el menor adulto puede ser autorizado a actuar personalmente
por su curador .

Casos especiales de autorizacin para actuar :

45
 El caso de los curadores de bienes que para ciertos actos necesitan la
autorizacin del juez.
El caso del mandatario que para comprar los bienes que el mandante le ha
ordenado vender, ni vender de lo suyo lo que se le ha ordenado comprar necesita
la aprobacin expresa del mandante.

OMISION DE LAS FORMALIDADES HABILITANTES: Produce la NULIDAD

RELATIVA.

21.- LA CAPACIDAD.
a) CONCEPTO.
b) CLASIFICACION.
c) EFECTOS E IMPORTANCIA.

a) CONCEPTO : La capacidad es la aptitud, el poder hacer algo.

Es un requisito de validez de los actos jurdicos.
El Art.1445 establece que para que una persona se obligue para con otra
es necesario que sea legalmente capaz, esto es lo que se denomina "aptitud
legal" o sea esta capacidad o poder para actuar en la vida jurdica, que consiste
en poder adquirir derechos o ejercerlos y contraer obligaciones.

b) CLASIFICACION : Cuando la Capacidad consiste en la aptitud de adquirir

derechos se denomina CAPACIDAD DE GOCE; la aptitud de ejercer derechos y
contraer obligaciones se llama CAPACIDAD DE EJERCICIO.

Capacidad de Goce : Es la aptitud de adquirir derechos, se denomina tambin

CAPACIDAD ADQUISITIVA.

Es inherente a toda persona, es un atributo de la personalidad, toda

persona puede ser titular de derechos, incluso las personas jurdicas, de ah que
el art. 963 establezca que son incapaces de toda herencia o legado las cofradas,
gremios o establecimientos cualesquiera que no sean personas jurdicas.

Capacidad de Ejercicio: Es la aptitud legal de una persona para ejercer

derechos y contraer obligaciones. Art.1445 : La capacidad legal de una persona
consiste en poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o autorizacin de
otra.

La capacidad de ejercicio es la norma general, y la excepcin la ley declara

a ciertas personas incapaces.

46
La incapacidad puede ser:
* Incapacidad General, referida a todo acto o contrato (art.1447 in. 1,2,3), puede
ser absoluta o relativa.
* Incapacidad especial, referida solo a ciertos actos
determinados que la ley ha sealado y consiste en la prohibicin que pesa sobre
algunas personas para celebrar determinados actos, es mas bien una prohibicin
legal (art.1447 In. final). Ej. el caso del tutor o curador que no puede comprar o
tomar en arriendo los bienes del pupilo.(412).

INCAPACIDAD ABSOLUTA :
Art.1447 Son absolutamente incapaces:
1.- LOS DEMENTES,
2.- LOS IMPUBERES y,
3.- LOS SORDOMUDOS QUE NO PUEDEN DARSE A ENTENDER POR
ESCRITO.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten
caucin. Sus actos adolecen de NULIDAD ABSOLUTA, no pueden ser ratificados
ni novados, ya que para la novacin es necesario que la obligacin sea vlida a lo
menos naturalmente.

Los dementes o locos: Es la persona que est con sus facultades mentales
perturbadas.

Son absolutamente incapaces de celebrar actos y contratos y de cometer

delitos o cuasidelitos civiles, no pueden adquirir por s mismos la posesin.
El demente puede o no estar declarado en interdiccin. La Interdiccin es
la resolucin judicial que reconoce el estado de demencia de una persona y la
priva de la administracin de sus bienes, con o sin interdiccin el demente es
ABSOLUTAMENTE INCAPAZ, la diferencia es que el interdicto constituye una
prueba de la demencia que no admite prueba en contrario.
Cuando se pretende anular un acto de un demente no declarado interdicto
hay que probar la demencia y que no ha obrado en un intervalo lcido.
El demente puede rehabilitarse y recobrar la administracin de sus bienes
si pareciere que ha recobrado permanentemente la razn.

Los Impberes: Puede definirse la pubertad como la aptitud para procrear.

Art. 26 : Llmase infante o nio todo el que no ha cumplido siete aos,
impber; el varn que no ha cumplido catorce aos y la mujer que no ha cumplido
doce; adulto, el que ha dejado de ser impber; mayor de edad o simplemente

47
mayor, el que ha cumplido dieciocho aos, y menor de edad o simplemente
menor, el que no ha llegado a cumplirlos.

Es impber el varn menor de 14 y la mujer menor de 12 aos. La

diferencia con los infantes es que ellos no pueden adquirir ni siquiera la posesin
de los bienes muebles y no son capaces de delito o cuasidelito.
Los Sordomudos que no pueden darse a entender por escrito : Son
absolutamente incapaces, cesa cuando puede darse a entender y ser entendido
por escrito.
Los actos de los absolutamente incapaces adolecen de nulidad absoluta.

INCAPACIDAD RELATIVA:
Art.1447 inc.3 :"Son tambin incapaces los :
1. MENORES ADULTOS,
2. LOS DISIPADORES QUE SE HALLEN BAJO INTERDICCION DE
ADMINISTRAR LO SUYO.
A diferencia de los absolutamente incapaces su incapacidad est
establecida para proteger sus propios intereses, adems pueden actuar
personalmente con autorizacin de su representante legal, en ese caso el acto es
perfectamente vlido, es decir cumpliendo con las formalidades habilitantes se
puede actuar en la vida jurdica. De lo contrario el acto adolece de nulidad
relativa.
Los actos invlidos de los menores adultos pueden producir una obligacin
natural (art.1470 N1), de ah que los actos de los relativamente incapaces
puedan novarse, caucionarse y ratificarse.
MENORES ADULTOS: Son el varn mayor de catorce y menor de 18, y la mujer
mayor de 12 y menor de 18 aos.
En general su incapacidad no alcanza a los actos de familia como el matrimonio,
pero si deben hacerlo autorizados, pero la falta de este requisito de autorizacin
no se sanciona con la nulidad del acto, tambin pueden otorgar testamento sin
autorizacin paterna.
Los menores adultos se consideran capaces para administrar su peculio
profesional o industrial, tambin para adquirir libremente la posesin de las cosas
muebles.
DISIPADORES: De acuerdo al art.445 la disipacin consiste en realizar hechos
que demuestran una total falta de prudencia, como el juego habitual, los gastos
ruinosos, las donaciones cuantiosas e injustificadas, etc.
Para que sean relativamente incapaces es necesario que hallan sido
declarados en interdiccin judicialmente, as no es necesario probar la
interdiccin al que alega el hecho.

48
 Los interdictos pueden rehabilitarse por decreto judicial.
Los actos de los relativamente incapaces realizados sin las formalidades
habilitantes (autorizaciones) adolecen de nulidad relativa.

22.- EFECTOS DEL ACTO JURIDICO

a) ENTRE LAS PARTES
b) RESPECTO DE TERCEROS
c) LA REPRESENTACION
d) LA ESTIPULACION A FAVOR DE UN TERCERO
e) LA PROMESA POR OTRO
f) LA SIMULACION

En general todo acto jurdico tiene como objeto crear, modificar o extinguir
un derecho. Es decir el efecto de un acto jurdico es la relacin que crea, desde
este punto de vista cada categora de actos crea distintos efectos, as la
compraventa tendr tales o cuales efectos. Pero corresponde ver a quienes
afectan los actos jurdicos.
Efectos de los actos jurdicos en cuanto a las personas :
Hay que distinguir entre las partes y los terceros.
Partes: Son las personas que, personalmente o representadas, concurren a la
formacin del acto.( concurren con su voluntad a la formacin del acto).
Terceros: Todos los que no concurren con su voluntad al acto.
Pueden ser :
Terceros Absolutos : Son los que son y seguirn siendo extraos al acto.
Terceros Relativos o Interesados : Son los que pueden ser afectados por el
acto por disposicin de la ley o porque se convierten en causahabientes
(causante es el que trasmite un derecho y causahabiente es el que lo recibe) de
una de las partes, sea por cesin o sucesin. Tambin pueden ser los acreedores
del autor.
a) Efectos respecto de las partes; Hay que distinguir si se trata de actos jurdicos
unilaterales o bilaterales.
* Actos jurdicos unilaterales, solo respecto del autor se producen los efectos, sin
embargo, puede suceder que se produzcan efectos respecto de terceros, ej. el
caso del testamento o del reconocimiento de un hijo, puede crear para l hijo los
derechos inherentes a esa calidad, pero si el hijo no lo quiere puede repudiar el
reconocimiento, es decir para que un acto jurdico unilateral produzca efectos
sobre un tercero ste debe consentir en ello, lo mismo en el caso del testamento,
la asignacin puede repudiarse.

49
* Actos jurdicos bilaterales (contratos); El art.1545 establece que todo contrato
legalmente celebrado es una ley para las partes y no puede ser invalidado sino
por consentimiento mutuo o por causas legales.
Un contrato slo obliga a los que han intervenido en l, es decir los que lo
hicieron personalmente o representados. Un tercero para obligarse por un
contrato ajeno debe aceptar o consentir en ello, as la venta de cosa ajena vale,
pero para que el dueo sea afectado se requiere su ratificacin.
* Estipulacin por otro o a favor de un tercero: Art. 1449: "Cualquiera puede
estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para
representarla; pero slo esta tercera persona podr demandar lo estipulado; y
mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable el contrato
por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l. Constituyen aceptacin
tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato.
* Promesa del hecho ajeno o promesa por otro: Art.1450: "Siempre que uno de los
contratantes se compromete a que por una tercera persona, de quin no es
legtimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta
tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin; y
si ella no ratifica, el otro contratante tendr accin de perjuicios contra el que hizo
la promesa".

* La representacin: Art.1448: Lo que una persona ejecuta a nombre de otra,

estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del
representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo.
* La simulacin: Consiste en la declaracin de un contenido de voluntad no real,
emitida conscientemente y de acuerdo entre las partes, para producir, con fines
de engao, la apariencia de un negocio jurdico que no existe o es distinto de
aquel que realmente se ha llevado a cabo.
La simulacin puede ser absoluta o relativa, en el caso de la simulacin
absoluta en realidad el acto es completamente ficticio, las partes buscan la ilusin
externa paro no el acto.
En la simulacin relativa existe un acto real, pero el acto ostensible oculta
su verdadera naturaleza. La sancin es que un acto simulado no produce efectos
respecto de terceros, es inoponible a los terceros.

23.- INEFICACIA DE LOS ACTOS JURIDICOS:

CONCEPTOS
La ley sanciona la inobservancia u omisin de los requisitos y formalidades
necesarias para que el acto produzca efectos jurdicos.

En teora las sanciones son :

50
 * Inexistencia
* Nulidad
* Inoponibilidad
* Limitacin de los medios de prueba

En nuestro derecho no existe la inexistencia.

La ineficacia: de un acto se refiere a que el acto no produce efectos jurdicos por

la falta de requisitos o formalidades exigidas.

Inexistencia: Se producira cuando en la celebracin de un acto han faltado los

requisitos de existencia. (voluntad, objeto, causa y solemnidades).

Nulidad: Es una sancin civil que consiste en el desconocimiento de los efectos

jurdicos de un acto por la omisin en l de los requisitos y formalidades
prescritos por la ley.

Inoponibilidad: Es una sancin civil, es la ineficacia respecto de terceros de un

derecho nacido a consecuencia de la celebracin o nulidad de un acto jurdico.

Limitacin de los medios de prueba: Es una sancin civil para aquellos casos en
que se han omitido las formalidades establecidas por va de prueba que consiste
en la limitacin de los medios de prueba a travs de los cuales puede acreditarse
un acto.

24.- NULIDAD ABSOLUTA

a) CONCEPTO
b) CAUSALES
c) TITULARES DE LA ACCION
d) SANEAMIENTO

a) Concepto: En una sancin civil establecida por el legislador y que consiste en

el desconocimiento de los efectos jurdicos de un acto por la omisin en l de los
requisitos y formalidades prescritos por la ley.
Art.1681 : Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos
que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la
calidad o estado de las partes.
La nulidad puede ser absoluta o relativa.

51
b) Causales: Art.1682 La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la
nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes
prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la
naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o
acuerdan, son nulidades absolutas.

Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas

absolutamente incapaces. Es decir :
falta de consentimiento
error esencial
falta de objeto o objeto ilcito
falta de causa o causa ilcita
incapacidad absoluta, estos no tienen voluntad
omisin de requisitos o formalidades exigidos en atencin a la naturaleza del
acto o contrato.

c) Titulares de la accin: Art.1683

1. EL JUEZ que puede y debe declararla, an sin peticin de parte, cuando
aparece de manifiesto en el acto o contrato.
2. El MINISTERIO PUBLICO en el inters de la moral o de la ley.
3. TODO EL QUE TENGA INTERES EN ELLO, salvo el que ha ejecutado el
acto sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.

d) Saneamiento: Art.1683 in final, "no puede sanearse por la ratificacin de las

partes ni por un lapso de tiempo que no pase de diez aos"

Es decir la accin de nulidad absoluta prescribe en diez aos, es una

prescripcin extintiva.

25.- NULIDAD RELATIVA

a) CONCEPTO
b) CAUSALES
c) TITULARES DE LA ACCION
d) SANEAMIENTO

52
a) Concepto: En una sancin civil establecida por el legislador y que consiste en
el desconocimiento de los efectos jurdicos de un acto por la omisin en l de los
requisitos y formalidades prescritos por la ley.
Art.1681 : Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos
que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la
calidad o estado de las partes.
b) Causales de nulidad relativa:
1.- Vicios de la voluntad, error substancial, fuerza y dolo.
2.- La lesin en los casos establecidos por la ley.
3.- La omisin de las formalidades habilitantes.
4.- Los actos de los relativamente incapaces adolecen de nulidad relativa.
c) Titulares de la accin: Art.1684
La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de
parte; ni puede pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el slo inters
de la ley; ni puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han
establecido las leyes o por sus herederos o cesionarios; y puede sanearse por el
lapso de tiempo (4 aos) o por la ratificacin de las partes.

1.- Aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes.

2.- Los herederos de estas personas,
3.- Los cesionarios de estas personas.

Pero el Art.1.685 establece que si de parte del incapaz ha habido dolo para
inducir al acto o contrato, ni l ni sus herederos o cesionarios podrn alegar
nulidad. Sin embargo, la asercin de mayor edad, o de no existir la interdiccin u
otra causa de incapacidad, no inhabilitar al incapaz para obtener el
pronunciamiento de nulidad.

d) Saneamiento: El art.1684 establece que la nulidad relativa puede sanearse por

el lapso de tiempo o por la ratificacin de las partes.
Saneamiento : Plazo de 4 aos, si fue error o dolo desde el da del acto o
contrato, si fue fuerza desde que esta haya cesado, si fue por incapacidad desde
que haya cesado la incapacidad.
Ratificacin o confirmacin : Es la renuncia que hace la persona que puede pedir
la nulidad de su accin, puede ser expresa o tcita.
Es expresa cuando lo hace en trminos formales y explcitos, es tcita
cuando consiste en la ejecucin voluntaria de las obligaciones contradas o la
ejecucin de cualquier otro hecho que denote la intencin de cumplir el contrato.

26.- EFECTOS DE LA NULIDAD

53
 a) RESPECTO DE LAS PARTES
b) RESPECTO DE TERCEROS

La nulidad debe ser declarada judicialmente, una vez declarada no existen

diferencias entre los efectos de una y otra nulidad.

La declaracin de nulidad solo afecta a las partes del juicio donde se

discuti la validez del acto, pero una vez declarada la parte a quin aprovecha la
declaracin de nulidad puede hacer valer ciertos derechos y acciones frente a
terceros.

a) Respecto de las partes: Art.1687 in 2 "En las restituciones mutuas que hayan
de hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento, ser cada cual
responsable de la prdida de las especies o su deterioro, de los intereses y
frutos, y del abono de las mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose en
consideracin los casos fortuitos y la posesin de buena o mala fe de las partes;
todo ello segn las reglas generales y sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo
siguiente".
Es decir por la declaracin de nulidad debe retrotraerse el acto a la
situacin anterior, los efectos y consecuencias jurdicas del acto nulo
desaparecen.
El principio fundamental es que el acto nulo no debe hacer ms ricos a
quines fueron parte en l, as si el acto no se ha cumplido la nulidad extingue
sus efectos, si se ha cumplido debe procederse a la restitucin de acuerdo a las
normas generales de las prestaciones mutuas.

Excepciones :
* Art. 1468 No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto
o causa ilcita a sabiendas.

* Art.1688 Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin
los requisitos que la ley exige, el que contrato con ella no puede pedir restitucin
o reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato, sino en cuanto probare
haberse hecho ms rica con ello la persona incapaz.

* Art.1470 N1 y 3 : en caso de las obligaciones naturales el acreedor puede

retener lo pagado. El poseedor de buena fe no est obligado a entregar los frutos
que ha percibido mientras estuvo de buena fe.

54
b) Respecto de terceros : Art.1689 " La nulidad judicialmente pronunciada da
accin reivindicatoria contra terceros poseedores; sin perjuicio de las excepciones
legales".
Excepciones :
* En la rescisin por lesin enorme, no caducarn las hipotecas y
gravmenes constituidos sobre la cosa, art.1895.
* La accin de indignidad no pasa contra terceros poseedores de buena fe.

* En el caso de rescindir el decreto que otorgo la posesin definitiva de los

bienes del desaparecido, los bienes se recobraran en el estado en que se
encuentren, pero subsisten las enajenaciones, hipotecas y los derechos reales
constituidos sobre los bienes.
* En el caso de las donaciones entre vivos, no hay accin contra terceros
poseedores.
* Cuando el tercero adquiri por prescripcin.

27.- TEORIA DE LA INEXISTENCIA JURIDICA

Nace con Zachariae (Alemn) a propsito del matrimonio en el que no se
aceptaban mas nulidades que las expresamente establecidas, y la falta de
diferencia de sexos entre los contrayentes no estaba sancionada, ante ello dijo
que el matrimonio era inexistente. Ms tarde la nocin se hizo extensiva a los
actos patrimoniales.
En teora la inexistencia deriva de la falta de un requisito de existencia del
acto (voluntad, objeto, causa y solemnidades), la inexistencia significa que el acto
nunca produce efectos, es decir la inexistencia no necesita ser declarada, no
puede sanearse por el lapso del tiempo, no puede ratificarse, puede pedirla
cualquiera y la constatacin aprovecha a cualquiera.
La diferencia fundamental con la nulidad es que la inexistencia no est
reglamentada en el cdigo.
En Chile esta tesis es compartida por Luis Claro Solar y Enrique Rossel,
quienes se basan en cierta redaccin del cdigo como por ejemplo : Art.1814 "no
produce efecto alguno", Art. 2055 "no hay sociedad", Art. 1701 "se miraran como
no ejecutados o celebrados".

28.- LA INOPONIBILIDAD
a) CONCEPTO
b) CLASIFICACION
c) EFECTOS

55
a) Concepto: Es la ineficacia respecto de terceros de un derecho nacido a
consecuencia de la celebracin o nulidad de un acto jurdico."
Es una sancin civil que consiste en la imposibilidad de hacer valer un acto
vlido o las consecuencias o efectos de su nulidad frente a terceros.
ejemplos : En la venta de cosa ajena, el acto es vlido pero sin perjuicio de los
derechos del dueo, en el caso de la promesa de hecho ajeno, el acto es
inoponible al tercero, quin solo voluntariamente podr cumplirlo.
b) Clasificacin: La inoponibilidad puede clasificarse de acuerdo a sus causales;
Puede provenir por causales de forma como la publicidad, o de fondo como
en el caso de la existencia de fraude.
Tambin por la nulidad de un acto.

c) Efectos: La inoponibilidad puede oponerse como accin o como excepcin, los

efectos de la inoponibilidad son que el acto no puede perjudicar a los terceros,
pero s aprovecharles.

29.- TEORIA DE LA PRUEBA

a) OBJETO DE LA PRUEBA
b) CARGA DE LA PRUEBA
c) MEDIOS DE PRUEBA

Significado de "Prueba" :
1.- "el demandante tiene el peso de la prueba", en este caso significa que es el
quin debe producir los elementos de conviccin.
2.-" se tienen pruebas de lo afirmado ", se refiere a los medios de prueba mismos.
3.-" se rindi una buena prueba ", se refiere a la rendicin o resultado de la
prueba.
Definicin: La prueba es la verificacin por los medios legales de la
afirmacin de un hecho que sirve de fundamento a un derecho.
Es importante determinar :
* Qu debe probarse, (Objeto)
* A quin corresponde probar, (carga)
* Como debe probarse, es decir los medios de prueba,
* Oportunidad de la prueba, y
* Forma de rendir la prueba.
a) Objeto de la prueba : Los hechos, ya que de acuerdo con la presuncin del
Art.8 la ley se presume conocida por todos, salvo cuando la norma de derecho
emana de la costumbre y cuando est contenida en una ley extranjera
b) Carga o peso de la Prueba : (onus probandi),

56
Art.1698: " Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aquellas o
sta.
Las pruebas consisten en instrumentos pblicos o privados, testigos,
presunciones, confesin de parte, juramento deferido, e inspeccin personal del
juez ".
c) Medios de prueba : Son aquellos que las partes pueden emplear, de acuerdo
a la ley, para producir el convencimiento del juez.
Estn taxativamente establecidos en el inc.2 del art. 1698 "Las pruebas consisten
en instrumentos pblicos o privados, testigos, presunciones, confesin de parte,
juramento deferido, e inspeccin personal del juez".
El art.341 del CPC dispone que los medios de prueba de que puede
hacerse uso en juicio son: Instrumentos, testigos, confesin de parte, inspeccin
personal del tribunal, informe de peritos y presunciones. El juramento deferido se
suprimi con la ley 7.760.-

30.- INSTRUMENTOS PUBLICOS

a) CONCEPTO
b) VALOR PROBATORIO
c) IMPUGNACION
d) ESCRITURAS PUBLICAS

a) Concepto: Instrumento es en general Todo escrito o medio en que se consigna

un hecho.
Art.1699 :" Instrumento pblico o autntico es el autorizado con las
solemnidades legales por el competente funcionario.
Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro pblico se llama
escritura pblica."
b) Valor Probatorio: Art.1700 Inc. 1 " El instrumento pblico hace plena fe en
cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad
de las declaraciones, que en l hayan hecho los interesados. En esta parte no
hace plena fe sino contra los declarantes:"
Entre las partes : El instrumento pblico hace plena fe en cuanto a haberse
otorgado y la fecha, ahora bien, en cuanto a la verdad de las declaraciones entre
las partes hace plena prueba de haberse declarado y de la sinceridad de las
mismas, pero podrn las partes demostrar que no fueron sinceras con otra plena
prueba, respecto de terceros hace plena prueba respecto de su otorgamiento,
fecha, haberse declarado y presumen la sinceridad de las declaraciones, pero
pueden los terceros impugnar la verdad de las declaraciones. Se presumirn
verdaderas mientras no se pruebe lo contrario.

57
 Los instrumentos pblicos otorgados en pas extranjero tambin tienen
valor. La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en
que hayan sido otorgados.(17 C.Civil 345 y 347 CPC y 420 COT).
c) Impugnacin: El instrumento pblico puede ser impugnado por:
1.- Nulidad del instrumento.
2.- Falta de autenticidad.
3.- Falsedad de las declaraciones de las partes contenidas en l.
Impugnacin por nulidad del instrumento: El instrumento es nulo cuando le falta
alguno de los requisitos exigidos por la ley para que tenga tal carcter, es decir
cuando no ha sido autorizado por funcionario competente o no se han cumplido
en su otorgamiento las formalidades legales. Un instrumento pblico nulo puede
valer como privado cuando estuviere firmado por las partes.
Impugnacin por falta de autenticidad: Consiste en probar que el instrumento no
ha sido realmente otorgado y autorizado por las personas y de la manera en que
en el instrumento se expresa. Es decir demostrar que los hechos que atestigua o
certifica el funcionario que autoriza son falsos, o sea el funcionario ha faltado a la
fe pblica.
Impugnacin por falsedad de las declaraciones: Se refiere a las declaraciones de
las partes, no al hecho de haberse efectuado sino al hecho de ser estas falsas.

d) ESCRITURAS PUBLICAS: Art.1699 " Instrumento pblico o autentico es el

autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario.
Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro
pblico, se llama escritura pblica.

Art.403 COT.: " Escritura pblica es el instrumento pblico o autntico

otorgado con las solemnidades que fija esta ley, por el competente notario, e
incorporado en su protocolo o registro pblico ".
Requisitos de la escritura pblica :
a.-ser otorgada ante un notario.
b.-que el notario sea competente.
c.-que en su otorgamiento se cumplan determinadas formalidades.
d.-que se incorpore en el protocolo del notario.

31.- INSTRUMENTOS PRIVADOS

a) CONCEPTO
b) VALOR PROBATORIO
c) CONVERSION DEL ACTO JURIDICO
d) CONTRAESCRITURAS

58
a) Concepto: Es el simple escrito otorgado por las partes,

b) Valor Probatorio: Carece de valor probatorio en s mismo. Puede llegar a

tenerlo cuando ha sido reconocido o mandado tener por reconocido.

Reconocimiento: Puede ser expreso o tcito. El expreso puede ser judicial

o extrajudicial.

Cuando se manda tener por reconocido, en este caso es una sentencia

interlocutoria que se pronuncia sobre la autenticidad del instrumento.

Una vez reconocido o mandado tener por reconocido tiene el valor de

escritura pblica respecto de las partes,

Entre las partes hace plena fe :

1.- En cuanto al hecho de haberse otorgado
2.- En cuanto a su fecha (la del otorgamiento)
3.- En cuanto a la verdad de las declaraciones que en l se consignan.

Respecto de terceros: No tendr jams valor probatorio, si adquiere fecha

cierta desde :
1. El fallecimiento de una de las partes que lo han firmado,
2. El da en que ha sido copiado en un registro pblico,
3. Desde que ha sido presentado en juicio.
4. Desde que se ha tomado razn de l
5. Desde que ha sido inventariado en calidad de tal por funcionario
competente,
6. Desde su anotacin en el repertorio, si se protocoliza.
c) Conversin: Se refiere a que cuando un instrumento pblico es nulo podr
hacerse valer como instrumento privado y tendr el valor probatorio de ellos
cuando ha sido reconocido o mandado tener por reconocido. (Art.1701)

d) Contraescrituras: Las escrituras privadas hechas por los contratantes para

alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efectos contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha
tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas
disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha
obrado el tercero.

59
 32.- TESTIGOS
a) CONCEPTO
b) ADMISIBILIDAD

a) Concepto: Son testigos todos los que sin ser partes en el proceso declaran
sobre hechos de que tienen conocimiento.

b) Admisibilidad de la prueba de testigos: No se admitir prueba de testigos

respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito.(debern
constar por escrito los actos y contratos que contengan la entrega o promesa de
una cosa que valga ms de 2 UTM). Esta limitacin se refiere solo a las
obligaciones y no a los hechos o derechos reales, adems aquellas obligaciones
que emanen de un cuasidelito pueden probarse por testigos, la inadmisibilidad
slo se refiere a actos y contratos.

Podr probarse por testigos, an cuando se trate de actos o contratos que

contengan la entrega o promesa de una cosa que valga ms de 2 UTM, cuando
exista un principio de prueba por escrito, es decir, un acto escrito del demandado
o de su representante, que haga verosmil el hecho litigioso, tambin cuando haya
sido imposible obtener una prueba escrita, sea por imposibilidad moral o fsica.

Valor probatorio: La prueba testimonial podr servir como plena prueba o como
simple base de presuncin judicial.(383,384 CPC).

33.- PRESUNCIONES
a) CONCEPTO
b) CLASIFICACION
c) ADMISIBILIDAD

a) Concepto: Se dice presumir un hecho cuando se deduce de ciertos

antecedentes o circunstancias conocidas.

b) Clasificacin: Las presunciones pueden ser legales o judiciales.

Legales: Son aquellas que la ley deduce o infiere de ciertas circunstancias
conocidas un hecho nuevo o desconocido. Hay dos clases de presunciones
legales, la propiamente tales y las de derecho. Las presunciones legales tienen
pleno valor probatorio pero admiten prueba en contrario, las de derecho no
admiten prueba en contrario.

60
 Judiciales: Las presunciones judiciales son aquellas en que el juez, de
ciertos antecedentes o circunstancias conocidas, infiere o deduce un hecho
desconocido en el proceso.

c) Admisibilidad: Las presunciones deben ser graves, precisas y concordantes.

Graves: Que el hecho conocido, del cual se infiere el hecho desconocido,
haga llegar a ste ltimo sin esfuerzo, en forma casi obligada (no rebuscado).

Precisas: Significa que las presunciones no sean vagas, difusas o

susceptibles de aplicarse a diversas circunstancias.

Concordantes: Significa que debe haber armona entre las diversas

presunciones, que no exista contradiccin ente ellas, que no se destruyan unas a
otras.

De acuerdo al C.C. para que las presunciones hagan plena fe es necesario

que haya varias, pero de acuerdo al CPC (art.426) una sola presuncin puede
constituir plena prueba cuando a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad
y precisin suficientes para formar su convencimiento.

34.- TEORIA DE LOS BIENES: CONCEPTO Y CONTENIDO

La teora de los bienes es el conjunto de normas que regulan los bienes en

su concepto y contenido.

En cualquier relacin jurdica es necesario que exista un objeto que recibe

la accin de los sujetos. Es un elemento de la relacin jurdica.

Concepto:
Cosa: Todo aquellos que no es persona, todo lo que puede ser percibido
por nuestros sentidos.
Bien: Todo aquello que pudiendo dar una utilidad sea susceptible de
apropiacin privada.

Contenido de la teora de LOS BIENES :

Contiene las normas que se refieren a los bienes, su clasificacin, dominio,
posesin, uso y goce, acciones a que da derecho.

61
 35.- DEL PATRIMONIO
a) CONCEPTO
b) NATURALEZA JURIDICA
c) CARACTERISTICAS

Concepto: Es el conjunto de derechos y obligaciones de una persona susceptibles

de estimacin o apreciacin pecuniaria.

Naturaleza jurdica: Es una universalidad jurdica, no est compuesto por cosas u

obligaciones, sino por la totalidad de los bienes y obligaciones de que la persona
es sujeto o titular. Por ser una universalidad jurdica tiene su origen en la ley,
adems no necesita de un saldo a favor para existir, es independiente de los
bienes que lo componen. Es tambin un atributo de la personalidad.

Caractersticas:
a) es una universalidad jurdica b) es nico c) inalienable d) imprescriptible e)
inembargable f) intransferible.

Tiene importancia la teora del patrimonio en lo que se refiere al derecho

de prenda general de los acreedores, tambin en la sucesin y en las personas
jurdicas y en la representacin.

36.- DE LOS BIENES

a) COSAS Y BIENES
b) CLASIFICACION DE LAS COSAS
c) FUNGIBILIDAD
d) CONSUMIBILIDAD
e) COSAS PRINCIPALES Y ACCESORIAS

a) Cosas y bienes:
Son cosas todo aquello que tiene existencia en el mundo material, sea en
forma corporal o espiritual, natural o artificial, real o abstracta.
Bienes: Todo aquello que es posible de apropiacin privada.

Aunque el cdigo habla de cosas, lo correcto es hablar de bienes, ya que

son stos los que tienen importancia para el derecho.

b) Clasificacin de los bienes:

62
I.- Bienes Corporales e Incorporales
II.- Bienes Muebles e Inmuebles
III.- Bienes Consumibles y No Consumibles
IV.- Bienes Fungibles y No Fungibles
V.- Bienes Divisibles e Indivisibles
VI.- Bienes Principales y Accesorios
VII.- Bienes Genricos y Especficos
VIII.- Cosas Apropiables e Inapropiables
IX.- Bienes Comerciables e Incomerciables
X.- Bienes Pblicos y Privados
XI.- Bienes Presentes y Futuros

1.- Art.565 Los bienes consisten en cosas corporales e incorporales.

Corporales : Son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por
los sentidos, como una casa, un libro.
Incorporales : Las que consisten en meros derechos, como los crditos, y
las servidumbres activas.

Importancia de esta clasificacin : Para los modos de adquirir el dominio, la

accesin y la ocupacin slo se refieren a las cosas corporales.

2.- Art.566 : Las cosas corporales pueden ser Muebles o Inmuebles.

Importancia : En materia penal; los delitos de robo y hurto solo se refieren a los
muebles, en cambio el que se apodera de un inmueble comete el delito de
usurpacin.

3.- Bienes consumibles y fungibles: Art.575 " Las cosas muebles se dividen en
fungibles y no fungibles.
A las primeras pertenecen aquellas de que no puede hacerse el uso
conveniente a su naturaleza sin que se destruyan.

Las especies monetarias en cuanto perecen para el que las emplea como
tales, son cosas fungibles".

El cdigo confunde conceptos, en doctrina cosas fungibles son las que

tienen igual poder liberatorio, en cambio bienes consumibles son los que perecen
por el uso que se haga de ellos.

63
 La fungibilidad depender de la voluntad, en cambio la consumibilidad
depender de la naturaleza de la cosa.
*** La importancia de la clasificacin entre consumibles e inconsumibles es que
las cosas consumibles jams pueden ser objeto de una relacin jurdica que
otorgue la mera tenencia.

4.- Bienes principales y accesorias : Las cosas principales son aquellas que
pueden subsistir en forma independiente, ejemplo el suelo.
Las cosas accesorias son las que estn subordinadas a otras sin las cuales
no pueden subsistir como los rboles.

Importancia de la clasificacin : Lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

As la venta del suelo supone la de los arboles y a la inversa la de los
arboles no supone la del suelo. Tambin en los modos de adquirir el dominio,
accesin de inmueble a inmueble.

5.- Bienes divisibles e indivisibles: Art.1524." La obligacin es divisible o

indivisible segn tenga o no por objeto una cosa susceptible de divisin, sea
fsica, sea intelectual o de cuota."
Fsicamente divisible; Cuando puede dividirse en partes sin que deje de ser
lo que es.
Intelectualmente divisible; cuando puede dividirse su utilidad, todas las
cosas son a lo menos divisibles intelectualmente, pero por expresa disposicin de
la ley algunas no lo son como es el caso de la servidumbre de trnsito, la prenda,
la hipoteca, etc.
6.- Bienes comerciables e incomerciables: Atiende al hecho de si pueden o no
ser objeto de relaciones jurdicas. La regla general es la comerciabilidad, pero por
excepcin algunos bienes son incomerciables, sea absoluta (permanentemente)
como bienes comunes a todos los hombres, sea relativamente (transitorio) como
los bienes embargados o con prohibicin de enajenar.

La importancia de esta clasificacin reside en el hecho de que las cosas

incomerciables no pueden adquirirse por prescripcin, art.2.498.
7.- Bienes genricos y especficos: Art.1508 Obligacin de Gnero son aquellas
en que se debe indeterminadamente un individuo de una clase o gnero
determinado. La importancia radica en que el gnero no perece y la obligacin no
se extingue por la perdida de una cosa cuando es de gnero.

8.- Cosas apropiables e inapropiables : Segn sean o no susceptibles de

apropiacin, Las cosas apropiables pueden ser muebles e inmuebles, si se trata

64
de bienes muebles que carecen de dueo se llaman mostrencos, si son
inmuebles, se llaman vacantes, en Chile slo los Mostrencos (muebles) pueden
ser objeto de apropiacin por parte de los particulares, ya que de acuerdo al art.
590 Son del estado todos los bienes inmuebles que carecen de dueo.

La importancia de esta clasificacin es que las cosas apropiables son

BIENES.

9.- Bienes pblicos y privados: Segn pertenezcan o no al estado.

Bienes Nacionales : son aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda.

Pueden ser:
*** Bienes nacionales de uso pblico, que son aquellos cuyo uso pertenece a la
nacin toda, como las calles, plazas, etc.
*** Bienes fiscales, cuyo uso no pertenece a todos.

10.- Bienes presentes y futuros : Segn se encuentren o no incorporados al

patrimonio de una persona, es importante respecto del derecho de prenda general
de los acreedores.

37.- COSAS CORPORALES

a) COSAS MUEBLES, CONCEPTO Y CLASIFICACION
b) COSAS INMUEBLES, CONCEPTO Y CLASIFICACION
c) DIFERENCIAS E IMPORTANCIA

Cosas Corporales: Son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por
los sentidos, como una casa, un libro.
Art.566: Las cosas corporales pueden ser Muebles o Inmuebles.

Art.567: Muebles: son las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea
movindose ellas a s mismas, como los animales (que por eso se llaman
semovientes), sea que slo se muevan por una fuerza externa, como las cosas
inanimadas.
Exceptanse las que siendo muebles por naturaleza se reputan inmuebles
por su destino, segn el Art. 570.

Los Muebles pueden ser * Por naturaleza

* Por anticipacin

65
 Por naturaleza: Art.567. Pueden clasificarse en semovientes o inanimados.
Por anticipacin: Art.571. Los productos de los inmuebles, y las cosas
accesorias a ellos, como las yerbas de un campo, la madera, y fruto de los
rboles, los animales de un vivar, se reputan muebles, aun antes de su
separacin, para el efecto de constituir un derecho sobre dichos productos o
cosas a otra persona que el dueo.

Lo mismo se aplica a la tierra o arena de un suelo, a los metales de una

mina, y a las piedras de una cantera.

Art.578 : Inmuebles o fincas o bienes races : son las cosas que no

pueden transportarse de un lugar a otro; como las tierras y minas, y las que
adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los rboles.
Las casas y heredades se llaman predios o fundos.

Los Inmuebles pueden ser : * Por naturaleza

* Por adherencia
* Por destinacin

Por naturaleza : Son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro.
como el suelo, las tierras y las minas y los bienes que adhieren permanentemente
a l como los edificios y rboles.
Por adherencia : Son aquellos que adhieren permanentemente al suelo de un
inmueble. Art.569 Las plantas son inmuebles, mientras adhieren al suelo por sus
races, a menos que estn en macetas o cajones, que puedan transportarse de un
lugar a otro.

Por destinacin : Art.570 Se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo

sean, las cosas que estn permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio
de un inmueble, sin embargo de que puedan separarse sin detrimento. Tales son,
por ejemplo :
Las losas de un pavimento;( inmueble por adherencia )
Los tubos de las caeras;( " " " )
Los utensilios de labranza o minera, y los animales actualmente destinados al
cultivo o beneficio de una finca, con tal que hayan sido puestos en ella por el
dueo de la finca;
Los abonos existentes en ella, y destinados por el dueo de la finca a
mejorarla;

66
 Las prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y mquinas que forman
parte de un establecimiento industrial adherente al suelo, y pertenecen al
dueo de ste;
Los animales que se guardan en conejeras, pajareras, estanques, colmenas, y
cualesquiera otros vivares, con tal que stos adhieran al suelo, o sean parte
del suelo mismo, o de un edificio.

Diferencias e Importancia de esta clasificacin : Tienen en el cdigo una

reglamentacin distinta, ejemplos :
1. La venta de bienes races debe hacerse por escritura pblica,
2. La tradicin de los inmuebles se efecta por la inscripcin en el CBR,
3. Para adquirir por prescripcin ordinaria se requieren 5 aos para los
inmuebles y 2 para los muebles,
4. En materia sucesoria los herederos no pueden disponer de los inmuebles
mientras no tengan la posesin efectiva, no es as para los muebles,
5. La venta de los bienes races del pupilo debe hacerse en pblica subasta y
previo decreto judicial, no es as para los muebles,
6. La accin rescisoria por lesin enorme slo procede respecto de la venta o
permuta de bienes races,
7. En lo referente a las cauciones, la prenda para los muebles y la hipoteca
para los inmuebles,
8. En materia comercial slo son actos de comercio los referidos a los
muebles.
9. En materia penal, los delitos de robo y hurto solo proceden respecto de
muebles, en cambio la usurpacin procede respecto de los inmuebles.

38.- COSAS INCORPORALES

a) CONCEPTO Y CLASIFICACION
b) DERECHOS REALES : CONCEPTO, ENUMERACION, ELEMENTOS
c) DERECHOS PERSONALES : CONCEPTO Y ELEMENTOS
d) PARALELO ENTRE DERECHO REAL Y PERSONAL
e) ACCIONES : NOCION E IMPORTANCIA
f) CLASIFICACION DE LOS DERECHOS Y ACCIONES EN MUEBLES E
IMMUEBLES. IMPORTANCIA
a) Concepto: Art.565 Incorporales son las que consisten en meros derechos,
como los crditos, y las servidumbres activas.
Se caracterizan porque no pueden ser percibidas por los sentidos sino por la
inteligencia.

67
Clasificacin: Las cosas Incorporales pueden ser Derechos y acciones y estas
pueden ser reales o personales, muebles o inmuebles.
b) Derecho Real: (Art.577) Es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a
determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o
habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca.

De estos derechos nacen las acciones reales. El Art. 579 agrega el censo
en cuanto se persiga la finca acensuada.

c) Derecho Personal : (Art. 578) o Crditos son los que slo pueden reclamarse
de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han
contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su
deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos
derechos nacen las acciones personales.

d) Paralelo entre derechos reales y personales:

D Real D Personal

1.- Sujeto indeterminado determinado

pasivo e universal

2.- eficacia absoluto relativo

3.- Objeto se ejerce sobre una se ejerce cosas hechos o

abstenciones determinada cosa especficas o
genricas,

4.- preferencia otorga un derecho de no

persecucin y preferencia

5.- Nmero son limitados en su n no

la ley es taxativa

6.- Accin Otorga accin real accin personal

e) Accin: Es el derecho deducido en juicio, es el poder de requerir la

intervencin de los tribunales en un asunto de relevancia jurdica.

68
 Las acciones pueden ser reales o personales, es real aquella que protege
un derecho real y es absoluta, se ejerce respecto de cualquier persona, es
accin personal la que protege un derecho personal, es relativa, slo se ejerce
respecto de determinada persona.

f) Importancia de la clasificacin entre acciones muebles o inmuebles: La

clasificacin entre acciones muebles o inmuebles tiene importancia en cuanto
determina la competencia de los tribunales, as el art.135 del COT. seala "Si la
accin entablada fuere inmueble, ser competente para conocer del juicio el juez
del lugar que las partes hayan estipulado en la respectiva convencin. A falta de
estipulacin ser competente, a eleccin del demandante :
1 El juez del lugar donde se contrajo la obligacin; o
2 El del lugar donde se encontrare la especie reclamada.

Si el inmueble o inmuebles que son objeto de la accin estuvieren situados

en distintos territorios jurisdiccionales, ser competente cualquiera de los jueces
en cuya comuna o agrupacin de comunas estuvieren situados ".
Por su parte el art.138 del COT seala : " Si la acin entablada fuere de las
que se reputan muebles con arreglo a lo prevenido en los artculos 580 y 581 del
Cdigo Civil, ser competente el juez del lugar que las partes hayan estipulado en
la respectiva convencin.
A falta de estipulacin de las partes, lo ser el del domicilio del
demandado."
Art.580: Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles,
segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que se debe. As el derecho de
usufructo sobre un inmueble, es inmueble. As la accin del comprador para que
se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la accin del que ha prestado
dinero, para que se le pague, es mueble."

Los hechos que se deben se reputan muebles, en el caso de los derechos

personales cuando se trata de una obligacin de hacer se reputar mueble.

39.- DEL DOMINIO

a) CONCEPTO, CARACTERISTICAS
b) EVOLUCION HISTORICA
c) FACULTADES
a) Concepto : Art.582 : " El dominio (que se llama tambin propiedad) es el
derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente;
no siendo contra la ley o contra derecho ajeno.

69
 La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda
propiedad ".

Art.583: "Sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de

propiedad, As, el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructo."

Caractersticas :
1. Es un derecho real, art.577 y 582, est amparado por una accin
reivindicatoria.
2. Es absoluto, comprende el total de las facultades que se pueden ejercer
sobre una cosa, uso, goce y disposicin.
3. Es exclusivo y excluyente, porque solo corresponde el uso y goce de la
cosa a la persona que es duea, y nadie puede oponerse a ello.
4. Es perpetuo, no se extingue con el tiempo o con su ejercicio, salvo
algunas propiedades especiales. (intelectual).
5. Es transferible, transmisible, cedible, renunciable, prescriptible,
gravable, embargable, principal.
b) Evolucin Histrica:
* Epoca primitiva, el hombre tiene una vida nmade por lo que el suelo no
pertenece a nadie, slo existe una especie de dominio sobre las cosas muebles
indispensables para la subsistencia.

* Epoca pastoril, empieza a aparecer la propiedad privada colectiva, es decir la

tierra pertenece al grupo o tribu que la cultiva y aprovecha en comn.

* Luego se implanta el sistema de reparto de tierras, se entrega a cada jefe de

grupo para que las cultiven por un tiempo.

* Edad Media, la tierra es del Sr. Feudal quin la entrega a sus vasallos para que
la cultiven, por un pago o contribucin en su favor.

* Revolucin Francesa, triunfa la idea de la libertad para cultivar y enajenar la

tierra.

* Doctrina Moderna, ve en la propiedad una funcin social, que prima por sobre
los derechos del dueo. As en la Cn del 80 en el Art.19 N 24 habla de la funcin
social de la propiedad, y la expropiacin slo procede por ley general o especial,
por causa de utilidad pblica o inters nacional.

70
c) Facultades que otorga el derecho de dominio:
El dominio otorga tres facultades : Uso, goce y abuso.
USO: (Jus utendi) faculta para servirse de la cosa, segn su naturaleza: as el
propietario de una casa puede habitarla.

GOCE: (Jus fruendi) Consiste en el derecho de gozar la cosa, percibiendo todos

los frutos que ella produce, as el propietario de una casa percibe el pago de la
renta y el de un fundo su cosecha.

ABUSO: (Jus abutendi) Es decir el derecho de hacer con la cosa lo que uno
quiera, facultad de disposicin, la que puede ser material como cuando
transforma o consume algo, o jurdico como cuando se enajena o se constituyen
derechos reales sobre ella.

40.- LIMITACIONES AL DOMINIO

a) SERVIDUMBRES
b) USO Y HABITACION
c) PROPIEDAD FIDUCIARIA
d) CLAUSULA DE NO ENAJENAR
e) COMUNIDAD Y COPROPIEDAD

Limitaciones al derecho de propiedad: En la Cn del 80 art.19 se establece que la

constitucin asegura a todas las personas N 24 El derecho de propiedad en sus
diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales.
Slo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar,
gozar y disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que deriven de su
funcin social. Esta comprende cuanto exijan los intereses generales de la
Nacin, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad pblicas y la
conservacin del patrimonio ambiental.
Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre
que recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino
en virtud de ley general o especial que autorice la expropiacin por causa de
utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el legislador."
De la propia definicin del Derecho de propiedad del Cdigo tenemos que
este puede tener limitaciones, art. 582.. " El dominio (que se llama tambin
propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella
arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno.
La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda
propiedad ".

71
 El Art. 732 del Cdigo dice: " El dominio puede ser limitado por varios
modos:
1 Por haber de pasar a otra persona en virtud de una condicin,
2 Por el gravamen de un usufructo, uso o habitacin, a que una persona tenga
derecho en las cosas que pertenecen a otra; y
3 Por las servidumbres."
De esta forma las limitaciones al dominio establecidas por la ley son:
1. La Propiedad fiduciaria o fideicomiso,
2. Usufructo,
3. Uso o habitacin,
4. Servidumbres.

a) Servidumbres: Art.820 : " Servidumbre Predial o simplemente Servidumbre,

es un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto
dueo ".

Art. 568 las casas y heredades se llaman predios o fundos.

Elementos de las Servidumbres:
1. Es un Gravamen impuesto en beneficio de un predio;
2. El gravamen debe soportarlo otro predio, la relacin es de predio a predio.
3. Es necesario que los predios sean de distintos dueos.

Art. 821: Se llama predio sirviente el que sufre el gravamen, y predio

dominante el que reporta la utilidad.
Con respecto al predio dominante la servidumbre se llama activa (D Real),
y con respecto al predio sirviente, pasiva.

Caractersticas:
1. Para el dueo del predio dominante es un derecho real y para el dueo del
predio sirviente un gravamen real.
2. Es un derecho inmueble.
3. Es un derecho accesorio a lo principal que es el predio.
4. Es un derecho perpetuo, sin perjuicio que puede constituirse por un tiempo
determinado.
5. Es un derecho indivisible, de ah que si son varios dueos todos deben
prestar su consentimiento para la constitucin de una servidumbre y la
interrupcin o suspensin de la prescripcin respecto de uno de los
propietarios indivisos del predio dominante, favorece a todos los dems.
<Art.886>

72
 Si se divide el predio sirviente, el gravamen seguir pasando sobre aquella
parte del predio en que la servidumbre estaba ubicada. Art.826 "
Dividido el predio sirviente, no vara la servidumbre que estaba constituida
en l, y deben sufrirla aquel o aquellos a quienes toque la parte en que se
ejerca."
Art. 827 "Dividido el predio dominante, cada uno de los nuevos dueos
gozar de la servidumbre, pero sin aumentar el gravamen del predio sirviente.
As los nuevos dueos de un predio que goza de una servidumbre de
trnsito no pueden exigir que se altere la direccin, forma, calidad o anchura de la
senda o camino destinado a ella."

Clasificacin:
*** Segn su origen: Naturales, Legales o Voluntarias.
Naturales : Son las que provienen de la natural situacin de los lugares.
En su constitucin no intervienen ni la ley ni la voluntad del hombre.
Legales : Son las impuestas por la ley.
Voluntarias : Son las constituidas por un hecho del hombre.
*** Segn su objeto: Positivas y negativas.
Positivas : La que slo impone al dueo del predio sirviente la obligacin
de dejar hacer, Ej. La de trnsito; tambin puede suceder que impongan la
obligacin de hacer algo, como la obligacin de demarcacin, servidumbre legal
que se origina por el cuasi contrato de vecindad.
Negativas: Impone al dueo del predio sirviente la prohibicin de hacer algo que
sin ella sera licito, ej. poder elevar las paredes slo hasta cierta altura.
*** Segn su naturaleza: Aparentes e inaparentes, continuas o discontinuas.
Aparente : Es la que est continuamente a la vista, como la de trnsito
cuando se hace por una senda o por una puerta especialmente destinada a l.
<824>.
Inaparente : La que no se conoce por una seal exterior, como la de
trnsito cuando carece de senda o seales anlogas.
Continua : Es la que se ejerce o se puede ejercer continuamente, sin
necesidad de un hecho actual del hombre, como la servidumbre de acueducto por
un canal artificial que pertenece al predio dominante.
Discontinua : Es la que se ejerce a intervalos ms o menos largos de
tiempo y supone un hecho actual del hombre, como la de trnsito.
Estos ltimos tipos pueden mezclarse, as podr haber servidumbres
continuas aparentes, continuas inaparentes, discontinuas aparentes y
discontinuas inaparentes. La importancia de esta clasificacin esta dada por:

73
1. Slo pueden adquirirse por prescripcin adquisitiva las servidumbres
continuas aparentes, ya que las discontinuas y las continuas inaparentes slo
pueden adquirirse por medio de un ttulo.
2. En la extincin de las servidumbres, se extinguen por el no uso en tres
aos, ste no uso se cuenta en las continuas como la de acueducto desde que
se realice un acto contrario a la servidumbre como por ej. llenar el canal con
tierra, en las discontinuas se cuenta el plazo desde la fecha del ltimo acto de
goce, as en la de trnsito desde la ltima vez que el dueo del predio
dominante pas por el sirviente.
3. Tratndose de la constitucin de un servicio por el dueo de un predio en
favor de otro predio de que tambin es propietario y despus enajena el predio
dominante o pasa a diversos dueos por particin pasa el servicio como
servidumbre siempre que sea continua y aparente y no se exprese lo contrario.

Tipos de servidumbres:
1.- Servidumbres Naturales: Servidumbre de libre descenso y escurrimiento de las
aguas. (Ver Cdigo de aguas)

2.- Servidumbres Legales: Art.839 " Las servidumbres legales son relativas al uso
pblico o la utilidad de los particulares.
Las servidumbres legales relativas al uso pblico son:
El uso de las riberas en cuanto a lo necesario para la navegacin o flote,
que se regir por el cdigo de aguas.
y las dems determinadas por los reglamentos u ordenanzas respectivas."

Las servidumbres de inters privado son: Art.841

Demarcacin, Cerramiento, Trnsito, Medianera, Acueducto, Luz y Vista.
Demarcacin : Operacin que tiene por objeto fijar la lnea que separa dos
predios colindantes de distintos dueos, sealndola por medios materiales.
Cerramiento : Consiste en la facultad de todo propietario de cerrar y cercar
su predio y hacer que contribuyan a esto los dueos de los predios colindantes.
Podr consistir en paredes, fosos, cercas vivas o muertas.
Medianera : Art.851 " La medianera es una servidumbre legal en virtud de
la cual los dueos de los predios vecinos que tienen paredes, fosos, cercas
divisorias comunes, estn sujetos a las obligaciones recprocas que van a
expresarse."

No toda pared divisoria es medianera, lo es cuando se ha hecho a

expensas comunes, pero el que no es medianero podr hacerse pagando al
vecino los gastos correspondientes.

74
Derechos y obligaciones de la medianera:
1. Derecho a edificar sobre la pared medianera, pero con el consentimiento
del vecino.
2. Derecho de elevar la pared medianera, a su costa.
3. La construccin, reparacin y mantencin corre por cuenta de todos los
medianeros.
4. Con respecto a los rboles medianeros podr cualquiera de los codueos
exigir que se derriben, probando que de algn modo le daan y si por algn
accidente se destruyen no se repondrn sin su consentimiento.

Trnsito: Es la servidumbre que tiene derecho a imponer un predio cuando est

desprovisto de toda comunicacin con un camino pblico.

Caractersticas:
1. Es positiva, porque el dueo del predio sirviente debe dejar pasar al predio
dominante los carruajes, animales, personas, etc.
2. Es discontinua, porque para ejercerla se requiere un hecho actual del
hombre, slo puede adquirirse por medio de un ttulo.
3. Puede ser aparente o inaparente.

Condiciones de establecimiento:
1. Que el predio que trata de imponer la servidumbre est desprovisto de toda
comunicacin con el camino pblico.
2. Que la comunicacin con el camino pblico sea indispensable para el uso y
beneficio del predio.
3. Que se indemnice al dueo del o los predios sirvientes y se resarza todo
otro perjuicio, salvo el caso de una subdivisin en que a una de las partes le
toca una porcin sin salida, en que se entender que la tiene sin indemnizacin
alguna.

Acueducto : La servidumbre de acueducto es el medio que tienen los propietarios

no riberanos para servirse de las aguas corrientes, y consiste en que puedan
conducirse las aguas por la heredad sirviente a expensas del interesado.

El predio dominante puede ser:

1. Una heredad que carezca de aguas para el cultivo de sementeras,
plantaciones o pastos.

75
2. Un pueblo que requiere las aguas para el servicio domstico de los
habitantes.
3. Un establecimiento industrial que requiera estas aguas para el movimiento
de sus mquinas.
Caractersticas:
* Es una servidumbre Positiva, porque impone al dueo del predio sirviente la
obligacin de dejar hacer algo.
* Puede ser aparente o inaparente, segn se manifieste o no por seales
exteriores.
* Es continua, porque no necesita de un hecho actual del hombre para ejercerse.

Condiciones de establecimiento:
1. Que la heredad dominante carezca de las aguas necesarias para el cultivo,
o el pueblo para sus necesidades domsticas, o la industria para el movimiento
de sus mquinas.
2. Que la persona que trata de establecer la servidumbre de acueducto, tenga
las aguas que debe conducir, las cuales puede haber adquirido en virtud de un
contrato, etc.
3. Que el dueo del predio dominante pague al dueo del predio sirviente las
indemnizaciones a que tiene derecho.

Art.870: "Las reglas establecidas en el Cdigo de Aguas para la servidumbre de

acueducto se extienden a los que se construyan para dar salida y direccin a las
aguas sobrantes, y para desecar pantanos y filtraciones naturales por medio de
zanjas y canales de desage.

Luz: Art.873: "La servidumbre legal de luz tiene por objeto dar luz a un
espacio cualquiera cerrado y techado; pero no se dirige a darle vista sobre el
predio vecino, est cerrado o no".

Caractersticas:
1. Es continua, porque para su ejercicio no requiere un hecho actual del
hombre,
2. Es aparente, porque se manifiesta por seales exteriores,
3. Es positiva, porque da derecho a algo al dueo del predio dominante, y el
dueo del predio sirviente no puede impedir el gravamen.

Condiciones de la servidumbre legal de luz:

1 La ventana estar guarnecida de rejas de hierro, y de una red de alambre,
cuyas mallas tengan tres centmetros de abertura o menos.

76
2 La parte inferior de la ventana distar del suelo de la vivienda a que da luz, tres
metros a lo menos.

Art. 876: "El que goza de la servidumbre de luz no tendr derecho para
impedir que en el suelo vecino se levante una pared que le quite la luz."
Vista: La servidumbre de vista tiene por objeto impedir que se vea lo que
pasa en el predio vecino.

As el art. 878 dispone la prohibicin de tener ventanas, balcones,

miradores o azoteas, que den vista a las habitaciones, patios o corrales de un
predio vecino, cerrado o no, a menos que intervenga una distancia de tres metros.

Caractersticas:
1. Es negativa, porque impone la dueo del predio sirviente la obligacin de
abstenerse de hacer algo.
2. Es Continua, porque para ejercerse no requiere de un hecho actual del
hombre,
3. Es aparente, porque se manifiesta aparentemente por la ausencia de
balcones, azoteas, ventanas, etc.

3.- Servidumbres Voluntarias: Son aquellas que se constituyen por un hecho del
hombre, esto de acuerdo al principio de autonoma de la voluntad, ya que cada
cual podr sujetar a su predio a las servidumbres que quiera teniendo como nica
limitacin el orden pblico y la ley.

Constitucin: Pueden constituirse por: Ttulo, sentencia judicial, prescripcin y por

destinacin del padre de familia.

Por Ttulo: Tomando esto como acto jurdico, por testamento o por
convencin, a ttulo gratuito u oneroso.

Por Sentencia Judicial: En el caso de la particin que de acuerdo al art.

1337 N 5 " En la divisin de fundos se establecern las servidumbres para su
cmoda administracin y goce.

77
 Por Prescripcin: Solamente pueden ganarse por prescripcin adquisitiva
las servidumbres continuas y aparentes, con un plazo de 5 aos tanto por
posesin regular como irregular.

Por la destinacin del padre de familia: Se refiere al acto por el cual una
persona establece entre dos porciones de su heredad o entre dos predios que le
pertenecen, un estado de cosas que constituira servidumbre si las heredades o
sus partes pertenecieran a distintos dueos.

Requisitos de esta destinacin:

1 Que los predios que actualmente estn separados hayan pertenecido a un
mismo dueo,
2 Que el servicio se hubiere constituido por el mismo dueo,
3 Que se trate de un servicio continuo y aparente
4 Que en el acto de enajenacin o particin no se haya establecido otra cosa.

Extincin de las servidumbres:

1 Por resolucin del derecho del que las ha constituido, slo referido a las
voluntarias.
2 Por la llegada del da o por el cumplimiento de la condicin que se hubiere
prefijado para su terminacin, slo voluntarias.
3 Por la confusin, o sea la reunin perfecta de los dos predios en un mismo
dueo.
4 Por la renuncia del dueo del predio dominante. <Art.12>
5 Por el no uso durante tres aos, contados en caso de servidumbre continua
desde el da en que se haya ejecutado un acto contrario a ella, o bien si es
discontinua desde el ltimo acto de goce.
6 Por imposibilidad de ejercicio durante tres aos.

b) Uso y habitacin:
Art. 811: "El derecho de uso es un derecho real que consiste,
generalmente, en la facultad de gozar de una parte limitada de las utilidades y
productos de una cosa.

78
 Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama derecho
de habitacin."

Caractersticas:
1 Son Derechos reales. (D de uso y D de habitacin)
2 Son derechos temporales.
3 Son derechos intransmisibles, no pueden cederse a ningn ttulo.
4 Son derechos personalsimos, pero pueden ganarse por prescripcin.
5 Son inembargables.

Constitucin: Art.812 y 766.

1.- Por testamento
2.- Por donacin, venta u otro acto entre vivos
3.- Por prescripcin

Extincin del derecho de uso y habitacin:

1. Por la llegada del da o condicin prefijada para que tenga fin.
2. Por muerte del usuario o habitador.
3. Por la resolucin del derecho del constituyente.
4. Por la confusin entre el dueo y el usuario o habitador.
5. Por prescripcin.
6. Por renuncia del usuario o habitador.
7. Por la destruccin completa de la cosa.
8. Por sentencia judicial.

Caucin e inventario:
Ni el usuario ni el habitador estarn obligados a prestar caucin. Pero el
habitador es obligado a inventario, y la misma obligacin se extender al usuario
si el uso se constituye sobre cosas que deben restituirse en especie.

Los derechos de uso y habitacin se limitan a las necesidades personales

del usuario o del habitador, en estas se comprenden las de su familia,
comprendindose por tales al cnyuge, hijos naturales y legtimos, al nmero de
sirvientes necesarios para la familia, a las personas que a la fecha de la
constitucin vivan con l y a costa de l y a las personas a las que debe
alimentos.

79
Obligaciones del Usuario y del habitador:
*** El usuario y el habitador deben usar los objetos comprendidos en sus
respectivos derechos con la moderacin y cuidado propios de un buen padre de
familia; y estn obligados a contribuir a las expensas ordinarias de la
conservacin y cultivo, a prorrata del beneficio que reporten.
Esto no se extiende al uso o habitacin que se den caritativamente a
personas necesitadas.

El derecho de uso y habitacin se rige por las normas del USUFRUCTO,

por lo que es necesario recordar algo sobre esta limitacin al dominio:
Art. 764: " El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la
facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su forma y substancia, y de
restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible; o con cargo de volver igual
cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si la cosa es fungible."
Caractersticas:
1. Es un derecho real de goce, en que coexisten dos derechos reales, el de
propiedad del NUDO PROPIETARIO que puede disponer de la cosa de que
es dueo, y el del USUFRUCTUARIO, que tiene un derecho de dominio sobre
su derecho y tiene por ello accin reivindicatoria y posesoria cuando se trata
de inmuebles.
2. Es un derecho real principal,
3. Puede ser mueble o inmueble,
4. El usufructuario es mero tenedor de la cosa ya que reconoce el derecho
de dominio que tiene el nudo propietario.
5. El usufructo es temporal.
6. Requiere la existencia de un plazo
7. Es un derecho intransmisible, pero si es transferible bajo ciertas
circunstancias, salvo que el constituyente lo haya prohibido.
8. Debe recaer sobre una cosa ajena.

Constitucin del Usufructo:

Art.766 " El derecho de usufructo se puede constituir de varios modos:
1 Por la ley, como el del padre de familia, sobre ciertos bienes del hijo.
2 Por testamento,
3 Por donacin, venta u otro acto entre vivos,
4 Se puede tambin adquirir un usufructo por prescripcin.

80
Personas que intervienen en la constitucin del usufructo:
Constituyente, es el que crea el derecho.
Nudo propietario, tiene la nuda propiedad.
Usufructuario, tiene el derecho a gozar de la cosa.

Derechos del usufructuario:

1. Puede usar la cosa
2. Puede administrar la cosa con ciertos requisitos
3. Tiene derecho a gozar la cosa, es decir percibir los frutos civiles y
naturales, pero al referirse a los productos como animales, minas rboles el
usufructuario puede explotarlos pero deber reponerlos.
4. Puede ceder, enajenar, arrendar o hipotecar su derecho, salvo que el
constituyente se lo haya prohibido en el acto de constitucin.

En el cuasi usufructo, o sea aqul que recae sobre bienes fungibles el

cuasi usufructuario puede disponer de la cosa dada en usufructo, ya que debe
devolverla en gnero.
Obligaciones del Usufructuario:
1 Antes de entrar en el goce de la cosa debe:
** Hacer inventario solemne, salvo en los legales o cuando el usufructo se
constituye por donacin y el donante se reserva el usufructo o cuando el
constituyente exonera de esta obligacin al usufructuario,
** Rendir caucin de conservacin y restitucin. Si no rinde la caucin
podr el nudo propietario adjudicarse la administracin con cargo de pagar al
usufructuario el valor lquido de los frutos, deducida la suma por el trabajo.

Pero existe la llamada Caucin Juratoria que es la que procede cuando en

el usufructo se comprenden bienes muebles necesarios para la mantencin de la
familia del usufructuario, entonces ste puede exigirle al nudo propietario la
entrega "Jurando" restituir las cosas o su valor, tomando en cuenta el tiempo y
uso legtimo.

Podr el usufructuario reclamar la administracin prestando la caucin

exigida.

2 Una vez que ha entrado en el goce de la cosa:

** Debe respetar los arriendos, an cuando no consten por escritura
pblica.

81
 ** Debe recibir la cosa en el estado en que se encuentra al tiempo de la
delacin, pero tiene derecho a ser indemnizado de los deterioros que la cosa
haya sufrido desde la delacin a la entrega en poder o por culpa del propietario.
** Debe gozar de la cosa sin alterar su forma y substancia.
** Debe gozar de la cosa como buen padre de familia, responde hasta de
culpa leve.
** Debe pagar todas las expensas ordinarias de conservacin y cultivo, es
decir las cargas fructuarias.

3 Una vez extinguido el usufructo:

** Debe restituir la cosa fructuaria, salvo el cuasi usufructuario que debe restituir
otras tantas cosas de igual valor y cantidad o pagar el valor de la cosa.
** Tiene el derecho legal de retencin, hasta el pago de los reembolsos e
indemnizaciones a que est obligado el propietario. (cuando pag las obras o
refacciones mayores necesarias para la conservacin de la cosa)
Derechos del Nudo Propietario:
1. Es dueo de la cosa dada en usufructo, por lo que puede enajenarla,
hipotecarla, transmitirla, pero siempre respetando el derecho de usufructo
constituido sobre ella.
2. Acciones; tiene la accin reivindicatoria y las acciones posesorias, cuando
la nuda propiedad recae sobre inmuebles.
3. Tiene derecho a los frutos pendientes al momento de la restitucin.
4. Puede reclamar la cosa fructuaria.
5. Tiene derecho a ser indemnizado por las prdidas o deterioros de la cosa
en manos del usufructuario, quin responde de la culpa leve.
6. Tiene derecho al tesoro que se encuentre en su propiedad.
7. Tiene derecho a pedir la terminacin del usufructo cuando el usufructuario
ha faltado gravemente a sus obligaciones.

Obligaciones del Nudo Propietario:

Debe pagar las expensas extraordinarias mayores, es decir las que ocurren
por una vez o a largos intervalos de tiempo, y que conciernen a la conservacin y
permanente utilidad de la cosa.

Extincin del usufructo: Art.806

1. Por la llegada del da o condicin prefijada para que tenga fin.
2. Por la muerte del usufructuario.

82
3. Por la resolucin del derecho del constituyente.
4. Por consolidacin del usufructo con la propiedad.
5. Por prescripcin.
6. Por renuncia del usufructuario.(debe inscribirse en el CBR)
7. Por la destruccin completa de la cosa fructuaria.
8. Por sentencia judicial en el caso que el nudo propietario pida la extincin
porque el usufructuario ha faltado gravemente a sus obligaciones.

Ojo : La ley entrega tanto al nudo propietario como al usufructuario la

accin reivindicatoria y las posesorias para amparar sus derechos.

c) Propiedad Fiduciaria:
Art. 733: " Se llama propiedad fiduciaria la que est sujeta a pasar a otra
persona, por el hecho de verificarse una condicin.
La constitucin de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso.
Este nombre se da tambin a la cosa constituida en propiedad fiduciaria.
La traslacin de la propiedad a la persona a cuyo favor se ha constituido el
fideicomiso, se llama restitucin ".

Requisitos para la constitucin del Fideicomiso:

1. Que los bienes sean susceptibles de darse en fideicomiso, No puede
constituirse fideicomiso sino sobre la totalidad de una herencia o sobre una
cuota determinada de ella, o sobre uno o ms cuerpos ciertos. Los bienes no
pueden ser consumibles, pero cuando se trata del fideicomiso administrado por
un banco y consiste en bienes fungibles (entre los que estn los bienes
consumibles), valdr el fideicomiso. (Comisin de confianza)

2. Que existan dos personas. El fiduciario y el fideicomisario, se hace por un

acto solemne, que puede ser gratuito u oneroso, si se hace por acto entre vivos
debe hacerse por escritura pblica o por acto de ltima voluntad (testamento),
y si se trata de un inmueble debe inscribirse en el CBR, ya que tratndose de
un acto entre vivos constituye la tradicin y solemnidad, en cambio si es por
sucesin por causa de muerte es solemnidad.

Constituyente es la persona que constituye el fideicomiso pero no

interviene despus.

83
 El propietario fiduciario es la persona que tiene el dominio de la cosa con
el gravamen de pasar a otro por el hecho de cumplirse la condicin, pueden ser
varios, pero no puede haber fideicomisos sucesivos.

Falta del fiduciario: El fiduciario debe existir antes de la constitucin del

fideicomiso. Hay que distinguir si falta antes o despus que se le ha deferido el
derecho.
** Falta antes: Hay que ver si el constituyente o testador ha designado substitutos,
si hay substituto la propiedad pasa a este, si no hay habr que atender a si hay
lugar a acrecimiento de otros fiduciarios, habr si el constituyente los nombro sin
indicacin de cuota, de lo contrario no habr y ser propietario fiduciario el propio
constituyente o sus herederos.

** Falta despus: Pasa a sus herederos, los que deben restituirla al fideicomisario
si se cumple la obligacin.

El fideicomisario es la persona que tiene la expectativa de llegar a ser

dueo perpetuo y absoluto de la cosa, siempre que se cumpla la condicin.

Falta el fideicomisario: Puede no existir al momento de la constitucin, pero

esperarse que exista.

Puede el constituyente nombrar uno o varios fideicomisarios, pero para

que gocen todos a la vez y si de hecho se constituyeren dos o ms fideicomisos
sucesivos la sancin no ser la nulidad sino que dice el art. 745 que para el caso
de que se cumpla la condicin respecto de uno y ste adquiera la propiedad, se
extingue para siempre la expectativa de los dems, esta es una resultante del
hecho de que los fideicomisos sucesivos estn prohibidos por el legislador.
** Falta del fideicomisario antes de cumplida la condicin: Cuando hay
substituto ste pasa a tomar el lugar del fideicomisario, pero si no lo hay el
fideicomisario nada transmite a sus herederos, ya que tena slo la expectativa de
llegar a ser dueo y la propiedad se consolida en el propietario fiduciario.

** Falta el fideicomisario una vez cumplida la condicin: Se traspasa el

derecho a sus herederos.

3.- Que exista una condicin en virtud de la cual pase la propiedad del fiduciario
al fideicomisario.

84
 Art.738: " El fideicomiso supone siempre la condicin expresa o tcita de
existir el fideicomisario, o su substituto, a la poca de la restitucin.
A esta condicin de existencia pueden agregarse otras copulativa o
disyuntivamente."

La condicin debe cumplirse dentro de los cinco aos siguientes a la

delacin, a menos que la muerte del fiduciario sea el evento de que penda la
restitucin

Derechos y obligaciones del propietario fiduciario: Es dueo de su derecho de

propiedad, bajo condicin resolutoria de pasar a otro por cumplirse una condicin.
- Tiene derecho a reivindicar.
- Puede enajenar y traspasar por sucesin por causa de muerte su derecho, pero
en uno y otro caso con el cargo de mantenerla indivisa y con el cargo de restituirla
si se cumple la condicin. Pero no ser enajenable por acto entre vivos cuando el
constituyente lo haya prohibido en la constitucin.

- Puede gravar la propiedad con hipoteca, servidumbre, etc., pero slo si cumple
con los requisitos de autorizacin judicial de esta constitucin y con audiencia de
ciertas personas entre las cuales est el fideicomisario si existe o sus
representantes, o el defensor de obras pas si fuere un establecimiento de
beneficencia. Si no se cumple estos requisitos los gravmenes sern inoponibles
al fideicomisario.

- El propietario fiduciario tiene la libre administracin de la propiedad pero

manteniendo su integridad y valor, responde de culpa leve.

- Tiene derecho a gozar de los frutos naturales y civiles.

- Tiene la obligacin de practicar inventario solemne de los bienes recibidos, pero
no est obligado a rendir caucin de conservacin y restitucin salvo que el
fideicomisario o sus representantes lo exigieren y el juez accediere a ello.

- Debe conservar la cosa y restituirla al momento de verificarse la condicin,

responde de culpa leve. Para conservar la cosa puede suceder que incurra en
gastos. hay que distinguir:
** Las mejoras ordinarias de conservacin y cultivo o fructuarias son de su
cargo.
** Las reparaciones o mejoras extraordinarias, son de su cargo pero
llegado el momento de la restitucin tendr derecho a que se le reembolsen.

85
 ** Las mejoras no necesarias, sean tiles o voluptuarias son de su cargo
exclusivo.

- Debe restituir la cosa en caso de cumplirse la condicin.

Derechos y obligaciones del fideicomisario:

1. Derecho a solicitar medidas conservativas.
2. Derecho a ser odo cuando el propietario fiduciario desea gravar la cosa.
3. Derecho a solicitar indemnizacin de perjuicios que hubiere sufrido la cosa
por un hecho o culpa del fiduciario.
4. Reclamar la cosa una vez cumplida la condicin.
5. Esta obligado a reembolsar al fiduciario las expensas que hubiere
ocasionado la cosa.

Extincin del fideicomiso:

1. Por la restitucin
2. Por la resolucin del derecho del constituyente
3. Por la destruccin total de la cosa
4. Por la renuncia del fideicomisario antes del da de la restitucin
5. Por fallar la condicin o no haberse cumplido en tiempo hbil (5 aos)
salvo que la muerte del fiduciario sea el hecho de que penda la restitucin.
6. Por confusin entre el propietario fiduciario y el fideicomisario.

De acuerdo al Art. 1618 N 8 la propiedad fiduciaria es inembargable.

DIFERENCIAS ENTRE EL USUFRUCTO Y EL FIDEICOMISO:

1. En el usufructo hay dos derechos reales, en el fideicomiso solo un derecho
y una expectativa.
2. En el fideicomiso es indispensable una condicin aun cuando slo sea la
existencia del fideicomisario a la poca de la restitucin, en el usufructo si nada
se dice se entiende que es por toda la vida del usufructuario.
3. En el fideicomiso no es segura la restitucin, depende de la condicin, en
cambio en el usufructo la cosa siempre tendr que restituirse.
4. Slo puede constituirse fideicomiso sobre la universalidad de una
herencia, o una cuota de ella, o una especie o cuerpo cierto, en cambio, en el

86
 usufructo puede constituirse sobre cosas genricas que se destruyen.(cuando
recae sobre cosas consumibles toma el nombre de cuasi-usufructo).
5. El usufructo por acto entre vivos que se refiere a bienes muebles es
consensual, el fideicomiso es siempre solemne, an cuando recaiga sobre
muebles. (Esc.Pblica).
6. No hay fideicomisos por ley, si hay usufructos legales.
7. El usufructo requiere inventario y caucin, el propietario fiduciario solo
inventario, salvo que se le exija la caucin.
8. El usufructo es embargable por los acreedores, el fideicomiso no. Art.1618
N8
9. El fideicomiso es transmisible a los herederos, el usufructo es
intransmisible.
10. El fideicomiso no puede terminar por sentencia judicial, el usufructo si.

d) Clusula de no enajenar:
Consiste en limitar por medio de una clusula contractual la facultad de
disposicin del dueo de una cosa.

Es necesario tener presente que en nuestro derecho la facultad de

disposicin es de orden pblico, as existen diversas disposiciones tendientes a
que no se pueda limitar esta facultad, como por ejemplo el 2.415 que seala que
el dueo de los bienes gravados con hipoteca podr siempre enajenarlos o
hipotecarlos, no obstante cualquiera estipulacin en contrario.

Casos de excepcin:
Art.751: En el caso de la propiedad fiduciaria, cuando el constituyente
prohiba al propietario fiduciario que enajene la propiedad fiduciaria.
Art.793 inc. 3: En el caso del usufructo, cuando el constituyente prohibe al
usufructuario que enajene o ceda su derecho.
Art. 1.432: En las donaciones puede donarse bajo la condicin de no
enajenar.
Art. 52 N3 Reglamento CBR. Puede inscribirse todo impedimento o
prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial que
embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar.
(embargo, cesin de bienes, secuestro, litigio, etc.)

Valor de la clusula de no enajenar: Existen tres teoras;

87
1.- La clusula de no enajenar es vlida:(Jos Clemente Fabres). Porque en
derecho civil puede hacerse todo aquello que no est prohibido y porque el
legislador en ciertos casos excepcionales la prohibe, quiere decir que la regla
general es que sea vlida, porque si una persona puede desprenderse del uso y
goce tambin puede hacerlo de la disposicin y porque el art. 53 N3 del
Reglamento del CBR seala que " Puede inscribirse todo impedimento o
prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial que
embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar."

2.- La clusula de no enajenar engendra una obligacin de no hacer, es decir

si el dueo enajena la cosa, viola la obligacin de abstenerse que tena y ello
sera motivo para exigirle una indemnizacin de perjuicios.
Esta teora se ha discutido porque se dice que la obligacin de no hacer se refiere
a actos o hechos materiales pero no a actos o hechos jurdicos.

3.- Doctrina que niega valor a la clusula de no enajenar: Se dice que es nula
por objeto ilcito, esto porque el legislador considera la facultad de enajenar como
de orden pblico y si se aceptar la clusula se permitira los fideicomisos y
usufructos sucesivos, expresamente prohibidos. Tambin porque la caracterstica
del derecho de dominio es la facultad de disposicin y si renunciara a ella esta
facultad no tendra sujeto. Sealan adems lo expresado en el art.1810 en el
sentido de que dispone que podrn venderse todas aquellas cosas cuya
enajenacin no est prohibida por la ley, por lo que slo la ley puede prohibir la
enajenacin de una cosa y no los particulares.

4.- La corte suprema ha dicho que la clusula no es nula, sino que constituye
una condicin resolutoria.

Es necesario recordar que de acuerdo al art.1480 toda condicin

resolutoria inductiva a un hecho ilegal o inmoral, se tendr por no escrita y la
clusula de no enajenar sera ilcita porque entraba la libre enajenacin de los
bienes, facultad que el legislador considera de orden pblico, por lo que la
clusula por ser ilegal debe tenerse por no escrita.

e) Comunidad y Copropiedad: Existe copropiedad cuando dos personas ejercen

sobre una misma cosa derechos de la misma naturaleza.
La copropiedad est reglamentada dentro de los cuasicontratos, art.2.304 y
ss.

88
 Cuando la indivisin recae sobre una universalidad jurdica se llama
comunidad y cuando recae sobre una especie o cuerpo cierto copropiedad.

Origen : Puede ser:

Convencional: Como cuando varias personas adquieren una cosa en comn.
Legal: Cuando tiene su origen en la ley, ej.: Entre los herederos de una persona,
disolucin de la sociedad conyugal por la muerte de un cnyuge se forma una
comunidad de bienes entre el cnyuge sobreviviente y los herederos del difunto,
en el caso de la disolucin de las sociedades civiles y comerciales se forma una
comunidad mientras se procede a la liquidacin.

Judicial: Cuando el estado de indivisin tiene como fuente la resolucin de un

juez, ej. Hogar obrero, fallecido el dueo de un hogar obrero puede pedirse al juez
que decrete la indivisin hasta que los herederos lleguen a mayor edad.

Duracin de la Indivisin:
Puede ser indeterminada, como cuando se forma por la muerte de una
persona, determinada como cuando dos personas pactan la indivisin por un
tiempo no superior a 5 aos, perpetua o forzada, como la comunidad que existe
sobre las tumbas o mausoleos.

Naturaleza Jurdica de la copropiedad o comunidad: Existen tres teoras que

tratan de explicar los derechos que tiene cada comunero en la cosa comn;
1.- Doctrina de la cuota ideal en el total de la comunidad: Segn esta teora los
comuneros tienen una cuota abstracta, ideal, en el total de la comunidad, sin que
sus derechos se radiquen en ningn bien particular.

2.- Doctrina romana: Estima que la comunidad otorga a cada indivisario una cuota
efectiva en cada una de las cosas que la forman, as cada comunero tiene un
derecho de dominio absoluto, perpetuo y exclusivo sobe su cuota, ej.: Si son tres
herederos y hay una casa y un auto cada heredero es dueo de la tercera parte
de cada bien. Esta es la que sigue el Cdigo, as cada comunero tiene un
derecho absoluto que lo autoriza para reivindicar, vender o hipotecar su cuota,
pero en lo que se refiere a la cosa en comn existe un derecho colectivo,
limitndose el derecho de uno al derecho de los otros.

3.- Doctrina alemana: Segn esta los comuneros no tienen, en la cosa comn,
ningn derecho, ni en todo ni en parte, ni material ni intelectualmente, desaparece

89
el derecho colectivo. Todos los indivisarios son titulares del derecho de dominio
sobre las cosas comunes, derecho que no puede dividirse.

Trmino de la Comunidad:
Art.2.312 : La comunidad termina:
1 Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona,
2 Por la destruccin de la cosa comn;
3 Por la divisin del haber comn.

El Art.1317 otorga la facultad a cualquiera de los indivisos o comuneros a

pedir la particin, ya que nadie est obligado a permanecer en al indivisin, de
ah que la accin de particin es imprescriptible, sin embargo existen casos en
que esta accin est limitada, como por ejemplo el caso de la indivisin pactada
por un tiempo no superior a 5 aos, el caso del hogar obrero hasta que los
herederos lleguen a mayor edad, y tambin en el caso de la indivisin forzada
como el que existe respecto de los lagos de dominio privado y el caso de las
tumbas y mausoleos.

41.- PROTECCION AL DOMINIO

De la propia definicin del derecho de dominio tenemos que el derecho real
de dominio o propiedad otorga a su titular la facultad de gozar y disponer de la
cosa sobre la cual recae arbitrariamente; no siendo contra la ley o el derecho
ajeno.

Puede suceder que alguien perturbe o menoscabe el ejercicio del derecho

respecto del titular del mismo, pero existen normas de proteger este derecho
frente a terceros, la primera proteccin la encontramos en la constitucin del 80
en que se establece que:
Art.19 : La constitucin asegura a todas las personas:
N 24 El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase
de bienes corporales o incorporales.

Slo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar,

gozar y disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que deriven de su
funcin social. Esta comprende cuanto exijan los intereses generales de la
Nacin, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad pblicas y la
conservacin del patrimonio ambiental.

90
 Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre
que recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino
en virtud de ley general o especial que autorice la expropiacin por causa de
utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el legislador..."

Adems de la proteccin de carcter constitucional la ley civil concede

diversas acciones para ampararlo contra atentados o menoscabos de cualquier
clase. Esto no slo respecto del derecho de dominio sino que tambin respecto
de los dems derechos reales, la principal accin de defensa del dominio es la
accin reivindicatoria, en la cual se expresa el derecho de persecucin de la
cosa.

42.- ACCION REIVINDICATORIA

a) CONCEPTO
b) TITULARES DE LA ACCION
c) PRESCRIPCION
d) EFECTOS

a) Concepto:
Art.889 : "La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo de
una cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea
condenado a restitursela."

b) Titulares de la accin:
Condiciones para entablar la accin reivindicatoria.-

1.- Quin puede reivindicar?

El que tiene la propiedad plena o nuda, absoluta o fiduciaria de la cosa.
El que ha perdido la posesin regular de la cosa, y se hallaba en el caso
de poderla ganar por prescripcin.

La persona debe ser dueo de la cosa, excepcionalmente puede hacerlo el

poseedor aun cuando no pruebe el dominio al que ha perdido la posesin regular
de la cosa, y se hallaba en el caso de poderla ganar por prescripcin. Pero no
valdr contra el verdadero dueo, ni contra el que posea con igual o mejor
derecho. (accin publiciana art. 894).

91
2.- Que condiciones debe reunir la persona del reivindicante?
- La persona que ejerce la accin no debe estar en posesin de la cosa, ya
que lo que persigue es que se le restituya la misma.
- Debe probarse el dominio, salvo el fisco que no necesita probar el
dominio. Esta exigencia est dada porque el poseedor se presume dueo,
mientras otra persona no justifique serlo.

Es importante sealar que tratndose de bienes inscritos la inscripcin representa

la posesin (objeto de la litis) por lo que s el poseedor inscrito es privado de la
cosa no entablar esta accin, sin otras como la querella de amparo o la querella
de restablecimiento.

3.- Que cosas son susceptibles de reivindicarse?

*** La cosa debe ser singular; los tribunales han dicho que es condicin
esencial que se determine y especifique de tal manera la cosa que no pueda
haber duda en su individualizacin.

*** Pueden reivindicarse las cosas corporales, races y muebles, salvo las
muebles cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda, almacn, u otro
establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase.

Slo pueden reivindicarse las cosas singulares y no las universalidades, de

ah que el derecho real de herencia no se puede reivindicar, para ello existe la
accin de peticin de herencia.

Se ha presentado el problema de determinar si se puede reivindicar en el

caso de la comunidad (o sea cuando la cosa comn es una universalidad), se ha
llegado a la solucin de que s, ya que de acuerdo a la teora romana cada
comunero es dueo de su cuota y podr reivindicarla, la corte suprema se ha
manifestado en este sentido.

No pueden reivindicarse:
1 El derecho real de herencia, pero si puede reivindicar cosas singulares que
estn dentro de la universalidad,
2 Los derechos personales (solo cosas corporales),
3 Las cosas muebles cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda,
almacn, u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de

92
 la misma clase. Justificada esta circunstancia no estar el poseedor obligado a
restituir la cosa si no se le reembolsa lo que ha dado por ella y lo que haya
gastado en repararla o mejorarla. (se protege la buena fe).
4 En el caso del pago de lo no debido, Si el acreedor supuesto enajen la cosa,
hay que distinguir:
- S el ttulo es oneroso y el poseedor est de buena fe no se puede
reivindicar,
- S el ttulo es gratuito y la cosa es reivindicable se puede reivindicar.
- No se puede reivindicar cuando el tercero adquiri por prescripcin.
- Cuando se declara resuelto un contrato no hay accin de reivindicacin
contra terceros de buena fe.

4.- Contra quin puede reivindicarse?

*** La regla general es que la reivindicacin se dirija contra el actual
poseedor, de ah que si el reivindicante no sabe quin es el actual poseedor pero
si el mero tenedor puede pedir que ste sea obligado a declarar el nombre y
residencia de la persona a cuyo nombre la tiene.

Para el caso de que una persona de mala fe se haga pasar por poseedor
sin serlo se establece que ser obligado a la indemnizacin de todo perjuicio al
reivindicante.

*** Puede dirigirse la accin contra los herederos del poseedor, pero en
cuanto a la cosa contra aqul que la tiene, y en lo que se refiere al pago de las
indemnizaciones por los deterioros y la devolucin de los frutos en el tiempo
intermedio contra todos los herederos a prorrata de sus cuotas.

*** Puede dirigirse en contra de aqul que ha dejado de poseer la cosa,

cuando se hace difcil o imposible la persecucin de ella, en este caso hay que
distinguir:
El poseedor estaba de buena fe, (para considerar la buena fe se atiende al
momento en que empez a poseer), en este caso la accin est destinada a que
se entregue el precio recibido al enajenar la cosa, es un caso de subrogacin
real, se subroga la cosa por el precio.
El poseedor estaba de mala fe, "Contra el que posea de mala fe y por
hecho o culpa suya ha dejado de poseer, podr intentarse la accin de dominio,
como si actualmente poseyese."
Respecto del tiempo que la cosa estuvo en su poder tiene las obligaciones y
derechos que se establecen para los poseedores de mala fe.

93
Saneamiento: Es una obligacin del vendedor con respecto al comprador de la
cosa de indemnizarle de los menoscabos que sufra, sobretodo cuando es privado
de todo o parte de la cosa por sentencia judicial, es lo que se llama Saneamiento
por eviccin.

*** Puede intentarse en contra del mero tenedor, en el caso del que poseyendo a
nombre ajeno retenga indebidamente una cosa raz o mueble, aunque lo haga sin
nimo de seor. (Ejs. arrendatario y comodatario). Art.915

c) Prescripcin:
La accin reivindicatoria se extingue cuando se ha extinguido el derecho
de dominio, es decir cuando alguien ha adquirido por prescripcin adquisitiva el
derecho.

El plazo podr ser:

P. Ordinaria:
Muebles: 2 aos
Inmuebles: 5 aos

P. Extraordinaria:
Muebles: 10 aos
Inmuebles: 10 aos

Art.2.517 : " Toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por
la prescripcin adquisitiva del mismo derecho. "

Caractersticas de la accin reivindicatoria:

1.- Es una accin real, deriva de un derecho real.
2.- Puede ser mueble o inmueble,

d) Efectos:
Durante el juicio puede el reivindicante solicitar ciertas medidas
precautorias con el objeto de asegurar el resultado de la accin:
* Si es una cosa corporal mueble y se teme que se pierda o deteriore en
manos del poseedor podr el actor pedir el secuestro de la cosa y el poseedor
estar obligado a consentir en ello o prestar caucin de restitucin.

94
 * Si se trata de un inmueble el poseedor seguir gozando del bien hasta la
sentencia definitiva pasada en autoridad de cosa juzgada, pero el actor puede
impetrar las providencias necesarias para evitar todo deterioro de la cosa.

43.- PRESTACIONES MUTUAS

Son las indemnizaciones, devoluciones recprocas, que se deben
mutuamente reivindicante y poseedor, cuando este ltimo es vencido en el juicio
reivindicatorio. Estas normas se aplican a otros casos como en el caso de la
declaracin de nulidad.
Cuando el poseedor vence no proceden las prestaciones mutuas.

A.- Obligaciones del poseedor vencido frente al reivindicante:

Debe restituir la cosa en el plazo sealado por el juez.
Debe indemnizar los deterioros que hubiere causado a la cosa, si estaba de
buena fe no responde de los perjuicios que provengan de su hecho o culpa
mientras dura la buena fe, salvo que se haya aprovechado de los deterioros
como por ejemplo destruyendo un bosque y vendiendo la madera o
emplendola en beneficio suyo.( deja de haber buena fe desde la contestacin
de la demanda). El poseedor de mala fe es responsable de los deterioros que
por su hecho o culpa ha sufrido la cosa por lo tanto debe indemnizar de todo
perjuicio sufrido por la cosa.
Debe restituir los frutos, si estaba de mala fe debe restituir los frutos naturales
y los civiles, y no slo los percibidos, sino los que el dueo hubiera podido
percibir con mediana inteligencia y actividad teniendo la cosa en su poder. Si
estaba de buena fe, no est obligado a devolver los frutos percibidos antes de
la contestacin de la demanda, con respecto a los posteriores se asimila al
poseedor de mala fe.
Debe abonarle al reivindicante los gastos de custodia y conservacin de la
cosa durante el juicio.

B.- Obligaciones del reivindicante respecto del poseedor vencido:

** Debe pagar los gastos ordinarios y costos de produccin de los frutos.
** Debe abonar las mejoras, o sea toda obra que se ejecuta en una cosa y que
tiene por objeto su conservacin o un aumento de su valor, en razn de lujo y
recreo, pueden ser de tres clases:
a.- Mejoras necesarias, son aquellas indispensables para la conservacin y
mantenimiento de la cosa.
Pueden ser: Materiales o inmateriales.
b.- Mejoras Utiles, son las que aumentan el valor venal de la cosa.

95
c.- Mejoras Voluptuarias, consisten en objetos de lujo y recreo, y si aumentan el
valor de la cosa, es una forma insignificante.

El reivindicante deber abonar las mejoras necesarias, tanto al poseedor

de buena como al de mala fe, tratndose de las mejoras necesarias materiales el
reivindicante deber abonar los gastos, pero reducidos al valor que tengan
actualmente; con respecto a las mejoras necesarias inmateriales deber
abonarlas en cuanto le aprovecharen y en cuanto se hubieren llevado a cabo con
mediana inteligencia y economa.
Mejoras Utiles: Si el poseedor estaba de buena fe deber el reivindicante
reembolsar a su arbitrio o el valor de las mejoras o el aumento del valor que la
cosa hubiere experimentado.

Si el poseedor estaba de mala fe no tiene derecho a que se le restituyen

las mejoras tiles, pero tiene derecho a llevarse los materiales que puedan
separarse sin detrimento de la cosa, y slo si el reivindicante se niega a pagar el
valor de los materiales.

Mejoras Voluptuarias: El reivindicante no est obligado a pagarlas, pero podr el

poseedor de buena o mala fe llevarse los materiales cuando el reivindicante se
niega a pagarlos y cuando pueden sacarse sin detrimento de la cosa.

El poseedor vencido tiene el derecho legal de retencin establecido en su

favor para el caso de que el reivindicante le adeude el valor de las mejoras,
cuando estas fueron superiores a los frutos o por otro motivo, o se le asegure el
pago a su satisfaccin. Art.914.

44.- MODOS DE ADQUIRIR

a) CONCEPTO
b) ENUMERACION Y CLASIFICACION
c) TITULOS, CONCEPTO Y CLASIFICACION.

a) Concepto: Son ciertos hechos materiales a los cuales la ley les atribuye la
virtud de hacer nacer o traspasar el derecho de dominio.

Slo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad. (19 N24).

96
 Pueden consistir en hechos o actos cuyo efecto consiste en la creacin,
transferencia o transmisin de un derecho de dominio o de cualquier otro derecho
real.

b) Enumeracin y Clasificacin:
Art. 588: " Los modos de adquirir el dominio son la ocupacin, la accesin,
la tradicin, la sucesin por causa de muerte, y la prescripcin."

El cdigo olvid nombrar la ley como modo de adquirir.

Clasificacin:

1.* ---- --> Originarios

Derivativos.

2.* ------> A ttulo singular

A ttulo universal.

3.* ------> Por actos entre vivos

Por causa de muerte.

4.* ------> A ttulo gratuito

A ttulo oneroso

1.- Los modos de adquirir el dominio pueden ser Originarios o Derivativos, son
originarios aquellos que provocan el nacimiento de un derecho sin que haya
relacin de causa a efecto con el antecesor, es decir el primer titular es la persona
que adquiere la cosa, son originarios la ocupacin, la accesin y la prescripcin.
Es Derivativo cuando el dominio no nace inmediatamente en el titular, sino que
hay traspaso de dominio, habiendo relacin directa de causa a efecto entre
antecesor y sucesor. Son derivativos la tradicin y la sucesin por causa de
muerte.

Esta clasificacin tiene importancia para medir el derecho del que

adquiere, ya que si son modos originarios bastar con atender al titular, pero si
son derivativos habr que ver el derecho del antecesor, ya que nadie puede
trasmitir o transferir ms derechos que los que tiene.

97
2.- Pueden ser a ttulo singular o a ttulo universal, son a ttulo singular, cuando
no permiten la adquisicin de universalidades jurdicas, sino slo de bienes
determinados en especie o una o ms especies de un gnero determinados. La
ocupacin y la accesin son siempre a ttulo singular, la sucesin por causa de
muerte puede ser a ttulo singular cuando se trata de legados o a ttulo universal
tratndose de herencia, la tradicin por regla general son a ttulo singular,
excepcionalmente son a ttulo universal como en la herencia; son a ttulo
universal, cuando permiten adquirir todos los bienes de una persona
(universalidad) o una parte alcuota de ellos.

3.- Por acto entre vivos o por sucesin por causa de muerte, por acto entre
vivos, son aquellos en que el traspaso de dominio opera en vida de las personas
que intervienen, sucede as en la ocupacin, accesin, tradicin, y la prescripcin;
por sucesin por causa de muerte, requiere para operar la muerte del
causante.

4.- A ttulo gratuito o a ttulo oneroso, si es a ttulo gratuito, el adquirente no hace

sacrificio pecuniario alguno, como en la ocupacin, la accesin, la prescripcin, la
sucesin por causa de muerte y la tradicin en el caso de las donaciones; es a
ttulo oneroso, cuando al adquirente le significa un sacrificio pecuniario, como la
tradicin.

El dominio slo se puede adquirir por un modo, es decir si opera uno no

opera otro.

Ttulo: Es la causa que habilita para adquirir el dominio, el antecedente jurdico

que viene a justificar el hecho material que ocasiona el nacimiento o el traspaso
de los derechos reales.
En materia posesoria es la causa, el antecedente de la posesin.

Clasificacin:
Pueden ser:
-------> Ttulos translaticios de dominio
Ttulos constitutivos de dominio
Ttulos de mera tenencia,

Ttulo translaticio de dominio: Se exige en la tradicin y es aqul que por su

naturaleza sirve para transferirlo, como la venta, permuta, donacin entre vivos.

98
Ttulo constitutivo de dominio: Son ttulos constitutivos de dominio la ocupacin, la
accesin y la prescripcin.

Ttulo de mera tenencia es aqul que por su naturaleza no sirve para transferir el
dominio como por ej. el arrendamiento o el comodato.

45.- OCUPACION
a) CONCEPTO
b) EXTENSION
c) CAPACIDAD
d) CLASES

a) Concepto: Art.606: "Por la ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que

no pertenecen a nadie, y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas,
o por el derecho internacional."
Es necesario la aprehensin material de la cosa hecha con la intencin de
adquirirla.

Requisitos :
** Debe tratarse de cosas que no pertenecen a nadie, dentro de estas estn las
cosas que nunca han tenido dueo como los animales bravos o salvajes, las
perlas y conchas que arroja el mar y que no tienen seales de dominio anterior,
las cosas que han tenido dueo pero ste las ha abandonado para que haga
suyas el primer ocupante, como las monedas que se arrojan a la multitud, y el
tesoro que tambin ha tenido dueo y los animales domsticos que recobran su
libertad.

** Debe haber aprehensin material de las cosas, con intencin de adquirirlas, es

decir debe haber nimo, por lo que son incapaces de adquirir por este medio los
dementes y los infantes.

** La adquisicin de las cosas no debe estar prohibida por las leyes o por el
derecho internacional.

Clases de ocupacin, puede haber:

------> Ocupacin de cosas animadas ----> caza y pesca
------> Ocupacin de cosas inanimadas --> invencin o hallazgo, tesoro, cosas
abandonadas al primer
ocupante, la captura blica.

99
------> Especies al parecer prdidas.
------> Especies Nufragas.

1.- Ocupacin de cosas animadas: Art.607 " La caza y la pesca son especies de
ocupacin por las cuales se adquiere el dominio de los animales bravos."
Art.608 " Se llaman animales bravos o salvajes los que viven naturalmente
libres e independientes del hombre, como las fieras y los peces; domsticos los
que pertenecen a especies que viven ordinariamente bajo la dependencia del
hombre, como las gallinas, las ovejas; y domesticados los que sin embargo de ser
bravos por su naturaleza se han acostumbrado a la domesticidad y reconocen en
cierto modo el imperio del hombre.

Estos ltimos, mientras conservan la costumbre de volver al amparo o

dependencia del hombre, siguen la regla de los animales domsticos, y perdiendo
esta costumbre vuelven a la clase de los animales bravos."

2.- Ocupacin de cosas inanimadas:

** La invencin o hallazgo es una especie de ocupacin por la cual el que
encuentra una cosa inanimada que no pertenece a nadie, adquiere su dominio,
apoderndose de ella.
De este modo se adquiere el dominio de las piedras, conchas y otras
substancias que arroja el mar y que no presentan seales de dominio anterior.
Se adquieren del mismo modo las cosas cuya propiedad abandona su
dueo, como las monedas que se arrojan para que las haga suyas el primer
ocupante.
No se presumen abandonadas por sus dueos las cosas que los
navegantes arrojan al mar para aliviar la nave.

** El Tesoro, el descubrimiento de un tesoro es una especie de invencin o

hallazgo.
Se llama tesoro la moneda o joyas, u otros efectos preciosos, que
elaborador por el hombre han estado largo tiempo sepultados o escondidos sin
que haya memoria ni indicio de su dueo.

** La captura blica, es el botn que se toma en una guerra a los enemigos. Los
bienes adquiridos por captura blica pertenecen al estado.

3.- Especies al parecer perdidas, deben devolverse a su dueo, pero si nadie

las reclama deber notificarse mediante tres avisos mediando treinta das entre

100
uno y otro, y si dentro del mes subsiguiente al del ltimo aviso no aparece nadie
se vendern las especies en pblica subasta, el producto, deducidos los gastos
de aprehensin y conservacin, se repartir entre el que las encontr y la
municipalidad respectiva.

4.- Especies Nufragas, deben devolverse a los dueos, pero si nadie aparece a
reclamarlos se notifica por tres avisos en diarios mediando quince das entre uno
y otro y en lo dems se sigue el mismo procedimiento anterior.

46.- ACCESION
a) CONCEPTO
b) EXTENSION
c) CAPACIDAD
d) CLASES
e) NATURALEZA JURIDICA

a) Concepto: Art.643 : " La accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo

de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella. Los
productos de las cosas son frutos naturales o civiles. "

b) Extensin: Puede adquirirse cosas muebles e inmuebles por este modo.

c) Capacidad: Cualquier persona puede adquirir por la accesin, ya que no se

requiere de voluntad para adquirir, basta ser dueo de la cosa principal para
adquirir lo que ella produce y lo que accede o se junta a ella.

d) Clases:
accesin de frutos frutos naturales
frutos civiles

Puede ser --> inmueble a inmueble

accesin propiamente tal -> mueble a inmueble
mueble a mueble

1.- Accesin de frutos: Se da cuando el dueo de una cosa pasa a serlo de lo

que ella produce, sean frutos civiles o naturales.
Producto : Es todo lo que se obtiene de una cosa o sale de ella, como los
minerales de una mina, los frutos de los rboles, se dividen en productos
propiamente tales y frutos.

101
Frutos : Es lo que produce peridicamente una cosa, segn su destino natural y
sin desmedro o disminucin sensible de su sustancia, como por ejemplo los frutos
o flores de los rboles, las maderas de los bosques, etc.

Pueden ser naturales o civiles.

La diferencia entre producto y fruto solo tiene importancia cuando se trata

reconstituir derechos en favor de terceros, ya que por regla general solo se puede
ceder el derecho a gozar de los frutos.
Frutos Naturales: Art. 644 " Se llaman frutos naturales los que da la naturaleza
ayudada o no de la industria humana."

Los frutos naturales pueden encontrarse en tres estados:

Pendientes : Mientras se adhieren a la cosa que los produce.
Percibidos : Son los que han sido separados de la cosa.
Consumidos : Cuando se han consumido o enajenado.

Los terceros slo pueden adquirir los frutos por percepcin.

Frutos Civiles: Son las prestaciones que los terceros deben al dueo a cambio del
uso y el goce de una cosa.

Art.647: "Se llaman frutos civiles los precios, pensiones o cnones de

arrendamiento o censo, y los intereses de capitales exigibles, o impuestos a fondo
perdido.
Los frutos civiles se llaman pendientes mientras se deben; y percibidos,
desde que se cobran."

Canon: Es el inters que produce el capital acensuado.

Intereses de capitales exigibles: Son aquellos en los cuales el dueo conserva el
derecho de reembolso (ej. mutuo).
Capitales impuestos a fondo perdido: Son aquellos que se entregan a otro, que
los adquiere en forma definitiva, pero con la obligacin de pagar una pensin
peridica (ej. renta vitalicia)

Los frutos civiles y los naturales pertenecen al dueo de la cosa de que

provienen, sin perjuicio de los derechos constituidos por las leyes, o por un hecho
del hombre, en favor de terceros como el poseedor de buena fe, el arrendatario,
el usufructuario, etc.

102
2.- Accesin propiamente tal: se produce cuando una cosa se junta a otra, sea
en forma natural o artificial, lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

Puede ser de tres clases:

** De inmueble a inmueble aluvin
avulsin
mutacin lveo o
cambio cauce de un ro o natural del suelo
formacin de nueva isla
** De mueble a inmueble ---> edificacin, plantacin o siembra o
industrial ejecutados en inmueble,
cuando los materiales no pertenecen
al dueo del inmueble

** De mueble a mueble adjudicacin

especificacin
mezcla

** De Inmueble a Inmueble **

Aluvin : Art.649 " Se llama aluvin el aumento que recibe la ribera de la mar o
de un ro o lago por el lento e imperceptible retiro de las aguas." Este retiro
adems de ser lento e imperceptible debe ser definitivo.

Avulsin : Es aquella parte del suelo que arrancada por una avenida u otra
fuerza natural violenta es transportada de un sitio a otro.

En este caso el dueo de la parte conserva su dominio para el slo efecto

de llevrsela, pero si no la reclama dentro de un ao subsiguiente a la fuerza se
hace dueo el propietario del predio donde quedo.

Para el caso de una inundacin el terreno que es restituido antes de cinco

aos volver a ser de los antiguos dueos, despus de ese lapso se aplicarn las
reglas de la accesin.

Mutacin del lveo o cambio de cauce de un ro: S un ro vara de curso,

pueden darse dos situaciones:
1 Los propietarios podrn con autorizacin de la autoridad competente hacer las
obras necesarias para restituir las aguas a su antiguo cauce.

103
2 Si queda una parte en seco pertenecer a los riberanos,
3 Si el ro se abre en dos brazos que no vuelven a juntarse las partes que
queden descubiertas accedern a las heredades contiguas.

Formacin de nueva isla: Para que pueda adquirirse es necesario que la nueva
isla no pertenezca al estado, es decir debe formarse en ros o lagos no
navegables por buques de ms de 100 toneladas, y debe formarse con carcter
definitivo.

** De Mueble a Inmueble o Industrial **

Edificacin y plantacin o siembra ejecutados en un inmueble, cuando los
materiales, plantas o semillas pertenecen a personas distintas que el dueo
del suelo: Para que se d esta clase de accesin es necesario:
1 Que no haya entre el dueo del suelo y el dueo de los materiales un vnculo
contractual, y
2 Los materiales, plantas o semillas deben haberse incorporados en forma
definitiva al suelo.
Lo accesorio sigue la suerte de lo principal, es decir el dueo del suelo
se hace dueo de las cosas edificadas, plantadas o sembradas en l, pero el
dueo de los materiales tiene derecho a ser indemnizado. hay que distinguir:
1 ** Si el dueo del suelo edific, sembr o plant con materiales, plantas o
semillas ajenas en suelo propio hay que distinguir si el dueo de los materiales,
semillas o plantas tena o no conocimiento del uso que haca de ellos el
propietario del suelo.

** El dueo de los materiales no tena conocimiento, hay que distinguir:

*** Si el propietario del suelo procedi con justa causa de error, debe pagar al
dueo de los materiales el justo precio de ellos o restituirlo otro tanto de la misma
naturaleza, calidad y aptitud, a su eleccin.

*** Si el propietario ha procedido sin justa causa de error, debe pagar al dueo de
los materiales el justo precio o restituirle otro tanto de la misma naturaleza,
calidad y aptitud, y adems pagarle los perjuicios que le hubiere causado.

*** Si el propietario del inmueble procedi a sabiendas de que los materiales eran
ajenos, o sea de mala fe, debe no slo pagar el justo precio y las indemnizaciones
que correspondan sino que adems queda sujeto a la accin penal que
corresponda.

104
** El dueo de los materiales tuvo conocimiento: En este caso debe pagar el justo
precio de los materiales o restituirle igual cantidad, calidad y aptitud.

2 ** Se edifica, planta o siembra en terreno ajeno con materiales propios, hay

que distinguir si el dueo del terreno tuvo o no conocimiento:

** El dueo del terreno no tuvo conocimiento: Habr que ver si el dueo de los
materiales obro de buena o mala fe, para las indemnizaciones que procedan.

** El dueo del terreno tuvo conocimiento: Ser obligado para recobrar su terreno
a pagar el valor del edificio, plantacin o sementera.

** De Mueble a Mueble **
Adjuncin: Es una especie de accesin y se verifica cuando dos cosas muebles
pertenecientes a diferentes dueos se juntan una a otra, pero de modo que
puedan separarse y subsistir cada una despus de separada; como cuando el
diamante de una persona se engasta en el oro de otra, o en un marco ajeno se
pone un espejo propio.

En los casos de adjuncin, no habiendo conocimiento del hecho por una

parte, ni mala fe por la otra, el dominio de lo accesorio acceder al dominio de lo
principal con el gravamen de pagar al dueo de la parte accesoria su valor.

Para determinar que es lo principal se atender a la estimacin, as ser de

ms estimacin:
1 La cosa que tuviere para su dueo un gran valor de afeccin,
2 Si no hubiere diferencia de estimacin, aquella cosa que sirva para el uso,
ornato o complemento de la otra, se tendr por accesoria.
3 Si no se puede aplicar ninguna de las dos reglas anteriores se mirar como
principal la de mayor volumen.
4 Si fueren de volumen similar, habr comunidad.

Especificacin: " Se verifica cuando la materia perteneciente a una persona,

hace otra persona una obra o artefacto cualquiera, como si de uvas ajenas se
hace vino, o de plata ajena una copa, o de madera ajena una nave."

No habiendo conocimiento por una parte, ni mala fe por la otra, tendr derecho el
dueo de la materia a reclamar la nueva especie pagando la hechura, pero si la
nueva obra vale mucho ms que la materia primitiva, como si se pinta en lienzo

105
ajeno o se hace una escultura en mrmol ajeno, el dueo de la materia tendr
solo derecho a la indemnizacin de los perjuicios.

Mezcla: Se produce cuando se juntan materias ridas o lquidas pertenecientes a

distintos dueos, de manera que es imposible separarlas.

Si no ha habido conocimiento por una parte, ni mala fe de la otra, el

dominio de la cosa pertenecer a dichos dueos proindiviso, a prorrata del valor
de la materia de cada uno, pero si uno de los materiales es de un valor
considerablemente superior, el dueo de ella tendr derecho a reclamar la cosa,
pagando el precio de la materia restante.

e) Naturaleza jurdica: En Chile no cabe duda que es un modo de adquirir, ya que

el Cdigo le da ese carcter, pero en doctrina no es considerado como tal porque
falta la voluntad de adquirir de parte del adquirente; en el Derecho Francs se
dice que es una consecuencia del derecho de dominio por la cual el dueo de una
cosa se hace dueo de lo que ella produce, an sin saberlo.

47.- TRADICION
a) CONCEPTO
b) EXTENSION
c) CAPACIDAD
d) REQUISITOS
e) EFECTOS
f) CLASIFICACION

a) Concepto: Art.670 " La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las

cosas y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por
una parte la facultad e intensin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e
intencin de adquirirlo.
Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales."
El Art.702 agrega: " Para que la tradicin sea vlida debe ser hecha
voluntariamente por el tradente o por su representante."

La diferencia entre Entrega y Tradicin es que entrega supone el traspaso

material de una cosa de manos de una persona a otra, pero la tradicin requiere
adems de ello un elemento intencional, la intencin de adquirir por una parte y
la intencin de transferir el dominio por la otra. Esta intencin se manifiesta por la
existencia de un ttulo translaticio de dominio. Pese a esta distincin el Cdigo a

106
veces confunde ambas palabras, sucede as por ej. en el comodato que habla de
tradicin debiendo decir entrega y en la definicin de los contratos reales que
dice se perfeccionan por la tradicin de la cosa debiendo decir entrega, otras
veces confunde las palabras y las usa como sinnimo.

b) Extensin: Mediante la tradicin se pueden adquirir tanto las cosas corporales

muebles e inmuebles, y las incorporales sean derechos reales o personales.
Tambin el derecho real de herencia.

Caractersticas de la tradicin:
1.- Es un modo de adquirir derivativo, ya que de acuerdo al art.682 " Si el tradente
no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su nombre, no se
adquieren por medio de la tradicin otros derechos que los transmisibles del
mismo tradente sobre la cosa entregada.
Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse
ste transferido desde el momento de la tradicin."
2.- Opera entre vivos.
3.- Puede ser a ttulo gratuito u oneroso.
4.- Por regla general es un modo de adquirir a ttulo singular, puede ser universal
cuando se trata del derecho real de herencia.
5.- Es una convencin pues extingue obligaciones; ya que no hay que olvidar que
los contratos no transfieren el dominio sino que de ellos slo nacen derechos
personales.

c) Capacidad: Para que la tradicin sea vlida Algunos han estimado que el
tradente debe tener la capacidad de ejercicio y el adquirente la capacidad de
goce, sin embargo esto no es as, por cuanto la tradicin es un acto jurdico
bilateral y por ello ambas partes deben tener plena capacidad de ejercicio.

d) Requisitos para que la tradicin sea vlida:

1.- Es necesario que existan dos personas, tradente y adquirente, esto porque la
tradicin es una convencin.

Art.671: Se llama tradente la persona que por la tradicin transfiere el

dominio de la cosa entregada por l o a su nombre, y adquirente la persona que
por la tradicin adquiere el dominio de la cosa recibida por l o a su nombre.
Pueden entregar y recibir a nombre del dueo sus mandatarios, o sus
representantes legales.

107
 En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un
acreedor, en pblica subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el
tradente, y el juez su representante legal.
La tradicin hecha por o a un mandatario debidamente autorizado, se
entiende hecha por o a el respectivo mandante."

2.- Deben consentir ellas o sus representantes, debe haber voluntad.

(consentimiento), de ah que el art.672 expresa: Para que la tradicin sea vlida
debe ser hecha voluntariamente por el tradente o por su representante.
Una tradicin que al principio fue invlida por haberse hecho sin voluntad
del tradente o de su representante, se valida retroactivamente por la ratificacin
del que tiene facultad de enajenar la cosa como dueo o como representante del
dueo."

El art. 673 expresa que para que sea vlida la tradicin se requiere
tambin el consentimiento del adquirente o de su representante, y seala que la
tradicin que fue invlida en un principio por haber faltado este consentimiento se
valida retroactivamente por la ratificacin. (debi decir confirmacin ya que se
trata de la confirmacin de un acto inoponible y no de una ratificacin de nulidad
ya que la N. absoluta no puede ratificarse, lo mismo en el caso anterior).

Error en la tradicin, puede haber vicios del consentimiento, pero aqu hay
normas especiales para el error 676:

* Error en la identidad de la especie que debe entregarse, vicia el consentimiento

y trae la nulidad del acto, se discute si es nulidad absoluta o relativa.

* Error en cuanto a la persona del adquirente, el deudor es el tradente y el

acreedor es el adquirente, si el pago se hace a una persona que no es el
acreedor o su representante, el pago es nulo, (1.576) pero si el error se refiere
slo al nombre, la tradicin es vlida.

Esta norma que anula la tradicin por el error en la persona es una norma
de excepcin, ya que el error sobre la persona no anula el consentimiento sino
slo cuando la consideracin a ella sea la causa principal o determinante del acto
o contrato.

* Error en cuanto al ttulo, el antecedente que justifica una tradicin es un contrato

anterior que toma el nombre de ttulo, como acto jurdico, de ah que todo vicio del
contrato se traslada a la tradicin. As el error en cuanto a la naturaleza del ttulo

108
como cuando una parte entiende que hay compraventa y otra donacin. ambos
son ttulos translaticios, pero diferentes en su naturaleza; o cuando una persona
entiende que hay ttulo translaticio y la otra ttulo de mera tenencia.(677).

Art.678 "Si la tradicin se hace por medio de mandatarios o representantes

legales, el error de stos invalida la tradicin."

3.- Debe existir un ttulo translaticio de dominio que sea vlido; Art.675 "Para que
valga la tradicin, se requiere un ttulo translaticio de dominio, como el de venta,
permuta o donacin.
Se requiere adems que el ttulo sea vlido respecto de la persona a quien
se confiere. As el ttulo de donacin irrevocable no transfiere el dominio entre
cnyuges. "
Lo anterior significa que el ttulo debe ser justo.

Ttulo translaticio de dominio, es aqul que por su naturaleza sirve para

transferirlo, como la venta, la permuta, la donacin entre vivos.(703)

Art.679 " Si la ley exige solemnidades especiales para la enajenacin, no

se transfiere el dominio sin ellas."

4.- Se requiere adems la entrega material o simblica de la cosa.

TRADICION DEL DOMINIO DE LOS BIENES MUEBLES:

Art.684: La tradicin de una cosa corporal mueble deber hacerse significando
una de las partes a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta
transferencia por uno de los medios siguientes:
1. Permitindole la aprehensin material de una cosa presente;
2. Mostrndosela;
3. Entregndole las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en
que est guardada la cosa;
4. ncargndose el uno en poner la cosa a disposicin del otro en el lugar
convenido; y
5. Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que tiene la
cosa mueble como usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a
cualquier otro ttulo no translaticio de dominio; y recprocamente por el mero
contrato en que el dueo se constituye en usufructuario, comodatario,
arrendatario, etc."

109
TRADICION DEL DOMINIO DE LOS BIENES RAICES Y DE LOS DERECHOS
REALES CONSTITUIDOS EN ELLOS.
Art.686: Se efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la
inscripcin del ttulo en el registro del conservador.
De la misma manera se efectuar la tradicin de los derechos de usufructo
o de uso constituidos en bienes races, de los derechos de habitacin o de censo
y del derecho de hipoteca."

Inscripcin en el Registro del Conservador de Bienes Races:

Es la nica manera de efectuar la tradicin de los inmuebles y de los derechos
reales constituidos en ellos (salvo las servidumbres y el derecho real de
herencia).
La inscripcin da publicidad a la propiedad territorial.

La inscripcin es requisito, prueba y garanta de la posesin de los

inmuebles.

Algunas veces la inscripcin es solemnidad en ciertos actos,

En las donaciones entre vivos, en los fideicomisos que recaen sobre
inmuebles, en los usufructos que hayan de recaer sobre inmuebles por acto entre
vivos, para la constitucin de los derechos de uso y habitacin, para la validez del
censo, para la validez de la hipoteca.

La inscripcin slo acredita la posesin.

Conservador de Bienes Races:

Libros que lleva:
1.- Repertorio
2.- El registro, que se compone de tres libros:
a.- Registro de Propiedad
b.- Registro de Hipotecas y gravmenes
c.- Registro de interdicciones y prohibiciones de enajenar
3.- ndice general.

En el Repertorio el conservador anota los ttulos que se le presentan para

inscribir con la fecha de la presentacin. Esto tiene importancia para el caso en
que el conservador se niegue a inscribir, cuando el ttulo no rena los requisitos
exigidos, en ese caso puede el requirente dentro del plazo de dos meses corregir

110
los errores del ttulo, y la inscripcin se retrotraer a la fecha de la anotacin en el
repertorio.

En el registro, que se compone de tres libros:

1. el de propiedad, donde se anotan los ttulos translaticios de dominio;
2. el de hipotecas y gravmenes, donde se anotan las hipotecas, censos,
derechos de usufructo, uso y habitacin, fideicomisos, servidumbres y otros
gravmenes;
3. el de interdicciones y prohibiciones de enajenar, se inscribe todo
impedimento o prohibicin que embarace o limite de algn modo el libre
ejercicio del derecho de enajenar.

Ttulos que deben inscribirse: Art.52 Reglamento C.B.R.

1 Los ttulos translaticios del dominio de los bienes races; los ttulos de derecho
de usufructo, uso, habitacin, censo e hipoteca constituidos en inmuebles, y la
sentencia ejecutoria que declare la prescripcin adquisitiva del dominio o de
cualquiera de dichos derechos.
Acerca de la inscripcin de los ttulos relativos a minas, se estar a lo
prevenido en el Cdigo de Minera;

2 La constitucin de fideicomisos que comprendan o afecten bienes races; la del

usufructo, uso y habitacin que hayan de recaer sobre inmuebles por acto entre
vivos; la constitucin, divisin, reduccin y redencin del censo; la constitucin de
censo vitalicio, y la constitucin de la hipoteca.
Las reglas relativas a la hipoteca de naves pertenecen al Cdigo de
Comercio;

3 La renuncia de cualquiera de los derechos enumerados anteriormente;

4 Los decretos de interdiccin provisoria y definitiva, el de rehabilitacin del

disipador y demente, el que confiera la posesin definitiva de los bienes del
desaparecido y el que conceda el beneficio de separacin de bienes, segn el
artculo 1385 del Cdigo Civil.
Cabe agregar que de acuerdo al Art.52 N 8 de la Ley de Quiebras, debe
inscribirse la sentencia definitiva que declare la quiebra en el Registro de
Interdicciones y Prohibiciones del Conservador de Bienes Races del
departamento en que se hubiere declarado la quiebra y tambin en el de los
conservadores correspondientes a cada uno de los inmuebles pertenecientes al
fallido.

111
Ttulos que pueden inscribirse: Art.53 Reglamento C.B.R.
1 Toda condicin suspensiva o resolutoria del dominio de bienes inmuebles o de
otros derechos reales constituidos sobre ellos;

2 Todo gravamen impuesto en ellos que no sea de los mencionados en los

nmeros 1 y 2 del artculo anterior, como las servidumbres.
El arrendamiento en el caso del artculo 1962 del Cdigo Civil y cualquiera
otro acto o contrato cuya inscripcin sea permitida por la ley;

3 Todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal

o judicial, que embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho
de enajenar. Son de la segunda clase el embargo, cesin de bienes, secuestro,
litigio, etc.

Para el caso de inscribir una propiedad que no haya estado inscrita con
anterioridad el conservador exigir que se haya cumplido con ciertas diligencias
previas,
a) Debern las partes dar publicidad de la transferencia por medio de tres avisos
en un peridico del departamento o de la capital de la provincia.
b) Debern poner un cartel fijado durante 15 das en la oficina del conservador
donde se exprese el nombre de las personas que transfieren, los limites y
nombres de la propiedad.

El conservador deber certificar las circunstancias anteriores al pie del cartel y lo

protocolizar, la inscripcin no podr hacerse sino hasta treinta das despus de
otorgado dicho certificado.

Inscripcin establecida por el Art.688:

Art. 688: "En el momento de deferirse la herencia, la posesin de ella se confiere
por el ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin legal no habilita al
heredero para disponer en manera alguna de un inmueble, mientras no preceda:
1 El decreto judicial que da la posesin efectiva: este decreto se inscribir en el
registro de la comuna o agrupacin de comunas en que haya sido pronunciado; y
si la sucesin es testamentaria, se inscribir al mismo tiempo el testamento;
2 Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos 1 y 2 del artculo
precedente; en virtud de ellas podrn los herederos disponer de consuno de los
inmuebles hereditarios; y

112
3 La inscripcin especial prevenida en el inciso 3: sin sta no podr el heredero
disponer por s solo de los inmuebles hereditarios que en la particin le hayan
cabido."

*** Posesin Legal, es la que se otorga al heredero por el solo ministerio de la ley,
no requiriendo ni corpus ni animus.

*** Posesin material o real, es la que tiene aqul que se presenta ejecutando
actos de heredero.

*** Posesin efectiva, es el decreto judicial que reconoce a una persona la calidad
de heredero, pero este derecho que se reconoce no es excluyente, ya que se
otorga al heredero aparente, tiene valor mientras otras personas no se presentan
con iguales o mejores derechos.(relacin 704 N4).**** Cabe sealar que desde
el punto de vista procesal la resolucin que concede la posesin efectiva es de
acuerdo al art.158 del C.P.C. un "Auto", ya que falla un incidente sin establecer
derechos permanentes en favor de las partes.

Sancin por la omisin de las inscripciones establecidas por el art.688 del

Cdigo Civil, La sancin est establecida en el art.696 que seala: "Los ttulos
cuya inscripcin se prescribe en los artculos anteriores, no darn o transferirn la
posesin efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripcin no se efecte de
la manera que en dichos artculos se ordena; pero esta disposicin no regir sino
respecto de los ttulos que se confieran despus del trmino sealado en el
reglamento antedicho."

Clases de tradicin:
T. Real. Art.684 n 1: permitindole la aprehensin material de la
cosa presente, y
Art.685: Cuando con permiso del dueo de un predio se
toman piedras, frutos u otras cosas.
Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal mueble
T. Ficta. : 1 T. Simblica 684 Ns 3, 4, 2 T. de larga mano
(mostrndola), 3 T. de corta mano N 5, 1parte; 4
Clusula de constitutum posesorio N5, 2 parte.

Tradicin de los Ds Reales sobre una cosa corporal Inmueble:

Se har por la inscripcin del ttulo en el C.B.R., de la
misma manera se har la tradicin de los derechos de

113
usufructo o de uso constituidos en bienes races, de los derechos
de habitacin o de censo y del derecho de hipoteca.

Tradicin del D Real de Herencia:

En el caso de la cesin no es necesaria la inscripcin, basta
la tradicin real, ahora bien, si slo se cede una parte o cuota
de un inmueble determinado ser necesaria la inscripcin del
ttulo en el C.B.R. * Se discute *

Tradicin de los Derechos Personales:

1 Nominativos, por la entrega del ttulo y la notificacin
al deudor o la aceptacin de ste.
2 A la orden, mediante el endoso.
3 Al portador, basta la sola entrega del ttulo.

Tradicin del derecho real de servidumbre:

Por escritura pblica (698)

e) Efectos de la tradicin: El efecto normal de la tradicin es transferir el

dominio o el dominio del derecho real constituido sobre una cosa del tradente al
adquirente. Art.670

Casos que se pueden presentar:

** El tradente es el dueo de la cosa y tiene la facultad de enajenarla y el
adquirente tiene la facultad de adquirir, en este caso la tradicin produce el efecto
normal de transferir el dominio.

** El tradente no es dueo de la cosa, slo transfiere los derechos que tenga

sobre la cosa, siempre que stos sean transferibles.

Art. 682 "Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega

por l o a su nombre, no se adquieren por medio de la tradicin otros derechos
que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada.
Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse
ste transferido desde el momento de la tradicin."

114
** El tradente es el poseedor de la cosa, la posesin es un hecho y los hechos no
se transfieren, por lo que s el "adquirente" est de buena fe, pasa a ser poseedor
regular, aunque el tradente haya sido poseedor irregular, ya que la tradicin pasa
a ser justo ttulo en materia posesoria y podr adquirir por prescripcin.

Art.683 " La tradicin da al adquirente, en los casos y del modo que las
leyes sealan, el derecho de ganar por la prescripcin el dominio de que el
tradente careca, aunque el tradente no haya tenido ese derecho."

** El tradente es mero tenedor de la cosa, el adquirente podr ganar por la

prescripcin cuando estaba de buena fe, ya que ah pasa a ser poseedor regular,
sirvindole como justo ttulo la tradicin.
En los dos casos anteriores si el tradente adquiere despus el dominio, se
entender haberse ste transferido desde el momento de la tradicin.

** Tradicin sujeta a modalidades, el art.680 inc.1 seala " La tradicin puede

transferir el dominio bajo condicin suspensiva o resolutoria, con tal que se
exprese."

En este sentido los tribunales han entendido que tambin se extiende a la

condicin resolutoria tcita porque se trata de un acto jurdico bilateral, y de
acuerdo al art. 1489 en todo contrato bilateral va envuelta la condicin resolutoria
de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.

Tratndose de una condicin suspensiva, la tradicin es anticipada.

Art.680 inc 2: Verificada la entrega por el vendedor se transfiere el dominio

de la cosa vendida, aunque no se haya pagado el precio, a menos que el
vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago, o hasta el cumplimiento de
una condicin."

Es necesario destacar que tratndose del contrato de compraventa el

cdigo en el art.1874 seala que la clusula de no transferirse el dominio sino en
virtud de la paga del precio, no produce otro efecto que el derecho de pedir el
pago del precio o la resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios; esta
norma tiene el carcter de excepcin frente al art.680 que tiene aplicacin
general.

115
 Art.681: "Se puede pedir la tradicin de todo aquello que se deba, desde
que no haya plazo pendiente para su pago; salvo que intervenga decreto judicial
en contrario."

f) Clasificacin: La tradicin puede ser:

Real : Por la entrega de la cosa art.684 N 1 y 685
Ficta o simblica: En los casos del art. 684 Ns 2, 3, 4, 5.
Legal : En el caso de la inscripcin del ttulo en el C.B.R.

48.- SUCESION POR CAUSA DE MUERTE

a) CONCEPTO
b) EXTENSION
a) Concepto: La sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir el dominio
de acuerdo al art.688
Puede definirse a la sucesin como la transmisin de todo o parte del
patrimonio de una persona fallecida a una o ms personas vivas, sealadas por el
causante o la ley.
Caractersticas:
1.- Es un modo de adquirir derivativo,
2.- Es un modo de adquirir gratuito.

b) Extensin: Por medio de este modo de adquirir pueden adquirirse tanto los
derechos reales como los derechos personales, salvo los derechos que la ley
declara intransmisibles, y las obligaciones, salvo las intransmisibles:

Derechos Intransmisibles:
El usufructo, uso y habitacin, la expectativa del fideicomisario, las
expectativas del asignatario condicional, el derecho de alimentos, los derechos
que tienen como trmino la muerte del que los goza como el censo y la renta
vitalicia, el mandato termina por la muerte del mandante o del mandatario.

Obligaciones Intransmisibles:
Las obligaciones que suponen una aptitud especial del deudor, las que
tienen como fundamento la confianza entre acreedor y deudor, las obligaciones
contradas por los miembros de una corporacin, tampoco la solidaridad pasiva.

Como modo de adquirir requiere un ttulo que puede ser el testamento o la

ley. (sucesin testamentaria o intestada o abintestato).

116
 49.- PRESCRIPCION
a) CONCEPTO
b) FUNDAMENTOS
c) REGLAS COMUNES
d) CLASIFICACION
e) REQUISITOS
f) INTERRUPCION Y SUSPENSION
g) INTERVERSION
h) PRESCRIPCION DE DERECHOS REALES Y PERSONALES

a) Concepto: Art.2.492: "La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas,

o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o
no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y
concurriendo los dems requisitos legales.
Una accin o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la
prescripcin."

A la prescripcin adquisitiva se le llama tambin Usucapin, ya que de la

definicin del art.2492 y del art.1567 se tiene que la prescripcin es tambin un
modo de extinguir las obligaciones.

b) Fundamentos: La prescripcin es una institucin que otorga estabilidad a los

derechos, consolidando las diversas situaciones jurdicas que pueden producirse
con el transcurso del tiempo.

c) Reglas comunes a toda prescripcin:

1.- Debe ser alegada, sea como accin o como excepcin, salvo cuando se trata
de la prescripcin de la accin penal o de la pena, la prescripcin del carcter
ejecutivo de un ttulo en conformidad con lo dispuesto en el art.442 CPC.(el
tribunal debe hacer una revisin del ttulo ejecutivo que se presenta, para verificar
que no tiene ms de tres aos antes de acoger a tramitacin una demanda
ejecutiva)
2.- La prescripcin puede ser renunciada expresa o tcitamente pero slo una vez
cumplida.
La renuncia es expresa cuando se hace en trminos formales y explcitos.

La renuncia es tcita cuando el que puede alegarla manifiesta por un

hecho suyo que reconoce el derecho del dueo (poseedor) o del acreedor.
(deudor).

117
 Para poder renunciar a la prescripcin es necesario tener capacidad para
enajenar, es decir debe tener capacidad de ejercicio, de ah que para que el
representante legal de una persona pueda renunciar a la prescripcin debe
cumplir con las mismas formalidades que para enajenar bienes de su
representando.

3.- Las reglas de la prescripcin se aplican tanto a favor como en contra del
estado, municipalidades, iglesias, etc.

d) Clasificacin: La prescripcin puede ser: Adquisitiva o extintiva.

Extintiva: Es un modo de extinguir las acciones y derechos ajenos, por no haberse

ejercido dichas acciones y derechos, durante cierto lapso de tiempo y
concurriendo los dems requisitos legales. El elemento esencial es el no ejercicio
de los derechos y acciones durante un cierto tiempo.

Adquisitiva: Es un modo de adquirir las cosas ajenas, por haberse posedo las
cosas, durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos
legales.(2492) Lo esencial es la posesin.

El transcurso del tiempo es comn a ambos tipos de prescripcin.

Puede clasificarse tambin en: Ordinaria y Extraordinaria.

Art. 2.506: "La prescripcin adquisitiva es ordinaria o extraordinaria."

Prescripcin Ordinaria:
Art. 2.507: "Para ganar la prescripcin ordinaria se necesita posesin
regular no interrumpida, durante el tiempo que las leyes requieren."

Art. 2.508: "El tiempo necesario a la prescripcin ordinaria es de dos aos

para los muebles y de cinco para los bienes races."

Prescripcin Extraordinaria:
Art.2.510: "El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido por la
prescripcin ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a
expresarse:
1 Para la prescripcin extraordinaria no es necesario ttulo alguno.
2 Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un ttulo
adquisitivo de dominio.

118
3 Pero la existencia de un ttulo de mera tenencia har presumir mala fe, y no
dar lugar a la prescripcin, a menos de concurrir estas dos circunstancias:
Que el que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos diez aos se
haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por el que alega la
prescripcin;
Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia,
clandestinidad ni interrupcin por el mismo espacio de tiempo."

Art. 2.511: "El lapso de tiempo necesario para adquirir por esta especie de
prescripcin es de diez aos contra toda persona y no se suspende a favor de las
enumeradas en el artculo 2.509.

Art. 2512: "Los derechos reales se adquieren por la prescripcin de la

misma manera que el dominio, y estn sujetos a las mismas reglas, salvas las
excepciones siguientes:
1 El derecho de herencia y el de censo se adquieren por la prescripcin
extraordinaria de diez aos, (salvo el caso del heredero putativo en que s se le
ha concedido la posesin efectiva por decreto judicial esta le servir de justo ttulo
y podr oponer a la accin de peticin de herencia la prescripcin de cinco aos.
( Art.704 inc final en relacin Art.1.269)
2 El derecho de servidumbre se adquiere segn el artculo 882 (5 aos pero slo
tratndose de las continuas y aparentes)

e) Requisitos de la prescripcin adquisitiva:

** 1.- Que la cosa sea susceptible de ganarse por prescripcin, art. 2.498 "Se
gana por prescripcin el dominio de los bienes corporales races o muebles, que
estn en el comercio humano, y se han posedo con las condiciones legales.
Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn
especialmente exceptuados."

No pueden adquirirse por prescripcin:

1 Las cosas corporales que estn fuera del comercio humano, es decir las
comunes a todos los hombres.
2 Los derechos personales o crditos.
3 Los derechos reales exceptuados, es decir las servidumbres discontinuas e
inaparentes.
4 Los derechos de la personalidad
5 Las cosas propias.

119
** 2.- Que se haya posedo la cosa, es decir que se haya tenido la cosa con nimo
de seor y dueo.
La posesin debe ser pblica, tranquila, continua y no interrumpida.
** 3.- Que la posesin haya durado el tiempo exigido por la ley, es decir si se trata
de la ordinaria son 2 aos para los muebles y 5 para los inmuebles, y si es
extraordinaria son 10 aos para toda clase de bienes.

f) Interrupcin y Suspensin:
Interrupcin: Se produce cada vez que falta la posesin (natural) o cada vez que
cesa la inactividad de parte del dueo de la cosa (civil). Se produce por hechos
externos sean naturales como una inundacin o humanos como la accin judicial.

El efecto de la interrupcin es que hace perder el tiempo que se lleva corrido

de prescripcin.

Interrupcin Natural: Art.2.502 casos:

1.- Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos, se ha hecho imposible el
ejercicio de actos posesorios, como cuando una heredad ha sido
permanentemente inundada, pero en este caso no se pierde todo el tiempo
anterior sino que slo se descuenta el tiempo durante el cual no pudo ejercerce
actos posesorios, pero si la inundacin dura ms de cinco aos rige la norma del
art. 653, es decir se interrumpe la posesin.

2.- Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona, en
este caso hay que distinguir:
*** Si se recobra la posesin por vas de hechos se pierde el tiempo anterior.
*** Si se recobra por medios legales, o sea mediante el ejercicio de la accin
posesoria (tambin la reivindicatoria para el poseedor regular) se entiende que
nunca se ha interrumpido, esto guarda relacin con el art.731 que establece que
el que recupera legalmente la posesin perdida, se entender haberla tenido
durante el tiempo intermedio.
La interrupcin natural puede ser alegada por cualquier persona que tenga
inters en ello.

Interrupcin Civil: Es aquella que se produce cuando cesa la inaccin del

verdadero dueo o del que pretende ser tal.

120
 Art. 2.503: "Es todo recurso judicial intentado por el que se pretende
verdadero dueo de la cosa, contra el poseedor." Es decir se refiere a la accin
reivindicatoria, la que debe ser notificada para producir el efecto de interrumpir la
prescripcin.
Pero ni an la accin judicial (notificada) interrumpe la prescripcin en los
siguientes casos:
1. - Cuando la notificacin de la demanda no ha sido hecha en forma legal.
2. - Cuando el recurrente se desisti expresamente de la demanda o se
declar abandonada la instancia.
3. - Cuando el demandado obtuvo sentencia de absolucin.

La interrupcin civil slo puede alegarla el que ha entablado la accin,

salvo el caso del art.2.504 cuando la cosa pertenece a varias personas la
interrupcin respecto de una de ellas, la interrumpe tambin respecto de las otras.

Suspensin: Es el beneficio establecido por la ley a ciertas personas, para que

en su contra no corra la prescripcin, mientras dura su incapacidad o el motivo
que ha tenido en vista el legislador.

Art.2.509: "La prescripcin ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse;

en ese caso, cesando la causa de la suspensin, se le cuenta al poseedor el
tiempo anterior a ella, si alguno hubo.
Se suspende la prescripcin ordinaria en favor de las personas siguientes:
1 Los menores; los dementes; los sordomudos; y todos los que estn bajo
potestad paterna, o bajo tutela o curadura;
2 La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure sta;
3 La herencia yacente.
No se suspende la prescripcin en favor de la mujer divorciada o separada
de bienes, respecto de aquellos que administra.
La prescripcin se suspende siempre entre cnyuges."

Diferencias entre suspensin e interrupcin:

1 En cuanto a sus efectos: La interrupcin hace perder el tiempo anterior, en
cambio la suspensin slo hace que se descuente el tiempo de su duracin.

2 En cuanto a su origen: La interrupcin es causada por un hecho externo, sea

de la naturaleza o del hombre, la suspensin opera de pleno derecho.

121
3 En cuanto a quin puede alegarla: La suspensin slo puede alegarla aqul en
cuyo favor est establecida, la interrupcin puede alegarla cualquiera que tenga
inters en ella cuando es natural y el que entabl la acin cuando es civil.

4 En cuanto a la aplicacin: La interrupcin se aplica a la prescripcin ordinaria y

a la extraordinaria, la suspensin slo se aplica a la ordinaria.

g) Interversin: La interrupcin de la prescripcin de corto tiempo produce lo que

en doctrina se llama INTERVERSION.
La Interversin se produce cuando interrumpida civil o naturalmente la
prescripcin de corto tiempo, deja de ser tal y pasa a ser de largo tiempo.
Art.2.523 y 2.515, esto porque las prescripciones de corto tiempo estn
establecidas en razn de una presuncin de pago que deja de existir en ciertos
casos y desde ese momento no existe motivo para un plazo tan corto de
prescripcin.

h) Prescripcin de derechos reales y personales:

Prescripcin de derechos reales: Los derechos reales se adquieren por
prescripcin de la misma manera que el dominio y estn sujetos a las mismas
reglas, salvo:
1 Derecho real de censo cuando persigue la finca acensuada, slo se adquiere
por la prescripcin extraordinaria de diez aos.
2 Derecho real de herencia se adquiere por la prescripcin extraordinaria de diez
aos, (salvo el caso del heredero putativo en que si se le ha concedido la
posesin efectiva por decreto judicial esta le servir de justo ttulo y podr
oponer a la accin de peticin de herencia la prescripcin de cinco aos.
(Art.704 inc final en relacin Art.1.269).
3 El derecho de servidumbre se adquiere segn el artculo 882 (slo tratndose
de las continuas y aparentes en 5 aos, haya o no justo ttulo, posesin regular
o irregular y buena fe en la inscripcin).

Los derechos personales no pueden ganarse o adquirirse por prescripcin

adquisitiva, pero de acuerdo al art.1.567 es un modo de extinguir las obligaciones.

50.- DE LA POSESION

122
 a) CONCEPTO
b) NATURALEZA JURIDICA
c) CLASES
d) REQUISITOS
e) POSESION REGULAR E IRREGULAR
f) ADQUISICION, CONSERVACION Y PERDIDA
g) PROTECCION: ACCIONES POSESORIAS, ACCION PAULIANA.

a) Concepto: Art.700: "La posesin es la tenencia de una cosa determinada con

nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa
por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l.
El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo."
Puede decirse que la posesin es un hecho protegido por el derecho.

Elementos de la posesin: elemento material:

*Corpus
elemento sicolgico:
*Animus, que es la intencin de portarse
como dueo, es ms importante ya que a veces basta
para conservar la posesin el animus.

Qu se puede poseer?
Las cosas corporales e incorporales, dentro de estas los derechos reales y
los personales (1576 valida el pago hecho al que estaba en posesin del crdito).

Los derechos de familia: NO, aunque el art.309 habla de la posesin

notoria del estado en este caso la "posesin" tiene un significado diverso, esto es,
no referido a la definicin del Art.700, ya que el estado civil no puede adquirirse
por prescripcin, ah la posesin es un hecho social y no sirve para adquirir un
estado sino para probar un estado.
Del anlisis de los art.310 y 311 se desprende que la posesin notoria en el
caso del hijo legtimo y del matrimonio est constituida por hechos notorios,
pblicos, que tradicionalmente consisten en el trato, nombre, y fama que la
persona ha tenido frente a terceros, y de acuerdo al art.313 se probar por un
conjunto de testimonios fidedignos, que lo establezcan de un modo irrefragable;
particularmente en el caso de no explicarse y probarse satisfactoriamente la falta
de la respectiva partida, o la prdida o extravo del libro o registro, en que debiera
encontrarse.

123
 Estas normas no se aplican a la filiacin natural ni a la ilegtima, pero la
posesin notoria sirve como base para la sentencia tratndose del hijo natural, de
acuerdo al establecido en el Art.271 N3.

b) Naturaleza jurdica de la Posesin: De acuerdo al cdigo la posesin es UN

HECHO. " Tenencia de una cosa con animo de seor y dueo"
Se puede poseer una cosa a varios ttulos.(701).

c) Clases de posesin:
Justo Ttulo: autntico
vlido
real

Posesin til:
Regular ---> Justo ttulo
Buena fe al momento de adquirirla Art. 702
Tradicin (cuando se invoca t. translaticio)

Irregular falta uno o ms requisitos. Art. 708

Posesin Intil o viciosa:

violenta (fuerza actual o inminente) 710, 711, 712
clandestina 713

Posesin Intil o viciosa: Es aquella que no habilita para ganar la cosa por
prescripcin ni est protegida por las acciones posesorias.
Art.709: Son posesiones viciosas la violenta y la clandestina.

Art.710: La posesin violenta es la que se adquiere por la fuerza, esta

puede ser actual o inminente.

La violencia slo puede invocarla la persona perjudicada por ella y no

importa en contra de quin se ejerci.

Para repeler la violencia se ha establecido la querella de restablecimiento,

que se otorga incluso al mero tenedor.
Art.712: Existe el vicio de violencia, sea que se haya empleado contra el
verdadero dueo de la cosa, o contra el que la posea sin serlo, o contra el que la
tena en lugar o a nombre de otro.

124
 Art.711: El que en ausencia del dueo se apodera de la cosa, y volviendo
el dueo le repele, es tambin poseedor violento.

Art.713: Posesin clandestina es la que se ejerce ocultndola a los que

tienen derecho para oponerse a ella.

Como es una posesin intil o viciosa no habilita para adquirir por

prescripcin ni est amparada por las acciones posesorias.
La diferencia entre la violenta y la clandestina es que la violencia es un
vicio temporal, es decir slo al momento de la adquirir la posesin, pero la
clandestinidad debe subsistir durante todo el ejercicio. Adems solo puede
invocar la clandestinidad el que tiene derecho a oponerse a ella.

OJO: Tanto la posesin violenta como la clandestina cuando deja de existir el

vicio, sea fuerza o clandestinidad se transforman en posesiones tiles que
habilitan para prescribir.

Posesin til: Es aquella que habilita para prescribir, de manera que por el
transcurso del tiempo se puede adquirir el dominio de la cosa por prescripcin.

Art. 702: "La posesin puede ser regular o irregular.

Se llama posesin regular la que procede de justo ttulo y ha sido
adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la
posesin. Se puede ser por consiguiente poseedor regular y poseedor de mala fe,
como viceversa el poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular.
Si el ttulo es translaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin.
La posesin a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla, har
presumir la tradicin; a menos que sta haya debido efectuarse por la inscripcin
del ttulo.

POSESION REGULAR: Se llama posesin regular la que procede de justo ttulo y

ha sido adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista despus de
adquirida la posesin.

Si el ttulo es translaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin.

Requisitos de la posesin regular: ** Justo ttulo,

125
 ** Buena Fe al momento de adquirir la posesin y,
**Tradicin cuando el ttulo es translaticio de dominio.

1 Justo Ttulo:
Ttulo: Es la causa que habilita para adquirir el dominio, el antecedente jurdico
que viene a justificar el hecho material que ocasiona el nacimiento o el traspaso
de los derechos reales.

En materia posesoria es la causa, el antecedente de la posesin.

La doctrina define el justo ttulo como aqul exento de vicios, y que normalmente
conduce a la prescripcin. El cdigo no define el justo ttulo pero s seala cuales
no son justos ttulos.
Art. 704: "No es justo ttulo:
1 El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende;
(art.17)
2 El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal
de otra sin serlo;
3 El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin que debiendo ser
autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido; y
4 El meramente putativo, como el heredero aparente que no es en realidad
heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto
testamentario posterior, etc.
Sin embargo, al heredero putativo a quin por decreto judicial se haya dado
la posesin efectiva, servir de justo ttulo el decreto; como al legatario putativo el
correspondiente acto testamentario que haya sido judicialmente reconocido."
Clases de ttulos:
T. Constitutivo de dominio, se adquiere el dominio y la posesin, son la
ocupacin, la accesin y segn el cdigo la prescripcin.

T. Translaticio de dominio, porque por su naturaleza sirven para transferirlo, son

la venta, la permuta, la donacin entre vivos, el aporte en propiedad a una
sociedad, la transaccin cuando recae sobre un objeto no disputado.

T. Declarativos de dominio, son aquellos que se limitan a reconocer un derecho

ya existente, ej. Sentencias judiciales.

2 Buena fe: "La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la

cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio." (706 inc 1).

126
 Para que haya justo ttulo basta que la buena fe haya existido al momento
de la adquisicin, aunque despus no subsista.702 inc 2.

Error en la adquisicin:
De acuerdo al art.706 inc 3 un justo error en materia de hecho no se
opone a la buena fe.

Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala

fe, que no admite prueba en contrario. (relacin art.8 no se puede alegar
ignorancia de la ley despus que esta haya entrado en vigencia).
Prueba de la buena fe: Art. 707 " La buena fe se presume, excepto en los casos
en que la ley establece la presuncin contraria.
En todos los otros la mala fe deber probarse."

Casos en que se presume la mala fe:

Art. 706 inc. final: Error de derecho
Art. 2510 N 3: Cuando se refiere a la prescripcin extraordinaria seala
que la existencia de un ttulo de mera tenencia har presumir la mala fe, y no dar
lugar a la prescripcin, salvo las excepciones contempladas.

Art.94 N 6: Cuando los poseedores de los bienes del desaparecido hayan

sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su existencia,
constituye mala fe.

La aplicacin del principio de la presuncin de buena fe es amplio, as lo

han establecido los tribunales, fundados en lo establecido en el art.1459 que
seala que el dolo debe probarse, a contrario sensu la buena fe se presume; esto
tiene gran importancia porque hay muchas instituciones que se basan en la buena
fe, por ejemplo, el matrimonio putativo (art.122).

3 La tradicin: Es un requisito de la posesin regular cuando se invoca un ttulo

traslaticio de dominio.

Art.670 "La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas y

consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte
la facultad e intensin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin
de adquirirlo.
Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales."

127
 El Art.702 agrega: "Para que la tradicin sea vlida debe ser hecha
voluntariamente por el tradente o por su representante."
Ventajas de la posesin regular:
1.- Por la posesin regular el poseedor se hace dueo de los frutos naturales o
civiles, siempre que est de buena fe a la poca de la percepcin de ellos. <646,
648>.

2.- El poseedor regular est protegido por la accin reivindicatoria del Art.894 que
toma al nombre de publiciana, con la nica limitacin que no se puede entablar en
contra del verdadero dueo ni contra el que posea con igual o mejor derecho.
3.- La posesin regular conduce a la prescripcin ordinaria de 2 aos para los
muebles y 5 aos para los inmuebles.

POSESION IRREGULAR: Art. 708: " Posesin irregular es la que carece de uno o
ms de los requisitos sealados en el art.702."
(ttulo justo, buena fe, y tradicin si es ttulo traslaticio de dominio.)

Ventajas:
1 La presuncin de dominio establecida en el art. 700 inc 2 tambin se aplica al
poseedor irregular.
2 Puede adquirir el dominio de la cosa por medio de la prescripcin
extraordinaria de diez aos.

Desventajas:
1 El poseedor irregular NO tiene derecho a los frutos.
2 No est amparado por la accin publiciana del Art.894.

La posesin es un hecho personal, no se transfiere ni se transmite.

Art. 717: "Sea que se suceda a ttulo universal o singular, la posesin del
sucesor, principia en l; a menos que quiera aadir la de su antecesor a la suya;
pero en tal caso se la apropia con sus calidades y vicios.
Podr agregarse en los mismos trminos a la posesin propia la de una
serie no interrumpida de antecesores."

f) Adquisicin, Conservacin y Prdida de la posesin:

La posesin consta de dos elementos: Corpus y Animus.

128
 Para adquirir la posesin de los bienes muebles es necesario ambos
elementos.

Adquisicin de la posesin de los BIENES MUEBLES:

En cuanto a la capacidad para adquirir la posesin de los bienes muebles
slo son incapaces de adquirir la posesin los infantes y los dementes. 723 inc.
final

Respecto de los dems incapaces que no pueden administrar libremente lo

suyo no necesitan de autorizacin alguna para adquirir la posesin de una cosa
mueble, con tal que concurran a ello la voluntad y la aprehensin material o legal,
pero no pueden ejercer los derechos de poseedores, sino con la autorizacin
competente.

La posesin de los bienes se puede adquirir por medio de representantes:

Art. 721 Distingue dos casos:

1 Cuando la persona que adquiere la posesin para otra es su mandatario o
representante legal, se entiende que el representado adquiere la posesin en el
mismo momento, an cuando no tenga conocimiento de ello. Es necesario que el
representante tenga la voluntad o intencin de adquirir para su representado.

Pero si el mandatario no tiene capacidad para adquirir la posesin, no

podr adquirir sta ni para otra persona.(723)
2 Cuando el que adquiere la posesin para otra persona no es mandatario o
representante de ella, sino un agente oficioso, en este caso se requiere el
conocimiento y aceptacin de la persona para quin se adquiri la posesin, pero
una vez aceptada se retrotraen los efectos al momento en que el agente oficioso
tom la posesin de la cosa.

Art.720 y 721 Se aplican tambin para la adquisicin de la posesin de los

inmuebles.

Caso de la herencia: No se requiere ni el corpus ni el animus, ya que de

acuerdo al art. 722 la posesin de la herencia se adquiere desde el momento en
que es diferida, aunque el heredero lo ignore."

Slo el heredero tiene la posesin legal, que no requiere ni el corpus ni el

animus.( relacin 688).

129
Conservacin de la posesin de los bienes muebles:
Art. 725: "El poseedor conserva la posesin, aunque transfiera la tenencia
de la cosa, dndola en arriendo, comodato, prenda, depsito, usufructo o a
cualquiera otro ttulo no traslaticio de dominio."

Lo ms importante es el animus, pero esto no significa que si se pierde el

corpus no se pierda la posesin.

Art.727: "La posesin de la cosa mueble no se entiende perdida mientras

se halla bajo el poder del poseedor, aunque ste ignore accidentalmente su
paradero."

Prdida de la posesin de los bienes muebles:

Se pierde cuando falta alguno de los elementos (corpus-animus).

a).- Falta el Corpus:

1.- Cuando otro se apodera de la cosa con nimo de hacerla suya.
Art. 726: "Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella
con nimo de hacerla suya; menos en los casos que las leyes expresamente
exceptan."

2.- Cuando sin pasar la posesin a otras manos, se hace imposible el ejercicio de
actos posesorios, como sucede, cuando una heredad ha sido permanentemente
inundada (2502 N1), o cuando un animal bravo recupera su libertad o uno
domestico no vuelve al amparo y dependencia de quin lo posea.(619 y 608
inc.2).

3.- En el caso de las especies y objetos que se lanzan al mar para aligerar la
nave, pero puede el dueo reivindicarlas si otro las salva (624 inc. final).

b).- Falta el animus:

En este caso se pierde la posesin por un acto voluntario del poseedor,
1. - Cuando se enajena la cosa (tradicin).
2. - Cuando el titular se desprende de la cosa para que la haga suya el primer
ocupante. (basura).

Posesin de los BIENES INMUEBLES:

130
Adquisicin: La prueba de la posesin tratndose de inmuebles es la inscripcin
del ttulo en el Registro del Conservador de Bienes Races.

Puede suceder que un bien inmueble no este inscrito.

Adquisicin de la posesin de un inmueble no inscrito:

Se adquiere existiendo el nimo de poseer como seor y dueo y la
aprehensin material de la cosa, en el fondo igual que para los muebles.

Cuando para poseer un inmueble no inscrito se invoca un ttulo traslaticio

se pueden presentar dos situaciones:
*** Para adquirir la posesin regular es necesario inscribir, ya que de acuerdo al
art. 702 para ser poseedor regular se requiere un justo ttulo, buena fe y si se
trata de un ttulo traslaticio la tradicin, y la nica forma de hacer la tradicin de
los inmuebles es mediante la inscripcin del ttulo en el C.B.R.

*** Para adquirir la posesin irregular de un inmueble no inscrito, en este caso

hay opiniones encontradas, para algunos del art. 724 se desprende que debe
inscribirse al sealar sin distinguir "si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba
hacerse por inscripcin en el registro del conservador, nadie podr adquirir la
posesin de ella sino por este medio.", pero para otros esto debe armonizarse con
los arts. 726 y 729, y de esa forma el 724 no se aplica en el caso de los
inmuebles no inscritos sino slo para los inscritos.

Conservacin y Prdida de la Posesin de los bienes inmuebles no inscritos:

Cada vez que falte alguno de los elementos de la posesin (corpus y
Animus) se pierde la posesin de los inmuebles no inscritos, igual que los
muebles.

Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con nimo
de hacerla suya; menos en los casos que las leyes expresamente exceptan, esta
excepcin son los inmuebles inscritos.
Cuando se enajena la cosa, ya que pierde el corpus y el animus.
Cuando sin pasar la posesin a otras manos, se hace imposible el ejercicio
de actos posesorios, como sucede, cuando una heredad ha sido
permanentemente inundada.

131
 Art.729: "Si alguien, pretendindose dueo, se apodera violenta o
clandestinamente de un inmueble cuyo ttulo no est inscrito, el que tena la
posesin la pierde."

INMUEBLES INSCRITOS:
Existen en el cdigo una serie de disposiciones que constituyen lo que se
llama la "Teora de la Posesin Inscrita", estos son:

Art. 686: "Se efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la
inscripcin del ttulo en el registro del conservador.
De la misma manera se efectuar la tradicin de los derechos de usufructo
o de uso constituidos en bienes races, de los derechos de habitacin o de censo
y del derecho de hipoteca.
Acerca de la tradicin de las minas se estar a lo prevenido en el Cdigo
de Minera."

Art. 696: "Los ttulos cuya inscripcin se prescribe en los artculos anteriores, no
darn o transferirn la posesin efectiva del respectivo derecho, mientras la
inscripcin no se efecte de la manera que en dichos artculos se ordena; pero
esta disposicin no regir sino respecto de los ttulos que se confieran despus
del trmino sealado en el reglamento antedicho."

Art. 702: "La posesin puede ser regular o irregular.

Se llama posesin regular la que procede de justo ttulo y ha sido
adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la
posesin. Se puede ser por consiguiente poseedor regular y poseedor de mala fe,
como viceversa el poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular.
Si el ttulo es traslaticio de dominio, es tambin necesaria la
tradicin.
La posesin a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla,
har presumir la tradicin; a menos que sta haya debido efectuarse por la
inscripcin del ttulo."

Art. 724: "Si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin
en el registro del conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por
este medio."

132
Art. 924: "La posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin y
mientras sta subsista, y con tal que haya durado un ao completo, no es
admisible ninguna prueba de posesin con que se pretenda impugnarla."

Art. 728: "Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la inscripcin se
cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripcin en que el
poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial.
Mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se
refiere el ttulo inscrito, no adquiere la posesin de ella ni pone fin a la posesin
existente."

Art. 730: "Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa dndose
por dueo de ella, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra,
a menos que el usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la
persona a quin se enajena adquiere la posesin de la cosa, y pone fin a la
posesin anterior.
Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor
inscrito, se da por dueo de ella y la enajena, no se pierde por una parte la
posesin ni se adquiere por otra, sin la competente inscripcin."

Art. 2.505: "Contra un ttulo inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva de

bienes races, o de derechos reales constituidos en stos, sino en virtud de otro
ttulo inscrito; ni empezar a correr sino desde la inscripcin del segundo."

Respecto de los ttulos constitutivos de dominio, tratndose de bienes

inmuebles no tiene cabida la ocupacin, porque sta se refiere solo a muebles,
tampoco la accesin porque la inscripcin de lo principal cubre la de lo accesorio.

Tratndose de la prescripcin cuando una sentencia declara que se ha

adquirido por prescripcin servir esta como ttulo y se inscribir en l o los
registros.

Si se invoca un ttulo traslaticio se requerir la inscripcin; respecto de la

posesin regular no caben dudas, pero para adquirir la posesin irregular de un
inmueble inscrito Se necesita la inscripcin?:
Segn Jos Clemente Fabres, no hay necesidad de inscripcin porque el
art. 708 dice que la posesin irregular es aquella que no cumple con los requisitos
del 702, dentro de los cuales est la tradicin si se invoca ttulo traslaticio, as
entonces para adquirir la posesin irregular no se necesita la inscripcin.

133
 Actualmente casi todos los profesores estiman que es necesaria la
inscripcin an para adquirir la posesin irregular.

Conservacin y prdida de la posesin de los inmuebles inscritos:

Art. 728: "Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la
inscripcin se cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva
inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto
judicial.
Mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se
refiere el ttulo inscrito, no adquiere la posesin de ella ni pone fin a la posesin
existente."

Recuperacin de la posesin:
Art. 731: "El que recupera legalmente la posesin perdida, se entender
haberla tenido durante todo el tiempo intermedio."

Presunciones que facilitan la prueba de la posesin:

Art. 719: "Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que
esta posesin ha continuado hasta el momento en que se alega.
Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume igualmente la
continuacin del mismo orden de cosas.
Si alguien prueba haber posedo anteriormente, y posee actualmente, se
presume la posesin en el tiempo intermedio."

g) ACCIONES POSESORIAS:
Art. 916: "Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar
la posesin de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos."

Estas acciones no son reales ni personales porque siendo la posesin un

hecho no puede calificrseles de una u otra. Pero si pudiera hacerse seran
reales, ya que amparan la posesin (hecho) de derechos reales y pueden
ejercerse sin respecto a determinada persona.

Las acciones posesorias tienen siempre el carcter de inmuebles, ya que

las cosas respecto de las cuales se ejercen son siempre inmuebles, lo que es
importante en cuanto determina la competencia de los tribunales, as el art. 135

134
del COT. seala: "Si la accin entablada fuere inmueble, ser competente para
conocer del juicio el juez del lugar que las partes hayan estipulado en la
respectiva convencin. A falta de estipulacin ser competente, a eleccin del
demandante:
1 El juez del lugar donde se contrajo la obligacin; o
2 El del lugar donde se encontrare la especie reclamada.

Si el inmueble o inmuebles que son objeto de la accin estuvieren situados

en distintos territorios jurisdiccionales, ser competente cualquiera de los jueces
en cuya comuna o agrupacin de comunas estuvieren situados ".

DIFERENCIAS ENTRE LA ACCION REIVINDICATORIA Y LAS ACCIONES

POSESORIAS:
REIVINDICATORIA POSESORIA

1 En cuanto a Dominio, que es Posesin que

lo que amparan un derecho.(Exc.894) es un
hecho

2 Titular El dueo, salvo el Poseedor y

caso del poseedor aun el mero
regular que est en tenedor
en vas de adquirir por
caso de la Q.
prescripcin. (894) de Reestablec.

3 Causa de pedir El dominio y debe La posesin y

probarse, salvo el
debe probarse
fisco.
4 Tramitacin De acuerdo al Proced. Proced.
Sumario
Ordinario

5Efectos de Produce cosa juzgada El vencido fallo

puede iniciar un juicio reivindicatorio

6 Prescripcin En el plazo necesario Por regla general

135
 para que otro adquiera un ao. Extintiva
por prescripcin adq.

7 Naturaleza de Puede ser mueble o Siempre sern

la accin inmueble Inmuebles

REQUISITOS PARA ENTABLAR LAS ACCIONES POSESORIAS:

1.- Ser poseedor, pero de acuerdo al Art.918 slo el que ha estado en posesin
tranquila y no interrumpida un ao completo.

Pero en el caso del usufructuario, usuario y del habitador, de acuerdo al

art.922 pueden ejercer por s las acciones posesorias, y son meros tenedores de
la cosa pero sobre sus derechos son poseedores.

2.- Que la cosa este amparada por la accin posesoria (bienes inmuebles o
derechos reales constituidos en ellos), pero no sobre las servidumbres
discontinuas e inaparentes ya que estas no pueden ganarse por prescripcin, y
de acuerdo al Art.917 sobre las cosas que no pueden ganarse por prescripcin no
puede haber accin posesoria.

Tampoco puede intentarse accin posesoria respecto del derecho real de

herencia, porque es una universalidad jurdica, pero nada obsta que se intente
respecto de un inmueble determinado.
La accin posesoria no cabe entre comuneros, ya que entre ellos no hay
lugar a la prescripcin.
3.- Debe intentarse dentro del plazo que establece la ley, que es de un ao, ya
que para intentar la accin posesoria se necesita de la posesin durante un ao,
por lo que despus de este plazo el "turbador" estar amparado por la accin
posesoria.

Este plazo se cuenta en la Querella de amparo desde que se ha producido

la molestia o embarazo de la posesin, las acciones que tiene por objeto
recuperar la posesin prescriben al cabo de un ao completo desde que el
poseedor la ha perdido. En todo caso si la posesin del turbador es violenta o
clandestina empezar a contarse desde que haya cesado la violencia o la
clandestinidad.

La prescripcin de la accin posesoria no se suspende en favor de las

personas enumeradas en el Art.2.509. en relacin al 2.524.

136
 Las aciones posesorias se tramitan en juicios sumarios que reciben el
nombre de interdictos posesorios.

Para entablar la accin posesoria es necesario probar:

1.- Que se es poseedor no interrumpido y tranquilo durante un ao.
2.- Que la posesin ha sido arrebatada.
Art. 924: " La posesin de los derechos inscritos se prueba por la
inscripcin y mientras sta subsista, y con tal que hay durado un ao completo,
no es admisible ninguna prueba de posesin con que se pretenda impugnarla."

Art. 925: "Se deber probar la posesin del suelo por hechos positivos, de
aquellos a que slo da derecho el dominio, como el corte de maderas, la
construccin de edificios, la de cerramientos, las plantaciones o sementeras, y
otros de igual significacin, ejecutados sin el consentimiento del que disputa la
posesin."

Acciones posesorias son:

1.- Querella de amparo,
2.- Querella de restitucin,
3.- Querella de restablecimiento,
4.- Acciones posesorias especiales: Denuncia de obra ruinosa.
Denuncia de obra nueva.
Relativas al goce de las aguas.

Querella de Amparo:
Concepto: Es la que tiene por objeto conservar la posesin de bienes races o de
derechos reales constituidos en ellos.
Slo puede entablarla en poseedor til.

Objetivos: Art. 921

1. Pedir que no se le turbe o embarace la posesin,
2. Que se le indemnicen los daos que con los actos de perturbacin se le
hubieren causado.
3. Que se le d seguridad contra el dao que fundadamente teme.

Supone que el poseedor conserva an la posesin, pero que ha sido

molestado o perturbado en esta posesin.

137
 Puede intentarse an contra el dueo, ya que se dirige contra cualquiera
que perturbe la posesin.

Procedimiento:
1.- El escrito debe contener los requisitos del art.254 del CPC, pero adems debe:
** Indicar que ha posedo el derecho que se pretende amparar, l slo o sumando
la posesin de sus antecesores, tranquila e ininterrumpidamente durante un ao
completo,

** Indicar que se le ha tratado de turbar o molestar su posesin o que en el hecho

se le ha turbado o molestado por medio de actos que expresar
circunstanciadamente, si solicita garantas por el dao que teme debe indicar que
garantas solicita, deber indicar los medios probatorias de que intenta valerse, y
si son testigos, debe individualizarlos.

2.- El tribunal citar a una audiencia de contestacin y prueba para el quinto da

hbil despus de la notificacin.

3.- El demandado que quiera presentar testigos deber presentar una lista por lo
menos antes de las doce del da anterior a la audiencia.

4.- Cada parte puede presentar hasta cuatro testigos por cada hecho que debe
ser acreditado.

5.- Concluida la audiencia de prueba se citar a las partes a or sentencia, la que

se dictar de inmediato o a mas tardar dentro de tercero da.

6.- Se condenara en costas al perdedor.

Querella de Restitucin:
Concepto: Es la que tiene por objeto recuperar la posesin de bienes races o
derechos reales constituidos en ellos.

Art. 926: "El que injustamente ha sido privado de la posesin, tendr

derecho para pedir que se le restituya, con indemnizacin de perjuicios."
Puede entablarla slo el poseedor til.

Esta accin puede dirigirse no slo contra el usurpador sino contra todo el
que deriva su posesin del usurpador, a cualquier ttulo que la haya adquirido.

138
IMPORTANTE: Cuando el poseedor inscrito ha sido privado de la finca
materialmente, NO entabla la Q. de restitucin, sino que la de amparo, porque no
ha perdido la posesin de acuerdo al 728.-

PARALELO ENTRE LA Q. DE AMPARO Y LA Q. DE RESTITUCION:

Q. de Amparo Q. de Restitucin

1 Objeto Evitar actos de Tiene por objeto

perturbacin o recuperar la posesin
entorpecimiento perdida.
de la posesin.

2 Contra quin Slo contra el Contra el

usurpador
puede dirigirse autor de la per- y contra toda
persona
turbacin o entor- que de l derive su
pecimiento posesin.

3 objetivo Slo evitar la Recuperar la posesin y la

perturbacin indemnizacin
de los perjuicios.
La Q. de Restitucin se tramita en forma similar a la de amparo, con la sola
diferencia que debe sealarse que se ha sido despojado de la posesin.
(Interdictos posesorios)

Querella de Restablecimiento:
Concepto: Es aquella accin que se otorga al que ha sido despojado
violentamente de la posesin o mera tenencia de un inmueble, y a fin de que se le
restablezca al estado en que se estaba antes de esa violencia.

Caractersticas especiales:
1. Basta acreditar la violencia, no es necesario probar la posesin.
2. Puede entablarse por el poseedor vicioso y an el mero tenedor.
3. Prescribe en seis meses.(928).

139
Acciones posesorias especiales: Denuncia de obra nueva.
Denuncia de obra ruinosa.
Acciones posesorias destinadas a proteger el goce de las aguas.

Denuncia de Obra Nueva: Art. 930 y 931: El poseedor tiene derecho para pedir
que se prohiba toda obra nueva que se trate de construir sobre el suelo de que
est en posesin, y asimismo la que embarace el goce de una servidumbre
legtimamente constituida sobre el predio sirviente.
Obras nuevas denunciables: Art. 931
Las que construidas en el predio sirviente embarazan el goce de una
servidumbre constituida en l.

Las construcciones que se trata de sustentar en edificio ajeno, que no est

sujeto a tal servidumbre.

Toda obra voladiza que atraviesa el plan vertical de la lnea divisoria de dos
predios, aunque no se apoye sobre el predio ajeno, ni d vista, ni vierta aguas
lluvias sobre l.

Obras nuevas no denunciables:

Las necesarias para precaver la ruina de un edificio, acueducto, canal, puente,
acequias, etc. con tal que en lo que puedan incomodarle se reduzcan a lo
estrictamente necesario, y que, terminadas, se restituyan las cosas al estado
anterior, a costa del dueo de las obras,

Tampoco tendr derecho a embarazar la debida limpieza en los caminos,

acequias, caeras, etc.

Tramitacin:
1. Una vez presentada la demanda para la suspensin de una obra nueva, el
juez decretar la suspensin provisionalmente y mandar que se tome razn
del estado y circunstancias de la obra y que se aperciba al que la est
ejecutando con la demolicin o destruccin, a su costa, de lo que en adelante
se haga. En la misma resolucin mandar citar al denunciante y al denunciado
a la audiencia del quinto da hbil, debiendo en ella presentarse los
documentos y medios probatorios en que las partes funden sus pretensiones.

140
2. La sentencia deber dictarse dentro del plazo de tres das desde que
quede en estado de ser dictada.(despus del comparendo o una vez que se
entregue el dictamen del perito si se hubiere pedido).
3. La sentencia en todo caso condenar en costas.
4. Ser apelable en ambos efectos la sentencia que ordene la demolicin.

Denuncia de Obra Ruinosa: Arts. 932 y ss. : Tiene por objeto evitar que el mal
estado de los edificios o construcciones vecinas entorpezcan el ejercicio de la
posesin. Tambin por los rboles.

Obras ruinosas denunciables:

Los edificios y construcciones que amenacen ruina.(932)
Los rboles mal arraigados o expuestos a ser derribados por casos de
ordinaria ocurrencia.(935)

Objetivos:
- Obtener que la destruccin del edificio ruinoso,
- Que se repare si se puede,
- Obtener que el dueo rinda caucin para indemnizar los perjuicios, cuando el
dao que se teme no es de gravedad.

Tramitacin:
Tratndose de la denuncia de obra ruinosa el juez a la brevedad deber,
con notificacin de las partes, concurrir al lugar acompaado de un perito, puede
tambin delegar en otro ministro de fe esta concurrencia, una vez practicada la
diligencia deber citar a las partes a or sentencia la que deber dictar dentro de
tercero da.

Acciones posesorias especiales destinadas a proteger el goce de las aguas:

Arts. 937, 941, 942, 943.

Art. 937: Ninguna prescripcin se admitir contra las obras que corrompan
el aire y lo hagan conocidamente daoso.

141
 Art. 941: El dueo de una casa tiene derecho para impedir que cerca de
sus paredes haya depsitos o corrientes de agua, o materias hmedas que
puedan daarla.
Tiene asimismo derecho para impedir que se planten rboles a manos
distancia que la de quince decmetros,(metro y medio) ni hortalizas o flores a
menos distancia que la de cinco decmetros (50 cm).

Si los rboles fueren de aquellos que extienden a gran distancia sus races,
podr el juez ordenar que se planten a la que convenga para que no daen a los
edificios vecinos: El mximum de la distancia sealada por el juez ser de cinco
metros.
Los derechos concedidos en este artculo subsistirn contra los rboles,
flores u hortalizas plantadas, a menos que la plantacin haya precedido a la
construccin de las paredes."

Art. 942: "Si un rbol extiende sus ramas sobre suelo ajeno, o penetra en l
con sus races, podr el dueo del suelo exigir que se corte la parte excedente de
las ramas, cortar l mismo las races.
Lo cual se entiende aun cuando el rbol est plantado a la distancia
debida."
Art. 943: "Los frutos que dan las ramas tendidas sobre terreno ajeno,
pertenecen al dueo del rbol; el cual, sin embargo, no podr entrar a cogerlos
sino con permiso del dueo del suelo, estando cerrado el terreno.
El dueo del terreno ser obligado a conceder este permiso, pero slo en
das y horas oportunas, de que no le resulte dao."

Art. 946: Para el caso de haber pluralidad de querellados o de

querellantes:
1 Cuando hay pluralidad de querellados:
a.- La obligacin de destruccin o reparacin de una obra es indivisible, se puede
intentar contra todos o contra uno solo.

b.- La obligacin de indemnizacin de perjuicios es simplemente conjunta por lo

que el querellante puede exigir a cada querellado una cuota ideal.

2 Cuando hay pluralidad de querellantes:

a.- Cada uno podr pedir la prohibicin, destruccin o reparacin de la obra.
b.- Cada uno podr pedir la indemnizacin de los perjuicios, pero solo respecto de
los daos que haya sufrido.

142
c.- Las acciones posesorias especiales no tienen lugar contra del ejercicio de una
servidumbre legtimamente constituida.(947).

Tratndose de plazas, caminos, y otros lugares de uso pblico se concede

accin popular para intentar las acciones posesorias especiales (D.O. Nueva,
D.O. Ruinosa y Acc. posesorias especiales destinas a proteger el goce de las
aguas). Art.948

Plazo de prescripcin de las acciones posesorias especiales:

Art. 950:
1 Las que tienen por objeto indemnizar un dao, prescriben al cabo de un ao
completo.
2 Las dirigidas a precaver un dao no prescriben mientras haya justo motivo para
temer el dao. Ej. la denuncia por obra ruinosa.
3 La denuncia de obra nueva prescribe en un ao.

ACCION PUBLICIANA: Es la accin sealada en el art.894 que por excepcin

concede la accin reivindicatoria al que ha perdido la posesin regular de la cosa
(poseedor regular), y se hallaba en el caso de poderla ganar por prescripcin.

51.- LA MERA TENENCIA

a) CONCEPTO
b) EFECTOS
c) PROTECCION

a) Concepto: Art. 714 " Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa,
no como dueo, sino en lugar o a nombre del dueo. El acreedor prendario, el
secuestre, el usufructuario, el usuario, el que tiene derecho de habitacin, son
meros tenedores de la cosa empeada, secuestrada, o cuyo usufructo, uso o
habitacin les pertenece.
Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo
dominio ajeno."

Existe cuando se est reconociendo un derecho ajeno o cuando se tiene

una cosa a nombre de otro.

143
Se puede ser mero tenedor:
1 No teniendo ningn derecho sobre la cosa, como en el depsito.
2 Teniendo un derecho real sobre la cosa, pero estando radicado el dominio en
otra persona, como en el uso y habitacin.
3 Teniendo un derecho personal, como en el arrendamiento o el comodato.

b) Efectos: La mera tenencia no habilita para ganar la cosa por prescripcin,

salvo en el caso del Art. 2510 N3, caso en que el ttulo de mera tenencia hace
presumir la mala fe, y no dar derecho a ganar por prescripcin a menos de
concurrir estas dos circunstancias:
1 Cuando el que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos diez
aos se haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por el que alega la
prescripcin;
2 Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia,
clandestinidad ni interrupcin por el mismo espacio de tiempo.

Caractersticas de la Mera tenencia:

1 Es absoluta, se es mero tenedor frente a toda persona, de ah que no tenga
derecho a entablar la Q. de Amparo; pero s puede entablar la Q. de
Restablecimiento de acuerdo al Art. 928 cuando se trata de bienes inmuebles.
2 Es perpetua, el heredero sigue siendo mero tenedor, ya que de acuerdo al Art.
1097 el heredero sucede al causante en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles, Salvo cuando el mero tenedor la transfiere como cosa propia o la
lega como propia, entonces el ttulo sirve de justo ttulo para adquirirla por
prescripcin al legatario o al adquirente en caso de venta por acto entre vivos.

3 Es indeleble, es decir no puede transformase en posesin, porque nadie puede

mejorar su propio ttulo.

c) Proteccin:
La mera tenencia esta amparada por el Art. 928 que concede la Querella
de Restablecimiento al que ha sido despojado violentamente de la posesin o
mera tenencia de un inmueble, y a fin de que se le restablezca al estado en que
se estaba antes de esa violencia.
Esta querella prescribe en seis meses.

52.- TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

a) CONCEPTO
b) ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
c) DERECHO PERSONAL Y OBLIGACION

144
a) Concepto: La obligacin es un vnculo jurdico entre personas determinadas,
en cuya virtud una se encuentra para con la otra en la necesidad de dar, hacer o
no hacer una cosa.

b) Elementos Constitutivos: Vnculo

Partes
Objeto de la obligacin.
La obligacin es un vnculo:
Es decir es una relacin entre determinadas personas. Es un vnculo de
derecho es decir sancionado por la ley que la persona no puede romper sino
realizando la prestacin debida, generalmente mediante el pago.

Las Partes: Acreedor y Deudor:

Toda obligacin supone necesariamente dos personas, una que se obliga
(deudor - sujeto pasivo) y la otra en cuyo provecho se contrae (acreedor - sujeto
activo).

Objeto de la Obligacin:
Prestacin que puede ser positiva o negativa, accin u omisin. La
prestacin positiva puede consistir en dar, hacer y la negativa en no hacer algo.

c) Derecho Personal y Obligacin: El derecho personal slo puede reclamarse

de quin ha contrado la correspondiente obligacin. A todo derecho personal
corresponde una obligacin correlativa.

Derecho personal y obligacin no son sino una sola y misma cosa,

enfocada desde ngulos diferentes.

Desde el punto de vista activo, se denomina "derecho personal" o "crdito";

desde el punto de vista pasivo "deuda" u "obligacin".

El trmino obligacin sirve para designar la relacin jurdica total, con

prescindencia del papel que en ella desempean las partes. Por ello el estudio de
los derechos personales se denomina "Teora general de las Obligaciones".

53.- FUENTES DE LAS OBLIGACIONES:

145
 a) ANALISIS CRITICO DE LAS FUENTES ESTABLECIDAS EN EL
CODIGO CIVIL.

Las fuentes de las obligaciones son los hechos de que proceden, las
causas que las generan.

Art. 1437: "Las obligaciones nacen ya del concurso real de las voluntades
de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho
voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o
legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha
inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por
disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos de familia."

Son fuentes de las obligaciones:

1 . Contrato
2 . Cuasi contrato
3 . Delito
4 . Cuasi delito
5 . Ley

a) En el fondo la doctrina moderna ha llegado a la conclusin de que en el cdigo

existe una marcada diferencia entre las fuentes de las obligaciones, ya que en el
contrato la causa generadora de la obligacin es la voluntad, pero en todas las
dems fuentes la obligacin nace por el ministerio de la ley, as en los cuasi
contratos es la ley la que dispone la obligacin y no la voluntad, lo mismo sucede
con los delitos y cuasi delitos.

De ah que se considere que las fuentes de las obligaciones no son otras

que el contrato y la ley, e incluso algunos ms avanzados consideren slo a la ley,
ya que es esta es la que da validez a un contrato como creador de una obligacin.

54.- CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES

a) SEGUN EL OBJETO
DAR - HACER - NO HACER
CUERPO CIERTO - GENERO
OBJETO SINGULAR - OBJETO PLURAL MULTIPLE

146
Obligaciones positivas o negativas;
Atendiendo a la naturaleza del objeto debido las obligaciones pueden ser
positivas o negativas, en las positivas el deudor debe llevar a cabo una
prestacin, en las negativas una abstencin.

Obligaciones de Dar, Hacer y No Hacer;

Art. 1438: " Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se
obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser
una o muchas personas."

Art. 1460: "Toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms
cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia
puede ser objeto de la declaracin."

Las obligaciones Positivas pueden ser de dar o hacer, y las negativas de

no hacer.

Obligacin de Dar: Es la que tiene por objeto transferir el dominio o constituir un

derecho real.

La obligacin de dar resulta de aquellos contratos que constituyen ttulos

traslaticios de dominio, porque sirven por su naturaleza para transferirlo, estas
obligaciones se cumplen mediante la tradicin, de ah que el art. 1548 establece
que la obligacin de dar contiene la de entregar la cosa, y el art. 1526 N 2
agrega que si la obligacin es de dar una especie o cuerpo cierto aquel de los
codeudores que lo posee es obligado a entregarlo.
Obligacin de Hacer y No Hacer: La obligacin de hacer tiene por objeto la
ejecucin de un hecho cualquiera, material o jurdico.

La obligacin de no hacer consiste en que el deudor se abstenga de un

hecho que de otro modo sera lcito ejecutar.

Importancia de la clasificacin entre obligaciones de dar, hacer y no hacer:

1.- La obligacin de dar contiene la de entregar la cosa y si es una especie o
cuerpo cierto el deudor debe conservarla hasta la entrega y debe emplear el
cuidado debido.

2.- En la ejecucin forzada de las obligaciones el procedimiento es distinto si se

trata de un tipo u otro, ya que si es de dar el acreedor puede obtener la entrega

147
de la cosa por medio de la fuerza pblica o bien puede satisfacer su crdito
rematando bienes del deudor, pero si es de hacer puede a su arbitrio solicitar que
se apremie al deudor para que cumpla con su obligacin, que se le autorice
hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor, o bien la indemnizacin de
los perjuicios causados.

Las obligaciones de no hacer se traducen en la de indemnizar los

perjuicios cuando no es posible deshacer lo hecho.

3.- Importa para determinar si son derechos y acciones muebles o inmuebles, las
de dar sern muebles o inmuebles segn la cosa debida, pero las de hacer y no
hacer son siempre muebles porque los hechos que se deben se reputan muebles.
(581).

4.- Slo en las obligaciones de dar y hacer es necesario que el deudor este en
mora para poder pedir indemnizacin de perjuicios pero en las de no hacer basta
la realizacin del hecho prohibido.

Obligaciones de Especie o Cuerpo Cierto y de Gnero:

Se hace esta clasificacin atendiendo a la mayor o menor determinacin
del objeto debido.

Son obligaciones de especie o cuerpo cierto aquellas en que se debe

determinadamente un individuo de una clase o gnero determinado.

Obligaciones de gnero son aquellas en que se debe indeterminadamente un

individuo de una clase o gnero determinado.(1508). Pero debe determinarse o
darse las reglas para determinar la cantidad, as el Art.1461 que seala "la
cantidad puede ser incierta con tal que el acto fije reglas o contenga datos que
sirvan para determinarla."

Importancia de la clasificacin:
1.- En las obligaciones de especie o cuerpo cierto el deudor debe entregar
precisamente la cosa debida, y debe conservarla y cuidarla hasta la entrega (el
cuidado requerido depender de si el contrato reporta beneficios slo al acreedor,
slo al deudor a ambos), en cambio en las de gnero se cumple la obligacin
entregando cualquier especie de calidad media de ese gnero, ya que el acreedor
no puede pedir ningn individuo en especial sino slo uno del gnero debido,

148
como tampoco puede oponerse a que el deudor enajene o destruya cosas de ese
gnero, mientras subsistan otras para el cumplimiento de la obligacin.

2.- Las obligaciones de especie o cuerpo cierto se extinguen por la prdida

fortuita de la cosa debida, ya que si la prdida es culpable la obligacin del
deudor subsiste pero vara de objeto, es obligado a pagar el valor de la cosa y a
indemnizar los perjuicios, en cambio en las obligaciones de gnero la prdida de
algunas cosas no extingue la obligacin porque el gnero no perece.

PARALELO

Oblig. de Especie o Oblig. de Gnero

Cuerpo Cierto

* El acreedor slo puede pedir la * El acreedor solo

puede
cosa debida. pedir un individuo de ese
gnero de calidad mediana.

* El deudor debe pagar precisamente * El deudor cumple

la cosa debida. entregando
cualquier
cosa del gnero
debido.

* El deudor debe conservar la cosa * El deudor puede

y emplear en su conservacin el destruir y enajenar
debido cuidado. cosas del gnero.

* La prdida fortuita de la cosa * El gnero no perece

extingue la obligacin.

* Los riesgos de la cosa * Los riesgos son del son del

acreedor. deudor.

Obligaciones de Objeto Singular y Objeto Plural Mltiple:

Las obligaciones pueden ser de UN objeto (singular) como una casa
determinada, un libro etc., o mltiples, las mltiples pueden ser:

149
Mltiples De simple objeto mltiple
Alternativas
Facultativas

De Simple Objeto Mltiple; Son aquellas obligaciones en que se deben

copulativamente varias cosas, de modo que el deudor se libera prestndolas o
ejecutndolas todas.

Alternativas; Art. 1499: "Obligacin Alternativa es aquella por la cual se deben

varias cosas, de tal manera que la ejecucin de una de ellas, exonera la ejecucin
de las otras."

Los efectos de las obligaciones alternativas son:

+ El deudor cumple la obligacin pagando totalmente alguna de las cosas
alternativamente debidas, pero no puede obligar al acreedor que acepte parte
de unas y parte de otras.
+ El acreedor no puede demandar el pago de una cosa determinada de las que
se deben, a menos que la eleccin sea suya; debe demandarlas "Bajo la
alternativa en que se le deben".
+ La obligacin subsiste mientras no perezcan todas las cosas
alternativamente debidas, porque si una sola resta, a ella es obligado el
deudor.
+ Si hay varios acreedores o deudores, la eleccin de la cosa con que ha de
hacerse el pago, de entre varias que se deban, ha de hacerse de consuno.
(generalmente corresponde al deudor salvo pacto en contrario).
+ La obligacin ser mueble o inmueble, segn la cosa con que se efecte el
pago. Pero esta calidad existir desde el momento en que la obligacin se
contrajo, porque las cosas, en verdad, se deben bajo la condicin de que se las
elija y la condicin cumplida opera retroactivamente.

** Si la eleccin corresponde al deudor puede enajenar y destruir todas las

dems con tal que reste una para cumplir la obligacin.
** Si la eleccin corresponde al acreedor, no podr el deudor enajenar o
destruir ninguna de las cosas, y si lo hiciere podr el acreedor pedir el valor de la
cosa y la indemnizacin de perjuicios correspondiente o cualquiera de las cosas
restantes.

La prdida total de la cosa por caso fortuito extingue la obligacin, sin

importar a quin corresponda la eleccin.

150
La prdida parcial por caso fortuito, la obligacin subsiste sobre las cosas que
restan.

La prdida total culpable, si la eleccin es del deudor, se deber el precio

de cualquiera de las cosas que elija, si la eleccin es del acreedor se deber el
precio de la cosa que elija el acreedor.
La prdida parcial culpable, si la eleccin es del deudor pagar con la cosa
o cosas que subsistan, si la eleccin es del acreedor podr a su antojo elegir la
cosa que subsista o el valor de la que ha perecido con indemnizacin de
perjuicios.

Facultativas; Art.1505 :" Obligacin facultativa es la que tiene por objeto una
cosa determinada, pero concedindose al deudor la facultad de pagar con esta
cosa o con otra que se designa."
Son aquellas en que se debe una cosa, pero concedindose al deudor la
facultad de pagar con esta o con otra cosa que se designa.

Efectos de la obligacin facultativa:

* El acreedor no puede demandar sino la cosa debida.
* Si la cosa perece por caso fortuito se extingue la obligacin y el acreedor no
tiene derecho a pedir cosa alguna.

En caso de duda de si la obligacin es alternativa o facultativa se tendr

por alternativa.

Importancia de la clasificacin entre obligaciones facultativas y alternativas:

1 En la obligacin facultativa el acreedor no puede sino reclamar el pago de la
cosa debida, en la alternativa, a menos que le corresponda la eleccin, no
puede el acreedor pedir una cosa determinada, sino bajo la alternativa en que
se deben.
2 La prdida de la cosa debida extingue la obligacin facultativa, la obligacin
alternativa se extingue solamente cuando perecen todas las cosas
alternativamente debidas.

PARALELO

Oblig. Alternativa Oblig. Facultativa

151
* Se deben varias cosas * Se debe una cosa

* Es mueble o inmueble * Segn la cosa que se

segn la cosa con que debe inicialmente.
se paga.

* La eleccin puede ser * Es siempre del deudor.

del acreedor o del deudor.

* El acreedor no puede * Solo puede pedir la

pedir determinadamente una cosa.
cosa, salvo que l elija.
* La prdida no extingue la * La prdida de la cosa
obligacin, mientras subsistan extingue la obligacin.
otras de las que alternativa-
mente se deben.

55 - 56- 57.- CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES

a) SEGUN EL SUJETO
SIMPLEMENTE CONJUNTAS
OBLIGACIONES SOLIDARIAS
OBLIGACIONES INDIVISIBLES
Lo normal es que en una obligacin haya un acreedor y un deudor, pero
nada obsta a que cada parte sea una o varias personas, as lo establece el art.
1438 " Cada parte puede ser una o muchas personas".

El problema es determinar en que forma habiendo varias personas se debe

cumplir o exigir el cumplimiento de una obligacin, de ah la importancia en
determinar si la obligacin es:
Simplemente conjunta,
Solidaria o,
Indivisible.

OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS: (Mancomunadas)

Son aquellas en que existen varios deudores o acreedores y un solo objeto
debido, de manera que cada deudor slo es obligado a satisfacer su parte o cuota
en la deuda y cada acreedor slo tiene derecho para reclamar su parte o cuota en
el crdito.

152
 Se caracterizan por la pluralidad de sujetos y por la unidad de la
prestacin, esto es, el objeto debido es uno mismo para todos los deudores.
Constituyen la regla general de las obligaciones con pluralidad de sujetos, as lo
establece el Art. 1511 que seala: "En general, cuando se ha contrado por
muchas personas o para con muchas la obligacin de una cosa divisible, cada
uno de los deudores, en el primer caso, es obligado solamente a su o parte, o
cuota en la deuda, y cada uno de los acreedores, en el segundo, slo tiene
derecho para demandar su parte o cuota en el crdito.

Pero en virtud de la convencin, del testamento o de la ley puede exigirse a

cada uno de los deudores o por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y
entonces la obligacin es solidaria o inslidum.

La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que

no la establece la ley."

El Art. 1526 agrega: "Si la obligacin no es solidaria ni indivisible, cada uno

de los acreedores puede slo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es
solamente obligado al pago de la suya."
La regla general en las obligaciones simplemente conjuntas es que las
cuotas sean iguales, salvo en el caso de los herederos en que las deudas se
dividen a prorrata de sus cuotas en la herencia.
Efectos de las obligaciones simplemente conjuntas:

Cada deudor est obligado slo al pago de su cuota.

La cuota del deudor insolvente no grava a sus codeudores.
La interrupcin de la prescripcin que obra en favor de uno de los acreedores
no aprovecha a los otros y la que obra en perjuicio de uno de los varios
deudores no perjudica a los dems.
La culpa de uno de los deudores no perjudica a los otros y slo autoriza al
acreedor para demandar perjuicios al deudor culpable.
La constitucin en mora de uno de los acreedores o deudores no coloca a los
otros en ese estado.
La nulidad declarada respecto de uno de los deudores o acreedores no
aprovecha o perjudica a los dems.

OBLIGACIONES SOLIDARIAS:

153
 Art. 1511 inc 2: En virtud de la convencin, del testamento o de la ley
puede exigirse a cada uno de los deudores o por cada uno de los acreedores el
total de la deuda, y entonces la obligacin es solidaria o inslidum.

Requisitos de la solidaridad:
1. Pluralidad de sujetos, solidaridad activa o pasiva, ya que ser la nica
forma que pueda darse la solidaridad.
2. Divisibilidad del objeto, el objeto debido debe ser divisible, de otra manera
la obligacin sera indivisible.
3. Unidad de la prestacin, todos los deudores deben estar obligados a
ejecutar idntica prestacin. " La cosa que se debe solidariamente por muchos
o a muchos, he de ser una misma".(1512) Aunque se deba por diversos modos.
4. Texto expreso de la ley o expresa declaracin de la voluntad que la
establezca, as la solidaridad puede tener como fuente una convencin, un
testamento o la ley.
5. Extincin total de la obligacin por el pago a uno de los acreedores por uno
de los deudores.

La solidaridad puede ser activa o pasiva.

SOLIDARIDAD ACTIVA: Existe solidaridad activa cuando son varios los
acreedores con derecho a demandar el pago total, de modo que verificado a
cualquiera de ellos se extingue la obligacin respecto de todos.

Se fundamenta en el hecho de evitar al deudor las molestias de entenderse

con varios acreedores, pero tiene el inconveniente de que deja a los acreedores a
merced del coacreedor que recibe el pago.
Efectos de la Solidaridad Activa:
** Efectos entre los acreedores solidarios y el deudor:
- Cada acreedor puede demandar el pago total de la obligacin. Nada se opone a
que el acreedor slo reclame la parte o cuota que en definitiva le corresponde y
que acepte del deudor un pago parcial.
- El deudor puede hacer el pago a cualquiera de los acreedores que elija.
- El pago a cualquiera de los acreedores extingue la obligacin respecto de todos,
como asimismo cualquiera de los acreedores puede novar, compensar o remitir la
deuda con la sola limitacin que otro no haya demandado al deudor.(1513).
- La interrupcin de la prescripcin que obra en favor de un acreedor solidario
aprovecha a los dems.(2519).

** Efectos entre los coacreedores:

154
- El acreedor que recibe el pago debe compartirlo con sus coacreedores y enterar
a cada cual la parte que le pertenezca. (Art. 1668).
SOLIDARIDAD PASIVA: Existe solidaridad pasiva cuando son varios los
deudores, cada cual constreido al pago ntegro, de manera que verificado por
uno de ellos, la obligacin se extingue respecto de todos.

Efectos de la solidaridad pasiva:

** Efectos entre los codeudores solidarios y el acreedor:
- El acreedor puede demandar a cada deudor la totalidad de la deuda, as lo
seala el Art. 1514 " El acreedor podr dirigirse contra todos los deudores
solidarios conjuntamente o contra cualquiera de ellos a su arbitrio, sin que por
ste pueda oponrsele el beneficio de divisin."

As tambin el Art. 1515 seala que la demanda intentada por el acreedor

contra alguno de los deudores solidarios, no extingue la obligacin solidaria de
ninguno de ellos, sino en la parte en que hubiere sido satisfecha por el
demandado.
- El pago hecho por un deudor extingue la obligacin respecto de todos, lo mismo
se aplica a los dems modos de extinguir las obligaciones.

- Remisin, si ella es total extingue la obligacin, pero si es parcial no podr

despus el acreedor ejercer accin contra los deudores solidarios sino rebajando
la cuota que corresponda por la remisin. (Art.1518).

- Novacin, Art. 1519, la novacin entre el acreedor y uno cualquiera de los

deudores solidarios, libera a los otros, a menos que stos accedan a la obligacin
nuevamente constituida, asimismo el Art. 1645 seala que la novacin libera a los
codeudores solidarios o subsidiarios que no han accedido a ella. - Compensacin,
la que interviene entre el acreedor y uno de varios codeudores extingue la
obligacin con respecto a los dems, pero con la limitacin que slo puede
invocarla el deudor solidario que es acreedor del acreedor comn.

- Confusin, extingue la obligacin con respecto a todos los deudores solidarios.

(1668).

- Prdida de la cosa debida, si es fortuita extingue la obligacin respecto de todos

los deudores, si es culpable, subsiste la obligacin, pero vara de objeto, que
pasa a ser el precio de la cosa, pero la obligacin de indemnizar los perjuicios
slo puede reclamarse del deudor culpable de la prdida.

155
- Interrupcin de la prescripcin, aquella que obra en perjuicio de uno de los
codeudores perjudica a los dems.(2519).

Excepciones que puede oponer el deudor solidario, existen aquellas que pueden
oponer todos los codeudores porque resultan de la naturaleza de la obligacin,
llamadas REALES, otras que slo puede oponer cada uno de los codeudores
llamadas PERSONALES, y otras MIXTAS.

REALES :
1 Nulidad absoluta,
2 Las modalidades que afectan a toda la obligacin,
3 Las causas de extincin de toda la obligacin, como el pago, la dacin en
pago, la novacin, la prdida de la cosa debida, la confusin, la prescripcin.

PERSONALES :
1 La nulidad relativa
2 Las modalidades que afectan slo a algunos deudores
3 Los privilegios concedidos a algunos deudores, como el beneficio de
competencia, la cesin de bienes.
4 La transaccin.

MIXTAS :
1 Remisin, cuando es parcial es personal, pero an as, el acreedor debe
descontar la parte o cuota de la deuda total, si es total extingue la obligacin y
es real porque puede oponerla cualquiera de los codeudores.
2 Compensacin, es personal en cuanto slo puede alegarla el deudor que tiene
un crdito en contra del acreedor comn, pero beneficia a todos los dems
porque extingue la obligacin respecto de ellos.

** Efectos entre los deudores solidarios:

Estos se refieren al hecho de que la solidaridad es frente al acreedor, pero
entre los deudores todos deben pagar y ninguno tiene por qu soportar el pago.

Cuando la extincin de la obligacin no es onerosa para uno de los

deudores, sea por la prdida de la cosa, la prescripcin u otro semejante no hay
problema, sino que ste se presenta cuando la obligacin se ha extinguido por un
medio oneroso para el deudor, de ah que es importante determinar si la
obligacin interesaba a todos los deudores o slo a algunos.

156
** Si la obligacin interesaba a todos los deudores: El deudor que paga o extingue
la obligacin de un modo equivalente, se subroga en los derechos del acreedor,
pero limitado a la cuota o parte que tenga cada deudor en la deuda, es decir deja
de ser solidaria.(1522).

** Si la obligacin slo interesaba a algunos: En este caso si la obligacin la paga

alguno de los interesados puede accionar en contra de los dems interesados por
sus cuotas, y los no interesados son considerados como fiadores, y si el que paga
es uno de los no interesado entonces se subroga en los derechos del acreedor y
podr exigir el total de la deuda a los dems codeudores interesados. (1522
inc.2).

En las obligaciones solidarias la cuota del insolvente grava a los dems.

Extincin de la solidaridad:
La solidaridad se extingue con la extincin de la obligacin, salvo el caso
de la renuncia de la solidaridad por parte del acreedor o la muerte del deudor.
Renuncia, el acreedor puede renunciar a la solidaridad porque est
establecida en su beneficio, puede ser expresa o tcita, total o parcial.

Muerte de un deudor, en el fondo la solidaridad queda sujeta al hecho de

que cada heredero del deudor es slo responsable de la deuda a prorrata de su
cuota hereditaria.

OBLIGACIONES INDIVISIBLES: Art. 1524 " La obligacin es divisible o indivisible

segn tenga o no por objeto una cosa susceptible de divisin, sea fsica, sea
intelectual o de cuota.
As la obligacin de conceder una servidumbre de trnsito o la de hacer
construir una casa son indivisibles; la de pagar una suma de dinero, divisible."

La regla general es que las obligaciones sean a lo menos intelectualmente

divisibles, salvo ciertas excepciones:

Excepciones a la divisibilidad: La obligacin es indivisible, es decir no puede

cumplirse por parcialidades porque esa es la intencin de las partes, Art.1526 las
excepciones a la divisibilidad son:
*** 1.- La accin hipotecaria o prendaria se dirige contra aquel de los codeudores
que posea, en todo o en parte, la cosa hipotecada o empeada.

157
 El codeudor que ha pagado su parte en la deuda, no puede recobrar la
prenda u obtener la cancelacin de la hipoteca, ni aun en parte, mientras no se
extinga el total de la deuda<; y el acreedor a quien se ha satisfecho su parte del
crdito, no puede remitir la prenda o cancelar la hipoteca, ni aun en parte,
mientras no hayan sido enteramente satisfechos sus coacreedores.

*** 2.- Si la deuda es de especie o cuerpo cierto aquel de los codeudores que lo
posee es obligado a entregarlo.

*** 3.- Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el
cumplimiento de la obligacin, es exclusiva y solidariamente responsable de todo
perjuicio al acreedor.

*** 4.- Cuando por testamento o por convencin entre los herederos, o por la
particin de la herencia, se ha impuesto a uno de los herederos la obligacin de
pagar el total de una deuda, el acreedor podr dirigirse o contra este heredero por
el total de la deuda, o contra cada uno de los herederos por la parte que le
corresponda a prorrata.

*** 5.- Si expresamente se hubiere estipulado con el difunto que el pago no

pudiese hacerse por partes, ni aun por los herederos del deudor, cada uno de
stos podr ser obligado a entenderse con sus coherederos para pagar el total de
la deuda, o a pagarla l mismo, salva su accin de saneamiento.
Pero los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su accin,
no podrn exigir el pago de la deuda, sino a prorrata de sus cuotas.

*** 6.- Si se debe un terreno, o cualquiera otra cosa indeterminada, cuya divisin
ocasionare grave perjuicio al acreedor, cada uno de los codeudores podr ser
obligado a entenderse con los otros para el pago de la cosa entera, o a pagarla l
mismo, salva su accin para ser indemnizado por los otros.
Pero los herederos del acreedor no podrn exigir el pago de la cosa entera
sino intentando conjuntamente su accin.

*** 7.- Cuando la obligacin es alternativa, si la eleccin es de los acreedores,

deben hacerla todos de consuno; y si es de los deudores deben hacerla de
consuno todos stos.

Efectos de las obligaciones divisibles: Art. 1526 inc 1 " Si la obligacin no es

solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede slo exigir su cuota, y

158
cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya; y la cuota
del deudor insolvente no gravar a sus codeudores, es decir si la obligacin es
indivisible cada deudor est obligado al total y cada acreedor tiene derecho al
total.

La indivisibilidad puede ser activa o pasiva,

Efectos de la indivisibilidad pasiva; es decir, cuando son varios los deudores,

- Cada uno de los que han contrado una obligacin indivisible es obligado a
satisfacerla en el todo.
- El cumplimiento de la obligacin indivisible por uno de los deudores la extingue
respecto de todos.
El deudor demandado por el pago de la deuda puede pedir un plazo para
entenderse con sus codeudores, salvo que slo l pueda cumplirla,
quedndole a salvo la acin contra los dems codeudores.
La interrupcin de la prescripcin respecto de uno de los codeudores de una
obligacin indivisible aprovecha a los dems.
ES DIVISIBLE la obligacin de pagar perjuicios por una obligacin indivisible,
pero si el cumplimiento se ha hecho imposible por culpa de uno de los
codeudores este solo ser responsable de los perjuicios, lo mismo cuando un
codeudor est llano a cumplir y otro no, los perjuicios son de cargo de ste
ltimo.
Si un deudor paga el total de la obligacin tiene derecho a que los dems
codeudores le indemnicen porque en ese caso ha pagado ms de lo debido.

Efectos de la indivisibilidad activa: En este caso son varios acreedores.

Cada uno de los acreedores tiene derecho a exigir el total de la obligacin.
El pago a un acreedor extingue la obligacin respecto de todos, pero el
coacreedor no puede remitir la deuda o recibir el precio de la cosa sin el
consentimiento de sus coacreedores, y si lo hace los otros coacreedores
tendrn derecho a demandar la cosa misma abonando al deudor la parte o
cuota del acreedor que haya remitido la deuda o recibido el precio de la cosa.
El acreedor que recibe el pago debe a sus coacreedores su parte o cuota en el
crdito.

Semejanzas entre la solidaridad y la indivisibilidad:

1 En ambas clases de obligaciones el sujeto activo o pasivo es mltiple.

159
2 En ambos casos cualquier acreedor puede demandar el total de la deuda y
cada deudor est obligado a pagar el total de la deuda.
3 El pago hecho a cualquiera de los coacreedores extingue la obligacin
respecto de todos los deudores.

Diferencias entre la solidaridad y la indivisibilidad:

1 En la solidaridad cada deudor debe el total de la deuda, en cambio en la
indivisibilidad cada deudor debe su cuota pero se ve obligado a pagar el total por
la imposibilidad de ejecucin parcial de la obligacin, por el carcter de indivisible
de la misma.

PARALELO

Solidaridad
Indivisibilidad

En cuanto a Ley
Naturaleza de la
las fuentes Testamento prestacin
Convencin
voluntad de las
partes

En cuanto a No pasa a los pasa a los

la transmisibilidad herederos herederos y
sigue siendo
indivisible

Prdida de la cosa La obligacin de La obligacin se

pagar el precio torna divisible,
sigue siendo cada deudor
debe
solidaria su cuota del
precio y de los
perjuicios.

160
En cuanto a la Cada acreedor se Cada acreedor
es
disposicin del reputa dueo dueo de su
cuota
crdito absoluto del crdito y no puede novar o
y puede remitirlo, remitir la obligacin
condonarlo, etc.

En cuanto a la No puede oponer El deudor

puede
concesin de plazo ninguna excepcin pedir un plazo
para pedir el para
entenderse
concurso de todos con los
otros
los deudores
deudores y
cumplir de
consuno

58.- CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES SEGUN SU EFICACIA

- CIVILES Y NATURALES
- PRINCIPALES Y ACCESORIAS
- PURAS Y SIMPLES Y SUJETAS A MODALIDAD

CIVILES Y NATURALES: Art. 1470 " Las obligaciones son civiles o meramente
naturales.

Civiles, son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento.

Naturales, las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero
cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas.

La obligacin natural es un vnculo jurdico entre determinadas personas

que coloca al deudor en la necesidad de realizar la prestacin que constituye su
objeto, pero el acreedor carece de accin para demandar su cumplimiento, pero
tiene excepcin para retener lo pagado.

161
Las obligaciones naturales son: Art. 1470
1 Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento,
son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como los menores
adultos.
2 Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin.
3 Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para
que produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un
testamento que no se ha otorgado en la forma debida;
4 Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.( Pero en este
caso la sentencia debe fundarse necesariamente en el hecho de no haberse
probado su derecho por el demandante y no por otra causa)

Efectos de las obligaciones Naturales:

Cumplidas autorizan al acreedor para retener lo que se ha dado o pagado en
razn de ellas, siempre que el pago se haya hecho voluntariamente por quin
tena la libre administracin de sus bienes.
Pueden ser novadas, as el art.1630 seala que para que la novacin sea
vlida tanto la obligacin primitiva como el contrato de novacin deben ser
vlidas a lo menos naturalmente. Si bien es cierto pueden novarse no pueden
compensarse legalmente porque uno de los requisitos para la compensacin es
que las obligaciones sean "actualmente exigibles", cosa que no se da
tratndose de una obligacin natural, pero nada obsta a que se compense por
acuerdo entre las partes, caso en el que habr una compensacin
convencional por faltar algn requisito exigido por la ley para que opere una
compensacin legal.

Pueden ser caucionadas, Arts 1472 y 2338, pero slo tratndose de cauciones
constituidas por terceros, ya que si se constituyen por el propio deudor no
podrn reclamarse como una lgica consecuencia de carecer de la accin
necesaria para ello.

Caso especial: En el caso de la fianza en las obligaciones naturales el fiador no

goza del beneficio de excusin, porque para que lo tenga es necesario que el
acreedor pueda proceder primero contra el deudor, pero en este caso el acreedor
no puede perseguir al deudor por carecer de la accin correspondiente y de ah
que el fiador no goce del beneficio de excusin. No goza tampoco del beneficio
de reembolso porque segn las reglas generales cuando el fiador paga al
acreedor se subroga a ste en todos sus derechos y acciones y en este caso el

162
acreedor no tiene accin para demandar el pago del deudor por lo que tampoco el
fiador que paga podr tenerlo.

La sentencia que desecha la demanda contra el naturalmente obligado no

extingue la obligacin, de acuerdo al Art. 1471 que seala " La sentencia
judicial que rechaza la accin intentada contra el naturalmente obligado, no
extingue la obligacin natural."

Mucho se ha discutido acerca de si la enumeracin del art.1470 es o no

taxativa, al parecer el propsito del legislador fue que as lo fuera al sealar en el
Inc. final del 1470 " Para que no pueda pedirse la restitucin en virtud de estas
cuatro clases de obligaciones, es necesario que el pago se haya hecho
voluntariamente por el que tena la libre administracin de sus bienes."

Pese a ello, existen otros casos en que se producen los mismos efectos, es
decir no dan accin para exigir su cumplimiento pero una vez cumplidas autorizan
para retener el pago, estas son:
1.- Obligaciones derivadas del juego o apuesta lcitos en que predomina el
esfuerzo intelectual, que segn el Art.2260 " El juego y la apuesta no producen
accin, sino solamente excepcin.
El que gana no puede exigir el pago.
Pero si el que pierde, paga, no puede repetir lo pagado, a menos que se
haya ganado con dolo."

2.- La multa estipulada en los esponsales, que de acuerdo al Art. 98 es la

promesa de matrimonio mutuamente aceptada y se somete enteramente al honor
y la conciencia del individuo, y no produce obligacin alguna ante la ley civil,
agrega el 99 que no podr pedirse la multa que por parte de uno de los esposos
se hubiere estipulado a favor del otro para el caso de no cumplirse lo prometido,
pero si se hubiere pagado la multa, no podr pedirse su devolucin.

3.- El pago de intereses no pactados en el mutuo, ya que de acuerdo al Art.2208

" Si se han pagado intereses, aunque no estipulados, no podrn repetirse ni
imputarse al capital ".

PRINCIPALES Y ACCESORIAS: El Cdigo hace esta clasificacin respecto de los

contratos en el Art.1442, pero ella se extiende a las obligaciones que de ellos
nacen.

163
Obligacin Principal: Es la que tiene una existencia propia, es capaz de subsistir
por s sola, independientemente de otra obligacin.

Obligacin Accesoria: Es aquella que no puede subsistir por s sola y que

supone una obligacin principal a que accede y que garantiza, tiene por objeto
asegurar una obligacin principal y se las denomina cauciones, ya que de
acuerdo al Art. 46 "Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se
contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies de
caucin la fianza, la hipoteca y la prenda". Tambin son accesorias la anticresis y
la clusula penal.
Importancia de esta clasificacin: Esta clasificacin importa debido a que " Lo
accesorio sigue la suerte de lo principal ", es decir la nulidad de la obligacin
principal acarrea la de la obligacin accesoria y la extincin de la obligacin
principal extingue la accesoria.
Pero la nulidad de la accesoria no acarrea la de la principal.

PURAS Y SIMPLES Y SUJETAS A MODALIDAD:

Obligaciones puras y simples, son aquellas que producen los efectos normales
propios de toda obligacin, desde que se contraen.

Obligaciones Sujetas a Modalidad, son aquellas que tienen una particular

manera de ser que altera estos efectos normales u ordinarios; stos se alteran
por la introduccin de ciertas clusulas que afectan el nacimiento, el ejercicio, la
extincin o la manera de ejercitar los derechos consiguientes.
Las modalidades son ciertas clusulas que se introducen en la obligacin y
que modifican sus efectos desde el punto de vista de su existencia, de su
ejercicio, de su extincin.

Las modalidades son la condicin, el plazo, el modo.

La alternativa, la solidaridad, la indivisibilidad y la clusula penal, tambin

producen una modificacin de los efectos normales de una obligacin.

59.- LAS MODALIDADES

a) PLAZO
b) MODO
c) CONDICION

164
Condicin : Es un acontecimiento futuro e incierto de cual depende el nacimiento
o la extincin de la obligacin.

Plazo: Es un acontecimiento futuro y cierto a que se subordina la exigibilidad o la

extincin de la obligacin.

Modo: Es una forma particular de cumplir la obligacin, que impone al obligado la

realizacin de ciertas obras o la sujecin a ciertas cargas.

* Por regla general las obligaciones son puras y simples, salvo cuando la
ley subentiende que existen ciertas modalidades, como es el caso de la condicin
resolutoria tcita que va envuelta en todo contrato bilateral, en la venta de cosas
que no existen que de acuerdo al Art. 1813 se entiende hecha bajo la condicin
de existir.

* Prcticamente todos los actos admiten modalidades, salvo el matrimonio

(102) que seala que une a los contrayentes " actual e indisolublemente", la
legtima rigorosa que de acuerdo al Art. 1192 no es susceptible de condicin,
plazo, modo o gravamen alguno, la adopcin y la aceptacin o repudiacin de las
asignaciones.

OBLIGACIONES CONDICIONALES
Art. 1473: "Es obligacin condicional la que depende de una condicin,
esto es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o no."

Asimismo el Art. 1070 al referirse a las asignaciones condicionales seala que

asignacin condicional es aquella que depende de una condicin, esto es, de un
suceso futuro e incierto.

La muerte de una persona no es una condicin sino un plazo porque

aunque no se sabe cuando ser se sabe que ocurrir.

Clasificacin de las condiciones:

1.- Expresas y tcitas
2.- Positivas y negativas
3.- determinadas e indeterminadas
4.- Posibles e imposibles
5.- Lcitas e ilcitas

165
6.- Potestativas, casuales y mixtas
7.- Suspensivas y resolutorias

1.- Condiciones Expresas y tcitas:

* Son expresas las condiciones establecidas en virtud de una clusula formal y
expresa.

* Son Tcitas las que se subentienden sin necesidad de una declaracin de

voluntad explcita, como la cond. resolutoria tcita que va envuelta en todo
contrato bilateral, slo se subentienden cuando la ley as lo seala.

2.- Condiciones Positivas y Negativas:

* La condicin positiva consiste en acontecer una cosa.

* La condicin negativa consiste en que una cosa no acontezca.

3.- Condiciones Determinadas e Indeterminadas:

* Determinada es la condicin en que, si el hecho ha de suceder, se sabe cundo.
Ej. Si Juan se casa antes de cinco aos.
* Indeterminada es la condicin en que se ignora si el hecho ha de ocurrir y
cundo. Ej. Si Juan se casa con Mara.

4 y 5.- Condiciones Posibles e Imposibles; Lcitas e Ilcitas:

Art. 1475:
La condicin positiva debe ser fsica y moralmente posible.

Es fsicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza

fsica; y moralmente imposible la que consiste en un hecho prohibido por las
leyes, o es opuesta a las buenas costumbres o al orden pblico.

Se mirarn como imposibles las que estn concebidas en trminos

ininteligibles.

Las condiciones posibles son lcitas y las imposibles ilcitas.

Efectos de la Imposibilidad:
*** Cuando la condicin es POSITIVA y SUSPENSIVA:
Fsica o Moralmente Imposible o escrita en trminos ininteligibles se reputa
fallida. Art.1480 Ej. Si vas a Jpiter, si matas a Juan.

166
*** Cuando la condicin es POSITIVA y RESOLUTORIA:
Fsica o Moralmente Imposible la condicin se tiene por no escrita, la obligacin
es pura y simple y quin recibe una cosa con cargo a restituirla bajo una
condicin de esta ndole, no tiene obligacin de restituir. Ej. Me devuelves el auto
si vas a Jpiter o matas a Juan.
*** Cuando la condicin es NEGATIVA y SUSPENSIVA:
Fsicamente imposible, se tiene por no escrita Ej. Si no vas a Jpiter.
Moralmente Imposible o concebida en trminos ininteligibles, se tendr por fallida,
Ej. Si no matas a Juan.

*** Cuando la condicin es NEGATIVA y RESOLUTORIA:

Fsica o moralmente imposible o escrita en trminos ininteligibles, se tiene por no
escrita y la obligacin se considera pura y simple y la persona que tiene la cosa
no debe restituirla.

6.- Condiciones Potestativas, Casuales y Mixtas:

* Se llama condicin potestativa la que depende de la voluntad del acreedor o del
deudor.

* Es casual la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso.

* Es mixta la que depende en parte de la voluntad del acreedor o del deudor y en

parte de la voluntad de un tercero o de un acaso.

La potestativa puede ser: Simplemente potestativa

Puramente potestativa.

*** Es simplemente potestativa la que depende de un hecho voluntario de una de

las partes. Ej. Si me acompaas a Europa te regalo tal cosa. Art. 1478 " Si la
condicin consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las partes, valdr."

*** Es puramente potestativa la que depende de la sola voluntad del acreedor o

del deudor. Art.1478 inc.1 " Son nulas las obligaciones contradas bajo una
condicin potestativa que consista en la mera voluntad de la persona que se
obliga.", esta disposicin se refiere slo a las condiciones potestativas
suspensivas.

7.- Condiciones Suspensivas y Resolutorias:

167
* Se llama Resolutoria si mientras no se cumple, suspende la adquisicin de un
derecho

* Resolutoria cuando por su cumplimiento se extingue un derecho.

Estados en que pueden encontrarse las condiciones y modo de cumplirlas:

Sean suspensivas o resolutorias las condiciones pueden estar:
Pendientes
Cumplidas
Fallidas
Esta Pendiente mientras no se ha verificado el suceso constitutivo de la
condicin y se ignora si se verificar.

Esta Cumplida cuando se ha verificado el hecho que la constituye, si la

condicin es positiva o no se ha verificado si es negativa.

Esta Fallida si no se verifica el acontecimiento siendo positiva o cuando se

verifica siendo negativa.
Art. 1482 Se reputa haber fallado la condicin positiva o haberse cumplido
la negativa, cuando ha llegado a ser cierto que no suceder el acontecimiento
contemplado en ella, o cuando ha expirado el tiempo dentro del cual el
acontecimiento ha debido verificarse, y no se ha verificado.

Segn el Art. 962 el plazo mximo para tener por fallida una condicin
positiva o cumplida una negativa es de diez aos.
Efectos de las condiciones: hay que distinguir entre:
** Condicin Suspensiva y
** Condicin Resolutoria.

*** Efectos de la Condicin Suspensiva ***

Si est pendiente: Suspende la adquisicin del derecho, de ah que:
1 No puede el acreedor exigir el cumplimiento de la obligacin mientras pende la
condicin.
2 El deudor no est obligado a cumplir la obligacin y si lo hiciere tiene derecho
a repetir lo dado o pagado antes de verificarse la condicin suspensiva, pero
slo mientras no se hubiere cumplido.
3 No corre la prescripcin porque el tiempo corre desde que la obligacin se ha
hecho exigible. (2514).

168
4 El acreedor condicional pese a que no tiene derecho, tiene un germen de
derecho que le permite impetrar las providencias conservativas necesarias, al
igual que el asignatario condicional y el fideicomisario.
5 El derecho del acreedor condicional pendiente la condicin se transmite a sus
herederos, al igual que la obligacin del deudor condicional.

Si se cumple: Nace el derecho del acreedor y se crea la obligacin del deudor.

1 Podr el acreedor demandar el cumplimiento de la obligacin y estar obligado
el deudor.
2 Empieza a correr la prescripcin.

La condicin cumplida opera retroactivamente, y el derecho del acreedor

se considerar nacido desde que la obligacin se contrajo, esto porque de lo
contrario no podra transmitirse y tampoco caducaran las enajenaciones hechas
por el deudor pendiente la condicin.

Excepciones a esta retroactividad:

1 .- No se debern los frutos de la cosa en el tiempo intermedio salvo disposicin
testamentaria o acuerdo en contrario.
2 .- La condicin cumplida cuando se trata de enajenaciones slo caducarn
cuando se trate de terceros de mala fe. (1490 y 1491).

Si falla: Si falla la condicin suspensiva, el derecho no llega a formarse; se

extingue, quedan sin efecto las medidas conservativas, podr el deudor repetir lo
que hubiere pagado, las enajenaciones que el deudor hubiere realizado quedan a
firme.

*** Efectos de la Condicin Resolutoria ***

Hay que distinguir entre: Condicin Resolutoria Ordinaria
Condicin Resolutoria Tcita
Pacto Comisorio

Condicin Resolutoria Ordinaria: Es la que consiste en un hecho cualquiera,

futuro e incierto, que no sea el incumplimiento de una obligacin, de que dependa
la extincin de un derecho.
Opera de pleno derecho de acuerdo al Art. 1479 que seala que la
condicin se llama resolutoria cuando por su cumplimiento se extingue un
derecho.
Si hubiere dudas sern los jueces los que resolvern cada caso.

169
Condicin Resolutoria Tcita: Es aquella que consiste en no cumplirse lo
pactado, de tal modo que el hecho futuro e incierto es el incumplimiento de una
obligacin. Se le llama tcita porque se subentiende de acuerdo al Art. 1489 que
seala: "En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no
cumplirse por uno de los contratantes lo pactado."

Efectos de la Condicin Resolutoria Tcita: De acuerdo al Art.1489 el otro

contratante podr a su arbitrio pedir la resolucin del contrato o el cumplimiento
del contrato y en ambos casos con indemnizacin de los perjuicios sufridos.

La condicin resolutoria tcita no opera de pleno derecho, es necesario

que el acreedor interponga o ejercite la ACCION RESOLUTORIA.
La resolucin del contrato se produce cuando la sentencia que declara la
resolucin est firme o ejecutoriada, de ah que el demandado podr enervar la
accin pagando, lo que podr hacer hasta antes de la citacin para or sentencia
en primera instancia o hasta antes de la vista de la causa en segunda.

DIFERENCIAS ENTRE LA CONDICION RESOLUTORIA ORDINARIA Y LA

CONDICION RESOLUTORIA TACITA:

C.R. Ordinaria C.R. Tcita

De pleno derecho Hay que pedir judicialmente la

resolucin

Cualquier persona puede Slo la contraparte llana

valerse de ello a cumplir el contrato

No da derecho a indemnizacin Si da derecho

de perjuicios

Pacto Comisorio: Es la condicin de no cumplirse por una de las partes lo

pactado expresamente estipulada.

El Cdigo trata del pacto comisorio al referirse al contrato de compraventa

en el Art. 1877 "Por el Pacto Comisorio se estipula expresamente que, no
pagndose el precio al tiempo convenido, se resolver el contrato de venta.

170
 Entindese siempre esta estipulacin en el contrato de venta; y cuando se
expresa, toma el nombre de pacto comisorio, y produce los efectos que van a
indicarse."
El pacto comisorio puede ser: Pacto Comisorio Simple
Pacto Comisorio Calificado

Pacto Comisorio Simple: Es aquel en que se estipula lisa y llanamente que se

resolver el contrato, en caso de no cumplirse lo pactado.

Tiene utilidad prctica en los contratos unilaterales ya que en los

bilaterales va envuelta la Cond. Resolutoria Tcita, que produce los mismos
efectos, ya que de acuerdo al Art.1878 por el pacto comisorio no se priva al
vendedor de la eleccin de acciones que le concede el 1873, es decir puede pedir
la resolucin del contrato o el cumplimiento del mismo, con indemnizacin de
perjuicios, es decir no opera de pleno derecho.

Sus efectos son los mismos que la condicin resolutoria tcita.

Pacto Comisorio Calificado: Es aquel en que se estipula que si no se cumple lo
pactado se resolver ipso facto el contrato.
(se sealar "de pleno derecho", "sin ms trmite", "en el acto"); Pero tampoco
opera ipso facto la resolucin, ya que el deudor podr enervar la accin pagando
dentro de las veinticuatro horas subsiguientes a la notificacin de la demanda,
pero para que subsista el contrato dicho pago debe reunir los siguientes
requisitos:
1 Debe hacerse dentro del plazo fatal de 24 horas siguientes a la notificacin de
la demanda.
2 El pago deber ser ntegro, y si el acreedor lo rehusa se har por consignacin.

EFECTOS DE LA CONDICION RESOLUTORIA: (Los efectos son los mismos

tratndose de una condicin resolutoria ordinaria, una condicin resolutoria tcita
o un pacto comisorio.)

Hay que distinguir el estado en que se encuentre: Pendiente, fallida o

cumplida.
** Si la condicin resolutoria est pendiente: La obligacin produce sus efectos
como si fuera pura y simple, es decir el derecho nace a la vida jurdica sujeto a la
incertidumbre de resolverse por el cumplimiento de la obligacin.

171
** Si la condicin resolutoria est fallida: Si falla la condicin resolutoria, se
consolida el derecho y el acto se considera como puro y simple desde su
celebracin.

** Si la condicin resolutoria se cumple, se extingue el derecho, desaparece la

obligacin, ya que si se estipula como condicin resolutoria el no pago de precio y
se resuelve el contrato, se mira como jamas celebrado, opera retroactivamente
dejando a las partes como si nunca hubieren contratado; pero es evidente que no
puede retrotraerse un contrato de tracto sucesivo como el arrendamiento o la
sociedad, de ah que la resolucin en esos casos toma el nombre de
"Terminacin".
Efectos de la resolucin entre las partes:
1. - Deben restituirse las cosas
2. - No deben restituirse los frutos percibidos, ya que el legislador no crey
oportuno que as fuese por razones de orden econmico. Esta regla puede
modificarse por una disposicin testamentaria o un pacto entre las partes. Pero
la regla de que no se deben restituir los frutos tiene una excepcin, cual es, el
caso de la resolucin del contrato de compraventa, por no haberse pagado el
precio, dar al vendedor el derecho a que se le restituyan los frutos, sea en su
totalidad si ninguna parte del precio se le hubiere pagado, o en la proporcin
que corresponda a la parte del precio que no hubiere sido pagada.

Efectos de la resolucin respecto de terceros:

1.- La resolucin del contrato no afecta a terceros de buena fe, esta buena fe
consiste en el desconocimiento de parte de los terceros de la existencia de la
condicin, el art.1490 se refiere a los bienes muebles y seala que no podr
reivindicarse contra terceros poseedores de buena fe y ser quin alega la mala
fe quin deber probar.

Tratndose de bienes races, la regla es diferente, ya que si la condicin

constaba en el ttulo inscrito u otorgado por escritura pblica la resolucin
afectar a los terceros, ya que se presume su mala fe, de lo contrario se presume
la buena fe.

Constar en el ttulo quiere decir que era cierta y manifiesta, de ah que la

condicin resolutoria tcita cuando en el ttulo se seala que el precio no se ha
pagado "consta" en el ttulo, cuando la ley dice "ttulo respectivo" se refiere a
aquel que da origen, el primitivo u original, de ah la necesidad de buscar hasta
diez aos hacia atrs, adems el ttulo debe haber sido otorgado por escritura

172
pblica y estar inscrito en el CBR, nica forma de darle publicidad al acto
condicional.

El Art. 1432 seala una norma especial tratndose de las donaciones entre vivos,
y es que la resolucin, rescisin y revocacin no dar accin contra terceros
poseedores salvo cuando en la escritura pblica de la donacin (inscrita si la
naturaleza de los bienes lo exigiere) se hubiere prohibido al donatario
enajenarlas, o se ha expresado la condicin, es decir tratndose de donaciones
habr accin contra terceros poseedores cada vez que en la escritura de la
donacin constaba la condicin sin distinguir la clase de bienes de que se trata.

ACCION RESOLUTORIA:
Es la accin que nace de la condicin resolutoria tcita y del pacto
comisorio para pedir la resolucin del contrato por incumplimiento de las
obligaciones contradas.

*** Es una accin personal, compete al contratante diligente, que ha cumplido o

estado llano a cumplir, en contra del contratante moroso, es una accin personal.

Slo puede pedir la resolucin del contrato aquella persona que ha

contratado.

El hecho de que la resolucin de un contrato pueda afectar a los terceros

ha sido la causa de que el CPC en el Art.18 autorice el ejercicio de la accin
resolutoria y la accin reivindicatoria juntas, al sealar que en un mismo juicio
podrn demandarse a varias personas con tal que la o las acciones emanen
directa o inmediatamente de un mismo hecho.
*** La accin resolutoria es renunciable, debe ser expresa.
*** La accin resolutoria puede ser mueble o inmueble segn la cosa debida.
(Importa para la competencia de los tribunales).
*** La accin resolutoria es divisible.
*** Prescripcin de la accin resolutoria: Hay que distinguir;
Si emana de una cond. resolutoria tcita:
El plazo de prescripcin es de 5 aos desde que la obligacin violada se
hizo exigible.

Se suspende de acuerdo al Art. 2509 en favor de los menores, los

dementes, sordomudos y todos los que estn bajo patria potestad o bajo tutela o
curatela.

173
 Si emana de un pacto comisorio:
El plazo de prescripcin es de 4 aos o en el que fijen las partes si es
menor, art.1880. Desde la fecha del contrato.

La prescripcin corre contra toda clase de personas.

OBLIGACIONES A PLAZO:
Art. 1494: El plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin, y
puede ser expreso o tcito. Es tcito el indispensable para cumplirlo.
PLAZO: Es un hecho futuro y cierto del cual dependen el ejercicio o la extincin
de un derecho.

El da es cierto y determinado " Si necesariamente ha de llegar y se sabe

cundo." Ej. El 23 de Agosto de 1996.

El da es cierto e indeterminado " Si necesariamente ha de llegar, pero no

se sabe cundo." Ej. El da de mi muerte
El da es incierto y determinado " Si puede llegar o no, pero suponiendo
que ha de llegar se sabe cundo." Ej. El da que cumpla 30 aos.
El da es incierto e indeterminado " Si no se sabe si ha de llegar, ni cundo.
Ej. El da en que alguien se case.

Clasificacin de los plazos:

1.- Expreso o Tcito
2.- Fatal y No fatal
3.- Determinado e Indeterminado
4.- Voluntario, Legal o Judicial
5.- Suspensivo y Extintivo.

Expreso y Tcito:
El plazo expreso es el que se establece en trminos formales y explcitos.
El tcito es el indispensable para cumplir con la obligacin.

Fatal y No fatal:
El plazo fatal es aquel cuyo transcurso, por el ministerio de la ley, extingue
el derecho.

Determinado e Indeterminado:

174
 Es determinado si se sabe cundo ocurrir
Indeterminado si no se sabe cundo ocurrir.

Voluntario, Legal o Judicial:

Es voluntario si se establece por voluntad del autor o autores del acto.
El plazo es legal tiene su origen en la ley.
El plazo judicial es el que seala el juez, pero debe estar facultado por la ley para
hacerlo, por ejemplo en el caso del Art. 378 del Cd. Civil.

Suspensivo y Extintivo: Art.1080

Plazo suspensivo, es aquel que posterga el ejercicio del derecho, difiere la
exigibilidad de la obligacin.

Plazo extintivo, es aquel que por su cumplimiento extingue un derecho.

EFECTOS DEL PLAZO SUSPENSIVO

Pendiente el plazo;
1.- Posterga el ejercicio del derecho que nace en el mismo acto (1084).
2.- El plazo afecta la ejecucin de la obligacin, a diferencia de la cond.
suspensiva que afecta la existencia de la obligacin.

Art.1495 " Lo que se paga antes de cumplirse el plazo, no est sujeto a

restitucin.

Esta regla no se aplica a los plazos que tienen el valor de condiciones.

Art. 1485 inc.2 " Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la
condicin suspensiva, podr repetirse mientras no se hubiere cumplido."

3.- Pendiente el plazo suspensivo el acreedor no tiene derecho a demandar el

cumplimiento de la obligacin.

4.- Pendiente el plazo suspensivo por regla general no corre la prescripcin.

(2514)

5.- Pendiente el plazo suspensivo no pueden compensarse las deudas porque de

acuerdo al Art.1656 N3 ambas deudas deben ser actualmente exigibles, cosa
que no sucede pendiente el plazo suspensivo.

Cumplido el plazo;

175
1.- La obligacin se torna exigible, el deudor debe cumplir y el acreedor puede
exigir el cumplimiento, corre la prescripcin y puede compensarse.

El plazo se extingue por el vencimiento, la renuncia o la caducidad.

Renuncia del plazo: Art.1497 El deudor puede renunciar el plazo, a menos que el
testador haya dispuesto o las partes estipulado lo contrario, o que la anticipacin
del pago acarree al acreedor un perjuicio que por medio del plazo se propuso
manifiestamente evitar.
En el contrato de mutuo a inters se observar lo dispuesto en el Art.
2204." En este caso puede pagarse anticipadamente pero pagando todos los
intereses.

Caducidad del plazo: Art. 1496 Se refiere a aquellos casos en que la obligacin se
hace exigible an antes de expirar el plazo, esto porque la ley ampara al
acreedor, a quin la espera del plazo en ciertos casos podra provocarle graves
perjuicios; estos casos son: "El pago de la obligacin no puede exigirse antes de
expirar el plazo, si no es:
1 Al deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencia.
2 Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han
disminuido considerablemente de valor.

Pero en este caso el deudor podr reclamar el beneficio del plazo,

renovando o mejorando las cauciones."

** 1.- Cuando el deudor quiebra o cae en notoria insolvencia, as lo seala

tambin el art.67 de la Ley de Quiebras " En virtud de la declaracin de quiebra
quedan vencidas y exigibles, respecto del fallido, todas sus deudas pasivas, para
el solo efecto de que los acreedores puedan intervenir en la quiebra y percibir los
dividendos que correspondan al valor actual de sus respectivos crditos, con ms
de los intereses y reajustes que correspondan, desde la fecha de la declaratoria.

** 2.- Cuando por hecho o culpa del deudor las cauciones se han extinguido o han
disminuido considerablemente de valor, esto porque cuando se otorgan garantas
para responder una deuda o crdito resulta evidente que el plazo se otorgo
considerando dichas cauciones y por lo tanto si stas se extinguen o disminuyen
de valor es lgico que por ello caduque el plazo.

176
EFECTOS DEL PLAZO EXTINTIVO
Por la llegada del plazo extintivo se extinguen las obligaciones, y los
derechos correlativos tambin.

OBLIGACIONES MODALES:
Las obligaciones modales se rigen por las disposiciones del ttulo IV Libro
III prrafo 4 llamado " De las asignaciones modales ".

Modo: Art. 1089 " Si se asigna algo a una persona para que lo tenga por
suyo con la obligacin de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertas
obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y no una condicin
suspensiva. El modo, por consiguiente, no suspende la adquisicin de la cosa
asignada."

Clusula resolutoria: Art. 1490 " En las asignaciones modales se llama

clusula resolutoria la que impone la obligacin de restituir la cosa y los frutos, si
no se cumple el modo.
No se entender que envuelven clusula resolutoria cuando el testador no
la expresa"; La clusula resolutoria es propia de las asignaciones testamentarias,
en materia contractual se llama PACTO COMISORIO.

Forma de cumplir el modo: Art. 1093 " Si el modo es por su naturaleza

imposible, o inductivo a hecho ilegal o inmoral, o concebido en trminos
ininteligibles, no valdr la disposicin.

Si el modo, sin hecho o culpa del asignatario, es solamente imposible en la

forma especial prescrita por el testador, podr cumplirse en otra anloga que no
altere la substancia de la disposicin, y que en este concepto sea aprobada por el
juez con citacin de los interesados.

Si el modo, sin hecho o culpa del asignatario, se hace enteramente

imposible, subsistir la asignacin sin el gravamen."

60.- EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES: CONCEPTO

Tratado en el ttulo XII del Libro IV, se refiere al efecto de los contratos y de las
obligaciones, ya que los efectos de los contratos son las obligaciones que
engendran y los efectos de las obligaciones son las consecuencias que esta clase
de vnculo crea para acreedor y deudor.

177
El efecto normal de las obligaciones es que pone al deudor en la necesidad de
dar, hacer o no hacer aquello a que se oblig. El modo natural de romper el
vnculo es "pagando", pero puede suceder que por diversas razones ste no
pague, en esos casos la ley entrega al acreedor diversos medios para obtener el
cumplimiento de la obligacin.

Se puede definir el efecto de las obligaciones como el conjunto de medios que la

ley entrega al acreedor para exigir el cumplimiento ntegro y oportuno de la
obligacin.

Los derechos del acreedor para obtener el cumplimiento de la obligacin son:

1 Ejecucin forzada de la obligacin, derecho principal para obtener
directamente el cumplimiento de lo debido.

2 Derecho a indemnizacin de perjuicios, derecho secundario y supletorio para

obtener por equivalencia la prestacin que se le debe y el resarcimiento de los
daos.

3 Derechos auxiliares del acreedor, un conjunto de derechos tendientes a

mantener el patrimonio del deudor en condiciones de afrontar las obligaciones
que contrajo; Estos son:
Medidas conservativas
Accin Oblicua o Subrogatoria
Accin Pauliana o Revocatoria
Beneficio de Separacin.

61.- DERECHO DE PRENDA GENERAL

a) CONCEPTO
b) EJECUCION FORZADA

a) Concepto: Un viejo adagio dice " Quin se obliga, obliga sus bienes ", esto lo
consagra el Cdigo en el Artculo 2465 que seala: " Toda obligacin personal da
al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o
muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no
embargables, designados en el Artculo 1618."
Esta facultad del acreedor de perseguir la ejecucin en todos los bienes del
deudor es los que se llama " DERECHO DE PRENDA GENERAL DE LOS
ACREEDORES ". Es necesario hacer notar que el trmino prenda no est tomado
en su sentido tcnico y propio sino que sirve solo para expresar la idea que todos
los bienes del deudor estn afectos al cumplimiento de la obligacin.

178
La forma de como los acreedores hacen efectivos sus crditos est establecida
en el Art. 2469 " Los acreedores, con las excepciones indicadas en el artculo
1618, podrn exigir que se vendan todos los bienes del deudor hasta
concurrencia de sus crditos, inclusos los intereses y los costos de la
cobranza, para que con el producto se les satisfaga ntegramente si fueren
suficientes los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando no haya
causas especiales para preferir ciertos crditos, segn la clasificacin que
sigue."

b) Ejecucin forzada: Art. 2465 " Toda obligacin personal confiere al acreedor el
derecho de perseguir la ejecucin sobre los bienes del deudor ".

** El Art. no distingue la fuente de la obligacin y tampoco al acreedor, es decir no

importa la prioridad en el nacimiento de los crditos.
** Todos los bienes presentes y futuros, muebles o races, estn expuestos a la
persecucin de los acreedores.
** La obligacin debe ser personal, pero todas las obligaciones son personales, lo
que el art. quiso sealar es que las preferencias no se comunican a otros bienes,
es decir el acreedor hipotecario tiene preferencia sobre el bien hipotecado, pero
para hacer valer su crdito sobre otros bienes del deudor no goza de ella.
Adems hay casos en que el acreedor no puede hacer valer su crdito sino solo
sobre ciertos bienes, tales son:
1 El caso del tercer poseedor, ante quin el acreedor no puede hacer valer el
crdito sobre todos sus bienes, sino slo sobre la finca hipotecada.
2 El que hipoteca o da en prenda un bien propio para garantizar una deuda
ajena, pero sin obligarse personalmente.(garanta real).

Requisitos de la ejecucin forzada de la obligacin:

1 El ttulo debe ser ejecutivo,

2 La obligacin lquida y actualmente exigible,
3 No estar prescrita la deuda.

El art. 434 del Cdigo de Procedimiento Civil seala cuales son ttulos ejecutivos,
y en caso de no tener el acreedor ttulo ejecutivo puede preparar la ejecucin
mediante el reconocimiento de la firma o la confesin de la deuda, y en el peor de
los casos iniciar un juicio ordinario para que la sentencia declarativa sirva de ttulo
a una ejecucin.

179
Que la deuda sea lquida significa que debe estar actualmente determinada, y es
actualmente exigible cuando no hay plazo o condicin pendientes para su pago.

Ejecucin forzada en las obligaciones de dar: En trminos generales se puede

sealar que una vez presentada la demanda ejecutiva, sea directamente o sea
despus de preparada la va ejecutiva mediante la citacin a confesar deuda o
reconocer firma o la notificacin judicial del protesto de letra o cheque, el juez
debe hacer un anlisis respecto del ttulo, debe analizar si cumple con los
requisitos sealados anteriormente, si es as ordenar se despache orden de
requerir de pago y mandamiento de ejecucin y embargo para el caso que dentro
del plazo legal no consigne los fondos y se sealar el depositario de los bienes
que se embarguen
.
El demandado podr oponer dentro del trmino de emplazamiento excepciones a
la ejecucin, rechazadas se dictar sentencia de pago o de remate segn los
bienes embargados y si el deudor no opone excepciones bastar el mandamiento
de ejecucin y embargo para proceder a la realizacin de los bienes. Una vez
efectuado el remate se pagar al acreedor de acuerdo al art. 2469.

Embargo: Es una medida de seguridad que tiene por objeto sustraer del comercio
determinados bienes del deudor para asegurar los resultados del juicio ejecutivo.

Los efectos del embargo son:

1 El deudor queda privado de la administracin de los bienes embargados que
corresponde al depositario (generalmente ser l mismo).
2 El embargo importa una prohibicin de enajenar, ya que los bienes
embargados quedan fuera del comercio, por lo que su enajenacin adolece de
objeto ilcito segn el art. 1464 y por lo tanto el acto es nulo de nulidad absoluta,
sin perjuicio, de lo anterior el juez que conoce de la causa puede autorizar la
enajenacin en casos especiales.

Ejecucin forzada en las obligaciones de hacer: Dada la naturaleza de estas

obligaciones se hace necesario sealar normas especiales para su ejecucin
forzada, de ah que el art. 1553 seale " Si la obligacin es de hacer y el
deudor se constituye en mora, podr pedir el acreedor, junto con la
indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya:
1 Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido;
2 Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a
expensas del deudor;

180
3 Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin
del contrato."

Ejecucin forzada en las obligaciones de No hacer: En este caso lo primero que

hay que distinguir es si es posible o no destruir lo hecho en contravencin, y
siendo posible si es necesaria la destruccin, en cuyo caso puede el deudor ser
compelido a destruirla o autorizado el acreedor a destruirla a expensas del
deudor. En el caso de ser posible la destruccin pero no indispensable podr
cumplirse la obligacin por equivalencia
.
Si no es posible destruir lo realizado ser indemnizado el acreedor.
Art. 1555 " Toda obligacin de no hacer se resuelve en la de indemnizar los
perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para
el objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, ser el deudor
obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del
deudor.

Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este

caso ser odo el deudor que se allane a prestarlo.
El acreedor quedar de todos modos indemne."

El Procedimiento ejecutivo tiene cabida slo cuando se trate de destruir la obra

hecha, a condicin de que en el ttulo conste que la destruccin es posible y
adems indispensable.

62.- CESION DE BIENES

Art. 1614: " La Cesin de bienes es el abandono voluntario que el deudor hace de
todos los suyos a su acreedor o acreedores cuando, a consecuencia de
accidentes inevitables, no se halla en estado de pagar sus deudas."

Es un medio para que el deudor antes de ser ejecutado se adelante a los

acreedores y les haga la cesin de sus bienes, esto antes tuvo gran importancia
ya que de acuerdo a la ley, por el mandamiento de ejecucin el juez deba
ordenar el arresto del deudor, y ste quedaba libre del apremio personal por la
cesin de bienes, pero todo esto quedo en el olvido cuando en 1868 qued
abolida la prisin por deudas.

Caractersticas de la Cesin de bienes:

181
1 Es irrenunciable, el deudor podr implorarla no obstante cualquier estipulacin
en contrario. (1615).
2 Es universal, porque comprende la totalidad de los bienes del deudor. Salvo los
no embargables. (1618).
3 Constituye un beneficio personal, es decir no aprovecha a los codeudores
solidarios o subsidiarios, ni al que acept la herencia sin beneficio de inventario,
salvo que se hallen en la misma situacin (No poder pagar sus deudas).

Bienes inembargables: Art. 1618 CC y 445 CPC.

Art. 1618: " La cesin comprender todos los bienes, derechos y acciones del
deudor, excepto los no embargables... "

Art. 445: " No son embargables:

1 Los sueldos, las gratificaciones y las pensiones de gracia, jubilacin, retiro y
montepo que pagan el Estado y las Municipalidades.
Sin embargo, tratndose de deudas que provengan de pensiones alimenticias
decretadas judicialmente, podr embargarse hasta el 50% de las prestaciones
que reciba el alimentante en conformidad al inciso anterior;

2 Las remuneraciones de los empleados y obreros en la forma que determinan

los artculos 40 y 153 del Cdigo del Trabajo.

3 Las pensiones alimenticias forzosas,

4 Las rentas peridicas que el deudor cobre de una fundacin o que deba a la
liberalidad de un tercero, en la parte que estas rentas sean absolutamente
necesarias para sustentar la vida del deudor, de su cnyuge y de los hijos que
viven con l y a sus expensas,

5 Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la Ley Orgnica del
Banco del Estado de Chile y en las condiciones que ella determine;

6 Las plizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo

convenido en ellas, pague el asegurador.
Pero, en este ltimo caso, ser embargable el valor de las primas pagadas
por el que tom la pliza;

7 Las sumas que se paguen a los empresarios de obras pblicas durante la

ejecucin de los trabajos. Esta disposicin no tendr efecto respecto de lo que se

182
adeude a los artfices u obreros por sus salarios insolutos y de los crditos de los
proveedores en razn de los materiales u otros artculos suministrados para la
construccin de dichas obras;

8 El bien raz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga un
avalo fiscal superior a diez sueldos vitales mensuales, escala A), del
departamento de Santiago; los muebles de dormitorio, de comedor y de cocina de
uso familiar y la ropa necesaria para el abrigo del deudor, su cnyuge y los hijos
que viven a sus expensas.
La inembargabilidad establecida en el inciso precedente no regir para los
bienes races respecto de los juicios en que sean parte el Fisco, las Cajas de
Previsin y dems organismos regidos por la ley del Ministerio de la Vivienda y
Urbanismo;
9 Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de $ 548.017 y a
eleccin del mismo deudor;

10 Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseanza de

alguna ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetos a la misma eleccin;

11 Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado;

12 Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los

artistas, artesanos y obreros de fbrica, y los aperos, animales de labor y material
de cultivo necesarios al labrador o trabajador de campo para la explotacin
agrcola, hasta la suma de $ 548.017 y a eleccin del mismo deudor;

13 Los utensilios caseros y de cocina, y los artculos de alimento y combustibles

que existan en poder del deudor, hasta concurrencia de lo necesario para el
consumo de la familia durante un mes;

14 La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente;

15 Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y

habitacin;

16 Los bienes races donados o legados con la expresin de no embargables,

siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasacin
aprobada judicialmente; pero podrn embargarse por el valor adicional que
despus adquieran;

183
17 Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del
trnsito o de la higiene pblica, como los ferrocarriles, empresas de agua potable
o desage de las ciudades, etc.; pero podr embargrsela renta lquida que
produzcan, observndose en este caso lo dispuesto en el artculo anterior; y

18 Los dems bienes que leyes especiales prohiban embargar.

Son nulos y de ningn valor los contratos que tengan por objeto la cesin,
donacin o trasferencia en cualquier forma, ya sea a ttulo gratuito u oneroso, de
las rentas expresadas en el nmero 1 de este artculo o de alguna parte de ellas.
"

REQUISITOS DE LA CESION DE BIENES:

De acuerdo al art. 1614 La cesin es el abandono voluntario que el deudor hace

de todos los suyos a su acreedor o acreedores, cuando, a consecuencia de
accidentes inevitables, no se halla en estado de pagar sus deudas, es decir el
requisito indispensable es que no pueda pagar sus deudas por accidentes
inevitables, o sea que el deudor no sea responsable de su situacin.

Excepciones : De acuerdo a la ley de quiebras no puede hacer cesin de sus

bienes:
1 El deudor comerciante
2 El deudor no comerciante o civil que se encuentre en alguno de los siguientes
casos:
** Cuando existieren en su contra tres o ms ttulos ejecutivos, procedentes
de obligaciones diversas, hubiere iniciadas dos ejecuciones y no hubiere
presentado dentro de los cuatro das siguientes a los respectivos requerimientos,
bienes suficientes;
** Si se hubiere fugado, dejando cerrados sus establecimientos u oficinas y
sin dejar representante en el pas;
** Cuando hubiere celebrado con sus acreedores un convenio extrajudicial
que posteriormente se hubiere resuelto o rescindido.
Por regla general los acreedores estn obligados a aceptar la cesin de bienes,
salvo:
Art. 1617: " Los acreedores sern obligados a aceptar la cesin, excepto en los
casos siguientes:
1 Si el deudor ha enajenado, empeado o hipotecado, como propios, bienes
ajenos a sabiendas;
2 Si ha sido condenado por hurto o robo, falsificacin o quiebra fraudulenta;

184
3 Si ha obtenido quitas o esperas de sus acreedores,
4 Si ha dilapidado sus bienes;
5 Si no ha hecho una exposicin circunstanciada y verdica del estado de sus
negocios, o se ha valido de cualquier otro medio fraudulento para perjudicar a sus
acreedores. "

De acuerdo al Art. 1614 la cesin puede hacerse a un acreedor o a varios, de ah

que la ley de quiebras distingue entre el procedimiento para la cesin de bienes a
un solo acreedor o a varios acreedores:

** Cesin a un solo acreedor:

1 Tratndose de la cesin de bienes a un solo acreedor la solicitud debe ponerse
en conocimiento del acreedor para que en el trmino de seis das exprese si la
acepta o la rechaza.
2 La oposicin del acreedor se tramitar conforme a las reglas del juicio sumario.
3 Aceptada la cesin o rechazada la oposicin, se realizarn los bienes de
acuerdo al procedimiento de apremio del juicio ejecutivo.
4 El acreedor desempear las funciones de depositario, tendr la
representacin de los derechos del deudor en todos los asuntos que afecten a los
bienes cedidos y deber rendir cuenta de su gestin.
5 Los dineros que se perciban de la realizacin de los bienes se aplicarn al
pago de los crditos, sin ms trmite, a medida que se perciban.
6 Acreedor y deudor pueden convenir los arreglos que juzguen convenientes;
podr el deudor que tiene la libre administracin de sus bienes dar en pago los
comprendidos en la cesin, apreciados de comn acuerdo, y, si se trata de los
bienes que se sealan en el art. 1801, inc.2 del Cdigo Civil, el acuerdo se
reducir a escritura pblica.

** Cesin a varios acreedores:

1 Una vez presentada la solicitud, el juez dispondr que el Sndico de quiebras
tome posesin de los bienes del deudor, sus libros y documentos;
2 El juez dispondr, asimismo, que el sndico informe acerca de las causas del
mal estado de los negocios del deudor y que los acreedores comparezcan con los
documentos justificativos de sus crditos;
3 El Sndico deber informar en el plazo de 15 das, desde que se notifica la
cesin, sobre las causas del mal estado de los negocios del deudor;
4 Los acreedores, en el plazo de que disponen para justificar sus crditos,
aumentado en seis das, podrn exigir que el deudor pruebe su inculpabilidad o
rechazar la cesin por alguna de las causales sealadas en el art. 1617; vencido

185
este plazo, sin que los acreedores hayan ejercido su derecho, el juez declarar
aceptada la cesin.
5 La oposicin se tramitar con arreglo al procedimiento, con intervencin del
deudor y del Sndico de Quiebras.

EFECTOS DE LA CESION DE BIENES:

Art. 1619: " La cesin de bienes produce los efectos siguientes:

1 El deudor queda libre de todo apremio personal;
2 Las deudas se extinguen hasta la cantidad en que sean satisfechas con los
bienes cedidos;
3 Si los bienes cedidos no hubieren bastado para la completa solucin de las
deudas, y el deudor adquiere despus otros bienes, es obligado a completar el
pago con stos.
La cesin no transfiere la propiedad de los bienes del deudor a los
acreedores, sino slo la facultad de disponer de ellos y de sus frutos hasta
pagarse de sus crditos.

Los efectos ms importantes de la cesin de bienes son:

** El deudor queda privado de la administracin de sus bienes, la que pasa al

acreedor en caso de ser slo uno o al sndico de quiebras, pero podrn los
acreedores o el sndico en su caso dejar la administracin de los bienes al
deudor.
** El deudor queda privado de la facultad de disponer de sus bienes y los actos
que ejecute adolecen de nulidad de acuerdo al Art. 2467.
** La cesin de bienes produce la caducidad de los plazos y las obligaciones a
plazo se hacen exigibles, ya que la cesin implica un estado de " notoria
insolvencia ".
** El deudor queda libre de todo apremio personal, efecto que como ya se dijo fue
muy importante pero que hoy carece de relevancia.
** La cesin no transfiere la propiedad de los bienes del deudor a los acreedores,
sino slo la facultad de disponer de ellos y de sus frutos hasta pagarse de sus
crditos, art.1619, esto significa que puede recobrar sus bienes satisfaciendo los
crditos ntegramente, as lo establece el Artculo 1620.
** Las deudas se extinguen nicamente hasta la concurrencia de la cantidad en
que sean satisfechas con los bienes cedidos, por ello si los bienes cedidos no
hubieren bastado para la completa solucin de las deudas, y el deudor adquiere
despus otros bienes, es obligado a completar el pago con estos. ( De acuerdo al

186
art. 225 de la Ley de Quiebras esta obligacin prescribe en el plazo de 5 aos
contados desde que se haya aceptado la cesin).
** La cesin de bienes autoriza al deudor de buena fe para impetrar el beneficio
de competencia de acuerdo al Artculo 1626 N6.

En caso en que la cesin de bienes sea rechazada debe declararse la quiebra del
deudor, as lo seala el art. 222 de la Ley de Quiebras " La sentencia que rechace
la cesin de bienes declarar, a la vez, la quiebra del deudor ".

63.- PRELACION DE CREDITOS.

La prelacin de crditos es el conjunto de normas que determinan la

manera y el orden en que deben pagarse los varios acreedores de un deudor.

De acuerdo a los artculos 2465 y 2469 la facultad de los acreedores de

perseguir al deudor en todos sus bienes les compete a todos, es decir existe un
principio de igualdad entre los acreedores, de ah que las preferencias son una
excepcin al derecho comn y por lo tanto de derecho estricto, as lo establece
claramente el art. 2488 " La ley no reconoce otras causas de preferencia que las
indicadas en los artculos precedentes."
Las preferencias son inherentes a los crditos, por lo tanto pasan con el crdito a
quin lo adquiera, art. 2470 inc.2 " Estas causas de preferencias son inherentes
a los crditos para cuya seguridad se han establecido, y pasan con ellos a todas
las personas que los adquieren por cesin, subrogacin o de otra manera.

Causas de preferencia y clases de crditos:

Art. 2470: " las causas de preferencia son solamente el privilegio y la hipoteca."
Art. 2471: " Gozan de privilegio los crditos de la 1., 2. y 4. clase."

Las preferencias pueden clasificarse en:

Preferencia general: Cuando se hacen efectivas sobre todos los bienes del
deudor.
Preferencia especial: Cuando slo pueden hacerse efectivos sobre
determinados bienes del deudor, de modo que el acreedor no goza de la
preferencia cuando persigue otros bienes, as lo seala expresamente el Art. 2490
" Los crditos preferentes que no puedan cubrirse en su totalidad por los medios
indicados en los artculos anteriores, pasarn por el dficit a la lista de los
crditos de la quinta clase, con los cuales concurrirn a prorrata."

187
Crditos de la 1 Clase:

Art. 2472: " La primera clase de crditos comprende los que nacen de las causas
que enseguida se enumeran:
1 Las costas judiciales que se causen en inters general de los acreedores;
2 Las expensas funerales necesarias del deudor difunto;
3 Los gastos de enfermedad del deudor;
Si la enfermedad hubiere durado ms de seis meses, fijar el juez, segn
las circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda la preferencia;
4 Los gastos en que se incurra para poner a disposicin de la masa los bienes
del fallido, los gastos de administracin de la quiebra, de realizacin del activo y
los prstamos contratados por el Sndico para los efectos mencionados;
5 Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares;
6 Las cotizaciones adeudadas a organismos de Seguridad Social o que se
recauden por su intermedio, para ser destinadas a ese fin, como asimismo, los
crditos del Fisco en contra de las entidades administradoras de fondos de
pensiones por los aportes que aqul hubiere efectuado de acuerdo con el inciso
tercero del artculo 42 del Decreto Ley N 3.500, de 1980;
7 Los artculos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia
durante los ltimos tres meses;
8 Las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que les
correspondan a los trabajadores, que estn devengadas a la fecha en que se
hagan valer y hasta un lmite de diez aos. Por el exceso, si lo hubiere, se
considerarn valistas;
9 Los crditos del fisco por los impuestos de retencin y de recargo."

Caractersticas de los Crditos de 1 Clase:

1 El privilegio es general,
2 El privilegio es personal, no pasa contra terceros poseedores.
3 Se pagan en el orden enumerado,
4 Los de cada categora concurren a prorrata.
5 Prefieren a todos los dems crditos, es decir si los bienes del deudor son
insuficientes para pagar los crditos de la primera prefieren incluso a la prenda y
la hipoteca, pero si existen otros bienes stos tienen preferencia sobre los bienes
hipotecado o prendados. Arts. 2476 y 2478.

Crditos de 2 Clase:

188
Art. 2474: " A la segunda clase de crditos pertenecen los de las personas que
enseguida se enumeran:

1 El posadero sobre los efectos del deudor introducidos por ste en la posada,
mientras permanezcan en ella y hasta concurrencia de lo que se deba por
alojamiento, expensas y daos.
2 El acarreador o empresario de transportes sobre los efectos acarreados, que
tenga en su poder o en el de sus agentes o dependientes, hasta concurrencia de
lo que se deba por acarreo, expensas y daos; con tal que dichos efectos sean de
la propiedad del deudor.
Se presume que son de la propiedad del deudor los efectos introducidos
por l en la posada, o acarreados de su cuenta.
3 El acreedor prendario sobre la prenda."
Con respecto a la prenda es necesario sealar que dado a que muchas
leyes especiales permiten que la prenda sea un contrato solemne y no uno real
como el del Cdigo puede suceder que sobre una misma cosa existan varias
prendas, la solucin en caso de no darla la propia ley, es que los diversos
acreedores prendarios deben concurrir a prorrata, salvo en el caso de diversas
prendas industriales en que prefieren en el orden de sus inscripciones, Art. 42 Ley
5687.

Debe agregarse a los crditos de la 2 Clase el crdito del acreedor que

goza del derecho legal de retencin sobre bienes muebles declarado
judicialmente. ( Art. 546 CPC.)

Caractersticas de los crditos de 2 Clase:

1 El privilegio es especial,
2 El privilegio es personal, salvo en el caso de la prenda en que es un derecho
real,
3 Se pagan con preferencia a los dems crditos, salvo los de 1 Clase. Art.
2476.

Crditos de la 3 Clase:

Art. 2474:
1 " La tercera clase de crditos comprende los hipotecarios.
A cada finca gravada con hipoteca podr abrirse, a peticin de los
respectivos acreedores o de cualquiera de ellos, un concurso particular para que

189
se le pague inmediatamente con ella, segn el orden de las fechas de sus
hipotecas.
Las hipotecas de una misma fecha que gravan una misma finca preferirn
unas a otras en el orden de su inscripcin.
En este concurso se pagarn primeramente las costas judiciales causadas
en l."

Se incluyen en estos los crditos garantizados con hipoteca de naves y

pertenencias mineras.

2 Segn el art. 2480 para los efectos de la prelacin los censos debidamente
inscritos se considerarn como hipotecas.

3 El derecho legal de retencin sobre bienes races debidamente inscrito en

el registro de hipotecas y gravmenes.

4 El derecho del aviador derivado del contrato de avo.

Caractersticas de los crditos de 3 Clase:

1 Prefieren entre s segn las fechas de sus inscripciones, y en caso de haber

hipotecas ( el censo y el derecho legal de retencin se equiparn a ellas) con la
misma fecha preferirn segn el orden material que tuvieren, ya que deben
inscribirse segn el orden de presentacin de los ttulos, hecho del que queda
constancia en le repertorio, que debe expresar la hora de la presentacin.

2 Los acreedores hipotecarios tienen derecho a pagarse sin aguardar el

resultado de la quiebra, as lo seala el art. 2479 con la condicin:
** Que consignen lo necesario para el pago de los crditos de la primera clase o
caucionen su valor.
** Que restituyan el excedente a la masa, una vez satisfechos sus crditos.
3 Es una preferencia especial, solo referida al inmueble o finca hipotecada.

4 Se pagan con preferencia a cualquier otro crdito, salvo los de primera clase.
Cuando es necesario recurrir a los bienes hipotecados para pagar los crditos de
1 Clase, los acreedores de 1 clase deben perseguir a todas las fincas
hipotecadas, las que concurrirn al pago de los crditos de 1, proporcionalmente
a su valor.

Crditos de la 4 Clase:

190
Art. 2481: " La cuarta clase de crditos comprende:

1 Los del fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales;

2 Los de los establecimientos nacionales de caridad o de educacin, y los de las
municipalidades, iglesias y comunidades religiosas, contra los recaudadores y
administradores de sus fondos;
3 Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra el
marido, sobre los bienes de ste;
4 Los de los hijos de familia, por los bienes de su propiedad que fueren
administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de stos;
5 Los de las personas que estn bajo tutela o curadura contra sus respectivos
tutores o curadores;
6 Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o
curadora, en el caso del artculo 511. ( Hoy este N es inoperante.)

Debe agregarse a los crditos de 4 clase los crditos que tenga el adoptado en
contra del adoptante por la administracin de sus bienes, de acuerdo al art. 20 de
la Ley de Adopcin
Adems el crdito privilegiado en contra del propietario de un piso o
departamento por las expensas comunes, que goza de un privilegio que preferir
a todos los dems de la 4 clase cualquiera sea su fecha.

La preferencia de los Ns 3, 4 y 5 deben probarse por medio de instrumentos

pblicos que acrediten el dominio de los bienes, no basta la confesin judicial del
fallido.

Caractersticas :

1 Corresponden a ciertas personas contra los administradores de sus bienes,

2 El privilegio es general,
3 El privilegio es personal, es decir no dan derecho contra terceros poseedores,
4 Se pagan despus de pagados los crditos de 1, 2 y 3 clase.
5 Prefieren unos a otros segn las fechas de sus causas, salvo el del dueo de
un piso o departamento por las expensas comunes, que prefiere a todos
cualquiera sea su fecha.
Para determinar las fechas de las causas de preferencia el legislador ha
reglamentado:
Fisco y establecimientos pblicos de caridad o educacin: Fecha del
nombramiento del administrador.

191
Mujer : La fecha del matrimonio
Hijo : Fecha de nacimiento
Pupilo : Fecha del discernimiento de la guarda
Adoptado : Fecha de la inscripcin de la adopcin.

Crditos de la 5 Clase: Crditos comunes o valistas

Art. 2489: " La quinta y ltima clase comprende los crditos que no gozan de
preferencia.
Los crditos de la quinta clase se cubrirn a prorrata sobre el sobrante de
la masa concursada, sin consideracin a su fecha."

Art. 2490: " Los crditos preferentes que no puedan cubrirse en su totalidad por
los medios indicados en los artculos anteriores, pasarn por el dficit a la lista de
los crditos de la quinta clase, con los cuales concurrirn a prorrata."

64.- INDEMNIZACION DE PERJUICIOS

a) CONCEPTO
b) CLASIFICACION
c) REQUISITOS

Concepto : Es la cantidad de dinero que representa el beneficio que el acreedor

habra obtenido del cumplimiento ntegro y oportuno de la obligacin.

Clasificacin :

La indemnizacin de perjuicios puede ser: Moratoria

Compensatoria

Compensatoria; cuando reemplaza total o parcialmente el objeto de la obligacin.

Moratoria; cuando tiene por objeto reparar los daos causados por la tardanza en
el cumplimiento de la obligacin.

Requisitos :

1 Que el incumplimiento de la obligacin sea imputable al deudor; es decir

cuando el incumplimiento es resultado de su dolo, de su culpa o simplemente de
un hecho suyo.

192
2 Que el deudor se encuentre en mora; y

3 Que la inejecucin haya causado perjuicios al acreedor.

65.- RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL

a) ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
b) LA MORA
c) CASO FORTUITO Y FUERZA MAYOR
d) PERJUICIOS

En Derecho Civil la palabra responsabilidad no implica culpabilidad como

en el derecho penal, sino que se dice que una persona es responsable cuando
esta obligada a indemnizar los perjuicios o daos sufridos por otra.
Puede, entonces definirse la responsabilidad como la "obligacin que pesa
sobre una persona de indemnizar el dao sufrido por otra."
La responsabilidad civil contractual es la que proviene de un hecho o de
una omisin que causa dao a otro por la inejecucin total o parcial de un
contrato.

Elementos constitutivos de la responsabilidad contractual:

1 Que el incumplimiento de la obligacin sea imputable al deudor; es decir

cuando el incumplimiento es resultado de su dolo, de su culpa o simplemente de
un hecho suyo.

2 Que el deudor se encuentre en mora; y

3 Que la inejecucin haya causado perjuicios al acreedor.
1 Imputabilidad: Puede ser por ----> Culpa
Caso fortuito o fuerza mayor
Dolo

LA CULPA: Es la falta de diligencia o cuidado, en el cumplimiento de una

obligacin o en la ejecucin de un hecho cualquiera.

En materia de responsabilidad la culpa presenta los siguientes caracteres:

1 La culpa contractual supone una obligacin previa violada.

2 La culpa contractual admite gradaciones.
3 La culpa contractual se presume.

193
Art. 44: " La ley distingue tres especies de culpa o descuido.
CULPA GRAVE, NEGLIGENCIA GRAVE, CULPA LATA, es la que consiste
en no manejar los negocios ajenos con aqul cuidado que aun las personas
negligentes y de poca prudencia suele emplear en sus negocios propios. Esta
culpa en materias civiles equivale al dolo.
CULPA LEVE, DESCUIDO LEVE, DESCUIDO LIGERO, es la falta de
aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus
negocios propios. CULPA o DESCUIDO, sin otra calificacin, significa culpa o
descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario
o mediano.
El que debe administrar un negocio como buen padre de familia es
responsable de esta especie de culpa.
CULPA O DESCUIDO LEVISIMO es la falta de aquella esmerada diligencia
que un hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes.
Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado.
El dolo es la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de
otro."

En materia de contratos la regla general es que el deudor responda de la

siguiente manera: Art. 1547:

*** Tratndose de contratos que por su naturaleza slo son tiles al acreedor el
deudor responde de la culpa lata. (Esto es, debe emplear el mnimo de diligencia,
y en caso de no emplear siquiera esa poca diligencia en materias civiles equivale
al dolo).

*** Tratndose de contratos que se hace para beneficio recproco de las partes
responde de culpa leve. (Esto es, debe emplear la diligencia mediana del buen
padre de familia).

*** Tratndose de contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficios,

ste responde hasta de la culpa levsima. (Esto es, debe emplear un sumo
cuidado).

Prueba de la Culpa: Art. 1547 inc. 3 " La prueba de la diligencia o cuidado

incumbe al que ha debido emplearlo..."
Art. 1671: " Siempre que la cosa perece en poder del deudor, se presume que ha
sido por hecho o por culpa suya."

194
Seala el art. 1547 que el deudor no es responsable del caso fortuito, a menos
que se haya constituido en mora ( siendo el caso fortuito de aquellos que no
hubieran daado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor), o que
el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.

FUERZA MAYOR O CASO FORTUITO: Art. 45: " Se llama fuerza mayor o caso
fortuito el imprevisto a que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto,
el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario
pblico, etc."
Para que un hecho sea caso fortuito es necesario:
1 Que el hecho sea absolutamente ajeno al deudor, de manera que no haya
intervenido en modo alguno en su realizacin;
2 Que el hecho sea imprevisto, esto es, que no sea ordinariamente posible
calcular su ocurrencia;
3 Que el hecho sea insuperable o imposible de resistir.

Efectos del caso fortuito o fuerza mayor:

Art. 1547 inc.2 " El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se
haya constituido en mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieren
daado a la cosa debida, si hubiere sido entregada al acreedor), o que el caso
fortuito haya sobrevenido por su culpa..."

Si el hecho es permanente extingue la obligacin " A lo imposible nadie est

obligado.", en cambio si el hecho es temporal implica una postergacin al
cumplimiento de la obligacin, y de acuerdo al art.1558 inc.2 La mora producida
por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnizacin de perjuicios.

Casos en que el deudor responde del caso fortuito:

1 Cuando as se ha estipulado expresamente por las partes.

2 Cuando se produce por culpa del deudor.
3 Cuando sobreviene durante la mora del deudor
4 Cuando la ley impone a cargo del deudor el caso fortuito o fuerza mayor.

Prueba del caso fortuito: Art. 1547 Corresponde la prueba del caso fortuito al que
lo alega.
EL DOLO: Es la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de
otro.

195
En el caso del dolo, la ley agrava la responsabilidad del contratante que
dolosamente incumple su obligacin, as el art. 1558 seala que si hay dolo, el
deudor es responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia
inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado
su cumplimiento, a diferencia del incumplimiento sin dolo en que el deudor solo se
hace responsable de los perjuicios que se previeron o pudieron preverse al
tiempo del contrato.
Prueba del dolo: Art. 1459 " El dolo no se presume sino en los casos
especialmente previstos por la ley. En los dems debe probarse. " Es decir quin
alega el dolo debe probarlo de acuerdo a las reglas generales.(1698).
De acuerdo al art. 44 la culpa lata o culpa grave se asimila en sus efectos al dolo,
pero esto no significa que haya que probar la culpa lata, ya que sta se presume
de acuerdo al art. 1547, que seala que la prueba de la diligencia o cuidado
incumbe al que ha debido emplearlo.

*** Puede suceder que por estipulacin de las partes se modifique las reglas de
responsabilidad expresadas por el Cdigo, as se puede expresar que el deudor
responder del caso fortuito o de una especie de culpa mayor a la que le
corresponde de acuerdo a la ley, lo mismo al revs, salvo en lo que respecta a la
exoneracin de responsabilidad en caso de dolo, ya que de acuerdo al art. 1465
"La condonacin del dolo futuro no vale.", como tampoco puede eximirse al
deudor en caso de culpa lata, ya que sus efectos equivalen a los del dolo.
Pueden existir casos en que la propia ley modifica las reglas sealando otra clase
de responsabilidad para las partes.

TEORIA DE LA IMPREVISION:

La teora de la imprevisin se refiere a que existen casos en que por causa

que no se previeron o no pudieron preverse en la celebracin del contrato el
cumplimiento de la obligacin se hace extremadamente ms difcil u oneroso para
el deudor o gravemente perjudicial para el acreedor; en esos casos Puede un
tribunal alterar las estipulaciones de un contrato?.

Segn la doctrina las condiciones para estar frente a un imprevisto son:

1 Que el acontecimiento sea imprevisible, ya que s se pudo prever o se previo,

las partes debieron contratar formulando clusulas que las pusieran a salvo de
dichos acontecimientos.
2 Que el acontecimiento sea ajeno a la voluntad de las partes.

196
3 Que el acontecimiento cause grave perturbacin en las condiciones generales
de la vida econmica y en el desarrollo general de los negocios.
4 El contrato debe establecer obligaciones sucesivas o diferidas en el tiempo, ya
que si no es as no pueden sobrevenir acontecimientos imprevisibles.

Fundamentos de la Teora de la Imprevisin:

El hecho que se pretenda modificar un contrato despus de celebrado

choca absolutamente con el principio de que todo contrato legalmente celebrado
es una ley para las partes que no puede ser invalidado sino por causas legales o
mutuo acuerdo. Por ello muchos autores han tratado de fundamentar esta teora
que permitira hacerlo basndose en los preceptos del cdigo como el art. 1546
que seala que los contratos deben celebrarse de buena fe, diciendo que se
justificara una alteracin de sus estipulaciones en casos como los sealados ya
que la lgica hace pensar que las partes celebraron considerando un inters
recproco y no para que a una de ellas se enriqueciera a costa de la otra; otros
sealan como norma positiva aquella que dice relacin con la interpretacin de
los contratos en que deben interpretarse de acuerdo a la intencin de las partes, y
que se subentiende que las partes contratan en el subentendido de que las
condiciones se mantengan.

Otros buscan los fundamentos en los principios generales del derecho, como que
debe entenderse incorporada la clusula rebus sic stantibus, o sea que las
partes quedan obligadas siempre que las condiciones se mantengan al tiempo del
cumplimiento de la obligacin.

Por ltimo cabe sealar aquellos que fundamentan esta teora en el abuso
del derecho, ya que segn ellos el acreedor que reclama el cumplimiento de la
obligacin en el fondo estara abusando de su derecho.

Efectos de la imprevisin segn la doctrina:

1 Facultar al juez para abolir los efectos del contrato y eximir a las partes de las
consecuencias del acto,

2 Facultar al juez para revisar el contrato y adaptarlo a las nuevas condiciones

imprevistas al momento de contratar.

Aceptacin de la Teora de la Imprevisin:

197
 En otros pases se ha aceptado tratndose de materias administrativas,
pero en Chile dado a que segn el art. 1545 todo contrato legalmente celebrado
es una ley para las partes que no puede ser invalidado sino por consentimiento
mutuo o causas legales esta teora no tiene cabida en nuestro derecho.

Teora de los Riesgos:

La teora de los riesgos se refiere a que si en un contrato bilateral perece la cosa

objeto de la obligacin de una de las partes es necesario determinar si subsiste o
no la obligacin para la otra parte.

Riesgo : Es el peligro de perecer a que est expuesta una cosa, a consecuencia

de un caso fortuito y que pone a una persona en la necesidad de soportar la
prdida consiguiente.

Puede decirse tambin que riesgo es el peligro de perder un derecho que se tiene
sobre una cosa, como consecuencia de su prdida fortuita.

Requisitos para que opere la Teora de los Riesgos:

1 Que la cosa expuesta a perecer sea objeto de una obligacin.

2 La obligacin de que la cosa es objeto, debe emanar de un contrato bilateral,
ya que tratndose de los contratos unilaterales una sola de las partes se obliga
para con otra que no contrae obligacin, por lo tanto si perece la cosa objeto del
contrato se extingue la obligacin.
3 La prdida de la cosa ha de ser fortuita, ya que la prdida por hecho o culpa
del deudor deja subsistente la obligacin, la que vara de objeto.
4 La cosa debida debe ser una especie o cuerpo cierto, ya que "el gnero no
perece".
5 La cosa debe perecer mientras est subsistente la obligacin.

Artculo 1550: " El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a
cargo del acreedor; salvo que el deudor se constituya en mora de efectuarla, o
que se haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por
obligaciones distintas; en cualquiera de estos casos, ser a cargo del deudor el
riesgo de la cosa, hasta su entrega."

La misma regla da el art. 1820 tratndose del contrato de compraventa que

seala: " La prdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se
vende, pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato,

198
aunque no se haya entregado la cosa; salvo que se venda bajo condicin
suspensiva, y que se cumpla la condicin, pues entonces, pereciendo totalmente
la especie mientras pende la condicin la prdida ser del vendedor, y la mejora o
deterioro pertenecer al comprador."

2 MORA: El segundo requisito para que una persona este obligada a indemnizar
los perjuicios por el incumplimiento total o parcial de una obligacin es la mora,
as lo establece el art. 1557 que seala: " Se debe la indemnizacin de perjuicios
desde que el deudor se ha constituido en mora, o si la obligacin es de no hacer,
desde el momento de la contravencin."

Que es la mora?

La mora sugiere la idea de retardo, dilacin o tardanza del deudor en el

cumplimiento de la obligacin.
La mora es el retardo en el cumplimiento de la obligacin, imputable al
deudor, que persiste despus de la interpelacin del acreedor.
Art. 1551: " El deudor est en mora,
1 Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo que
la ley en * casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en
mora;
2 Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto
espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla;
3 En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el
acreedor."
* Un caso sera el caso del arrendatario que para estar constituido en mora es
necesario requirirlo.

Requisitos de la mora:

1 Que haya retardo en el cumplimiento de la obligacin.

2 Que el retardo sea imputable al deudor, ya que segn el art. 1558 inc. 2 "la
mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnizacin de
perjuicios."

3 Que el acreedor interpele al deudor, la regla general es que la interpelacin

deber hacerse judicialmente, pero la estipulacin de un plazo importa suficiente
interpelacin. Art. 1551.

199
Art. 1552: " En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora
dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se
allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos." Esto es lo que se llama " La
mora purga la mora ", que tiene como fundamento la equidad.

Efectos de la Mora del deudor:

a) Impone al deudor la obligacin de indemnizar perjuicios.

b) Hace al deudor responsable del caso fortuito que sobreviene durante la mora.
c) Pone a cargo del deudor el riesgo de la especie o cuerpo cierto cuya entrega
se debe.

MORA DEL ACREEDOR: El Cdigo poco se ha preocupado de reglamentar la

mora del acreedor, pero en ciertos artculos ha sealado:
" Al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir " 1548.
" Despus que ha sido ofrecida al acreedor, y durante el retardo de ste en
recibirla. " 1680.
" Si el comprador se constituye en mora de recibir." 1827.

De lo anterior resulta que la mora del acreedor supone un atraso o retardo

en recibir la prestacin del deudor, pero para que se configure la mora del
acreedor ser necesario que el deudor ofrezca cumplir su obligacin, este
ofrecimiento equivale a la interpelacin. Esta oferta no se rige por normas
especiales por lo que cabe concluir que se debe hacer de acuerdo a lo que
seala el Art. 1600, es decir la oferta para ser vlida debe reunir las siguientes
circunstancias:
1 Que sea hecha por una persona capaz de pagar,
2 Que sea hecha al acreedor, siendo ste capaz de recibir el pago, o a su
legtimo representante.
3 Que si la obligacin es a plazo o bajo condicin suspensiva, haya expirado el
plazo o se haya cumplido la condicin. Con todo si la obligacin es a plazo, la
oferta podr tambin hacerse en los dos ltimos das hbiles del plazo.
4 Que se ofrezca ejecutar el pago en el lugar debido,
5 Que la oferta sea hecha por un notario del departamento o por un receptor, sin
previa orden del tribunal. Para este efecto el deudor pondr en sus manos una
minuta de lo que debe, con los intereses vencidos, si los hay, y los dems cargos
lquidos, comprendiendo en ella una descripcin individual de la cosa ofrecida.
Para la validez de la oferta, no ser menester la presentacin material de la cosa
ofrecida. En las comunas en que no haya notario, podr hacer sus veces el juez

200
de subdelegacin o de distrito o el oficial del Registro Civil del lugar en que deba
hacerse el pago.
6 Que el notario, el receptor, o el juez de subdelegacin o de distrito, o el oficial
del registro civil, en su caso, extienda acta de la oferta, copiando en ella la
antedicha minuta.
7 Que el acta de la oferta exprese la respuesta del acreedor o su representante,
y si el uno o el otro la ha firmado, rehusado firmarla, o declarado no saber o no
poder firmar.
Sin embargo, si el acreedor demanda judicialmente el cumplimiento de la
obligacin o deduce cualquiera otra accin que pueda enervarse mediante el
pago de la deuda, bastar que la cosa debida con los intereses vencidos, si los
hay, y dems cargos lquidos, se consigne a la orden del tribunal que conoce del
proceso en alguna de las formas que seala el artculo 1601, sin necesidad de
oferta previa. En este caso la suficiencia del pag ser calificada por dicho
tribunal en el mismo juicio.

Efectos de la Mora del Acreedor:

1 Descarga al deudor del cuidado ordinario de la cosa y le hace responsable slo

de su culpa lato o de su dolo.
2 Debe el acreedor indemnizar al deudor de los perjuicios que su mora le
ocasione, por ejemplo los gastos de almacenes y bodegas en los que incurri
para conservar la cosa.
3 No exonera al deudor de cumplir su obligacin, el que debe cumplir aunque el
acreedor se rehuse pagando por consignacin.

3 PERJUICIOS: El tercer elemento para que una persona se encuentre en la

obligacin de indemnizar a otra por el incumplimiento total o parcial de una
obligacin contractual es que dicho incumplimiento haya causado perjuicios o
daos a la otra persona.

Se entiende por perjuicio toda disminucin del patrimonio del acreedor, as como
la prdida de la legtima utilidad que deba reportarle el contrato, y de que el
incumplimiento le priva.

Prueba de los perjuicios: La regla general es que el acreedor debe probar que ha
sufrido perjuicios, salvo:
** Art. 1559 N 2 En las obligaciones que consisten en el pago de una suma de
dinero el acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra
intereses, basta el hecho del retardo.

201
** Art. 1542 En la clusula penal ya que siempre hay derecho a exigirla si se
hubiere estipulado, sin que el deudor pueda alegar que no hubo perjuicios para el
acreedor.

Avaluacin de los perjuicios: Puede ser Legal (slo en los casos en que la
obligacin tiene por objeto el pago de una cantidad de dinero), Convencional
(clusula penal) o Judicial.

La indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y el lucro cesante.

Dao emergente: Es la disminucin o menoscabo que el acreedor sufre en su

patrimonio.

Lucro cesante: Es la privacin de la legtima ganancia que le habra reportado el

cumplimiento de la obligacin.
Clusula Penal: Art. 1535 " La clusula penal es aquella en que una persona,
para asegurar el cumplimiento de una obligacin. se sujeta a una pena, que
consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligacin
principal."

Objetivos de una clusula penal:

1.- Permite evitarse a las partes la arbitrariedad de una avaluacin judicial de los
perjuicios.
2.- Libera al acreedor de la prueba de los perjuicios.
3.- Es una caucin. Asegura el cumplimiento de la obligacin.
4.- Otorga al acreedor la facultad o accin para cobrarla.

Caractersticas de la Clusula Penal:

1.- Es una obligacin accesoria,
2.- Es una obligacin condicional,
3.- Es una avaluacin convencional y anticipada de los perjuicios.

Slo procede el cobro de la clusula penal en caso de mora del deudor, y no

puede exigirse el pago de la clusula y el cumplimiento de la obligacin principal,
salvo:

*** Si se estipula una pena para el caso de no cumplirse una transaccin. 2463.
*** Cuando aparezca que se ha estipulado la pena por el simple retardo. 1537.

202
*** Cuando se haya estipulado que el pago de la pena no extingue la obligacin
principal. 1537.

PENA ENORME O EXCESIVA: Es uno de los pocos casos en que el Cdigo

acepta la lesin como factor capaz de alterar las estipulaciones de un acto
jurdico. Distingue de acuerdo al contrato de que se trate:

** Contratos Conmutativos: 1544 " Cuando por el pacto principal una de las
partes se oblig a pagar una cantidad determinada, como equivalente a lo que por
la otra parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una
cantidad determinada, podr pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que
exceda al duplo de la primera, incluyndose sta en l."
Es decir entre la pena y la obligacin no se puede exceder del doble de la
obligacin principal.

** La Pena Enorme en el Mutuo: La clusula penal en el caso del mutuo se

traduce en el pago de intereses penales y no puede exceder del mximo que la
ley permite estipular. 1544 inc. 3

** La clusula penal en las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado:

En este caso se deja a la prudencia del juez moderarlas cuando atendidas las
circunstancias pareciere enorme. Art. 1544.

66.- RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL

a) ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
b) DELITOS Y CUASIDELITOS

La responsabilidad civil extracontractual est caracterizada de acuerdo a

sus fuentes, as la responsabilidad derivada de la comisin de un delito o
cuasidelito civil se llama responsabilidad extracontractual, al igual que la derivada
de la Ley.

Se diferencia de la responsabilidad civil contractual porque ella supone un

vnculo previo, en cambio la extracontractual se deriva de la comisin de un delito
o cuasidelito civil. Otra diferencia de importancia es que tratndose de la
responsabilidad extracontractual no influye para nada que haya existido dolo o
culpa, ya que la indemnizacin ser la misma, a diferencia de la contractual en
que el dolo agrava la responsabilidad y se responde hasta de los perjuicios
imprevistos.

203
Elementos Constitutivos:

Los elementos constitutivos en el caso de la responsabilidad extracontractual son:

1.- El dao;
2.- La culpa o el dolo;
3.- Una relacin de causalidad entre el dolo o la culpa y el dao;
4.- Capacidad delictual

EL DAO: Es todo menoscabo que experimente un individuo en su persona y

bienes, la prdida de un beneficio de ndole material o moral, de orden patrimonial
o extrapatrimonial.

Para que el dao sea indemnizado debe ser cierto.(puede ser futuro a condicin
de que sea cierto).
El dao puede ser:
Dao Material: Que consiste en una lesin de carcter patrimonial.
Dao Moral: Es el dolor, la afliccin o pena que experimenta una persona a
consecuencia de un hecho ilcito. Mucho se ha discutido si es o no indemnizable,
pero hoy casi toda la doctrina y la jurisprudencia est uniforme en considerar que
es indemnizable.
La excepcin a que el dao moral es indemnizable la encontramos en el Art. 2331
que seala: " Las imputaciones injuriosas contra el honor o el crdito de una
persona no dan derecho para demandar una indemnizacin pecuniaria, a menos
de probarse dao emergente o lucro cesante, que pueda apreciarse en dinero;
pero ni aun entonces tendr lugar la indemnizacin pecuniaria, si se probare la
verdad de la imputacin."

Art. 2314: " El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro,
es obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes
por el delito o cuasidelito."

Art. 2329: " Por regla general todo dao que pueda imputarse a malicia o
negligencia de otra persona, debe ser reparado por sta.
Son especialmente obligados a esta reparacin:
1. El que dispara imprudentemente un arma de fuego;
2. El que remueve las losas de una acequia o caera en calle o camino, sin las
precauciones necesarias para que no caigan los que por all transitan de da o de
noche;

204
3. El que, obligado a la construccin o reparacin de un acueducto o puente que
atraviesa un camino lo tiene en estado de causar dao a los que transitan por l."

En materia extracontractual de acuerdo a lo que sealan los artculos 2314 y 2329

se debe reparar el dao ntegramente, a diferencia de la contractual en que por
regla general slo se responde de los perjuicios previstos.(a menos que haya dolo
en que se responde hasta de los perjuicios imprevistos).

2.- Dolo o culpa:

Dolo : Art. 44 " El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la

persona o propiedad de otro."

Culpa : Art. 44 " Es la falta de aquella diligencia o cuidado que los hombres
emplean ordinariamente en sus negocios propios."
3.- Relacin de causalidad entre el dolo o culpa y el dao:

No basta que el hecho se haya cometido con dolo o culpa y que haya
producido un dao sino que es necesario que ese dao sea resultado del dolo o
la culpa, es decir que medie una relacin de causalidad.

4.- Capacidad delictual:

Se diferencia de la capacidad contractual porque ella supone una total

madurez intelectual como para contratar, en cambio en materia de delitos y
cuasidelitos civiles basta tener conciencia del bien y del mal. As como seala
Josserand una persona puede ser incapaz de participar en una particin, pero
sabe cabalmente que no es lcito romper los vidrios del vecino.

Segn el Art. 2319 son incapaces delictual o cuasidelictualmente:

1 Los dementes,
2 Los infantes (menores de 7 aos),
3 Los mayores de 7 y menores de 16 cuando el juez determina que no obraron
con discernimiento.

Art. 2318: El ebrio es responsable del dao causado por su delito o cuasidelito.

205
Responsabilidad por el hecho propio:

Art. 2329 " Por regla general todo dao que pueda imputarse a malicia o
negligencia de otra persona, debe ser reparado por sta."

Responsabilidad por el hecho ajeno:

Art. 2320: " Toda persona es responsable no slo de sus propias acciones, sino
del hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado.
As el padre, y a falta de ste la madre, es responsable del hecho de los
hijos menores que habiten en la misma casa.
As el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive
bajo su dependencia y cuidado.
As los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discpulos,
mientras estn bajo su cuidado; y los artesanos y empresarios del hecho de sus
aprendices o dependientes, en el mismo caso.
Pero cesar la obligacin de esas personas si con la autoridad y el cuidado
que su respectiva calidad les confiere y prescribe no hubieren podido impedir el
hecho."

Art. 2322: " Los amos respondern de la conducta de sus criados o sirvientes, en
el ejercicio de sus respectivas funciones; y esto aunque el hecho de que se trate
no se haya ejecutado a su vista.
Pero no respondern de lo que hayan hecho sus criados o sirvientes en el
ejercicio de sus respectivas funciones, si se probare que las han ejercido de un
modo impropio que los amos no tenan medio de prever o impedir, empleando el
cuidado ordinario, y la autoridad competente. En este caso toda la
responsabilidad recaer sobre dichos criados o sirvientes."
Responsabilidad por el hecho de las cosas:

Art. 2323: " El dueo de un edificio es responsable a terceros (que no se hallen

en el caso del artculo 934), de los daos que ocasione su ruina acaecida por
haber omitida las necesarias reparaciones, o por haber faltado de otra manera al
cuidado de un buen padre de familia.
Si el edificio perteneciere a dos o ms personas proindiviso, se dividir
entre ellas la indemnizacin a prorrata de sus cuotas de dominio."

Art. 2328: El dao causado por una cosa que cae o se arroja de la parte superior
de un edificio, es imputable a todas las personas que habitan la misma parte del
edificio, y la indemnizacin se dividir entre todas ellas; a menos que se pruebe

206
que el hecho se debe a la culpa o mala intencin de alguna persona
exclusivamente, en cuyo caso ser responsable esta sola.
Si hubiere alguna cosa que, de la parte superior de un edificio o de otro
paraje elevado, amenace cada o dao, podr ser obligado a removerla el dueo
del edificio o del sitio, o su inquilino, o la persona a quien perteneciere la cosa o
que se sirviere de ella; y cualquiera del pueblo tendr derecho para pedir la
remocin."

El dueo de un animal tambin es responsable del hecho del animal an despus

de que ste se haya soltado o extraviado. Art. 2326.

Delitos y Cuasidelitos:

Art. 2284: " Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley. o
del hecho voluntario de una de las partes.
Las que nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho es ilcito, y cometido con la intencin de daar, constituye un
delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye
un cuasidelito..."

Esta distincin en la prctica es ociosa ya que las consecuencias derivadas de

uno y otro son las mismas: Reparar el dao causado.
Salvo en ciertos casos en que la ley distingue como son:

1 En materia de accidentes del trabajo, segn el Cd. del Trabajo el empleador

no est obligado a indemnizar los accidentes producidos intencionalmente por la
vctima.
2 En materia de clusulas de irresponsabilidad, puesto que la condonacin del
dolo futuro no vale, no es posible pactar anticipadamente la irresponsabilidad del
autor de un delito, adolece de nulidad absoluta por objeto ilcito.
3 En materia de seguro, es posible asegurarse contra el riesgo proveniente de su
propio cuasidelito, a condicin de que no sea causado con culpa lata o grave y de
que el asegurador tome sobre s este riesgo en virtud de una estipulacin
expresa. El seguro de riesgo derivado del delito es nulo porque la ley lo prohibe
expresamente.
La diferencia entre los delitos y cuasidelitos civiles con los penales es que en
materia penal se encuentran penados especialmente por la ley.

Diferencias entre la responsabilidad contractual y la extracontractual:

207
1.- En la responsabilidad contractual existe un vnculo jurdico previo, en la
extracontractual no existe vnculo previo.

2.- En la contractual importa si hay dolo o culpa para efectos de la indemnizacin,

esto porque habiendo dolo se responde hasta de los perjuicios imprevistos, en
cambio en la extracontractual se repara todo dao y no importa si hay dolo o
culpa.

3.- En la contractual es importante la gradacin de la culpa, no as en la

extracontractual.

4.- Para que haya lugar a la indemnizacin en la contractual es necesario estar en

mora o sea haber sido requerido judicialmente, en cambio en la extracontractual
se responde por la sola comisin del delito o cuasidelito.

5.- En cuanto a la capacidad en la responsabilidad contractual se necesita ser

capaz de contratar, es decir 18 aos (salvo que se trate del peculio profesional del
menor), en cambio la plena capacidad extracontractual se adquiere a los diecisis
aos y se puede ser responsable extracontractualmente desde los siete aos en
aquellos casos en que el juez determine que se acto con discernimiento.
Art. 2319: " No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni
los dementes; pero sern responsables de los daos causados por ellos las
personas a cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles negligencia.
Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de diecisis aos ha
cometido el delito o cuasidelito sin discernimiento; y en este caso se seguir la
regla del inciso anterior."

6.- En materia contractual el peso de la prueba recae en el deudor, ya que el

incumplimiento se presume culpable (1547 inc.3), en cambio en materia de
responsabilidad extracontractual el acreedor deber probar que el dao causado
es imputable a cierta persona, salvo excepciones.

7.- En materia contractual sin son varios deudores y todos incumplen su

obligacin cada uno es responsable individualmente, en cambio todos los que
cometen un delito o cuasidelito civil son solidariamente responsables del dao
causado.(2317).

8.- La prescripcin de la accin para pedir la indemnizacin de los perjuicios

causados por el incumplimiento de un contrato generalmente prescribe en cinco

208
aos, en cambio la accin para hacer valer la responsabilidad extracontractual
prescribe en cuatro aos.

Cmulo de responsabilidades: Esto es que frente a un mismo hecho se pueda

perseguir la responsabilidad por las reglas de la contractual y de la
extracontractual, el problema es determinar si se puede elegir entre un camino u
otro. NO la jurisprudencia ha sealado que no puede elegirse.

67.- DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR

a) CONCEPTO Y ENUMERACION
b) MEDIDAS CONSERVATIVAS
c) ACCION PAULIANA
d) ACCION OBLICUA O REVOCATORIA
e) BENEFICIO DE SEPARACION DE PATRIMONIOS
f) CADUCIDAD DEL PLAZO

a) Derechos auxiliares del acreedor: Son los medios que tienen los acreedores a
quienes asiste el Derecho de Prenda General para evitar que los bienes que
componen el patrimonio del deudor no se destruyan o deterioren.
Los derechos auxiliares persiguen, como primer objetivo, impedir que el
patrimonio del deudor disminuya de modo que se torne insuficiente para
responder a las obligaciones contradas.
Como segundo objetivo persiguen acrecentar el patrimonio del deudor, sea
mediante la incorporacin de nuevos bienes, sea por medio del reintegro de los
que el deudor hizo salir, en fraude y con perjuicio de sus acreedores.

Enunciacin :

1 Medidas conservativas;
2 Accin oblicua o subrogatoria;
3 Accin pauliana o revocatoria; y
4 Beneficio de separacin de patrimonios.

MEDIDAS CONSERVATIVAS:

Tienden a mantener intacto el patrimonio del deudor, impidiendo que los

bienes que lo integran se pierdan, deterioren o enajenen, para asegurar el
ejercicio futuro de los derechos del acreedor. Se encuentran dispersas en
distintos cdigos.

209
Medidas Conservativas en General:

1 Guarda y Aposicin de Sellos:

Art. 1222: " Desde el momento de abrirse una sucesin, todo el que tenga inters
en ella, o se presuma que pueda tenerlo, podr pedir que los muebles y papeles
de la sucesin se guarden bajo llave y sello, hasta que se proceda al inventario
solemne de los bienes y efectos hereditarios.
No se guardarn bajo llave y sello los muebles domsticos de uso
cotidiano, pero se formar lista de ellos.
La guarda y aposicin de sellos deber hacerse por el ministerio del juez
con las formalidades legales." (Art.872 CPC).

2 Declaracin de Herencia Yacente:

Art. 1240: " Si dentro de quince das de abrirse la sucesin no se hubiere

aceptado la herencia o una cuota de ella, ni hubiere albacea a quien el testador
haya conferido la tenencia de los bienes y que haya aceptado su encargo, el juez,
a instancia del cnyuge sobreviviente, o de cualquiera de los parientes o
dependientes del difunto, o de otra persona interesada en ello, o de oficio,
declarar yacente la herencia; se insertar esta declaracin en un peridico del
departamento, o de la capital de la provincia, si en aqul no lo hubiere; y se
proceder al nombramiento de curador de la herencia yacente..."

3 Pueden los acreedores asistir a la faccin de inventario de los bienes del

deudor difunto:

Art. 1255: " Tendrn derecho de asistir al inventario el albacea, el curador de la

herencia yacente, los herederos presuntos testamentarios o abintestato, el
cnyuge sobreviviente, los legatarios, los socios de comercio, los fideicomisarios
y todo acreedor hereditario que presente el ttulo de su crdito...
... Todas estas personas tendrn derecho de reclamar contra el inventario
que les pareciere inexacto."

4 Las providencias conservativas del fideicomisario, el asignatario y el acreedor

condicional, son providencias conservativas el embargo y el derecho legal de
retencin.

5 Medidas Precautorias: Art. 290 y ss CPC.

210
Art. 290: " Para asegurar el resultado de la accin, puede el demandante en
cualquier estado del juicio, an cuando no est contestada la demanda, pedir una
o ms de las siguientes medidas:
1 El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda;
2 El nombramiento de uno o ms interventores;
3 La retencin de bienes determinados; y
4 La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados."

ACCION OBLICUA O SUBROGATORIA:

La accin oblicua o subrogatoria consiste en el ejercicio por parte de los

acreedores del deudor, de acciones y derechos que competen al deudor para
incorporar al patrimonio de ste bienes en qu hacer efectivos sus crditos. Se
pretende aumentar el patrimonio del deudor mediante el ejercicio de sus
derechos, ya que lo normal sera que el deudor no ejercitara esos derechos y
acciones porque ello le significara aumentar su patrimonio en beneficio de los
acreedores.
Para que pueda ejercerse por los acreedores esta accin es necesario
texto expreso de la ley que lo autorice.

Casos en que los acreedores pueden ejercer esta accin:

*** Pueden los acreedores subrogarse en los derechos reales de usufructo,

prenda e hipoteca pertenecientes al deudor.

Art. 2466 inc. 1 : " Sobre las especies identificables que pertenezcan a otras
personas por razn de dominio, y que existan en poder del deudor insolvente,
conservarn sus derechos los respectivos dueos, sin perjuicio de los derechos
reales que sobre ellos competan al deudor, como usufructuario o prendario, o del
derecho de retencin que le concedan las leyes; en todos los cuales podrn
subrogarse los acreedores."
Se exceptan de esta regla los usufructos legales y los derechos de uso y
habitacin que son inembargables y tienen un carcter personalsimo.

*** Pueden los acreedores substituirse al deudor en el ejercicio del derecho de

retencin que le concedan las leyes. Art.2466

*** Pueden los acreedores subrogarse en los derechos del deudor como
arrendador o arrendatario, segn lo dispuesto en los artculos 1965 y 1968.

211
*** Pueden los acreedores exigir que se les cedan los derechos y acciones que el
deudor tenga en contra de los terceros por cuyo hecho o culpa haya perecido la
cosa. Art. 1677.

*** Autorizados por el juez los acreedores del que repudia una asignacin podrn
aceptar por el deudor. Art. 1238 y 1394.

Requisitos para el ejercicio de la acin oblicua o subrogatoria por parte de los

acreedores:

1 El crdito debe ser actualmente exigible.

2 El deudor debe descuidar o rehusar ejercitar sus acciones y derechos.
3 Es necesario que la negativa o desidia del deudor perjudique al acreedor.

Por regla general los acreedores no necesitan de autorizacin alguna para

ejercer la accin oblicua o subrogatoria, salvo en el caso de los arts. 1238 y 1394.
Los efectos del ejercicio de la accin oblicua o subrogatoria son los mismos que si
hubiera ejercido su derecho el propio deudor, esto es, los bienes ingresan al
patrimonio del deudor y benefician a todos los acreedores.

ACCION PAULIANA O REVOCATORIA:

Mediante el ejercicio de esta accin los acreedores pueden obtener que se

dejen sin efecto las enajenaciones hechas por el deudor y que se reintegren al
patrimonio del deudor los bienes enajenados por ste en fraude y con perjuicio de
sus acreedores.
Para que haya lugar a esta accin es necesario que el acto perjudique a
los acreedores, provocando o acrecentando la insolvencia del deudor, es preciso
adems que haya fraude o mala fe de parte del deudor.

Art. 2468:
" En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesin de bienes o la
apertura del concurso, se observarn las disposiciones siguientes:

1 Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos

onerosos, y las hipotecas. prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en
perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es,
conociendo ambos el mal estado de los negocios del primero."

212
2 Los actos y contratos no comprendidos bajo el nmero precedente, inclusos las
remisiones y pactos de liberacin a ttulo gratuito, sern rescindibles, probndose
la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores.

*** La Ley de Quiebras modific en ciertos aspectos el ejercicio de la accin

pauliana o revocatoria:

Cuando el deudor es declarado en quiebra:

1 Son nulos y de ningn valor los actos a ttulo gratuito que hubiere celebrado el
deudor desde los diez das anteriores a la cesacin de pagos, hasta la fecha de la
declaratoria de quiebra.
Si el acto fuere en favor de un descendiente, ascendiente o colateral hasta
el cuarto grado, el plazo de diez das se extender a los ciento veinte das
anteriores a la cesacin de pagos.

2 Son nulos y de ningn valor los siguientes actos ejecutados por el deudor
comerciante, desde los diez das anteriores a la cesacin de pagos hasta el da
de la declaracin de quiebra:

1.- Todo pago anticipado, sea de deuda civil o comercial, y sea cual fuere la
manera en que se verifique.
2.- Todo pago de deuda vencida que no sea ejecutado en la forma estipulada en
la convencin, pero la dacin en pago de efectos de comercio equivale al pago en
dinero.
3.- Toda prenda, hipoteca o anticresis constituida por el deudor para asegurar
obligaciones anteriormente contradas.

Con respecto a la prueba del fraude la ley de quiebras establece en el art. 72 que
" Se presume que el deudor conoca el mal estado de sus negocios desde los
diez das anteriores a la fecha de la cesacin de pagos." Esta disposicin slo es
aplicable al deudor fallido.

En caso de quiebra adems de los acreedores puede intentar la accin el sndico

de quiebras.

Efectos de la accin pauliana: Si la accin tiene xito se revocar el acto, pero:

1.- Esta revocacin no aprovecha al deudor, es decir el acto revocado subsiste
entre l y el tercero, as si se revoca una donacin, los acreedores se pagan con
el producto de la cosa donada y queda un saldo ese saldo corresponde al
donatario.

213
2.- La revocacin slo aprovecha a los acreedores que han sido parte en el juicio,
salvo en el caso de quiebra en que la accin intentada es en inters de la masa,
es decir de todos los acreedores.

Prescripcin de la accin pauliana: De acuerdo al Cdigo Civil prescribe en un

ao contado desde la fecha del acto o contrato, pero de acuerdo a la ley de
quiebras cuando el deudor ha sido declarado en quiebra el plazo es de dos aos
contados desde la fecha del acto o contrato.

BENEFICIO DE SEPARACION DE PATRIMONIOS: Arts. 1378 a 1385.-

El beneficio de separacin impide la fusin de los patrimonios del causante

y del heredero y permite a los acreedores hereditarios y testamentarios pagarse
con los bienes del difunto, con prioridad a los acreedores del heredero.

Art. 1378: " Los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios podrn
pedir que no se confundan los bienes del difunto con los bienes del heredero; y
en virtud de este beneficio de separacin tendrn derecho a que de los bienes del
difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias con
preferencia a las deudas propias del heredero."

Esta accin de separacin de patrimonios corresponde a los acreedores que el

causante tena en vida (hereditarios) y los acreedores testamentarios, es decir,
aquellos cuyo crdito emana del testamento del causante.

Puede incluso invocar este beneficio el acreedor condicional o a plazo.

Efectos del Beneficio de Separacin de Patrimonios:

1.- Los acreedores hereditarios y testamentarios tienen derecho para satisfacer

ntegramente sus crditos con los bienes dejados por el difunto.
2.- Una vez satisfechos los acreedores testamentarios y hereditarios el sobrante
se agrega a los bienes del heredero.
3.- Una vez agotados los bienes del difunto los acreedores hereditarios y
testamentarios pueden perseguir sus crditos en los bienes del heredero, pero en
ese caso los acreedores del heredero pueden oponerse y exigir que primero se
les satisfaga a ellos en sus crditos. Art. 1383.

CADUCIDAD DEL PLAZO:

214
 En ciertas ocasiones, pese a existir un plazo pendiente para exigir el
cumplimiento de una obligacin, la ley concede al acreedor la facultad de hacer
exigible la obligacin, an antes de expirado el plazo, como una forma de evitar
consecuencias que le seran en extremo perjudiciales.

Art. 1496: " El pago de la obligacin no puede exigirse entes de expirar el plazo,
si no es,
1. Al deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencia;
2. Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han
disminuido considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podr
reclamar el beneficio del plazo, renovando o mejorando las cauciones."

1. El Art. 67 de la Ley de Quiebras dispone que por la declaracin de quiebra

quedan vencidas y exigibles, respecto del fallido, todas sus deudas pasivas.
Tratndose de insolvencia, esta deber ser notoria y corresponder al acreedor
probarla.

2. Si la caducidad es por la extincin o disminucin de las cauciones es

necesario:
** Que las cauciones se extingan o disminuyan de valor en forma considerable.
** Que esa disminucin o extincin provenga del hecho o culpa del deudor.

68.- EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES

a) CONCEPTO Y ENUMERACION.

a) Concepto: Los modos de extinguir las obligaciones son los actos o hechos
jurdicos que operan la liberacin del deudor de la prestacin a que se encuentra
obligado.

b) Enumeracin:
Art. 1567: " Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las
partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten
en darla por nula.
Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte:
1. Por la solucin o pago efectivo;
2. Por la novacin;
3. Por la transaccin;
4. Por la remisin;
5. Por la compensacin;

215
6. Por la confusin;
7. Por la prdida de la cosa que se debe;
8. Por la declaracin de nulidad o por la rescisin;
9. Por el evento de la condicin resolutoria;
10. Por la prescripcin..."

Aunque el Cdigo no las reglamente extinguen tambin las obligaciones:

1.- La dacin en pago

2.- El plazo extintivo
3.- La muerte del acreedor o deudor

Confusin : Es un modo de extinguirse las obligaciones por la reunin en una

persona de las calidades de acreedor y deudor de la misma obligacin.

Art. 1665: " Cuando concurren en una misma persona las calidades de acreedor y
deudor se verifica de derecho una confusin que extingue la deuda y produce
iguales efectos que el pago."

La confusin puede darse por causa de muerte o por acto entre vivos.

La confusin que extingue la obligacin principal extingue la fianza, pero la

confusin que extingue la fianza no extingue la obligacin principal, es decir lo
accesorio sigue la suerte de lo principal pero no al revs. Art. 1666.

Cuando la confusin se produce entre uno de varios deudores solidarios y

el acreedor, la obligacin se extingue, pero puede el deudor en quin opero la
confusin reclamar a sus codeudores sus respectivas cuotas en la deuda. Art.
1668 inc. 1.
Cuando la confusin se produce entre uno de varios acreedores y el
deudor, la obligacin se extingue, pero el acreedor en quin opero la confusin
debe pagar a sus coacreedores la parte que les corresponda en el crdito. Art.
1668 inc. 2.
Cuando el heredero acepta la herencia con beneficio de inventario no hay
confusin. Art. 1669

69.- EL MUTUO CONSENTIMIENTO Y LA REVOCACION

216
Art. 1567 inc. 1: " Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que
las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo,
consienten en darla por nula..."
Art. 1545: " Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes,
y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas
legales."

Revocacin : Slo por excepcin un contrato puede ser dejado sin efecto por la
sola voluntad de una de las partes contratantes, es decir por la REVOCACION.
Esto sucede por ejemplo en el mandato que de acuerdo al Art. 2163 N 3 "El
mandato termina N 3 Por la revocacin del mandante" y N 4 " Por la renuncia
del mandatario."
En el arrendamiento la revocacin toma el nombre de desahucio.

Al decir el art. 1567 " darla por nula ", en realidad lo que ha querido decir
que se tiene por no contrada la obligacin, por inexistente, pero ello no significa
que sea nula porque no adolece de ningn vicio de nulidad.

La regla general es que toda obligacin pueda ser dejada sin efecto por mutuo
acuerdo de las partes, y slo por excepcin existen contratos que no pueden ser
dejados sin efecto por este medio, tal es el caso del matrimonio.

70.- EL PAGO
a) CONCEPTO
b) REQUISITOS
c) NATURALEZA JURIDICA
d) EFECTOS
e) MODALIDADES
f) LA DACION EN PAGO

a) Concepto: Art. 1568: " El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe."

Llmase tambin Solucin.
En Derecho "PAGA" el que da la cosa debida, ejecuta el hecho prometido o
se abstiene del hecho prohibido.

b) Requisitos:
1.- Presupone una obligacin previa (civil o natural) llamada a extinguirse, ya que
de lo contrario el pago carecera de causa y podra repetirse.

217
2.- El que paga debe ser dueo de la cosa pagada o pagar con el consentimiento
del dueo de la cosa, ya que tratndose de obligaciones de dar el pago debe
transferir la propiedad, es decir el pago se efecta mediante la tradicin de la
cosa. Pero es vlido el pago cuando la cosa pagada es fungible (consumible) y el
deudor la ha consumido de buena fe aunque haya sido hecha por el que no era
dueo. Art. 1575 inc. 3.
3.- El que paga debe tener capacidad para enajenar, (1575 inc.3)
4.- Debe verificarse con las solemnidades legales, es decir si se trata del pago de
la obligacin de dar un bien raz debe inscribirse en el C.B.R.

c) Naturaleza Jurdica:
Es un modo de extinguir las obligaciones.
Por regla general cualquier persona puede pagar por otra y no est
permitido al acreedor rechazar el pago, salvo cuando se trata de obligaciones de
hacer en que debe hacerse con consentimiento del acreedor. Ej. Pintar un cuadro.

d) Efectos del pago:

El pago hecho por el deudor, su representante, mandatario, heredero o
legatario extingue la obligacin.
El pago hecho por un tercero interesado como el fiador, codeudor solidario
o el tercer poseedor de la finca hipotecada extingue la obligacin entre acreedor y
deudor, pero el que paga se subroga en los derechos del acreedor.
El pago hecho por un extrao puede ser:
Con consentimiento del deudor, en este caso lo que hay es un mandato, el tercero
es un Diputado para el pago, la obligacin se extingue y el tercero se subroga en
los derechos del acreedor, pero al momento de ejercer su accin podr optar por
la accin subrogatoria o bien por la accin del mandato, ya que segn el art. 2158
el mandato le otorga una accin para que el mandante le reembolse los gastos
causados en la ejecucin del mandato y los anticipos de dinero que haya hecho,
con intereses corrientes.
Sin conocimiento del deudor, es decir es un agente oficioso, y de acuerdo al art.
1573 " El que paga sin el conocimiento del deudor no tendr accin sino para que
ste le reembolse lo pagado; y no se entender subrogado por la ley en el lugar y
derechos del acreedor, ni podr compeler al acreedor a que le subrogue." Pero
nada obsta a que opere una subrogacin convencional.
Contra la voluntad del deudor, la obligacin se extingue y de acuerdo al Art. 1574:
" El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que el deudor
le reembolse lo pagado; a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su
accin.
A quin hay que pagar?

218
 El pago debe hacerse al acreedor o a las personas que le suceden.
(herederos, legatarios o donatarios).
Puede hacerse tambin a su representante (diputado) o,
Al que estaba entonces en posesin del crdito aunque despus aparezca
que no le perteneca.

Casos en que es nulo el pago hecho al acreedor: Art. 1578

1.- Cuando el acreedor no tiene la libre administracin de sus bienes, salvo en

cuanto se probare que la cosa pagada se ha empleado en provecho del acreedor,
y en cuanto este provecho se justifique de acuerdo al art. 1688. (cuando se
hubiere hecho ms rico)
2.- Si por resolucin judicial se hubiere mandado embargar la deuda o mandado
retener lo pagado.
3.- Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se
ha abierto concurso.

Dnde hay que pagar? Arts. 1587, 1588 y 1589.-

El pago debe hacerse en el lugar designado por la convencin, y si esta

nada dice la ley suple el silencio diciendo que si se trata de una especie o cuerpo
cierto el pago debe hacerse en el lugar donde se encontraba la especie o cuerpo
cierto cuando se contrajo la obligacin y si se trata de otra cosa el pago se har
en el domicilio del deudor, esto es el que tena al tiempo de constituirse la
obligacin aunque se hubiere cambiado, salvo que las partes estipularen otra
cosa.
Los gastos del pago son del deudor, salvo acuerdo en contrario y salvo el
caso del pago por consignacin en que los gastos de la oferta y consignacin son
de cargo del acreedor.

e) Modalidades de pago :

** Pago por consignacin

** Pago con subrogacin
** Pago con beneficio de competencia

Pago por consignacin : Es el modo mediante el cual el deudor o cualquier otra

persona cumple una obligacin an en contra de la voluntad del acreedor que se
rehusa a recibir el pago. Art. 1598.

219
Requisitos del pago por consignacin :

1.- Oferta, que es solemne y tiene por objeto procurar al acreedor la oportunidad
de recibir voluntariamente el pago y, al mismo tiempo poner de manifiesto su
resistencia al pago. Arts. 1600 y 1602.
2.- Consignacin, es el acto por el cual el deudor se desprende de la cosa,
mostrando su inequvoco propsito de cumplir con su obligacin, es el depsito
de la cosa que se debe, hecho en virtud de la repugnancia o no comparecencia
del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre acerca de la persona de ste, y con
las formalidades necesarias, en manos de una tercera persona.

Pago con subrogacin : La subrogacin es la sustitucin de una cosa o de una

persona por otra, que ocupa jurdicamente su lugar.
La subrogacin puede ser:
Real, substitucin de una cosa por otra o,
Personal, substitucin de una persona por otra.

Art. 1608 : "La subrogacin es la transmisin de los derechos del acreedor a un

tercero, que le paga."

La subrogacin puede ser: Legal o Convencional.

Subrogacin Legal: Se produce por el slo ministerio de la ley, y an en contra de

la voluntad del acreedor.
Art. 1610: " Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la
voluntad del acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y
especialmente a beneficio,
1. Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn de un
privilegio o hipoteca;
2. Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los
acreedores a quienes el inmueble est hipotecado;
3. Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente;
4. Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la
herencia;
5. Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el
deudor;
6. Del que ha prestado dinero al deudor para el pago; constando as en escritura
pblica del prstamo, y constando adems en escritura pblica del pago haberse
satisfecho la deuda con el mismo dinero." Esta forma de subrogacin es solemne,

220
ya que debe dejarse constancia en la escritura pblica del prstamo que el dinero
se destinar a pagar una obligacin, y tambin debe dejarse constancia en la
escritura que el pago se hace con el dinero prestado.

Subrogacin Convencional : Cobra importancia cada vez que no opera la

subrogacin legal, especialmente en el caso de que el pago lo efecte un tercero
extrao sin conocimiento del deudor que segn el Art. 1573 no puede compeler al
acreedor para que lo subrogue y por lo tanto slo podr operar la subrogacin
convencional.
Art. 1611 : " Se efecta la subrogacin en virtud de una convencin del acreedor;
cuando ste, recibiendo de un tercero el pago de la deuda, le subroga
voluntariamente en todos los derechos y acciones que le corresponden como tal
acreedor : la subrogacin en este caso est sujeta a la regla de la cesin de
derechos, y debe hacerse en la carta de pago."

Requisitos de la Subrogacin Convencional:

1.- Que el pago se haga por un tercero ajeno a la obligacin;

2.- Voluntad del acreedor
3.- Que se haga al momento del pago y conste en la carta de pago
4.- Que se observen las reglas de la cesin de crditos, es decir: ** se
perfecciona entre las partes por la entrega del ttulo y al hacerlo debe anotarse en
el documento el traspaso indicando el nombre del cesionario y con la firma del
cedente,
** para que se perfeccione respecto del deudor cedido y de terceros es necesario
que se notifique al deudor o que ste acepte la cesin.
(esta notificacin ser judicial y segn el art. 47 del CPC. ser personal ya que
siempre que la ley disponga que se notifique a alguna persona para la validez de
ciertos actos ser personal, debe hacerse con exhibicin del ttulo, que llevar
anotado el traspaso del derecho con la designacin del cesionario y bajo la firma
del cedente). (La aceptacin puede ser expresa o tcita).

Efectos de la subrogacin :

Art. 1612 : " La subrogacin, tanto legal como convencional, traspasa al nuevo
acreedor todos los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas del
antiguo, as contra el deudor principal, como contra cualesquiera terceros,
obligados solidaria o subsidiariamente a la deuda.

221
 Si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podr ejercer sus
derechos, relativamente a lo que se le reste debiendo, con preferencia al que slo
ha pagado una parte del crdito."

Pago con beneficio de competencia : Es una modalidad de pago, una

excepcin a la regla en cuya virtud el pago debe ser total y el acreedor no est
obligado a recibir un pago parcial.

Art. 1625 : " Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores

para no ser obligados a pagar ms de lo que buenamente puedan, dejndoseles
en consecuencia lo indispensable para una modesta subsistencia, segn su clase
y circunstancias, y con cargo de devolucin cuando mejoren fortuna."

Deudores que gozan del beneficio de competencia :

1.- Los descendientes y ascendientes, con tal que no hayan causado al acreedor
una ofensa de las calificadas como causal de desheredamiento.
2.- El cnyuge, que no ha dado motivo al divorcio.
3.- Los hermanos, con tal que no hayan irrogado al acreedor una ofensa de las
sealadas como causales de desheredamiento.
4.- Los consocios, en el mismo caso anterior, pero slo en las acciones recprocas
que nazcan del contrato de sociedad.
5.- Al donante, pero slo en cuanto se trate de hacer cumplir la donacin
prometida.
6.- Al deudor de buena fe que hizo cesin de bienes y es perseguido en los que
despus ha adquirido para el pago completo de las deudas anteriores a la cesin,
pero slo le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.

De acuerdo al Art. 237 de la Ley de Quiebras goza tambin del beneficio de

competencia el fallido rehabilitado " El fallido rehabilitado en las condiciones del
artculo anterior, gozar del beneficio de competencia que acuerda al deudor
insolvente el nmero 6 del artculo 1626 del Cdigo Civil, mientras no se haya
sobresedo definitivamente en el caso del artculo 165 de esta ley."
La rehabilitacin del fallido opera por el ministerio de la ley desde que queda a
firme la resolucin que lo absuelve o lo sobresee definitivamente en el juicio
criminal.

No se puede pedir alimentos y beneficio de competencia, ser el deudor

quin elegir. Art. 1627.

222
Efectos del pago con beneficio de competencia :

Debido a que es un pago parcial deja subsistente la obligacin en la parte

insoluta.

f) La dacin en pago :

Es un modo de extinguirse las obligaciones no reglamentado por el Cdigo

que consiste en la prestacin de una cosa diversa de la debida.

Requisitos :
1.- Debe existir una obligacin civil o natural destinada a extinguirse. (si no la
dacin en pago carece de causa).
2.- Debe ser distinto la prestacin debida y la que se realiza.
3.- El acreedor debe consentir.
4.- Cuando la dacin en pago se traduzca en dar una cosa, el deudor debe ser
capaz de enajenarla y dueo de la misma.
5.- Debe hacerse con las solemnidades, es decir si se trata de bienes races
deber inscribirse.

Naturaleza Jurdica de la dacin en pago :

Se discute, para algunos sera una novacin por cambio de objeto, lo

que importara para los efectos de una posible eviccin de la cosa entregada, ya
que extinguida la obligacin primitiva el acreedor no tendra ms que la accin de
eviccin en contra del deudor, es decir perdera cualquier garanta.
Otros sostienen que es una modalidad de pago, sealando que no existe nueva
obligacin sino una autorizacin del acreedor para que el deudor pague con una
cosa diversa de la debida, as en caso de eviccin de la cosa el acreedor podr
exigir, al igual que en el pago, el cumplimiento de la obligacin ya que la dacin
en pago no fue capaz de extinguir la obligacin, y adems tendr las acciones del
crdito.
Lo anterior no rige para la fianza de acuerdo a lo establecido por el
Art. 2382 : " Si el acreedor acepta voluntariamente del deudor principal en
descargo de la deuda un objeto distinto del que este deudor estaba obligado a
darle en pago, queda irrevocablemente extinguida la fianza, aunque despus
sobrevenga eviccin del objeto."

71.- LA NOVACION

223
Art. 1628 : " La novacin es la substitucin de una nueva obligacin a otra
anterior, la cual queda por tanto extinguida."

Naturaleza Jurdica : Tiene una doble finalidad, la de extinguir una obligacin

anterior y la de crear una obligacin nueva, as el Art. 1630 habla de contrato de
novacin.

Requisitos de la Novacin :
1.- Que exista una obligacin vlida a lo menos naturalmente llamada a
extinguirse;
2.- Que exista una nueva obligacin que reemplaza a la anterior;
3.- Debe existir una diferencia sustancial entre ambas obligaciones;
4.- Las partes deben tener capacidad para novar;
5.- Intencin de novar o animus novandi, este animo podr ser expreso o tcito,
slo en el caso de la novacin por cambio de deudor se requiere una
manifestacin expresa del acreedor tendiente a dar por libre al primitivo deudor.

Formas de Novacin:

Art. 1631 : " La novacin puede efectuarse de tres modos:

1. Substituyndose una nueva obligacin a otra, sin que intervenga nuevo
acreedor o deudor;
2. Contrayendo el deudor una nueva obligacin respecto de un tercero, y
declarndole en consecuencia libre de la obligacin primitiva el primer acreedor;
3. Substituyndose un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia queda
libre.
Esta tercera especie de novacin puede efectuarse sin el consentimiento
del primer deudor. Cuando se efecta con su consentimiento, el segundo deudor
se llama delegado del primero."

Es decir, hay novacin Objetiva, por cambio de objeto o causa, y novacin

Subjetiva por cambio de acreedor o cambio de deudor.

No son novacin por no ser cambios sustanciales : * El cambio del lugar de pago,
* La prrroga o reduccin del plazo, * El aumento o disminucin de la cantidad,
gnero o especies debidas, * La estipulacin de una clusula penal, salvo si en el
caso de infraccin slo es exigible la pena, se entender novacin desde que el
acreedor exige slo la pena.(1647)

Efectos de la novacin:

224
* Extingue la obligacin anterior,
* Extingue los intereses salvo pacto en contrario,
* Extingue las prendas e hipotecas, salvo pacto en contrario,
* Extingue irremediablemente los privilegios inherentes a la antigua obligacin.
* Cesa la responsabilidad de los fiadores y codeudores solidarios que no han
accedido a ella
Cuando la novacin es por cambio de deudor el antiguo deudor queda libre
de toda obligacin, salvo que se haya hecho reserva para el caso de la
insolvencia del nuevo deudor, y en el caso de que la insolvencia fuese anterior a
la novacin pblica o conocida del antiguo deudor.

72.- LA COMPENSACION

Es un modo de extincin de obligaciones recprocas existentes entre

dos personas, hasta la concurrencia de la de menor valor.
Art. 1655 " Cuando dos personas son deudoras una de otra, se opera entre ellas
una compensacin que extingue ambas deudas, del modo y en los casos que van
a explicarse."

Clases de compensacin :

1.- Compensacin legal, opera de pleno derecho.

2.- Compensacin voluntaria o facultativa, opera por voluntad de las partes cada
vez que no se renen los requisitos para que opere la legal.
3.- Compensacin judicial, es la que hace el juez cuando existe una demanda
reconvencional y el crdito no se compensa de pleno derecho.

Requisitos para que opere la compensacin legal :

1.- que las partes sean personal y recprocamente deudoras;

2.- que las obligaciones sean de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de
igual gnero y calidad;
3.- que ambas obligaciones sean lquidas;
4.- que ambas obligaciones sean actualmente exigibles;
5.- que ambos crditos sean embargables
6.- que ambas obligaciones sean pagaderas en el mismo lugar
7.- que la compensacin no se verifique en perjuicio de terceros
8.- que sea alegada, es decir oponerse como excepcin en el juicio.

225
73.- LA REMISION

La remisin o condonacin es la renuncia gratuita que hace el

acreedor en favor del deudor del derecho de exigir el pago de su crdito.

Art. 1652 : " La remisin o condonacin de una deuda no tiene valor, sino en
cuanto el acreedor es hbil para disponer de la cosa que es objeto de ella."

Naturaleza Jurdica: Es un modo de extinguirse las obligaciones que se

caracteriza porque el vnculo jurdico se extingue sin que el acreedor obtenga
satisfaccin alguna.

La remisin puede ser:

** Voluntaria o forzada, generalmente ser voluntaria pero en el caso de quiebra

puede ser forzada cuando la mayora de los acreedores as lo estipula por cierta
parte de sus crditos, ser obligatoria para la minora.
** Testamentaria o por acto entre vivos, la testamentaria importa un legado, la por
acto entre vivos importa una donacin y se rige por las normas de la donacin.
** Total o parcial, es total cuando el acreedor renuncia al total del crdito y parcial
cuando slo se refiere a una parte de l, asimismo los efectos de una ser la
extincin total de la obligacin y sus garantas en cambio la otra extingue
parcialmente la deuda.

La remisin debe ser expresa pero la ley la presume en el caso de la entrega del
ttulo libre y espontneamente, y en el caso de la destruccin o cancelacin del
mismo por el deudor.

74.- PERDIDA DE LA COSA DEBIDA

Es un modo de extinguir las obligaciones, en general opera

tratndose de obligaciones de especie o cuerpo cierto, ya que si son de gnero
ste no perece, aunque podra darse el caso de que el gnero perezca como fue
con la abolicin de la esclavitud en que el gnero "esclavo" pereci y no fue
posible cumplir con las obligaciones que tenan como objeto a los esclavos.
En general se dice que "nadie est obligado a lo imposible".
La ley seala que tratndose de obligaciones de dar una especie o
cuerpo cierto una excepcin en el juicio ejecutivo es la imposibilidad absoluta
para la ejecucin actual de la obra convenida.(534 CPC)

226
 La regla general es que cuando la cosa que es objeto de la
obligacin perece totalmente por caso fortuito extingue la obligacin, en cambio si
la prdida es imputable al deudor subsiste la obligacin y el deudor debe el valor
de la cosa y los perjuicios.

Cundo se pierde o perece una cosa? Cuando el cuerpo cierto que se debe
perece :
1 porque se destruye, no slo referido a una destruccin material sino que
tambin de acuerdo al Art. 1486 todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el
objeto a que segn su naturaleza o segn la convencin se destina, se entiende
destruir la cosa.
2 porque deja de estar en el comercio;
3 porque desaparece y se ignora si existe, esto es, por el extravo de la cosa,
ya que es un obstculo material para el cumplimiento de la obligacin.

La prdida de la cosa puede ser total o parcial, si es total extingue totalmente la

obligacin, si es parcial deja subsistente la obligacin y el acreedor debe soportar
los deterioros.
Efectos de la prdida de la cosa cuando no es imputable al deudor:

Si la prdida de la cosa es total y fortuita extingue la obligacin, salvo que el caso

fortuito se produzca durante la mora del deudor de entregar la cosa en cuyo caso
se distingue si la cosa habra perecido o no en manos del acreedor, cuando el
deudor por pacto expreso se hace responsable del caso fortuito, o cuando la ley
lo hace responsable.

Efectos de la prdida cuando proviene del hecho o culpa del deudor:

Art. 1672 : " Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la
obligacin del deudor subsiste, pero vara de objeto; el deudor es obligado al
precio de la cosa y a indemnizar al acreedor.

Prdida de la cosa por el hecho no culpable del deudor :

Art. 1678 : " Si la cosa debida se destruye por un hecho voluntario del deudor, que
inculpablemente ignoraba la obligacin, se deber solamente el precio sin otra
indemnizacin de perjuicios.
Esto se puede dar en el caso del heredero que destruye una cosa sin saber que
su causante (y l como su sucesor) tena la obligacin de darla.

227
El hecho o culpa del deudor comprende adems el de las personas por quienes
responde, as lo seala el Art. 1679.

Cuando la cosa perece por un hecho o culpa de un extrao por quin el deudor
no responde la obligacin se extingue, pero el deudor est obligado a ceder
acreedor las acciones que le competan contra el tercero para la indemnizacin
del dao causado. Art. 1677.

Prdida de la cosa durante la mora del deudor : Art. 1672.

*** Si la cosa no hubiere perecido estando en manos del acreedor, se debe el

precio de la cosa y los perjuicios de la mora.

*** Si la cosa igualmente hubiere perecido estando en manos del acreedor, la

obligacin se extingue y se deben slo los perjuicios de la mora, salvo el caso de
la persona que hubiere robado o hurtado la cosa, en ese caso segn el Art. 1676
no puede alegar le caso fortuito que hubiere destruido la cosa en manos del
acreedor, es decir, debe igualmente la cosa porque su obligacin de restituirla no
se extingue.

El deudor puede convenir con el acreedor por medio de un pacto expreso que se
hace responsable del caso fortuito o de algn caso particular de fuerza mayor, en
ese caso el Art. 1673 dispone que "se observar lo pactado".

Prdida de la cosa durante la mora del acreedor en recibir la cosa:

Segn el Art. 1680 : " La destruccin de la cosa en poder del deudor,
despus que ha sido ofrecida al acreedor, y durante el retardo de ste en
recibirla, no hace responsable al deudor sino por culpa grave o dolo." Esto
significa que vara la responsabilidad del deudor que en caso de mora del
acreedor en recibir slo responde de su culpa lata o dolo.

Reaparicin de la cosa que estaba perdida :

Art. 1675 : " Si reaparece la cosa perdida cuya existencia se ignoraba, podr
reclamarla el acreedor, restituyendo lo que hubiere recibido en razn de su
precio."

Prueba de la diligencia:

228
 De acuerdo al Art. 1547 " la prueba de la diligencia o cuidado incumbe la
que ha debido emplearlo ", en el caso de las obligaciones de especie o cuerpo
cierto el deudor est obligado a conservar la cosa hasta el momento de la entrega
y de emplear en ello el cuidado debido, (generalmente como buen padre de
familia cuando el contrato reporta beneficios recprocos), por ello el Art. 1671
seala " Siempre que la cosa perece en poder del deudor, se presume que ha
sido por hecho o por culpa suya", y el Art. 1674 dice "El deudor es obligado a
probar el caso fortuito que alega.
Si estando en mora pretende que el cuerpo cierto habra perecido
igualmente en poder del acreedor, ser tambin obligado a probarlo."

75.- PRESCRIPCION EXTINTIVA

Art. 2492: " La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de

extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no
haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y
concurriendo los dems requisitos legales.
Una accin o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la
prescripcin.

La prescripcin extintiva " es un modo de extinguir las acciones y derechos

ajenos, por no haberse ejercido dichas acciones y derechos, durante cierto lapso
de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales."

Requisitos de la prescripcin :

1 Que la accin sea prescriptible

2 Que la prescripcin sea alegada
3 Que la prescripcin no se haya interrumpido
4 Que la prescripcin no este suspendida
5 Que transcurra el tiempo fijado por la ley.

La regla general es que todas las acciones son prescriptibles, salvo las que la ley
declara imprescriptibles como son .

** La accin de reclamacin de estado, art. 320

** La accin para pedir la destruccin de una obra nueva, cuando se tratare de
obras que corrompan el aire o lo hagan conocidamente daoso. Art. 937
** La accin de nulidad de matrimonio 35 Ley Matrimonio Civil.
** La accin para pedir la particin.

229
 La prescripcin debe ser alegada, no puede el juez declararla de oficio,
salvo en el caso del juicio ejecutivo en que el juez para ordenar la ejecucin debe
examinar el ttulo y, s este tiene ms de tres aos denegar la ejecucin. (442
CPC); en el juicio criminal para la prescripcin de la accin y de la pena, ya que
de acuerdo al Art. 102 del Cdigo Penal " la prescripcin ser declarada de oficio
por el tribunal aun cuando el reo no la alegue, con tal que se halle presente en el
juicio."

Puede alegar la prescripcin el deudor principal, el fiador, los codeudores

solidarios y todo tercero que haya hipotecado o empeado bienes propios en
garanta de una deuda ajena.
Puede alegarse como accin o como excepcin.
Puede renunciarse pero slo una vez cumplida, y por quin pueda
enajenar. (2494 y 2495). La prescripcin puede renunciarse expresa o
tcitamente.
Interrupcin de la prescripcin :

Es el efecto de ciertos actos del acreedor o del deudor que destruyen los
fundamentos de la prescripcin e impiden que sta tenga lugar, tiene el doble
efecto de detener el curso y de hacer ineficaz el tiempo transcurrido con
anterioridad.

Puede ser : Art. 2518 : " La prescripcin que extingue las acciones ajenas puede
interrumpirse, ya natural, ya civilmente.
Se interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el deudor la
obligacin, ya expresa, ya tcitamente.
Se interrumpe civilmente por la demanda judicial; salvos los casos
enumerados en el artculo 2503."

Casos en que la demanda no interrumpe civilmente la prescripcin extintiva. Art.

2503
" Interrupcin civil es todo recurso judicial intentado por el que se pretende
verdadero dueo de la cosa, contra el poseedor.
Slo el que ha intentado este recurso podr alegar la interrupcin; y ni an
l en los casos siguientes:
1. Si la notificacin de la demanda no ha sido hecha en forma legal;
2. Si el recurrente desisti expresamente de la demanda o se declar
abandonada la instancia.
3. Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin.

230
 En estos tres casos se entender no haber sido interrumpida la
prescripcin por la demanda."

Efectos de la interrupcin de la prescripcin :

1 Detiene el curso de la prescripcin, y

2 hace perder todo el tiempo transcurrido antes

** La interrupcin de la prescripcin tiene efectos relativos, slo afecta a las

personas entre quienes se ha producido.
Art. 2519 : " La interrupcin que obra en favor de uno de varios coacreedores, no
aprovecha a los otros, ni la que obra en perjuicio de uno de varios codeudores,
perjudica a los otros, a menos que haya solidaridad, y no se haya sta renunciado
en los trminos del artculo 1516."
Excepciones a la relatividad de los efectos de la interrupcin:
- Tratndose de obligaciones solidarias, la interrupcin que aprovecha a uno de
los varios acreedores, beneficia a los dems y la que obra en perjuicio de uno de
los varios deudores, perjudica a sus codeudores.
- Para las obligaciones indivisibles, el Art. 1529 dispone : " La prescripcin
interrumpida respecto de uno de los deudores de la obligacin indivisible, lo es
igualmente respecto de los otros."

SUSPENSION DE LA PRESCRIPCION :

La suspensin es un beneficio establecido en favor de ciertas personas, en

cuya virtud la prescripcin no corre en contra de ellas.

Art. 2520 : " La prescripcin que extingue las obligaciones se suspende en favor
de las personas enumeradas en los nmeros 1 y 2 del artculo 2509."
Es decir la prescripcin se suspende en favor de :
** 1 Los menores, los dementes, los sordomudos; y todos los que estn bajo
patria potestad paterna o bajo tutela o curadura;
** 2 La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure sta.

La suspensin en favor de estas personas no es ilimitada, as lo seala el

Art. 2520 inc. 2 " Transcurridos diez aos no se tomarn en cuenta las
suspensiones mencionadas en el inciso precedente."

Efectos de la suspensin de la prescripcin :

231
Art. 2509 inc. 1: " La prescripcin ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse:
en este caso, cesando la causa de la suspensin, se le cuenta al poseedor el
tiempo anterior a ella, si alguno hubo."
El efecto de la suspensin es que se detiene el curso y luego cesando la
suspensin se cuenta el tiempo anterior.

Forma de computar los plazos: Art. 48: " Todos los plazos de das, meses o aos
de que se haga mencin en las leyes o en los decretos del Presidente de la
Repblica, de los tribunales o juzgados, se entender que han de ser completos;
y corrern adems hasta la medianoche del ltimo da del plazo.
El primero y ltimo da de un plazo de meses o aos debern tener un
mismo nmero en los respectivos meses. El plazo de un mes podr ser, por
consiguiente, de 28, 29, 30 31 das, y el plazo de un ao de 365 366 das,
segn los casos.
Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o aos constare de
ms das que el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriere desde
alguno de los das en que el primero de dichos meses excede al segundo, el
ltimo da del plazo ser el ltimo da de este segundo mes.
Se aplicarn estas reglas a las prescripciones, a las calificaciones de edad,
y en general a cualesquiera plazos o trminos prescritos en las leyes o en los
actos de las autoridades chilenas; salvo que en las mismas leyes o actos se
disponga expresamente otra cosa."

Art. 49: " Cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo,
se entender que vale si se ejecuta antes de la medianoche en que termina el
ltimo da del plazo; y cuando se exige que haya transcurrido un espacio de
tiempo para que nazcan o expiren ciertos derechos, se entender que estos
derechos no nacen o expiran sino despus de la medianoche en que termine el
ltimo da de dicho espacio de tiempo."

Es decir:
Los plazos han de ser completos (comprenden los feriados) y corren hasta la
medianoche del ltimo da del plazo.

Desde cundo se computan los plazos?

Por regla general, de acuerdo al Art. 2514 inc. 2 : " Se cuenta este tiempo
desde que la obligacin se haya hecho exigible."

Excepto:

232
Art. 1880 : El plazo de prescripcin de la accin resolutoria, que proviene del
pacto comisorio prescribe en un plazo, desde la "fecha del contrato".
Art. 1216 : La accin de reforma de testamento prescribe en cuatro aos contados
" desde el da en que tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de
legitimarios".

TIPOS DE PRESCRIPCION :

Prescripcin de largo tiempo

Prescripcin de corto tiempo

Prescripciones de Largo Tiempo: Atienden a la naturaleza de la accin o

derecho.

1 *** De los derechos personales o crditos nacen las acciones personales que
generalmente prescriben de acuerdo al Art. 2515
Art. 2515 : " Este tiempo es en general de tres aos para las acciones ejecutivas y
de cinco para las ordinarias.
La accin ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres aos, y
convertida en ordinaria durar solamente otros dos."

2 *** De los derechos reales nacen las acciones reales que prescriben de
acuerdo al Art. 2517.
Art. 2517 : " Toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la
prescripcin adquisitiva del mismo derecho."
Ejemplo :
La accin reivindicatoria prescribe cuando opera la prescripcin adquisitiva
del derecho de dominio, por lo que el plazo podr variar de 2 a 10 aos, ya que el
plazo de prescripcin ordinaria de los bienes muebles es de 2 aos y de los
inmuebles de 5, y el plazo de la extraordinaria es de 10 aos.
El plazo de la accin de peticin de herencia tambin puede ser diverso, ya
que el derecho de herencia y la accin consiguiente de peticin se extinguen por
la prescripcin adquisitiva del respectivo derecho. Regularmente se adquiere la
herencia en el plazo de 10 aos 2512 N 1, pero el heredero putativo, a quin se
ha dado la posesin efectiva de la herencia, la adquiere en cinco aos.

***** Las acciones accesorias siguen la suerte de la principal, as " la accin

hipotecaria, y las dems que proceden de una obligacin accesoria, prescriben
junto con la obligacin a que acceden." (2516). Ejemplos :

233
 La fianza se extingue en todo o parte por la extincin de la obligacin
principal. (2381 N 3).
La hipoteca se extingue junto con la obligacin principal (2434 inc.1).

3 *** Las acciones que provienen de derechos reales que constituyen

desmembraciones del dominio, como el usufructo y las servidumbres, prescriben
tanto de acuerdo a las reglas del 2515 como del 2517.
- Servidumbres se extinguen por prescripcin de cinco aos, ( y por lo tanto se
adquieren por prescripcin ) salvo " Las servidumbres discontinuas de todas
clases y las continuas inaparentes slo pueden adquirirse por medio de un ttulo;
ni an el goce inmemorial bastar para constituirlas." Pero adems las
servidumbres se extinguen " por haberse dejado de gozar durante tres aos."
- Los derechos de usufructo, uso y habitacin prescriben por haberse dejado de
gozar durante 5 aos.

Prescripciones de Corto Tiempo : Tienen su fundamento en una presuncin de

pago y son :

Prescripciones presuntivas de pago Arts. 2521 y 2522 :

1 Prescriben en tres aos las acciones a favor o en contra del fisco y de las
municipalidades provenientes de toda clase de impuestos. Salvo,
** Los impuestos sujetos a declaracin, es decir los que deben ser pagados previa
declaracin del contribuyente o del responsable del impuesto, el plazo ser de
seis aos cuando la declaracin no se hubiere presentado o fuere maliciosamente
falsa.
** El impuesto a las herencias, asignaciones y donaciones, el plazo ser de seis
aos cuando el contribuyente no hubiere solicitado la liquidacin provisoria o
definitiva del impuesto.

2 Prescriben en dos aos los honorarios de jueces, abogados, procuradores; los

de mdicos y cirujanos; los de directores o profesores de colegios y escuelas; los
de ingenieros y agrimensores, y en general, de los que ejercen cualquiera
profesin liberal. Se denominan profesiones liberales aquellas en que se
despliega un esfuerzo predominantemente intelectual, que demandan estudios
especiales y requieren de un ttulo profesional.

3 Prescribe en un ao la accin de los mercaderes, proveedores y artesanos por

el precio de los artculos que despachan al menudeo.

234
La de toda clase de personas por el precio de servicios que le prestan peridica o
accidentalmente; como posaderos, acarreadores, mensajeros, barberos, etc.

Suspensin de las prescripciones presuntivas de pago :

De acuerdo al art. 2523 Las prescripciones mencionadas en los dos

artculos precedentes corren contra toda clase de personas, y NO ADMITEN
SUSPENSION ALGUNA.

Interrupcin de las prescripciones presuntivas de pago :

Se interrumpen de acuerdo al Art. 2523 :

1 Desde que interviene pagar u obligacin escrita, o concesin de plazo por el

acreedor.
2 Desde que interviene requerimiento.(demanda judicial).

De acuerdo al art. 201 del Cdigo Tributario la prescripcin en contra del fisco se
interrumpe adems, "desde que intervenga notificacin administrativa de un giro o
liquidacin".

Efecto de la interrupcin de las prescripciones presuntivas de corto plazo: La

Interversin.
De acuerdo al inc. final del art. 2523, en ambos casos (cuando se
interrumpi) sucede a la prescripcin de corto tiempo la del Art. 2515, esto es una
prescripcin de largo tiempo que es, en general de 3 aos para las acciones
ejecutivas y cinco para las ordinarias.

En el caso del Art. 201 del Cd. Tributario cuando la interrupcin se produzca por
la notificacin administrativa de un giro o liquidacin, el efecto ser que empezar
a correr un nuevo trmino que ser de tres aos, el cual slo se interrumpir por
el reconocimiento u obligacin escrita o por el requerimiento judicial.

Prescripciones Especiales de Corto Tiempo :

Art. 2524 : " Las prescripciones de corto tiempo a que estn sujetas las acciones
especiales que nacen de ciertos actos o contratos, se mencionan en los ttulos
respectivos, y corren tambin contra toda persona; salvo que expresamente se
establezca otra regla."
Ejemplos de estas acciones :

235
Art. 928, La accin de despojo violento prescribe en seis meses.
Art. 1866, La accin redhibitoria en la venta de cosas muebles prescribe en seis
meses y un ao si se trata de inmueble.
Art. 920, Las acciones posesorias prescriben en un ao.
Art. 1869, La accin para pedir la rebaja del precio por existir vicios redhibitorios
prescribe en un ao.
Art. 1216, La accin de reforma de testamento prescribe en cuatro aos.
Art. 1885, la accin derivada del pacto de retroventa prescribe en cuatro aos.
Art. 2332, la accin para perseguir la responsabilidad por un delito o cuasidelito
civil prescribe en cuatro aos desde la perpetracin del hecho.

Interrupcin y suspensin de las prescripciones especiales :

La interrupcin se produce segn las reglas generales, pero no se da la
interversin, y a la interrupcin le sucede una prescripcin de corto tiempo.
Por regla general no se suspenden, corren contra toda clase de personas,
excepto :
** La accin de nulidad relativa o rescisoria se suspende en favor de los
incapaces, y el plazo de cuatro aos se cuenta "desde el da en que haya cesado
esta incapacidad", igualmente se suspende en favor de los herederos menores, y
corre para ellos el cuadrienio o el tiempo que faltaba a su causante para
enterarlo, desde que hubieren llegado a mayor edad.
** Se suspende la prescripcin de la accin de reforma de testamento si el
legitimario era incapaz al tiempo de abrirse la sucesin, y no tena la libre
administracin de sus bienes, "no prescribir en l la accin de reforma antes de
la expiracin de cuatro aos desde el da en que tomare esa administracin.

76.- TEORIA DE LA CONTRATACION : CONCEPTO Y CONTENIDO

PRINCIPIOS GENERALES DE LA CONTRATACION

La teora de la contratacin dice relacin con la fuente ms importante de

obligaciones; Los contratos.
El contenido de la misma, involucra entre otras cosas : concepto de
contrato, caractersticas, elementos, interpretacin, efectos entre las partes y
respecto de terceros, y extincin de los contratos, sea sta por voluntad de las
partes o por causas legales.

Los principios generales de la contratacin son :

- Autonoma de la voluntad, consagrado como principio general en los Arts. 12,
1445, 1437, 1450, 1444, etc. del C.C.
- Buena fe, que en materia contractual est consagrado en el Art. 1546.

236
- Reparacin del enriquecimiento sin causa, Art. 1578
- Responsabilidad.

77.- DE LOS CONTRATOS

a) CONCEPTO
b) ELEMENTOS
c) CLASIFICACION
d) INTERPRETACION
e) EFECTOS ENTRE LAS PARTES
f) EFECTOS PARA TERCEROS
g) EXTINCION POR VOLUNTAD DE LAS PARTES
h) EXTINCION POR CAUSAS LEGALES

a) Concepto:
Contrato es el acuerdo de voluntades destinado a crear obligaciones.
Aunque el cdigo seala en el Art.1.438 " Contrato o convencin es una acto por
el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Cada parte puede ser una o muchas personas." Esta definicin no es buena, ya
que la convencin es el gnero y contrato una especie de convencin.

La diferencia radica en que la convencin puede tener por objeto crear, modificar
o extinguir una obligacin, en cambio el contrato tiene por objeto slo CREAR
OBLIGACIONES.

Tampoco puede confundirse el contrato con la obligacin a que ste da origen, ya

que el Art. 1.438 define mas bien la obligacin, ya que es ah donde una de las
partes queda ligada para con otra a dar hacer o no hacer una cosa, la relacin
entre el contrato y la obligacin es la misma que hay entre la madre y el hijo, una
le da nacimiento al otro, lo crea; as el contrato CREA la obligacin, pero no todas
las obligaciones nacen de los contratos, pueden nacer de otra de las fuentes de
las obligaciones.

b) Elementos de los contratos:

Art.1444 : " Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las
que son de su naturaleza, y las puramente accidentales.
Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce
efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente;
Son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales a l, se
entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial; y

237
 Son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le
pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales."

c) Clasificacin :
1.- Atendiendo al nmero de partes UNILATERALES
que quedan ligadas por l BILATERALES

2.- Atendiendo a la utilidad que GRATUITOS

le reportan a las partes ONEROSOS

3.- Atendiendo a la equivalencia CONMUTATIVOS

de las prestaciones ALEATORIOS

4.- Atendiendo a la manera a como PRINCIPALES

existen ACCESORIOS

5.- Atendiendo a su denominacin NOMINADOS

INNOMINADOS

6.- Atendiendo a su formacin REALES

CONSENSUALES
SOLEMNES

1.- Unilaterales y Bilaterales o sinalagmticos:

Art. 1.439 : " El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con
otra que no contrae obligacin alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes
se obligan recprocamente."
Ej. Unilaterales : Mutuo, comodato, depsito, prenda.
Bilateral o sinalagmtico: Compraventa, arrendamiento, sociedad.

Importancia de esta clasificacin :

1 Slo en los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria tcita de
no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado, en los unilaterales es
necesario agregar una clusula especial.
2 En los contratos bilaterales, la mora purga la mora, es decir ninguno de los
contratantes est en mora mientras el otro no cumpla su parte o no se allane a
cumplir lo pactado en forma y tiempo (Art.1552), esta disposicin no se aplica a
los contratos unilaterales.

238
3 En materia de riesgos, es importante determinar si cuando para una de las
partes se extingue la obligacin, para la otra subsiste o no la obligacin.
2.- Gratuitos y Onerosos:
Art. 1440 : " El contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por objeto
la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando
tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a
beneficio del otro.

Importancia de la clasificacin :
1 Para determinar la responsabilidad del deudor, ya que de acuerdo al art.1.547
el deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su
naturaleza slo son tiles al acreedor, es responsable de la leve en los
contratos que se hacen para beneficio recproco de las partes; y de la levsima,
en los contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio.
2 Para determinar el efecto que produce el error en cuanto a la persona, ya que
generalmente los contratos gratuitos se hacen en consideracin a la persona y
el error trae nulidad.
3 Para la calificacin entre actos comerciales y civiles, ya que en materia
comercial los contratos gratuitos o tienen cabida.
4 En los efectos de la accin pauliana, porque para que sea objeto de ella un
contrato gratuito slo se requiere el perjuicio de los acreedores y la mala fe del
deudor, en cambio en los contratos bilaterales adems se requiere la mala fe
del tercero con quin el deudor contrata.
5 Para ciertos efectos en materia de obligaciones condicionales; En los contratos
gratuitos como la donacin entre vivos, el derecho del acreedor condicional no
pasa a los herederos.

3.- Conmutativos y Aleatorios :

Se refiere slo a los contratos onerosos, los que pueden ser conmutativos o
aleatorios.

Art.1.441 : " El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes
se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra
parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia
incierta de ganancia o prdida, se llama aleatorio."

Importancia de la clasificacin :
Tratndose de la rescisin por lesin enorme, slo tiene cabida respecto de
algunos contratos conmutativos, pero jams respecto de los aleatorios.

239
4.- Principales y Accesorios:
Art.1.442 : " El contrato es principal cuando subsiste por s mismo sin necesidad
de otra convencin, y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento
de una obligacin principal, de manera que no pueda subsistir sin ella."

Importancia de la clasificacin :
La nulidad del contrato principal acarrea la nulidad del contrato accesorio, pero lo
principal no sigue la suerte de lo accesorio.
5.- Nominados e Innominados:
Esta clasificacin no est tratada en el Cdigo.
Contrato nominado es el que tiene un nombre y est reglamentado por la ley.
Contrato Innominado es aqul que no est reglamentado por el cdigo.

Son perfectamente vlidos de acuerdo al principio de la autonoma de la voluntad,

Arts 12 y 1545.
6.- Reales, Consensuales y Solemnes:
Art.1443 : " El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la
tradicin de la cosa a que se refiere; es solemne cuando est sujeto a la
observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no
produce ningn efecto civil; y es consensual cuando se perfecciona por el solo
consentimiento."

Cuando dice "tradicin" debera haber dicho entrega, ya que no todos los
contratos reales tienen por objeto transferir el dominio.

Importancia de la clasificacin :
Tiene importancia para determinar el momento en que el contrato se genera, en
que nacen las obligaciones para las partes, y en que comienzan a producirse
todos los efectos que le son propios.

d) Interpretacin de los contratos:

La interpretacin de los contratos consiste en determinar el exacto sentido,
alcance y efectos de las estipulaciones hechas por las partes, procede cuando se
suscitan dudas respecto del verdadero sentido de las clusulas de un contrato,
por ello el cdigo civil reglamenta la interpretacin de los contratos en los
Arts.1560 a 1566.-

En realidad los artculos 1560 a 1566 no son obligatorios para el juez, sino que
son consejos que el legislador entrega al juez, de ah que muchos estiman que no

240
debieron consignarse en el cdigo y dejar mayor libertad a los jueces, pero en
esto el cdigo sigui al francs. (Alessandri).

Existen dos sistemas de interpretacin, el subjetivo y el objetivo, el cdigo adopta

el subjetivo que no es sino una manifestacin del hecho de que se prefiere la
voluntad real a la declarada.

*** En materia de interpretacin de contratos la regla suprema es la de buscar la

verdadera intencin de los contratantes, por ello el art.1.560 seala: " Conocida
claramente la intencin de los contratantes, debe estarse ms a ella que a lo
literal de las palabras."

En el caso de haber discusin respecto de las clusulas de un contrato el juez

deber buscar la intencin siguiendo las siguientes reglas :
1 Art. 1.561 : " Por generales que sean los trminos de un contrato, slo se
aplicarn a la materia sobre que se ha contratado." As en la transaccin en que
una persona renuncia a todo derecho sobre una cosa, que con posterioridad
adquiere por sucesin por causa de muerte, no puede extenderse sino hasta los
derechos que fueron discutidos en su oportunidad.

2 Art.1.562 : " El sentido en que una clusula puede producir algn efecto,
deber preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno."
Esto tiene su razn de ser en el hecho que las partes que contratan se supone
son personas normales y lo lgico ser que estipulen clusulas con un objetivo,
de no ser normales el acto sera nulo por incapacidad, de ah que sea ilgico
pensar que una clusula de un contrato est puesta para nada, por ello el cdigo
seala que debe preferirse el sentido en que produzca algn efecto a aqul en
que no produzca ninguno.

3 Art.1.563 : " En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria deber

estarse a la interpretacin que mejor cuadre con la naturaleza del contrato.
Las clusulas de uso comn se presumen aunque no se expresen.
4 Art.1.564: Las clusulas de un contrato se interpretarn unas por otras,
dndose a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad.
Podrn tambin interpretarse por las de otro contrato entre las mismas
partes y sobre la misma materia.
O por aplicacin prctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de
las partes con aprobacin de la otra."

241
5 Art.1.565 : " Cuando en un contrato se ha expresado un caso para explicar la
obligacin, no se entender por slo eso haberse querido restringir la convencin
a ese caso, excluyendo los otros a que naturalmente se extienda."

6 Art.1.566 : " No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de

interpretacin, se interpretarn las clusulas ambiguas a favor del deudor.
Pero las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una
de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra ella, siempre que
la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por
ella."
Lo anterior se entiende desde el punto de vista que una persona cuando se obliga
siempre pretende obligarse por lo menos y recibir lo mas, de ah que deba
favorecerse al deudor en el caso de que no se puedan aplicar las reglas
anteriores, y como consecuencia de que nadie puede aprovecharse de su propia
culpa las que sean ambiguas se interpretarn en contra del que la hizo.

e) Efectos de los contratos :

Los efectos de los contratos son los derechos y obligaciones que crean.
Hay que distinguir entre los efectos respecto de las partes, sus sucesores y
respecto de terceros :

RESPECTO DE LAS PARTES :

Es parte en un contrato aquella que ha concurrido con su voluntad a celebrarlo,
sea por s o por mandatario.
Art.1.545 : " Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes
y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas
legales."

Es decir, respecto de las partes contratantes el contrato legalmente celebrado

tiene la fuerza de una ley, esto es, tiene fuerza obligatoria respecto de ellos.

Adems de acuerdo al Art.1546 " Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y
por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las
cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la
ley o la costumbre pertenecen a ella."

Efectos del contrato respecto de los sucesores del causante :

Hay que distinguir:
Si se trata de sucesores a ttulo universal, o sea, por sucesin por causa de
muerte, en este caso los herederos adquieren todos los derechos y obligaciones

242
transmisibles de su causante, de ah que estn obligados a cumplir el contrato y
puedan a su vez exigir el cumplimiento por la otra parte, salvo:
1 Cuando se trata de derechos y obligaciones intransmisibles, como en la renta
vitalicia,
2 Cuando se trata de contratos intuito personae, como por ejemplo la obligacin
de hacer un cuadro, o en la sociedad, mandato, etc.
3 Cuando las partes as lo establezcan en el contrato.

Si se trata de sucesores a ttulo singular, es decir aquellos que suceden a

una persona en uno o ms bienes determinados, como el comprador, el legatario
etc.
La regla general es que los contratos celebrados no afectan a los
sucesores a ttulo singular, pero puede suceder que un contrato afecte al sucesor,
por ej. ser el caso en que una persona compra una casa hipotecada, en este
caso el contrato de hipoteca celebrado por el causante producir efectos respecto
del tercero, tambin cuando el ttulo del causante tena algn vicio, ya que " nadie
puede adquirir mas derechos que los que tena su causante."

RESPECTO DE TERCEROS:
Son terceros todos aquellos cuya voluntad no ha concurrido a la
celebracin del acto.
La regla general es que los contratos no afectan a los terceros.
Salvo :
*** Estipulacin por otro o a favor de otro, Art. 1449, en este punto el Cdigo
ha sido original y ha consagrado ampliamente el derecho de estipular a favor de
otro, lo que tiene mucha importancia, por ejemplo en el contrato de seguro y en el
de transporte.
Art. 1449 : " Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque
no tenga derecho para representarla; pero slo esta tercera persona podr
demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita,
es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l.

Constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido

ejecutarse en virtud del contrato."

Requisitos:
1. Es necesario que el tercero sea extrao a la convencin.
2. Es necesario que el estipulante obre a nombre propio, ya que si lo hace a
nombre del tercero se regir por las normas la agencia oficiosa.
3. Slo el tercero puede demandar lo estipulado.

243
4. Mientras no haya aceptacin del tercero las partes pueden revocar el
contrato por su sola voluntad.

*** Promesa hecho ajeno, Art.1450, " Siempre que uno de los contratantes se
compromete a que por una tercera persona, de quin no es legtimo
representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera
persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin; y si ella
no ratifica, el otro contratante tendr accin de perjuicios contra el que hizo la
promesa."

g) Extincin por voluntad de las partes :----> Resciliacin.

Si la voluntad de las partes cre el contrato e hizo nacer las obligaciones, lo
lgico es que pueda dejarlo sin efecto, por el mutuo acuerdo de las partes, esto
es lo que los autores llaman "RESCILIACION", esto es, el acto por el cual las
partes deshacen un contrato que han celebrado; pero no alteran el estado de
cosas, es decir no opera con efecto retroactivo, as, si Juan vende a Pedro una
casa y ste la hipoteca a Carlos, y despus Juan y Pedro dejan sin efecto el
contrato, la hipoteca subsiste, ya que los terceros no pueden quedar afectados
por un acto celebrado entre las partes.

No confundir resciliacin con:

Resolucin: Es el efecto que produce el evento de una condicin resolutoria y
especialmente la cond. resolutoria tcita.
Rescisin: Es la anulacin del contrato cuando adolece de un vicio de nulidad
relativa.

h) Extincin por causas legales:

Son causas legales de Resolucin
disolucin de un Muerte de una de las partes
contrato Llegada del plazo o trmino
extintivo Nulidad y Rescisin

La resolucin, que es el efecto de una condicin resolutoria y especialmente de la

condicin resolutoria tcita del Art.1.489 que produce el efecto de destruir el
contrato tanto para el futuro como para el pasado, en los contratos de tracto
sucesivo toma el nombre de terminacin, ya que aqu los efectos ya se produjeron
y no es posible borrarlos.
La muerte de una de las partes, se trata de los contratos en que la aptitud o
consideracin de la persona es determinante en el contrato como por ejemplo en
el mandato, sociedad colectiva.

244
La Llegada del plazo o trmino extintivo, cuando el contrato ha sido celebrado por
un plazo determinado se disuelve por la llegada del plazo por el solo ministerio de
la ley.

Nulidad y rescisin, Art.1567 "Toda obligacin puede extinguirse por una

convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente
de lo suyo, consienten en darla por nula. Las obligaciones se extinguen adems
en todo o parte.

N 8 Por la declaracin de nulidad o por la rescisin.

78.- CONTRATO DE PROMESA

a) CONCEPTO
b) REQUISITOS
c) EFECTOS
d) NATURALEZA JURIDICA

a) Concepto : El contrato de promesa es aquel por el cual las partes se obligan a

celebrar un contrato determinado en cierto plazo o en el evento de cierta
condicin.
Art.1.554 : " La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna;
salvo que concurran las circunstancias siguientes :
1 Que la promesa conste por escrito;
2 Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran
ineficaces;
3 Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la
celebracin del contrato;
4 Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten
para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes
prescriban.
Concurriendo estas circunstancias habr lugar a lo prevenido en el artculo
precedente."

Del propio Art. se desprende que slo se refiere a los contratos reales y
solemnes, ya que de acuerdo al N 4 debe faltar la tradicin o las solemnidades, y
adems de no ser as quedara perfeccionado el contrato prometido con el solo
consentimiento de la promesa.

b) Requisitos : Como en todo contrato deben concurrir los requisitos exigidos por
la ley ( art.1445 ), es decir consentimiento sin vicios, capacidad, objeto y causa

245
lcitos, pero adems deben cumplirse ciertos requisitos especiales del contrato de
promesa que son :
1.- Debe constar por escrito. (solemnidad, pero no esc. pblica)
2.- Que el contrato no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces; es decir
debe tener un objeto lcito.
3.- Que la promesa contenga un plazo o condicin que seale la poca de la
celebracin del contrato prometido.
4.- Que en la promesa se especifique de tal manera el contrato prometido que
slo falten para que sea perfecto la tradicin de la cosa o las solemnidades que
las leyes prescriban.

c) Efectos: El contrato de promesa crea una obligacin de hacer, cual es la de

celebrar el contrato. As, si no se cumple por una parte puede pedirse que se
declare resuelto el contrato de promesa y se ordene el pago de los perjuicios, o
bien se puede ejecutar de acuerdo al procedimiento de apremio para las
obligaciones de hacer, as el Art.532 del CPC establece que "Si el hecho debido
consiste en la suscripcin de un instrumento o en la constitucin de una
obligacin por parte del deudor, podr proceder a su nombre el juez que conozca
del litigio, si, requerido aqul, no lo hace dentro del plazo que le seale el
tribunal."

d) Naturaleza Jurdica: Es un contrato bilateral, la Corte Suprema ha resuelto

que para que sea vlida la promesa debe ser bilateral.

79.- CONTRATO DE COMPRAVENTA

a) CONCEPTO
b) CARACTERISTICAS
c) REQUISITOS
d) DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL COMPRADOR
e) DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL VENDEDOR
f) PACTOS ACCESORIOS A LA VENTA

a) Concepto : Art.1.793: " La compraventa es un contrato en que una de las

partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aqulla se dice
vender y sta comprar. El dinero que el comprador da por la cosa vendida, se
llama precio."

b) Caractersticas :
** Es un contrato bilateral, ya que las partes se obligan recprocamente.
** oneroso, porque otorga beneficios para ambas partes.

246
** regularmente conmutativo, las prestaciones se miran como equivalentes, pero
puede ser aleatorio, ej. La venta de cosas que se espera que existan.
** principal, subsiste por s mismo.
** consensual, ya que se perfecciona por el solo consentimiento de las partes,
salvo en el caso de la venta de bienes races, servidumbres y censos y la de una
sucesin hereditaria, que no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha
otorgado escritura pblica.(1.801 inc.2).

De acuerdo al Art.703 la venta es un ttulo traslaticio de dominio.

c) Requisitos: consentimiento
cosa vendida
precio
solemnidades prescritas por la ley
** Consentimiento, al igual que en todo contrato, sin vicios, debe haber
consentimiento en cuanto a la cosa vendida, al precio y a la naturaleza del acto.

** Cosa vendida, es el objeto de la obligacin del vendedor, debe ser :

++ Comerciable, ya que el objeto de toda obligacin debe ser lcito y, hay objeto
ilcito en la enajenacin de las cosas que no estn en el comercio. (Art.1464).

++ Determinada y singular determinada o determinable pero el contrato deber

dar las reglas para determinarla, en cuanto al gnero debe estar determinada y,
singular porque la ley no acepta la venta de universalidades jurdicas, lo que no
obsta a que una persona venda todo lo que tiene, pero deber expresar cada una
de las cosas que vende, y deber de acuerdo al artculo 1.811 hacerlo por
escritura pblica.

++ Debe existir o esperarse que exista, aqu hay que distinguir, si la cosa vendida
no existe, pero se espera que exista, en este caso la venta ser condicional,
sujeta a la condicin suspensiva de que exista la cosa. Art.1.813., si la cosa no
existe y no se espera que exista falta el objeto por lo que el contrato no puede
formarse, pero si lo que se vende es la suerte, es decir la contingencia de existir
una cosa, entonces el contrato existe, pero el contrato es aleatorio.

++ La cosa no debe pertenecer al comprador, por eso el Art.1.816 seala "La

venta de cosa propia no vale", es nula absolutamente porque falta la causa del
comprador. Pero la venta de cosa ajena es vlida, sin perjuicio de los derechos
del dueo.

247
** Precio, es el dinero que el comprador se obliga a dar por la cosa. Este debe :
++ Debe consistir en dinero, es de la esencia del contrato que el precio se fije en
dinero, sin perjuicio que despus la obligacin sea novada y se pague en otra
forma, es de la esencia que se fije en dinero, porque de lo contrario habra
permuta, de ah que el Art. 1.794 establece que "Cuando el precio consiste parte
en dinero y parte en otra cosa, se entender permuta si la cosa vale ms que el
dinero; y venta en el caso contrario."

++ Debe ser real y serio, esto es, que exista efectivamente una suma de dinero
que se pague a cambio de la cosa, no es real el precio simulado o fingido, y no es
serio cuando es irrisorio. Es decir, debe ser fijado de tal manera que se manifieste
que el acreedor puede exigirlo y el deudor deba entregarlo; esto no significa que
sea justo, solo por excepcin en la venta de bienes races el precio debe tener
una justicia relativa.(Lesin enorme).

++ El precio debe ser determinado, esto es que se le conozca con toda precisin
y que se sepa exactamente a cuanto asciende. Lo normal ser que lo determinen
las partes, pero puede hacerlo un tercero designado por ellas, jamas al arbitrio de
una sola parte. Puede tambin ser determinable pero para ello deben darse en el
contrato todas las indicaciones para determinarlo.

** Solemnidades prescritas por la ley en ciertos casos, la compraventa por

regla general es consensual, y slo por excepcin es solemne; Esta excepcin la
encontramos en el art. 1.801 inc 2 que establece que la venta de bienes races,
servidumbres y censos y la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas
ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica, la omisin de esta
solemnidad de acuerdo al Art. 1.682 acarrea la nulidad absoluta de la
compraventa, ya que son solemnidades exigidas en consideracin a la naturaleza
del acto o contrato.

Adems de acuerdo al Art.1.701 la falta de instrumento pblico no puede

suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa
solemnidad y su omisin har que los actos se miren como no ejecutados o
celebrados.

Existen solemnidades dadas por las circunstancias especiales en que se

celebra o a las personas que intervienen,
Ejemplos :

248
** Las ventas forzadas deben hacerse previa tasacin y publicacin de avisos, en
pblica subasta, ante el juez que conoce de la causa, quin firma como
representante legal del vendedor.
** Las ventas de bienes races pertenecientes a incapaces deben hacerse previa
autorizacin judicial y en subasta pblica.

---> Las partes pueden estipular ciertas formalidades, y en ese caso cualquiera de
ellas podr retractarse mientras no se otorgue la escritura pblica o privada o no
haya principiado la entrega de la cosa vendida.

LAS ARRAS : Art. 1.803, 1.804, 1.805 Consisten en una cantidad de dinero u
otras cosas muebles que se dan en garanta de la celebracin del contrato, o bien
en parte del precio, o en seal de quedar convenidos.

Pueden ser de dos tipos :

-------> Garanta de la celebracin o ejecucin del contrato
-------> Parte del precio o en seal de quedar convenidos

La diferencia radica en que si son garanta las partes no han quedado

inmediatamente ligadas por el contrato sino que se han reservado la facultad de
desistirse perdiendo el valor de las arras dadas o devolverlas dobladas, pero en
este caso pueden desistirse hasta en dos meses desde la celebracin de la
convencin, en caso que no hayan estipulado plazo, salvo que hayan otorgado
escritura pblica o haya principiado la entrega de la cosa, en cambio, si son parte
del precio o en seal de quedar convenidos, el contrato ha quedado perfecto,
salvo que se requiera escritura pblica, pero para que las arras puedan
entenderse dadas como parte del precio o en seal de quedar convenidos es
necesario que concurran dos circunstancias :

- Que las partes lo convengan as expresamente,

- Que este convenio conste por escrito.

GASTOS DEL CONTRATO : La regla general es que los gastos del contrato sean
del vendedor, esto porque la ley supone que ellos han sido tomados en cuenta e
incluidos en el precio por el vendedor, pero nada obsta a que las partes acuerden
que otra cosa.

INCAPACIDADES ESPECIALES DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA :

249
La regla general en todo contrato es la capacidad, pero tratndose del contrato de
compraventa existen ciertas incapacidades especiales, estas pueden ser dobles,
es decir tanto para vender como para comprar, o simples, es decir slo para
vender o slo para comprar.

Incapacidades dobles : Para vender y comprar:

** Entre cnyuges,
** Entre el padre o madre y el hijo de familia, es decir el hijo no emancipado
que est sometido a la patria potestad del padre o madre, pero es vlido el
contrato de compraventa entre el padre o madre y el hijo cuando se refiere a la
administracin de su peculio profesional o industrial.

Art.1.796 : " Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no divorciados

perpetuamente, y entre el padre o madre y el hijo de familia."

Incapacidades simples : Slo vender o slo comprar :

No pueden vender :
** Los administradores de establecimientos pblicos no pueden vender parte
alguna de los bienes que administran y cuya enajenacin no est comprendida en
sus facultades administrativas ordinarias, salvo con autorizacin de autoridad
competente. Art.1.797.

No pueden comprar:
** Se prohibe al empleado pblico comprar los bienes pblicos o particulares
que se vendan por su ministerio, aunque la venta se haga en pblica subasta.
Art.1.798.

** Se prohibe a los jueces, abogados, procuradores o escribanos comprar los

bienes en cuyo litigio han intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio,
la prohibicin rige aunque se venda en pblica subasta. Art1.798.

** Se prohibe a los tutores y curadores comprar parte alguna de los bienes de

sus pupilos sino es de acuerdo a las normas del ttulo de la administracin de los
tutores y curadores, Art.412 diferencia entre bienes muebles e inmuebles, seala
que podrn comprar los bienes muebles slo con autorizacin de otros tutores o
del juez, pero la compra de bienes inmuebles no puede hacerse ni siquiera con
autorizacin del juez, esta prohibicin se extiende tambin al cnyuge y los
descendientes y ascendientes del tutor.

250
** Se prohibe a los mandatarios, sndicos y albaceas, comprar las cosas que
hayan de pasar por sus manos.

El contrato de compraventa puede hacerse sujeto a modalidades como condicin,

plazo o modo, o algunas especiales entre las cuales estn la venta hecha al peso,
cuenta o medida, la venta a prueba o al gusto, la importancia es que el riego lo
soporta el vendedor mientras el comprador no manifiesta su voluntad de comprar.

EFECTOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA : Son los derechos y

obligaciones que genera para las partes contratantes.

** Obligaciones del vendedor :

1.- Entregar o hacer la tradicin de la cosa,
2.- Sanear la cosa vendida ----> la eviccin y,
los vicios redhibitorios.

** Con respecto a la primera obligacin cabe sealar que el vendedor se

obliga a entregar la posesin tranquila de la cosa al comprador, hacindole la
tradicin de la cosa. (bienes muebles por la entrega real o simblica y bienes
races por la inscripcin en el C.B.R., salvo la tradicin de las servidumbres que
se verifica por escritura pblica en que el tradente expresa constituirla y el
adquirente expresa aceptarla, pero la servidumbre de alcantarillado en predios
urbanos debe inscribirse y la tradicin de las minas debe hacerse por la
inscripcin en el registro de propiedades del conservador de minas).

El vendedor goza del derecho legal de retencin para el caso de que el

comprador no pague el precio o no est pronto a pagarlo, y tambin cuando
habindose estipulado plazo para el pago el vendedor se vea en peligro de
perder el precio como consecuencia de una disminucin considerable de la
fortuna del comprador.

Lugar de entrega de la cosa :

1.- En el lugar convenido,
2.- Si nada se dijo y la cosa es una especie o cuerpo cierto la entrega se har en
el lugar donde se encontraba la cosa al tiempo del contrato,
3.- Si se trata de cosas genricas la entrega debe hacerse en el domicilio del
deudor al tiempo de la venta.
** La obligacin de saneamiento establecida en el Art. 1.824 seala que no
basta con que el vendedor entregue la cosa vendida, sino que es necesario que

251
la entregue en condiciones tales que el comprador pueda gozar de ella tranquila y
tilmente.

Art.1.837: "La obligacin de saneamiento comprende dos objetos: amparar al

comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, y responder de
los defectos ocultos de sta, llamados vicios redhibitorios."

EVICCION:
Obligacin de sanear la cosa en caso de eviccin, esta se traduce en que el
vendedor estar obligado a proteger al comprador cada vez que sea vctima de la
agresin de terceros reclamando derechos sobre la cosa, que embaracen su goce
y turben su posesin, y si pierde est obligado a indemnizarle.

La obligacin de saneamiento es una obligacin de hacer y cuando se convierte

en indemnizar es una obligacin de dar.
hay eviccin cada vez que el comprador sea privado de la cosa, total o
parcialmente por sentencia judicial.

Requisitos de la eviccin :
1. Que el comprador sea privado en todo o parte de la cosa por sentencia
judicial,
2. Que la causa sea anterior a la compra,
3. Que el vendedor sea citado de eviccin.

La obligacin del saneamiento por eviccin cuando se traduce en la de

indemnizar comprende :

** En caso de eviccin total:

Restitucin del precio
Pago de las costas del contrato
Pago de los frutos que el comprador restituyo al dueo
Pago de las costas del juicio
Pago del aumento de valor de la cosa.

** En caso de eviccin parcial:

Se distingue si la parte evicta es tal que hace presumir que sin ella no se
hubiera contratado, el comprador podr pedir la rescisin de la venta.
Si la parte evicta no es de tanta magnitud y el comprador no quisiere pedir
la rescisin del contrato tendr derecho a pedir la eviccin parcial.

252
Extincin de la obligacin de saneamiento:* Por renuncia
* Por prescripcin
* Por disposicin de la ley

Por renuncia, salvo que haya mala fe del vendedor y, en todo caso no
exonera al vendedor de restituir el precio, salvo que el comprador supiera que la
cosa era ajena o hubiera tomado sobre s la eviccin por pacto expreso.
Por prescripcin, la obligacin de defender es imprescriptible, pero una vez
evicta la cosa prescribe el derecho a pedir las indemnizaciones en cuatro aos,
salvo la accin para pedir se restituya el precio de la cosa que prescribe en cinco
aos. Se contar el tiempo desde la sentencia de eviccin o si no hubo desde la
fecha de la restitucin de la cosa.
Por disposicin de la ley,
Se limita :
En las ventas forzadas se limita slo a la devolucin del precio,
En el caso que el vendedor se allane a la demanda y el comprador siga por
s solo no comprende las costas del pleito, ni los frutos percibidos durante el
tiempo de la defensa.

Se extingue totalmente:
Cuando el vendedor citado de eviccin no comparece pero el comprador
pierde por no oponer una excepcin suya en el juicio.
Cuando sin el consentimiento del vendedor el comprador se somete a un
arbitro.
Cuando el comprador perdi la posesin por su culpa y de ello se derivo la
eviccin.

VICIOS REDHIBITORIOS:
Esta obligacin del vendedor comprende que debe responder de los defectos
ocultos de sta, llamados vicios redhibitorios.

Cuales son vicios redhibitorios ?

En general se dice que son aquellos coetneos a la venta, ocultos y graves que
hacen intil o aminoran su utilidad.

Los vicios redhibitorios autorizan para pedir que se rescinda la venta o se rebaje
proporcionalmente el precio, a esta accin se llama de quanti minoris.

La accin redhibitoria no es otra cosa que la accin encaminada a que se

resuelva el contrato.

253
El comprador puede pedir una u otra, salvo
Cuando los vicios no sean graves, caso en que solo podr pedir se le rebaje el
precio con indemnizacin de perjuicios.
Cuando conoci los vicios o debi conocerlos en razn de su profesin u oficio.

Extincin de la accin de saneamiento por vicios redhibitorios:

Por renuncia, pero slo produce efectos si el vendedor est de buena fe.
En las ventas forzadas, salvo que preguntado por los vicios los haya
ocultado, conocindolos.
Por prescripcin, el plazo para ejercer la accin redhibitoria ser de seis meses
respecto de las cosas muebles, y de un ao respecto de los inmuebles, y respecto
de la accin para pedir la rebaja del precio (quanti minoris) ser de un ao para
los muebles dieciocho meses para los inmuebles.

** Obligaciones del comprador : ---> Pagar el precio

Recibir la cosa
Obligacin de recibir la cosa : En caso de mora de parte del comprador en recibir
la cosa deber abonar los gastos de almacn, y el vendedor quedar eximido del
cuidado ordinario y slo responder del dolo o culpa grave.
Obligacin de pagar el precio: Es de la esencia del contrato, sin embargo, puede
el comprador retener el pago en el caso en que se vea expuesto a perder la cosa
por eviccin, pero si fuere turbado en el goce de la cosa o cuando probare que
existe contra ella una accin real de que el vendedor no le haya dado noticia
antes de perfeccionarse el contrato, pero deber depositar el precio con
autorizacin judicial, y durar este depsito hasta que el vendedor haga cesar la
turbacin o afiance las resultas del juicio.

Si no se paga el precio el vendedor puede pedir la resolucin del contrato, o el

cumplimiento forzado con indemnizacin de perjuicios.

Si se pide la resolucin del contrato tiene el vendedor derecho a que se le

restituya la cosa con los frutos percibidos durante el tiempo, ms la indemnizacin
de los perjuicios sufridos y deber restituir al comprador la parte del precio que
hubiere pagado, mas las mejoras necesarias, ya que al comprador se le reputa
como poseedor de mala fe salvo que pruebe que sin culpa suya su fortuna sufri
un menoscabo tan grande que le hizo imposible cumplir el contrato.

Art. 680 inc.2 en relacin al 1.874, de acuerdo al primero si el vendedor se

reserva expresamente el dominio de la cosa hasta la paga del precio, la tradicin

254
no har dueo al comprador, pero el 1.874 establece que dicha clusula slo
producir el efecto de otorgar al vendedor la posibilidad de pedir la resolucin del
contrato en caso de no pagarse el precio.

PACTOS ACCESORIOS AL CONTRATO DE VENTA :

--> Pacto comisorio
--> Pacto de retroventa
--> Pacto de retracto.

1.- Pacto comisorio : Es la condicin resolutoria de no cumplirse lo pactado,

expresamente estipulado.
Puede ser : Simple
Calificado (con clusula resolutoria ipso facto).

En el simple las partes pueden pedir o el cumplimiento o la resolucin del

contrato.

En el pacto comisorio calificado se estipula que el incumplimiento resolver ipso

facto el contrato, pero en este caso tampoco opera de inmediato ya que el deudor
podr enervar la accin resolutoria dentro de las 24 horas siguientes a la
notificacin judicial de la demanda, pagando.
2.- Pacto de retroventa : Por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la
facultad de recobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la cantidad
determinada que se estipulare, o en defecto de esta estipulacin lo que le haya
costado la compra.

En el fondo importa una condicin resolutoria del contrato de compraventa, ya

que se estipula que dentro de un plazo podr el vendedor resolver el contrato
haciendo valer su derecho a la retroventa.

El plazo mximo para hacer efectivo el derecho del vendedor a pedir la retroventa
es de cuatro aos contados desde la fecha del contrato.

El derecho debe hacerlo valer judicialmente, salvo que el comprador este

dispuesto a ejecutar la retroventa y debe poner en ese acto el precio a disposicin
del comprador, debe hacer valer este derecho en tiempo oportuno y adems debe
drsele el aviso correspondiente al comprador, de ah que el artculo 1.885 inc. 2
seala que el plazo para dar aviso no ser inferior a seis meses para los
inmuebles y quince das para los muebles, y si la cosa fuere fructfera y no diere
frutos sino de tiempo en tiempo y a consecuencia de trabajos e inversiones

255
preparatorias no podr pedirse la restitucin sino hasta la prxima percepcin de
frutos.

Si la retroventa se efecta, en el fondo se ha resuelto el contrato de compraventa

por cumplirse la condicin resolutoria, de ah que las partes deban restituirse lo
que hayan dado o estipulado para este evento, ya que se deben mutuas
prestaciones, el comprador est obligado a restituir la cosa, con sus accesorios,
el comprador debe tambin indemnizar al vendedor por los deterioros de la cosa
ocasionados por su hecho o culpa, pero tiene derecho a pedir indemnizacin al
vendedor por las expensas necesarias, pero no de las invertidas en mejoras tiles
o voluptuarias que se hayan hecho sin su consentimiento.

La retroventa afectar a terceros en la medida en que estn de mala fe, ya que de

acuerdo al Art.1490 cuando se debe una cosa mueble a plazo o bajo condicin
suspensiva o resolutoria y se enajena, el dueo no tiene derecho a reivindicarla
contra terceros de buena fe, y si se trata de una cosa inmueble y se enajena, no
podr resolverse esa enajenacin salvo que la condicin constaba en el ttulo
respectivo inscrito u otorgado por escritura pblica. Art. 1.882.

El derecho que nace del pacto de retroventa es intransferible, porque as lo

seala el Art.1.884, pero podra transmitirse por causa de muerte.

3.- Pacto de Retracto : Art.1.886 Se llama pacto de retracto o adictio in diem

aquel en que las partes convienen que se resolver la venta si, en un plazo
determinado, que no podr pasar de un ao, se presenta un nuevo comprador
que ofrezca al vendedor condiciones ms ventajosas que el comprador primitivo,
salvo que el comprador o la persona a quin ste hubiere enajenado la cosa se
allane a mejorar en los mismos trminos la compra.

El pacto de retracto entre las partes y respecto de terceros se rige por las mismas
normas que el de retroventa.
En el caso del pacto de retracto el comprador o el tercero que adquiere por ste
tiene una preferencia respecto del nuevo oferente, pero slo si iguala la oferta, y
el pacto de retracto tiene un plazo mximo de una ao.

PERMUTA:
Art.1.897: "La Permutacin o cambio es un contrato en que las partes se obligan
mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro."

256
Por regla general es consensual, salvo que una de las cosas que se cambian sea
un bien raz o derechos de sucesin hereditaria, en cuyo caso es solemne y debe
hacerse por escritura pblica.

No pueden cambiarse las cosas que no pueden venderse.

Se rige por las reglas de la compraventa.

80.- CONTRATO DE HIPOTECA

a) CONCEPTO
b) NATURALEZA JURIDICA
c) CARACTERISTICAS
d) EFECTOS
e) EXTINCION

a) Concepto:
Art. 2407: " La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles
que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor."

Puede definirse tambin : " La hipoteca es un derecho real que grava un

inmuebles, que no deja de permanecer en poder del constituyente para asegurar
el cumplimiento de una obligacin principal, otorgando al acreedor el derecho de
perseguir la finca en manos de quienquiera que la posea y de pagarse
preferentemente con el producto de la realizacin."

La hipoteca es una caucin como lo seala el Art. 46: "Caucin significa

generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra
obligacin propia o ajena.
Son especies de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda."

b) Naturaleza Jurdica, Caractersticas:

** Es un derecho real, segn el Art. 577 este derecho real se traduce en la
facultad del acreedor impago para perseguir la finca hipotecada en manos de
quin este y hacerla vender, para con su producto pagarse la deuda.
** Es un derecho inmueble, (Art. 580) cualquiera sea la naturaleza del crdito
garantizado, salvo la hipoteca de naves que segn el Art. 825 Cd. de Comercio
se reputan muebles.

** Es un derecho accesorio destinado a garantizar el cumplimiento de una

obligacin principal, por lo que se extingue cada vez que se extingue la obligacin
principal, salvo el caso en que la obligacin principal por novacin en que puede

257
conservarse la antigua hipoteca con su fecha para garantizar la nueva obligacin
siempre que as lo convengan expresamente acreedor y deudor. (Reserva de
hipoteca Art.1642)

** La finca queda en propiedad del deudor, es decir conserva la facultad de gozar

y disponer de ella.

** La hipoteca otorga al acreedor la facultad de pagarse preferentemente con el

producto de la realizacin de la finca hipotecada (Crdito de 3 clase).
** La hipoteca es indivisible (2408), en consecuencia, cada una de las cosas
hipotecadas a una deuda y cada parte de ellas son obligadas al pago de toda la
deuda y de cada parte de ella.

Art. 1526 N 1 : " La accin hipotecaria o prendaria se dirige contra aquel de los
codeudores que posea, en todo o parte, la cosa hipotecada o empeada.
El codeudor que ha pagado su parte de la deuda, no puede recobrar la prenda u
obtener la cancelacin de la hipoteca, ni aun en parte, mientras no se extinga el
total de la deuda; y el acreedor a quien se ha satisfecho su parte del crdito, no
puede remitir la prenda o cancelar la hipoteca, ni aun en parte, mientras no hayan
sido enteramente satisfechos sus coacreedores."

**** Por regla general en nuestro derecho todas las hipotecas son
convencionales salvo el caso de la hipoteca Legal que de acuerdo a los Arts. 660
y 662 del CPC en los juicios de particin de bienes cuando se adjudique a una
persona un inmueble que exceda del 80% del valor de lo que le corresponda
recibir debern pagar la diferencia al contado y para el caso de las adjudicaciones
de bienes races se entender constituida hipoteca sobre las propiedades
adjudicadas para asegurar el pago de los alcances que resulten en contra del
adjudicatario.

La hipoteca legal se caracteriza por ser especial, ya que recae sobre los bienes
adjudicados, es determinada porque garantiza el alcance que resulta en contra
del adjudicatario, y es pblica porque requiere de la inscripcin en el CBR.

Elementos de la hipoteca:
** Capacidad: Puede hipotecar todo el que es capaz de enajenar.

Los inmuebles del hijo de familia no pueden hipotecarse sino con autorizacin
judicial, los del pupilo no pueden hipotecarse sino con autorizacin judicial
expedido por causa de utilidad o necesidad manifiesta.

258
** Solemnidades: La hipoteca es un contrato solemne, debe otorgarse por
escritura pblica y adems debe inscribirse en el CBR, sin este requisito no
tendr valor alguno; ni se contar su fecha sino desde la inscripcin. (2409 -
2410).

Para algunos la inscripcin es solemnidad y para otros la forma de hacer la

tradicin del derecho real de hipoteca.

Tratndose de contratos celebrados en el extranjero debern hacerse por

escritura pblica, cualquiera sea el valor que se les otorgue a los inst. privados y
deber adems inscribirse.

Art. 2432 : " La inscripcin de la hipoteca deber contener:

1. El nombre, apellido y domicilio del acreedor, y su profesin si tuviere alguna, y
las mismas designaciones relativamente al deudor, y a los que como apoderados
o representantes legales del uno o del otro requieran la inscripcin.
Las personas jurdicas sern designadas por su denominacin legal o popular, y
por el lugar de su establecimiento; y se extender a sus personeros lo que dice de
los apoderados o representantes legales en el inciso anterior.

2. La fecha y la naturaleza del contrato a que accede la hipoteca, y el archivo en

que se encuentra.
Si la hipoteca se ha constituido por acto separado, se expresar tambin la fecha
de este acto, y el archivo en que existe.

3. La situacin de la finca hipotecada y sus linderos.

Si la finca hipotecada fuere rural, se expresar el departamento, subdelegacin y
distrito a que pertenezca, y si perteneciere a varios, todos ellos.
Si fuere urbana, la cuidad, villa o aldea, y la calle en que estuviere situada.

4. La suma determinada a que se extienda la hipoteca en el caso del artculo

precedente.

5. La fecha de la inscripcin y la firma del Conservador."

La hipoteca de naves debe otorgarse por escritura pblica, expresando el nombre

de la nave, la matrcula a que pertenezca, el nmero de matricula y el tonelaje de
registro, y debe inscribirse en el registro especial de hipoteca de naves del
conservador de comercio.

259
El principio que rige respecto de la hipoteca es el principio de la especialidad,
tanto referido a los inmuebles que estn afectados como al monto de los crditos
que garantiza, pero para el caso de no estar determinado el monto del crdito el
Art. 2431 seala " La hipoteca podr limitarse a una determinada suma, con tal
que as se exprese inequvocamente; pero no se extender en ningn caso a ms
del duplo del importe conocido o presunto de la obligacin principal, aunque as
se haya estipulado."

d) Efectos: hay que distinguir entre:

** Los que dicen relacin con la finca hipotecada,
** Los que dicen relacin con los derechos del constituyente de la hipoteca,
** Los que dicen relacin con los derechos del acreedor hipotecario.

La hipoteca sobre la finca se extiende a los inmuebles por destinacin, a los

aumentos y mejoras, a las rentas de arrendamiento, a las indemnizaciones
debidas por aseguradores, al precio de expropiacin del inmueble.

Respecto del dueo de la cosa hipotecada, ste no puede disponer de ella en

trminos que menoscaben la garanta hipotecaria. Su facultad de uso y goce han
de ejercerse en la medida en que no se provoque una desvalorizacin del bien
con la consiguiente disminucin de la eficacia de la caucin.

Art. 2415 : " El dueo de los bienes gravados con hipoteca podr siempre
enajenarlos o hipotecarlos, no obstante cualquiera estipulacin en contrario."

El acreedor hipotecario en caso de prdida o deterioro de la finca hipotecada

tiene derecho a :
1 Puede demandar que se mejore la hipoteca, es decir que se le d un
suplemento de hipoteca.

2 Puede solicitar igualmente que se le otorgue otra seguridad equivalente como

una prenda o fianza.

3 Tiene dos caminos, a falta de cauciones :

Si la deuda es lquida y no condicional puede exigir el pago inmediato de la
obligacin, aunque haya plazo pendiente, porque este es un caso de
caducidad del plazo.
Si la deuda es ilquida, condicional o indeterminada puede impetrar las
medidas conservativas que el caso aconseje.

260
Derechos del acreedor hipotecario: Derecho de venta
Derecho de persecucin
Derecho de preferencia

1 Derecho de venta: Art. 2424: "El acreedor hipotecario tiene para hacerse
pagar sobre las cosas hipotecadas los mismos derechos que el acreedor
prendario sobre la prenda.", Es decir tiene el derecho de hacerla vender para
pagarse con el producto.

2 Derecho de persecucin: Art. 2428 : " La hipoteca da al acreedor el derecho

de perseguir la finca hipotecada, sea quien fuere el que la posea, y a cualquier
ttulo que la haya adquirido."

La accin hipotecaria contra el tercer poseedor se llama ACCION DE

DESPOSEIMIENTO, para hacer efectiva la hipoteca contra el tercer poseedor es
necesario :
- Notificar al poseedor, sealndole un plazo de diez das para que pague la
deuda o abandone la propiedad hipotecada.

- Si paga la deuda se subroga en los derechos del acreedor.

Si abandona la finca puede recobrarla hasta antes de la adjudicacin pagando la

deuda y las costas, esto como consecuencia de que no pierde el dominio ni la
posesin.

En caso en que no pague la deuda ni abandone la finca, tiene lugar el

desposeimiento.

Casos en que el acreedor hipotecario no tiene el derecho a persecucin:

1.- Contra el tercero que adquiri la finca hipotecada en pblica subasta,
ordenada por el juez.

2.- Contra el adquirente de la finca a consecuencia de una expropiacin por

causa de utilidad pblica, puesto que el acreedor en ese caso deber hacer valer
su derecho sobre el precio de expropiacin.

3 Derecho de Preferencia: Segn el Art. 2470 : " Las causas de preferencia son
solamente el privilegio y la hipoteca.", esta preferencia de la hipoteca es especial,

261
es decir recae slo sobre la finca hipotecada y pasa contra terceros, porque la
hipoteca es un derecho real.
La preferencia se extiende al producto de la realizacin del bien, a las
indemnizaciones del seguro, al valor de la expropiacin y a las rentas de
arrendamiento.

*** Nada obsta a que el deudor pueda constituir varias hipotecas porque se
prefieren unas a otras segn las fechas de inscripcin, y en el caso de tener la
misma fecha cobra importancia la hora en que fue requerida la inscripcin.

El acreedor hipotecario puede consentir que una hipoteca de fecha

posterior prefiera a la suya, esto se llama Posposicin de la hipoteca.

e) Extincin:
Por va consecuencial, la hipoteca se extingue cada vez que se extinga la
obligacin principal por alguno de los modos de extinguirse las obligaciones.

Art.2334 inc. 1 :" La hipoteca se extingue con la obligacin principal."

Por va principal Se extingue asimismo por la resolucin del derecho del que la
constituy, o por el evento de la condicin resolutoria, segn las reglas legales.

Se extingue adems por la llegada del da hasta el cual fue constituida.

Y por la cancelacin que el acreedor otorgare por escritura pblica, de que

se tome razn al margen de la inscripcin respectiva."

Purga de la hipoteca: La hipoteca se extingue cuando la finca es subastada en

pblica subasta, ordenada por el juez y en el caso en que hayan sido notificados
los acreedores hipotecarios y luego de transcurrido el trmino de emplazamiento.

Art. 492 CPC, segn ste artculo en el caso en que la ejecucin sea instada por
un acreedor de grado posterior, deber citarse a todos los dems acreedores y
los de grado superior podrn, slo en el caso de que la accin se dirija en contra
del deudor personal que la posea y sus crditos no sean exigibles, elegir entre
pagarse con el producto del remate o bien conservar sus derechos de hipoteca.

De acuerdo a la Ley N 16.741 sobre loteos irregulares, Art.43 establece que los
pobladores adquirirn el dominio libre de gravmenes desde que se inscriba la
escritura. Practicada la inscripcin por el slo ministerio de la ley se extingue todo
derecho de los dueos y todo derecho real constituido sobre el inmueble, y sobre

262
el precio que el poblador pague por el sitio podrn los acreedores hipotecarios
hacer valer sus derechos.

81.- CONTRATO DE FIANZA

a) CONCEPTO
b) NATURALEZA JURIDICA
c) REQUISITOS
d) EFECTOS
e) BENEFICIO DE EXCUSION

a) Concepto :
Art. 2335: " La fianza es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una
o ms personas responden de una obligacin ajena, comprometindose para con
el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple.
La fianza puede constituirse, no slo a favor del deudor principal, sino de
otro fiador."

La fianza es un contrato y pese a que el art. 2335 lo define como obligacin

es un contrato de garanta.
b) Naturaleza Jurdica:
Es un contrato generalmente consensual, esto es, se perfecciona por el
solo consentimiento de las partes, por excepcin son solemnes la fianza que
deben rendir los tutores y curadores (Esc. Pblica), la fianza mercantil que debe
otorgarse por escrito segn el Art. 820 del Cd. de Comercio.

Es un contrato unilateral porque slo una parte se obliga para con la otra
que no contrae ninguna obligacin.

Es un contrato gratuito porque tiene por objeto la utilidad de slo una parte,
pero no es de la esencia ya que nada obsta a que se pacte una remuneracin, as
lo seala el Art. 2341 "El fiador puede estipular con el deudor una remuneracin
pecuniaria por el servicio que le presta." Es importante sealar que si la el que
remunera es el acreedor el contrato sera de seguro, en cambio si el que
remunera es el deudor es un contrato de fianza.

Aunque gratuito, el fiador responde de culpa leve, lo que constituye una

excepcin a la regla general, Art. 2351 " El fiador es responsable hasta de la
culpa leve en todas las prestaciones a que fuere obligado."

263
 Es un contrato accesorio, tiene como fin procurar una garanta al acreedor,
por ello extinguida la obligacin principal a que accede se extingue la fianza, la
nulidad de la obligacin principal acarrea la nulidad de la fianza, el fiador no
puede obligarse a ms que el deudor principal.

La fianza admite modalidades, esto es, puede otorgarse desde o hasta

cierto da, o bajo condicin suspensiva o resolutoria, estar sujeta a modalidad
cada vez que l este la obligacin principal debido a que la obligacin del fiador no
puede ser ms gravosa que la del deudor.

La fianza puede constituirse no slo a favor del deudor principal, sino de

otro deudor, esto es, un subfiador.

Tipos de Fianza:
I.- Legal, Convencional y Judicial: Segn el origen de la obligacin del deudor de
rendir fianza, ya que el fiador siempre se obligar convencionalmente.
Ej. Legal : Tutores y curadores estn obligados a rendir fianza.
Ej. Judicial : Albacea.
Art. 2336 : " La fianza puede ser convencional, legal o judicial.

La primera es constituida por contrato, la segunda es ordenada por la ley,

la tercera por decreto del juez.

La fianza legal y la judicial se sujetan a las mismas reglas que la

convencional, salvo en cuanto la ley que la exige o el Cdigo de enjuiciamiento
disponga otra cosa."

Importancia de la clasificacin anterior :

** De acuerdo al Art. 2337 " El obligado a rendir una fianza no puede substituir a
ella una hipoteca o prenda, o recprocamente, contra la voluntad del acreedor.
Si la fianza es exigida por ley o decreto de juez, puede substituirse a ella
una prenda o hipoteca suficiente."

** Cuando la fianza ha sido ordenada por decreto judicial el fiador no goza del
beneficio de excusin. (2358 N 4).

II.- La fianza puede ser simple o solidaria : Cuando se estipula la solidaridad en la

fianza la principal consecuencia es que el fiador no gozar del beneficio de
excusin y si son varios los fiadores solidarios no tendrn el beneficio de divisin.

264
Pese a todo el hecho de estipularse como "fiador" y codeudor deja en claro que
no se tiene inters en la obligacin, esto importa en sus relaciones con los dems
codeudores, ante los cuales ser un fiador. (1522).

c) Requisitos del Contrato de Fianza:

** Consentimiento, la fianza es un contrato consensual, pero este consentimiento
debe ser expreso segn lo establece el Art. 2347 " La fianza no se presume, ni
debe extenderse a ms que el tenor de lo expreso."

** Capacidad, el fiador debe tener capacidad de obligarse como tal, el pupilo para
obligarse como fiador requiere autorizacin judicial, la fianza debe ser en favor
del cnyuge, de un descendiente o ascendiente legtimo o natural y debe ser por
causa urgente.

** Objeto de la fianza, la obligacin del fiador ser siempre de dar una suma de
dinero. Art.2343 inc.3 : " La obligacin de pagar una cosa que no sea dinero en
lugar de otra cosa o de una suma de dinero, no constituye fianza."

As el fiador de una obligacin de hacer se obliga a pagar los perjuicios, lo mismo

sucede en una oblig. de no hacer.

** La causa de la fianza, la causa en la fianza gratuita es la liberalidad, y en la

remunerada ser la remuneracin, pero hay que buscarla en las relaciones con el
deudor principal. La causa, el motivo que induce al fiador a obligarse, se
confunde con el consentimiento.

** Debe existir una obligacin principal, esto como consecuencia de ser un

contrato accesorio.

La obligacin a que accede la fianza puede ser civil o natural, pero en la fianza de
una obligacin natural el fiador no goza del beneficio de excusin ni del beneficio
de reembolso.

La obligacin garantizada con la fianza puede ser pura y simple o sujeta a

modalidad. la modalidad de la obligacin principal se comunica a la fianza.

Se puede afianzar obligaciones presentes y futuras, Art. 2339 "Puede afianzarse

no slo una obligacin pura y simple, sino condicional y a plazo. Podr tambin
afianzarse una obligacin futura; y en este caso podr el fiador retractarse

265
mientras la obligacin principal no exista; quedando con todo responsable al
acreedor y a terceros de buena fe, como el mandante en el caso del artculo
2173."

Personas obligadas a rendir fianza a peticin del acreedor: (2348)

1 El deudor que lo haya estipulado

2 El deudor cuyas facultades disminuyan en trminos de poner en peligro
manifiesto el cumplimiento de su obligacin.
3 El deudor de quin haya motivo de temer que se ausente del territorio del
Estado con nimo de establecerse en otra parte, mientras no deje bienes
suficientes para la seguridad de sus obligaciones.

Calidades que debe reunir el fiador: Art. 2350

"El obligado a prestar fianza debe dar un fiador capaz de obligarse como tal; que
tenga bienes ms que suficientes para hacerla efectiva, y que est domiciliado o
elija domicilio dentro de la jurisdiccin de la respectiva Corte de Apelaciones.
Para calificar la suficiencia de los bienes, slo se tomarn en cuenta los
inmuebles, excepto en materia comercial o cuando la deuda afianzada es mdica.
Pero no se tomarn en cuenta los inmuebles embargados o litigiosos, o
que no existan en el territorio del Estado, o que se hallen sujetos a hipotecas
gravosas o a condiciones resolutorias.
Si el fiador estuviere recargado de deudas que pongan en peligro aun los
inmuebles no hipotecados a ellas, tampoco se contar con stos."

d) Efectos:
Hay que distinguir: Entre acreedor y fiador.
Entre fiador y deudor.
Entre cofiadores.

Efectos entre acreedor y fiador:

1 El acreedor puede perseguir al fiador desde que la obligacin se hace exigible;
no es necesario perseguir al deudor principal, slo lo ser cuando el fiador
oponga el beneficio de excusin.

2 El fiador puede antes de ser requerido por el acreedor pagar la deuda. Art.
2353, pero en este caso si paga antes de expirado el plazo deber esperar a que
se cumpla para ejercitar en contra del deudor la accin de reembolso, adems
debe dar aviso al deudor antes de pagar anticipadamente, esto porque podra
causarle algn perjuicio al deudor, si no lo hace el deudor podr oponer al fiador

266
todas las excepciones que pudo oponer al acreedor y el fiador pierde el derecho a
que se le reembolse lo pagado en el caso de que el deudor pague la deuda al
acreedor ignorado que ya la ha pagado el fiador.

3 El fiador puede exigir que se proceda en contra del deudor, as lo seala el Art.
2356: "Aunque el fiador no sea reconvenido podr requerir al acreedor, desde que
sea exigible la deuda, para que proceda contra el deudor principal; y si el
acreedor despus de este requerimiento lo retarde, no ser responsable el fiador
por la insolvencia del deudor principal, sobrevenida durante el retardo."

4 El fiador puede oponer al acreedor el beneficio de excusin, el beneficio de

divisin, la excepcin de subrogacin y las excepciones reales o personales.

Efectos entre fiador y deudor:

1 El fiador tiene derecho para que el deudor le obtenga el relevo o le caucione
las resultas de la fianza, o consigne medios de pago,
En los siguientes casos :
* Cuando el principal deudor disipa o aventura temerariamente sus bienes.

* Cuando el deudor se oblig a obtener el relevo de la fianza dentro de cierto

plazo, y ha vencido este plazo.

* Cuando se ha cumplido la condicin o vencido el plazo y se hace, en

consecuencia, exigible la obligacin en todo o parte.

* Cuando hubieren transcurrido cinco aos desde el otorgamiento de la fianza,

salvo que la fianza se haya constituido por un tiempo determinado ms largo, o
cuando la fianza se contrajo para asegurar obligaciones que no estn destinadas
a extinguirse en un tiempo determinado como las de los tutores o curadores.

* Cuando haya temor fundado de que el deudor principal se fugue, no dejando

bienes races suficientes para el pago de la deuda.
Estos derechos no se extienden al que afianz en contra de la voluntad del
deudor.

2 Fiador y deudor estn obligados recprocamente a darse aviso del pago.

* Si el deudor paga sin dar aviso al fiador ser responsable de lo que ste
ignorando el pago pagare de nuevo, pero tendr accin de reembolso en contra
del acreedor

267
* Si paga el fiador sin dar aviso al deudor y el deudor paga la deuda, el fiador no
tiene accin en contra del deudor para que le reembolse, pero s podr repetir en
contra del acreedor por el pago de lo no debido, adems en caso de haber
pagado precipitadamente podr el deudor oponer a la accin de reembolso
todas las acciones que pudo oponer al acreedor.
3 El fiador tiene derecho a que el deudor le reembolse lo pagado, as lo seala el
Art. 2370 "El fiador tendr accin contra el deudor principal para el reembolso de
lo que haya pagado por l con intereses y gastos, aunque la fianza haya sido
ignorada del deudor."

Para ejercitar la accin de reembolso es necesario:

* Que el fiador no se encuentre privado de la accin, tal es el caso del fiador de
una obligacin natural, cuando el fiador se oblig en contra de la voluntad del
deudor, y cuando el fiador pag la deuda sin dar aviso al deudor, quin a su vez
tambin pag la deuda.

* Que el fiador haya pagado la deuda. (tambin en el caso de otro modo de

extinguir igualmente oneroso para el fiador.)

* Que el pago haya sido til, capaz de extinguir la obligacin principal.

* Que se interponga oportunamente, esto es, antes de que prescriba. El plazo de

prescripcin es de diez aos contados desde que se hizo el pago o desde que la
obligacin principal se hizo exigible.

La accin de reembolso debe ir dirigida en contra del deudor, en caso de

ser varios los deudores, si la obligacin es simplemente conjunta el fiador slo
podr reclamar su cuota a cada uno de los deudores, en cambio si es solidaria
hay que distinguir: Si se afianz a todos los deudores podr pedir el reembolso
del total a cualquiera, en cambio si slo afianz a uno de los deudores podr
pedir el reembolso del total slo a l.

4 El fiador tiene derecho a que se le indemnicen otros perjuicios de acuerdo a las

reglas generales.

5 El fiador que paga la deuda se subroga en los derechos del acreedor, as lo

seala el Art. 1610 N 3 "Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y
an contra la voluntad del acreedor en todos los casos sealados por las leyes, y
especialmente a beneficio... N 3 Del que paga una deuda a que se halla obligado
solidaria o subsidiariamente."

268
Casos en que no goza el fiador de la acin subrogatoria:
- Cuando era fiador de una obligacin natural.
- Cuando pag sin dar aviso al deudor, el que ignorando el pago vuelve a pagar al
acreedor. (2377) (slo queda la accin del pago de lo no debido).

Efectos entre los cofiadores:

1 Cuando son varios los cofiadores la deuda se divide entre ellos, de pleno
derecho, en cuotas iguales.
No tiene lugar la divisin en partes iguales en caso de insolvencia de un
cofiador o cuando se ha limitado la responsabilidad a una cuota o suma
determinada.

2 El cofiador que paga ms de lo que le corresponde tiene derecho a que sus

cofiadores le reembolsen el exceso.

3 Los cofiadores pueden oponerse, entre s, las excepciones reales y las suyas
personales.

EXTINCION DE LA FIANZA:
La fianza se extingue cada vez que se extingue la obligacin principal por
alguno de los modos de extinguirse las obligaciones. Solamente la nulidad de la
obligacin principal por incapacidad relativa deja subsistente la fianza.

Puede extinguirse la fianza aunque subsista la obligacin principal.

Modos especiales de extinguirse la fianza:

Se extingue la fianza por el relevo de la fianza en todo o en parte,
concedido por el acreedor al fiador.
Se extingue la fianza cuando el acreedor por hecho o culpa suya ha perdido las
acciones en que el fiador tena el derecho a subrogarse.

e) Beneficio de Excusin:
Art. 2357 : " El fiador reconvenido goza del beneficio de excusin en virtud del
cual podr exigir que antes de proceder contra l se persiga la deuda en los
bienes del deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por ste para
la seguridad de la mima deuda."

Este beneficio es facultativo, pero existen casos en que el acreedor est

obligado a proceder en contra del deudor antes de perseguir al fiador, estos son :

269
- Cuando as se haya estipulado expresamente,
- Cuando el fiador expresamente no se hubiere obligado a pagar sino lo que el
acreedor no pudiere obtener del deudor, si se hizo de esta manera el fiador no
ser responsable de la insolvencia del deudor cuando el acreedor hay tenido
medios suficientes para hacerse pagar y halla sido negligente en servirse de
ellos.

Requisitos del beneficio de excusin: Art. 2358

"Para gozar del beneficio de excusin son necesarias las condiciones siguientes:
1 Que no se haya renunciado expresamente;
2 Que el fiador no se haya obligado como codeudor solidario;
3 Que la obligacin principal produzca accin;
4 Que la fianza no haya sido ordenada por el juez;
5 Que se oponga el beneficio luego que sea requerido el fiador; salvo que el
deudor al tiempo del requerimiento no tenga bienes y despus los adquiera;
6 Que se sealen al acreedor los bienes del deudor principal."

La oportunidad para oponer el beneficio de acuerdo al CPC es, tratndose del

juicio ordinario en el plazo para contestar la demanda y constituye una excepcin
dilatoria, y en el ejecutivo debe hacerse valer en el escrito de oposicin a la
ejecucin.

El fiador adems de sealar los bienes del deudor debe pagar los costos
de la excusin al acreedor, (2361).

De acuerdo al Art. 2363 el beneficio de excusin procede slo una vez,

salvo que los bienes hayan sido adquiridos posteriormente por el deudor
principal.
El subfiador goza del beneficio de excusin respecto del fiador a que
afianza y respecto del deudor principal. (2366)

Efectos del beneficio de excusin:

** Como excepcin dilatoria, suspende la entrada al juicio.

** El acreedor estar en la obligacin de practicar la excusin respecto del deudor

principal, esto significa que si el acreedor es omiso o negligente en la excusin, y
el deudor cae entre tanto en insolvencia, no ser responsable el fiador sino en lo
que exceda al valor de los bienes que para la excusin hubiere sealado.

270
** Si los bienes ejecutados no hubieren sido suficientes podr el acreedor
perseguir al deudor slo por el saldo insoluto.

Beneficio de Divisin: Slo tiene lugar cuando son varios los fiadores.
Si son varios los fiadores se entender dividida la deuda entre ellos por
partes iguales, y no podr el acreedor exigir a ninguno sino la cuota que le quepa.

El beneficio de divisin opera de pleno derecho y constituye una excepcin

perentoria.

Requisitos:
1 Que los fiadores no se hayan obligado solidariamente al pago
2 Que los fiadores lo sean de un mismo deudor y una misma deuda

La divisin por regla general se hace por partes iguales, salvo:

- Cuando exista algn fiador insolvente, la cuota de ste gravar a los dems.
- Cuando alguno de los fiadores haya limitado su responsabilidad a una cuota o
suma determinada.

Excepcin de Subrogacin: Art. 2381 N 2 . Cuando el acreedor por su hecho o

culpa ha perdido las acciones en que el fiador tena derecho de subrogarse, se
extingue la fianza total o parcialmente segn el caso.
Es decir, el fiador podr pedir que se rebaje la demanda del acreedor y aun
que se le declare libre de toda responsabilidad segn lo que hubiera podido
obtener del deudor principal o de los otros deudores por medio de la subrogacin.
(2355)

Excepciones reales y personales:

Excepciones reales son las inherentes a la obligacin principal.

Excepciones personales las que provienen de circunstancias particulares.

El fiador puede oponer al acreedor cualesquiera excepcin real, pero no las

personales del deudor.

82.- CONTRATO DE MANDATO

271
 a) CONCEPTO
b) NATURALEZA JURIDICA
c) EFECTOS
d) EXTINCION

a) Concepto:
Art. 2116 : "El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de
uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la
primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la
que lo acepta, apoderado, procurador, y en general, mandatario."
b) Naturaleza Jurdica: Es un contrato generalmente consensual, oneroso y
bilateral. Se caracteriza porque el mandatario acta por cuenta y riesgo del
mandante.
El contrato de mandato se reputa perfecto por la aceptacin del
mandatario.
Es solemne el mandato judicial, el mandato para contraer matrimonio (Esc.
Pblica).

Requisitos del Mandato:

*** El encargo debe consistir en la ejecucin de actos jurdicos, ya que de ser
una obra material se rige por las normas del arrendamiento para la ejecucin de
una obra.

Por regla general todos los actos jurdicos pueden ser ejecutados por
medio de mandatarios, salvo aquellos de naturaleza estrictamente personal como
el testamento, Art. 1004 " La facultad de testar es indelegable."

*** El negocio debe interesar al mandante, ya que no hay mandato si el negocio

interesa slo al mandatario ello importa un mero consejo, que no produce
obligacin alguna.

*** En cuanto a la capacidad exigida para celebrar el contrato es diversa, ya que

el mandante debe tener la capacidad para ejecutar el acto a que se refiere el
mandato, en cambio de acuerdo al Art. 2128 " Si se constituye mandatario a un
menor adulto, los actos ejecutados por el mandatario sern vlidos respecto de
terceros en cuanto obliguen a stos y al mandante; pero las obligaciones del
mandatario para con el mandante y terceros no podrn tener efecto sino segn
las reglas relativas a los menores."

272
Clases de Mandato:
I.- Segn la extensin : General o Especial
General: Se otorga para todos los negocios del mandante y otorga al mandatario
la facultad de administrar los negocios del mandante dentro del giro ordinario.

Especial: Es el que se da para uno o ms negocios determinados y se especifican

claramente los actos que el mandatario puede o no realizar.

c) Efectos:
Obligaciones del mandatario:
- Cumplir el mandato de acuerdo a los trminos del mismo.
- Rendir cuentas de su gestin.
- Debe indemnizar al mandante de los perjuicios, responde de culpa leve.

Obligaciones del mandante:

- Cumplir las obligaciones contradas por el mandatario
- Proveer al mandatario lo necesario para la ejecucin del mandato
- Reembolsar al mandatario los gastos realizados por el mandato
- Pagar la remuneracin al mandatario, sea estipulada o usual
- Indemnizar las prdidas en que haya incurrido por su culpa.

d) Extincin del mandato:

Art. 2163: " El mandato termina:
1. Por el desempeo del negocio para el que fue constituido
2. Por la expiracin del trmino o por el evento de la condicin prefijados
para la terminacin del mandato
3. Por la revocacin del mandante
4. Por la renuncia del mandatario
5. Por la muerte del mandato o del mandatario
6. Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro
7. Por la interdiccin del uno o del otro
8. Derogado
9. Por la cesacin de las funciones del mandante, si el mandato ha sido
dado en ejercicio de ellas."
No termina por la muerte del mandante el mandato destinado a ejecutarse
despus de ella ni el mandato judicial.
Art. 2173: "En general, todas las veces que el mandato expira por una causa
ignorada del mandatario, lo que ste haya hecho en ejecucin del mandato ser
vlido y dar derecho a terceros de buena fe contra el mandante.

273
 Quedar asimismo obligado el mandante, como si subsistiera el mandato, a
lo que el mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere
pactado con terceros de buena fe; pero tendr derecho a que el mandatario le
indemnice.

Cuando el hecho que ha dado causa a la expiracin del mandato hubiere

sido notificado al pblico por peridicos, y en todos los casos en que no pareciere
probable la ignorancia del tercero, podr el juez en su prudencia absolver al
mandante."

83.- CONTRATO DE ARRENDAMIENTO

a) CONCEPTO
b) NATURALEZA JURIDICA
c) CLASES DE ARRENDAMIENTO
d) EFECTOS

a) Concepto: Art. 1915: "El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se
obligan recprocamente, la una a entregar el goce de una cosa, o a ejecutar una
obra o prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un
precio determinado."

Es un contrato consensual, ya que se perfecciona por el solo

consentimiento de las partes.

Es un contrato bilateral, oneroso y conmutativo; ambos contratantes

contraen mutuas obligaciones, se gravan en beneficio recproco y sus
prestaciones se miran como equivalentes.

b) Naturaleza Jurdica : El contrato de arrendamiento es un ttulo de mera

tenencia.

c) Clases de arrendamiento:
De acuerdo a la propia definicin del cdigo existen tres clases de
arrendamiento:
** Arrendamiento de cosas, "entregar el goce de una cosa".
** Arrendamiento para la confeccin de una obra material, "ejecutar una obra".
** Arrendamiento de Servicios, "prestar un servicio".

274
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE COSAS :
El arrendamiento de cosas es el contrato en que una de las partes se
obliga a conceder el goce de una cosa y la otra a pagar por este goce un
determinado precio.
La parte que confiere el goce de la cosa se llama arrendador y la que debe
pagar el precio arrendatario.

A primera vista el contrato de arrendamiento tiene semejanzas con la

compraventa, ya que en ambos los elementos esenciales son cosa, precio y
consentimiento, pero entre otras diferencias :
* La compraventa es un ttulo traslaticio de dominio, en cambio el arrendamiento
es un ttulo de mera tenencia,

* El goce que el vendedor se obliga a procurar es un goce definitivo y perpetuo,

en cambio el arrendador se obliga a otorgar un goce temporal.
Tambin tiene semejanzas con el usufructo, ya que en ambos una persona
distinta del dueo tiene la facultad de gozar de una cosa, pero la diferencia
fundamental es que el usufructo es un derecho real, mientras que el derecho del
arrendatario es un derecho personal.

Elementos del Contrato : Consentimiento

Cosa
Precio

1 El consentimiento: Es consensual, sin perjuicio que sea conveniente, por un

problema de prueba, que se haga por escrito. Adems en caso de otorgarse por
escritura pblica e inscrita en el CBR, en el caso que el arrendador enajene la
cosa el adquirente estar obligado a respetar el arriendo, tambin deben
respetarlo los acreedores hipotecarios cuando se encuentra inscrito con
anterioridad a la hipoteca.

Algunas veces se exigen ciertas solemnidades atendido a las personas que

lo celebran, como por ejemplo art. 1756, en que se exige al marido para dar en
arrendamiento los bienes races de la mujer por mas de cinco (urbanos) u ocho
aos (rsticos) la autorizacin de la mujer.

Pueden tambin las partes estipular las solemnidades que juzguen convenientes,
as lo seala el Art. 1921: " Si se pactare que el arrendamiento no se repute
perfecto mientras no se firme escritura, podr cualquiera de las partes
arrepentirse hasta que as se haga, o hasta que se haya procedido a la entrega

275
de la cosa arrendada, si intervienen arras, se seguirn bajo este respecto las
mismas reglas que en el contrato de compraventa."

2 La cosa arrendada: Debe reunir los requisitos generales del objeto, esto es,
debe ser :
Lcito,
Determinado y,
Existir o esperarse que exista; adems
No debe ser consumible.

Art. 1916 : " Son susceptibles de arrendamiento todas las cosas corporales o
incorporales, que pueden usarse sin consumirse; excepto aquellas que la ley
prohibe arrendar, y los derechos estrictamente personales, como los de
habitacin y uso.

Puede arrendarse aun la cosa ajena, y el arrendatario de buena fe tendr

accin de saneamiento contra el arrendador, en caso de eviccin."

3 El precio: El precio debe ser Real o Serio y Determinado, es decir no puede ser
simulado o fingido ni irrisorio.
A diferencia de la venta en que el precio debe consistir en dinero, en el
contrato de arrendamiento segn el Art. 1917 " El precio puede consistir ya en
dinero, ya en frutos naturales de la cosa arrendada; y en este segundo caso
puede fijarse una cantidad determinada o una cuota de los frutos de cada
cosecha.
Llmase renta cuando se paga peridicamente."

El precio puede fijarse por las partes o por un tercero, pero no puede
dejarse al arbitrio de una de las partes y puede hacerse la determinacin por
cualquiera medios o indicaciones que lo fijen.

d) Efectos del contrato de arrendamiento: Son las obligaciones que engendra

para cada una de las partes,

Obligaciones del Arrendador:

De acuerdo al Art. 1915 el arrendador se obliga a conceder el goce de la
cosa arrendada, as est obligado a :
1 Entregar al arrendatario la cosa arrendada (es de la esencia)

276
2 Mantener la cosa en estado de servir para el fin del arrendamiento (es de la
naturaleza)
3 Librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el goce de la cosa. (es
de la naturaleza).

La entrega de la cosa, puede hacerse bajo cualquiera de las formas de

tradicin reconocidas por la ley, en cuanto al lugar y tiempo de la entrega deben
observarse las reglas generales, es decir la entrega deber verificarse en la
poca sealada por las partes, y a falta de estipulacin inmediatamente despus
de celebrado el contrato, en el lugar convenido, y en caso de no haberse dicho
nada en el lugar donde se encontraba la cosa al tiempo del contrato o en el
domicilio del deudor.

La cosa debe entregarse en estado de servir para el fin para que fue
arrendada, as
* Si el mal estado o calidad de la cosa "impide hacer de ella el uso para que ha
sido arrendada" tiene derecho el arrendatario para pedir la terminacin del
contrato. (1932) y la indemnizacin de los perjuicios.

* Cuando el mal estado o calidad de la cosa impide parcialmente el goce o la cosa

se destruye en parte, el juez decidir, segn las circunstancias, si debe tener
lugar la terminacin del arrendamiento, o concederse una rebaja del precio o
renta y la indemnizacin de los perjuicios cuando el vicio era anterior al contrato,
esta indemnizacin comprende slo el dao emergente, pero si el vicio era
conocido del arrendador al tiempo del contrato o de tal naturaleza que debi
preverlo o por su profesin conocerlo, se incluir en la indemnizacin el lucro
cesante. (1933).

Casos en que el arrendatario no tiene derecho a indemnizacin de perjuicios:

* Cuando contrat a sabiendas del vicio y no se oblig el arrendador a sanearlo.
* Si el vicio era tal que no pudo ignorarlo sin grave negligencia de su parte.
* Si renunci a la accin de saneamiento por el vicio, designndolo.

Arriendo a dos personas :

Art. 1922: " Si se ha arrendado separadamente una misma cosa a dos personas,
el arrendatario a quien se haya entregado la cosa ser preferido; si se ha
entregado a los dos, la entrega posterior no valdr; si a ninguno, el ttulo anterior
prevalecer."

277
 * Si el arrendador no entrega la cosa por un hecho o culpa suya, tendr el
arrendatario derecho a pedir la resolucin o terminacin del contrato con
indemnizacin de perjuicios, salvo que haya conocido la imposibilidad del
arrendador de entregar la cosa o esta provenga de fuerza mayor o caso fortuito.
(1925).

* En caso de mora del arrendador de entregar la cosa tendr el

arrendatario derecho a pedir indemnizacin de los perjuicios, y si por el retardo se
disminuyere considerablemente para el arrendatario la utilidad del contrato, sea
por haberse deteriorado la cosa o por haber cesado las circunstancias que lo
motivaron, podr el arrendatario desistir del contrato, quedndole a salvo la
indemnizacin de perjuicios, siempre que el retardo no provenga de fuerza mayor
o caso fortuito.(1926).

Mantencin de la cosa por parte del arrendador, as lo seala el Art. 1927 "
La obligacin de mantener la cosa arrendada en buen estado consiste en hacer
durante el arriendo todas las reparaciones necesarias, a excepcin de las
locativas, las cuales corresponden generalmente al arrendatario.
Pero ser obligado el arrendador aun a las reparaciones locativas, si los
deterioros que las han hecho necesarias provinieron de fuerza mayor o caso
fortuito, o de la mala calidad de la cosa arrendada.
Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas
obligaciones."

* Reparaciones necesarias: (1935) Son las indispensables para mantener la cosa

en estado de servir para el objeto que se la arrend; son de cargo del arrendador,
pero puede hacerlas el arrendatario por cuenta del primero con los siguientes
requisitos:
- Que el arrendatario no las haya hecho necesarias por su culpa,
- Que haya dado pronta noticia al arrendador para que las efecte, a menos que
la noticia no hubiere podido darse en tiempo,
- Que el arrendador no haya tratado de hacerlas oportunamente, y
- Que el arrendatario pruebe la necesidad de las reparaciones de que se trata.
* Mejoras tiles : Son aquellas que aumentan el valor venal de la cosa. (902) De
acuerdo al art. 1936 el arrendador es obligado a reembolsar el valor de las
mejoras tiles siempre que haya consentido en que se efecten " con la expresa
condicin de abonarlas", en caso de no ser as el arrendatario podr separar y
llevarse los materiales sin detrimento de la cosa arrendada, a menos que el
arrendador est dispuesto a abonarle lo que valdran los materiales
considerndolos separados.

278
 Librar al arrendatario de toda turbacin en el goce de la cosa, ya que el
arrendador no solo se obliga a procurar el goce, sino que este debe ser tranquilo
o pacfico, esto es, el arrendatario no debe ser turbado ni por el arrendador no por
terceros en el goce de la cosa.

El cdigo seala el caso de que la turbacin provenga de reparaciones a la

cosa, en ese caso hay que distinguir :
- Tratndose de reparaciones urgentes, si la turbacin es de poca importancia
debe soportarla el arrendatario, pero puede pedir una rebaja del precio
proporcional a la parte.
- Si las reparaciones son de tal entidad que la turbacin resulte considerable
puede el arrendatario pedir la terminacin del contrato.

Tiene derecho a la indemnizacin de los perjuicios: (1928)

* Si las reparaciones provienen de causa que ya exista al tiempo del contrato, y
era desconocida al arrendatario, pero que el arrendador conoci o era tal que
tuviese antecedentes para temerla o por su profesin conocerla.

* Si las reparaciones han de dificultar, el goce por mucho tiempo, de manera que
no pueda subsistir el contrato sin grave molestia o perjuicio para el arrendatario.

Cuando las turbaciones provienen de un tercero, stas pueden ser:

Turbaciones de hecho, es decir, aquellas que provienen de vas de hecho de un
tercero que no pretende derechos sobre la cosa arrendada, en cuyo caso el
arrendador no tiene responsabilidad y corresponder al propio arrendatario
repelerlas o, Turbaciones de derecho, que son las que se producen por vas de
derecho, cuando terceros alegan derechos sobre la cosa arrendada, en cuyo caso
la accin se dirige contra el arrendador, pero el arrendatario est obligado a dar
pronta noticia de las turbaciones al arrendador, porque de lo contrario se hace
responsable de los perjuicios que de ello se sigan al arrendador.

Si la turbacin es relativamente de escasa importancia puede el

arrendatario pedir una rebaja del precio. (1930).

Si la turbacin fuere considerable es decir que sea de presumir que sin esa
parte no hubiera contratado podr pedir que cese el arrendamiento.
Podr, adems de pedir la rebaja del precio o el cese del arriendo en su
caso, indemnizacin de perjuicios :

279
Si la causa del derecho justificado por el tercero fue o debi ser conocida del
arrendador al tiempo del contrato, pero no lo fue del arrendatario, o siendo
conocida de ste, intervino estipulacin especial de saneamiento con respecto a
ella podr exigir la indemnizacin de "todo perjuicio".

Si la causa del derecho del tercero no era ni deba ser conocida del
arrendador al tiempo del contrato "no ser obligado el arrendador a abonar el
lucro cesante", es decir slo pagar el dao emergente.

Cada vez que se le deban al arrendatario indemnizaciones por algn

motivo tiene el derecho legal de retencin, es decir puede retener la cosa hasta
que se le pague o se le asegure debidamente el pago, salvo que cese por causa
involuntaria el derecho del arrendador.

Obligaciones del Arrendatario:

1 Debe pagar el precio o renta, (es de la esencia).
2 Debe usar la cosa segn los trminos o el espritu del contrato,
3 Debe cuidar la cosa como buen padre de familia,
4 Debe efectuar las reparaciones locativas,
5 Debe restituir la cosa al trmino del contrato.(de la esencia).

El pago del precio, es una obligacin de la esencia del contrato, en caso de

no haber acuerdo entre las partes acerca de la determinacin del precio una vez
entregada la cosa y no habiendo pruebas de ninguna de las partes se estar al
justiprecio fijado por peritos y los costos de esta operacin se dividirn entre
arrendador y arrendatario. (1943).

El pago debe hacerse en la poca convenida, a falta de estipulacin

conforme a la costumbre del pas, y no habiendo estipulacin o costumbre fija,
segn las siguientes reglas :
* La renta de predios urbanos se pagar por meses, la de predios rsticos por
aos.

* Si se arrienda una cosa mueble o semoviente por cierto nmero de aos,

meses, das, cada una de las pensiones peridicas se deber inmediatamente
despus de la expiracin del respectivo ao, mes o da.

* Si se arrienda por una sola suma, se deber sta luego que termine el
arrendamiento.

280
 En caso de no pagar el precio o renta tiene el arrendador el derecho de
pedir el cumplimiento del contrato o la terminacin del mismo.

Respecto al cuidado de la cosa, de acuerdo a las reglas generales (1547)

debido a que el arrendamiento es un contrato que beneficia recprocamente a
ambas partes, el arrendatario es responsable de la culpa leve, as lo seala
tambin el Art. 1939: " El arrendatario emplear en la conservacin de la cosa el
cuidado de un buen padre de familia.
Faltando a esta obligacin, responder de los perjuicios; y aun tendr
derecho el arrendador para poner fin al arrendamiento, en el caso de un grave y
culpable deterioro."
No hay que olvidar que el arrendatario es responsable no slo de su propio
hecho o culpa, sino de la de su familia, huspedes y dependientes.
Le est prohibido al arrendatario subarrendar o ceder el arriendo, salvo
expresa autorizacin. Ceder el arriendo significa transferir a un tercero el derecho
de goce que del contrato de arrendamiento deriva para el arrendatario.

Las reparaciones locativas, entendindose por tales las que segn la

costumbre del pas son de cargo de los arrendatarios, y en general las de
aquellas especies de deterioro que ordinariamente se producen por culpa del
arrendatario o de sus dependientes, como descalabros de paredes o cercas,
albaales y acequias, rotura de cristales, etc. (1940).

La obligacin de restituir la cosa arrendada, es una obligacin que se

deriva de la propia naturaleza del contrato que otorga un goce temporal de la
cosa, por consiguiente el arrendatario debe restituirla al trmino del contrato. Art.
1947: "El arrendatario es obligado a restituir la cosa al fin del arrendamiento.
Deber restituirla en el estado en que le fue entregada, tomndose en
consideracin el deterioro ocasionado por el uso y goce legtimos.
Si no constare el estado en que le fue entregada, se entender haberla
recibido en regular estado de servicio, a menos que pruebe lo contrario.
En cuanto a los daos y prdidas sobrevenidas durante su goce, deber
probar que no sobrevinieron por su culpa, ni por culpa de sus huspedes,
dependientes o subarrendatarios, y a falta de esta prueba ser responsable."

En cuanto a la forma de restituir la cosa la entrega debe efectuarse

poniendo la cosa materialmente a disposicin del arrendador, el Art. 1948 ha
dispuesto que, tratndose de inmuebles, la restitucin se verificar

281
desocupndola enteramente, ponindola a disposicin del arrendador y
entregndole las llaves.

Para el caso de la mora en la restitucin, es necesario que el arrendador

requiera al arrendatario, aun cuando haya habido un plazo para la terminacin del
contrato, una vez constituido en mora ser condenado al pleno resarcimiento de
todos los perjuicios de la mora, y a lo dems que contra l competa como injusto
detentador. (1949).

Al igual que el arrendatario, tiene el arrendador el derecho legal de

retencin para la seguridad del pago del precio o renta y de las indemnizaciones
que le deba el arrendatario, ejemplo:
* Por usar la cosa contrariamente a los trminos o espritu del contrato.
* Por los deterioros que cause a la cosa faltando a su deber de cuidarla como
buen padre de familia.
* Por los perjuicios que cause la mora en la restitucin.

De acuerdo al Art. 1942 el derecho legal de retencin recae sobre todos los
frutos existentes en la cosa arrendada y todos los objetos con que el arrendatario
la haya amoblado, guarnecido o provisto, a condicin de que le pertenezcan al
arrendatario, se presume que le pertenecen al arrendatario, salvo prueba en
contrario.

Terminacin del contrato de arrendamiento de cosas:

Art. 1950: El arrendamiento de cosas expira de los mismos modos que los otros
contratos y especialmente:
1 Por la destruccin total de la cosa arrendada;
2 Por la expiracin del tiempo estipulado para la duracin del arriendo;
3 Por la extincin del derecho del arrendador, segn las reglas que ms adelante
se expresarn;
4 Por sentencia de juez en los caos que la ley ha previsto."

A las sealadas hay que agregar el desahucio y la circunstancia de

necesitar el arrendador la cosa para efectuar reparaciones en ella.
En caso que la destruccin sea parcial ser el juez quin decidir si termina el
arrendamiento o continua con rebaja del precio.

El desahucio es la noticia anticipada de no querer perseverar una de las

partes en el contrato, puede ser judicial o extrajudicial. Cuando el desahucio es
judicial una vez notificado el desahuciado tiene un plazo de diez das para

282
oponerse y si no lo hace se dictar sentencia acogiendo el desahucio y
otorgndole un plazo para restituir la cosa, si lo hace, se cita a las partes a un
comparendo de prueba para el quinto da hbil despus de la ltima notificacin a
fin de que las partes expongan lo que les convenga. Art.589 y 590 CPC.

La anticipacin de desahucio se ajustar al perodo o medida de tiempo

que regula los pagos.

Tcita reconduccin: Se refiere al hecho de que una vez terminado por cualquier
causa el arrendamiento no se entiende renovado el contrato ni an cuando el
arrendatario siga reteniendo la cosa, y podr el arrendador exigirla cuando quiera.
Excepcin: Esta dada para el arriendo de bienes races, se da cuando el
arrendatario con el beneplcito del arrendador hubiere pagado la renta de
cualquier espacio de tiempo subsiguiente a la terminacin o si ambas partes
hubieren manifestado por cualquier otro hecho igualmente inequvoco su
intencin de perseverar en el contrato, se entender renovado el contrato bajo las
mismas condiciones que antes, pero no por ms tiempo que el de tres meses en
los predios urbanos y el necesario para utilizar las labores principiadas y coger
los frutos pendientes en los predios rsticos, sin perjuicio de que a la expiracin
de este tiempo vuelva a renovarse el arriendo de la misma manera.

Normas especiales para el arrendamiento de bienes races urbanos: Predios

Urbanos son los ubicados dentro del predio urbano respectivo.
Rige la Ley 18.101 que comenz a regir a partir del ao 1982, pero los
contratos celebrados con anterioridad se rigen por el Decreto ley N 964 de
1975.- En subsidio rigen las normas generales del Cdigo Civil.

La ley 18.101 establece que a los contratos en que el plazo del arrendamiento
se haya pactado mes a mes y a los de duracin indefinida el arrendador slo
podr ponerles trmino mediante desahucio judicial, el plazo de desahucio ser
de cuatro meses, contado desde la notificacin de la demanda y se aumentar en
dos meses por cada ao completo que el arrendatario hubiere ocupado el
inmueble, sin que el total exceda de doce meses.

La importancia de la ley 18.101 est dada porque estableci que los juicios
que se suscitaran en cuanto a la terminacin, desahucio, restitucin de la
propiedad, etc. se sujetaran al procedimiento sumario con algunas excepciones.

Segn la ley 18.101 en los contratos de arrendamiento de inmuebles

destinados a la habitacin con plazo superior a un ao, se entender siempre

283
implcita la facultad del arrendatario de subarrendar, salvo estipulacin en
contrario, lo que es una excepcin a la prohibicin de subarrendar.

Normas especiales para el arrendamiento de predios rsticos:

Predio rstico es todo inmueble susceptible de uso agrcola, ganadero o
forestal, sea comprendido en zonas rurales o urbanas.

Al respecto rigen las normas del Decreto Ley N 993 que seala entre otras
cosas que no se puede arrendar en zonas fronterizas a personas naturales o
jurdicas extranjeras.
Debe celebrarse el contrato por escritura pblica o privada con dos testigos, pero
es una solemnidad exigida como medio de prueba que no afecta la validez del
contrato, ya que si no se hace as se regir por las disposiciones de la ley y se
estar a lo que declare el arrendatario, salvo prueba en contrario.

CONTRATO DE ARRENDAMIENTO PARA LA CONFECCION DE UNA OBRA

MATERIAL:
Es el arrendamiento que tiene por objeto ejecutar una obra.
La persona que toma a su cargo la ejecucin de la obra se llama artfice.

Puede significar una compraventa o un arrendamiento, as si el artfice

suministra la materia para la confeccin de la obra el contrato es de venta, en
cambio si la materia es suministrada por la persona que encarg la obra el
contrato es de arrendamiento.

Si ambas partes suministran la materia, el contrato ser de compraventa o

arrendamiento segn cual de ellas suministre la parte principal.

*** La importancia de que en el caso de una obra material sea calificada de

compraventa dice relacin con que se entiende hecha la venta de una cosa
futura, por tanto, condicionado al hecho de aceptarla el que encarg la obra, lo
que implica que los riesgos son del artfice, salvo que el que encarg la obra se
haya constituido en mora de declarar si aprueba o no la obra.

*** Cuando es arrendamiento se sujeta a las reglas generales, con las siguientes
modificaciones:
Si la materia se pierde el riesgo es del dueo, salvo que sea por culpa del artfice
o por culpa de las personas que le sirven.
El artfice aunque la cosa perezca sin culpa suya o de sus dependientes pierde su
trabajo porque no podr reclamar el precio, salvo:

284
- Si la obra ha sido reconocida y aprobada,
- Si no ha sido reconocida y aprobada por mora del que encarg la obra,
- Si la cosa perece por vicio de la materia suministrada por el que encarg la
obra, salvo que el vicio sea de aquellos que el artfice por su oficio haya debido
conocer, o que conocindolo no haya dado aviso oportuno.

Para el caso de que las partes no hayan estipulado precio, se presumir

que han convenido el que ordinariamente se paga por la misma especie de obra,
y a falta de ste por el que se estimare equitativo por peritos.

Cuando las partes han otorgado a un tercero la tarea de fijar el precio y

ste fallece antes de la ejecucin de la obra ser nulo el contrato, en cambio si
fallece despus de la ejecucin de la obra se fijar por peritos.

Obligaciones de las partes:

Del que encarga la obra: Pagar el precio
Declarar si aprueba o rechaza

Del artfice: Ejecutar la obra

Terminacin del contrato:

** Por la voluntad unilateral del que encarg la obra, pero debe reembolsar al
artfice todos los costos y dndole lo que valga el trabajo hecho y lo que hubiera
podido ganar en la obra.
** Por la muerte del artfice.

ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS INMATERIALES:

Se refiere a aquellos en que predomina la inteligencia sobre el esfuerzo
puramente manual.

Existen tres clases:

1 Servicios aislados en que predomina la inteligencia sobre la obra de mano,
como una composicin musical o la correccin tipogrfica de un impreso.
A ellas se aplican las normas del arrendamiento para la confeccin de una
obra material.

2 Servicios que consisten en una larga serie de actos, como por ejemplo los
escritores asalariados para la prensa se sujetan a las reglas dadas por el Cdigo
del Trabajo.

285
3 Servicios prestados por profesionales, se sujetan a las reglas del mandato y
subsidiariamente a las del arrendamiento de servicios del Cdigo del Trabajo.

84.- CONTRATO DE SOCIEDAD

a) CONCEPTO
b) NATURALEZA JURIDICA
c) ELEMENTOS
d) EFECTOS
e) EXTINCION

a) Concepto: Art. 2053: "La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms

personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los
beneficios que de ello provengan.
La sociedad forma una persona jurdica distinta de los socios
individualmente considerados."

b) Naturaleza Jurdica: Es un contrato bilateral porque impone obligaciones a

todas las partes que intervienen, conmutativo porque las prestaciones de las
partes se miran como equivalentes, oneroso porque reporta utilidades a todas las
partes, consensual, salvo las excepciones.

Es un contrato intuito personae porque descansa en la confianza recproca,

salvo en las sociedades annimas donde lo importante es el capital.

c) Elementos: Cualquiera sea el tipo de sociedad los elementos son:

* Aporte
* Participacin en las utilidades y contribucin en las prdidas
* Affectio societatis.

* Aporte de los socios, es de la esencia del contrato "poner algo en comn", as lo

seala el Art. 2053 y lo reafirma el 2055: " No hay sociedad, si cada uno de los
socios no pone alguna cosa en comn.", el aporte tiene una importancia
fundamental ya arranca de los fines que tuvieron los socios al contratar es
necesario dotarla de un patrimonio propio distinto del de los socios
individualmente considerados, lo que se logra justamente con los aportes, los que
pueden consistir en una industria servicio o trabajo apreciable en dinero, sea que
el aporte se efecte en propiedad o en usufructo.

286
Requisitos del aporte:

- Debe ser apreciable en dinero

- Debe ser a ttulo singular, ya que de acuerdo al Art. 2056
" Se prohibe toda sociedad a ttulo universal, sea de bienes presentes y
venideros, o de unos y otros.
Se prohibe adems toda sociedad de ganancias, a ttulo universal, excepto
entre cnyuges."
* Participacin en las utilidades y contribucin en las prdidas , es de la esencia
del contrato participar en las utilidades o beneficios de la sociedad, as lo seala
el Art. 2055 inc. 2 "Tampoco hay sociedad son participacin de beneficios".
Asimismo el beneficio debe ser estimable en dinero, segn lo seala el Art.
2055 inc. 3 " No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en
dinero."

Monto de la participacin en las utilidades; Determinacin:

1 Segn lo que estipulen las partes. Art.2066

2 Segn la determinacin que haga el tercero designado por las partes, y en el
caso de que ste fallezca o se imposibilite antes de hacerlo la sociedad es nula.
Art. 2067.
3 A falta de estipulacin expresa se entender que la divisin de los beneficios
debe ser a prorrata de los valores que cada socio ha puesto en el fondo social, y
la divisin de las prdidas a prorrata de la divisin de los beneficios.
Para el caso del socio que aporta su industria, servicio o trabajo y no
hubiere estipulacin que determine su cuota en los beneficios sociales, se fijar
esta cuota en caso necesario por el juez.

Contribucin en las prdidas:

1 De acuerdo a lo que hayan estipulado en el contrato.

2 A falta de estipulacin debe hacerse la distribucin de las prdidas a prorrata
de la divisin de los beneficios.
Tratndose del socio industrial si no hubiere estipulacin en su contribucin a la
prdida, se entender que no le cabe otra que la de dicha industria, trabajo o
servicio.

* Afectio societatis, las partes deben asociarse con el propsito de formar una
sociedad.

287
SOCIEDAD DE HECHO:
Art. 2057 inc. 1: " Si se formare de hecho una sociedad que
no pueda subsistir, ni como sociedad, ni como donacin, ni como contrato alguno,
cada socio tendr la facultad de pedir que se liquiden las operaciones anteriores y
de sacar sus aportes."
Art. 2058: " La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones
que corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada uno de los
asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho."
Art. 363 Cd. de Comercio: " El que contratare con una sociedad que no ha sido
legalmente constituida, no puede sustraerse por esta razn al cumplimiento de
sus obligaciones."

"LA SOCIEDAD FORMA UNA PERSONA JURIDICA, DISTINTA DE LOS SOCIOS

INDIVIDUALMENTE CONSIDERADOS", esto significa que la sociedad tiene
patrimonio propio, nombre, domicilio y nacionalidad.

Clases de Sociedad:

I.- Atendiendo al objeto pueden ser: Civiles

Comerciales

II.- Segn la organizacin y la

responsabilidad de los socios: Colectiva
En comandita
Annima
De Responsabilidad Limitada
Sociedades Civiles y Comerciales: Art. 2059 " La sociedad puede ser civil o
comercial.
Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley
califica de actos de comercio, las otras son sociedades civiles."

Importancia de esta clasificacin:

- Se constituyen de manera diferente, las civiles por regla general son
consensuales, en cambio las comerciales son solemnes.
- La responsabilidad de los socios es distinta si se trata de unas u otras.
- Por regla general las sociedades civiles no estn obligadas a llevar contabilidad,
las comerciales deben llevarla obligatoriamente.

Sociedades colectivas, annimas, en comandita y de responsabilidad limitada:

Esta clasificacin atiende a las caractersticas formales como la forma de

288
administracin, la responsabilidad de los socios, el uso de la razn social y la
cesibilidad de los derechos sociales.

Sociedades Colectivas:

Son sociedades que se constituyen en base a la confianza recproca entre

los asociados, en la cual todos administran y tienen, en principio, el uso de la
razn social y responden con todos sus bienes de las deudas de la sociedad en
proporcin a sus aportes. La razn social en esta clase de sociedades est
formada por el nombre de uno o varios de los socios, seguido de la expresin "y
compaa".
Los socios no pueden ceder su cuota de inters en la sociedad por tratarse
de un contrato intuito personae.

Sociedades Annimas:
Art. 2061 inc. 4: " Sociedad Annima es aquella formada por la reunin de
un fondo comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus
respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros
esencialmente revocables."
Art. 1 Ley Sobre Soc. Annimas " La sociedad annima es una persona
jurdica formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas
responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio
integrado por miembros esencialmente revocables."
Se trata de una sociedad de capitales en la cual los socios pueden ceder
libremente su parte en la sociedad, representada por un ttulo negociable
denominado accin.

Sociedades En Comandita:

En ellas hay dos tipos de socios: Los que aportan bienes para constituir el
capital social, llamados socios Comanditarios, y los que tienen a su cargo la
administracin exclusiva de la sociedad, llamados socios Gestores.
Se trata de sociedades de carcter mixto por cuanto los socios
comanditarios o capitalistas se rigen, en principio, por las normas de las
sociedades de capitales, en tanto que los socios gestores se rigen por las reglas
aplicables a las sociedades de personas. Hay dos clases de sociedades en
comandita: la en comandita simple y la en comandita por acciones.

Sociedades de Responsabilidad Limitada:

289
 Son aquellas en que los socios limitan su responsabilidad al monto de sus
aportes o de la suma que a ms de stos se indique. El contrato es solemne debe
hacerse por escritura pblica e inscribirse en el registro de comercio y publicarse
en el diario oficial. La razn social debe terminar con la palabra "limitada", ya que
la omisin hace solidariamente responsables a los socios de las deudas sociales.
d) Efectos del contrato de sociedad: Derechos y obligaciones.

Obligaciones de los socios para con la sociedad:

- Efectuar el aporte.
- Obligacin de sanear la eviccin del cuerpo cierto aportado.
- obligacin de cuidar como buen padre de familia los intereses sociales.

Obligaciones de la sociedad para con los socios:

- La sociedad debe reembolsar a los socios las sumas que hubieren adelantado
con conocimiento de ella, por las obligaciones que para los negocios sociales
hubiere contrado legtimamente y de buena fe.
- La sociedad debe resarcir los perjuicios que se le hayan ocasionado.

Responsabilidad de los socios:

En la sociedad colectiva civil, los socios responden de las deudas sociales

a prorrata de su inters en la sociedad, es decir es ilimitada, pero no solidaria,
salvo estipulacin en contrario; La cuota del insolvente gravar a los otros.

En la sociedad colectiva comercial, los socios responden ilimitada y

solidariamente de las deudas sociales y est vedado todo pacto que tienda a
abolir dicha responsabilidad.

En la sociedad en comandita la responsabilidad de los socios

comanditarios es la misma que la de los socios colectivos, en cambio los socios
gestores se obligan solo hasta el monto de sus aportes.

En las sociedades de responsabilidad limitada los socios responden slo

hasta la concurrencia de sus aportes o de la suma a que ms de stos se indique.

En las sociedades annimas la responsabilidad de los socios se limita al

monto de sus aportes o acciones.

290
e) Extincin o Disolucin: La sociedad colectiva sea civil o comercial, y la
sociedad de responsabilidad limitada se disuelven por:

1.- La expiracin del plazo o el evento de una condicin,

2.- El trmino del negocio,
3.- La insolvencia de la sociedad,
4.- La prdida total de los bienes sociales,
5.- El incumplimiento de la obligacin de efectuar el aporte,
6.- La muerte de uno de los socios
7.- La incapacidad sobreviniente de un socio,
8.- La insolvencia sobreviniente de un socio,
9.- El acuerdo unnime de los socios,
10.- La renuncia de uno de los socios.

Una vez disuelta la sociedad se debe proceder a liquidarla, para estos

efectos su personalidad jurdica subsiste.

La sociedad en comandita no termina por la muerte de un socio

comanditario, pero si por la muerte de un socio gestor, salvo estipulacin en
contrario.

Art. 103 Ley de Sociedades Annimas : " La sociedad annima se disuelve:

1.- Por el vencimiento del plazo de su duracin, si lo hubiere;
2.- Por reunirse todas las acciones en manos de una sola persona;
3.- Por acuerdo de junta general extraordinaria de accionistas;
4.- Por revocacin de la autorizacin de existencia de conformidad con lo que
disponga la ley;
5.- Por sentencia judicial ejecutoriada en el caso de las sociedades no sometidas
a la fiscalizacin de la superintendencia en razn de esta ley o de otras leyes;
6.- Por las dems causales establecidas en el estatuto."

85.- CONTRATO DE COMODATO O PRESTAMO DE USO

a) CONCEPTO
b) CLASES
c) EFECTOS

a) Concepto:

291
Art. 2174 : " El comodato o prstamo de uso es un contrato en que una de las
partes entrega a la otra gratuitamente una especie, mueble o raz, para que haga
uso de ella, y con cargo de restituir la misma especie despus de terminado el
uso.
Este contrato no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa."

Caractersticas :

1 Es un contrato real, se perfecciona por la entrega de la cosa.

2 Es un contrato gratuito, es de la esencia, ya que si se estipula una
remuneracin degenerar, por ejemplo en un arriendo.
3 Es un contrato unilateral, ya que slo una parte se obliga, el comodatario que
se obliga a restituir la cosa prestada, la entrega que hace el comodante no es una
obligacin sino un requisito del contrato.
4 El comodato o prstamo de uso es un ttulo de mera tenencia, as el
comodante conserva la posesin de la cosa.
5 La regla general es que las cosas que se den en comodato no sean fungibles,
ya que se debe restituir la misma cosa.
6 Puede darse en comodato una cosa ajena, y si el dueo la reclama antes de
expirado el comodato no tendr accin el comodatario contra el comodante salvo
que ste haya sabido que la cosa era ajena y no lo haya advertido al comodatario.
7 Respecto a la prueba del comodato dispone el Art. 2175 " El contrato de
comodato podr probarse por testigos, cualquiera sea el valor de la cosa
prestada."

b) Clases de Comodato:
El comodato puede ser simple comodato o comodato precario.
Art. 2194 : " El comodato toma el ttulo de precario si el comodante se reserva la
facultad de pedir la restitucin de la cosa prestada en cualquier tiempo."
Art. 2195 : " Se entiende precario cuando no se presta la cosa para un servicio
particular ni se fija tiempo para su restitucin.
Constituye tambin precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo
contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueo."

c) Efectos del comodato:

Como es un contrato unilateral slo engendra obligaciones para el
comodatario.

Obligaciones del comodatario:

292
1 Conservar la cosa, como el contrato le reporta slo a l utilidad responde
hasta de la culpa levsima. Art. 2178 " El comodatario es obligado a emplear el
mayor cuidado en la conservacin de la cosa, y responde hasta de la culpa
levsima."
Pero podra suceder que responda de otra clase de culpa, por ejemplo
cuando el contrato cede en beneficio de ambas partes (culpa leve) o cuando cede
slo en beneficio del comodante (culpa lata).
Por regla general el comodatario es responsable de los deterioros de la
cosa hasta por su culpa levsima.
No es responsable de los deterioros que provengan de la naturaleza de la
cosa, del uso legtimo de la cosa, o de un caso fortuito, salvo cuando
expresamente se ha hecho responsable, cuando el caso fortuito ha sobrevenido
por su culpa, aunque levsima, cuando ha dado un uso indebido a la cosa o se ha
constituido en mora de restituir, salvo que pruebe que el caso fortuito hubiera
sobrevenido igualmente sin el uso ilegtimo o la mora, tambin responde del caso
fortuito cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa prestada o la
suya, ha preferido deliberadamente la suya.

2 Usar la cosa en los trminos convenidos o segn el uso ordinario de la

cosa, Art. 2177 " El comodatario no puede emplear la cosa sino en el uso
convenido, o a falta de convencin, en el uso ordinario de las de su clase.
En el caso de contravencin, podr el comodante exigir la reparacin de
todo perjuicio, y la restitucin inmediata, aunque para la restitucin se haya
estipulado plazo."

3 Restituir la cosa, esta obligacin del comodatario est consagrada en el Art.

2180 " El comodatario es obligado a restituir la cosa prestada en el tiempo
convenido; o a falta de convencin, despus del uso para que ha sido prestada.
Pero podr exigirse la restitucin aun antes del tiempo estipulado, en tres
casos :
1. Si muere el comodatario, a menos que la cosa haya sido prestada para un
servicio particular que no pueda diferirse o suspenderse;
2.Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa;
3. Si ha terminado o no tiene lugar el servicio para el cual se ha prestado la
cosa."

Casos en que el comodante puede negarse a restituir:

293
 No puede negarse a restituir a pretexto de que la retiene para seguridad de
lo que el comodante le deba, ni de que la cosa prestada no pertenece al
comodante, pero si puede retener la cosa en los siguientes casos :
a) Puede el comodatario negarse a restituir y retener la cosa prestada para la
seguridad de las indemnizaciones que el comodante le deba.
b) Debe negarse a restituir cuando la cosa se embargue en su poder por orden
judicial.
c) Tratndose de una cosa perdida, robada o hurtada debe el comodatario dar
aviso al dueo y retener la cosa durante un plazo prudente para que este la
reclame, en caso de no reclamarla el dueo deber el comodatario restituirla al
comodante. En caso de que el comodatario no diere aviso al dueo se har
responsable de los perjuicios que de la restitucin se sigan al dueo.
d) El comodatario est obligado a suspender la restitucin de toda especie de
armas ofensivas y de toda otra cosa de que se sepa se trata de hacer un uso
criminal; pero deber ponerlas a disposicin del juez.
e) Debe el comodatario suspender la restitucin cuando el comodante ha perdido
el juicio y carece de curador.
f) Cesa la obligacin de restituir cuando descubre que l es el verdadero dueo
de la cosa, pero en caso que el comodante le dispute el dominio deber restituirle
la cosa, salvo que pruebe breve y sumariamente su dominio.

A quin debe hacerse la restitucin de la cosa :

La restitucin debe hacerse al comodante o a quin pueda recibir en su nombre.

Si la cosa ha sido prestada por un incapaz que usaba de ella con autorizacin de
su representante legal, es vlida la restitucin hecha al incapaz para que siga
usndola.

El comodante dispone de la accin personal nacida del comodato para

exigir la restitucin de la cosa, pero esta accin slo podr intentarla en contra del
comodatario o sus herederos, para el caso que la cosa haya salido del poder de
estos slo podr accionar la accin reivindicatoria.

Pese a que el comodato es un contrato unilateral que slo engendra

obligaciones para el comodatario hay casos en que el comodante puede resultar
obligado a pagar expensas de conservacin y los perjuicios ocasionados al
comodatario.
Estar obligado a pagar las expensas extraordinarias y urgentes, o sea cuando no
haya sido posible consultarle y se presuma que teniendo l la cosa no hubiere
dejado de hacerlas.

294
Estar obligado a indemnizar los perjuicios causados al comodatario por la mala
calidad o condicin de la cosa, siempre que :
- La mala calidad haya sido conocida y no declarada por el comodante,
- Que sea de tal naturaleza que fuere probable que hubiese de ocasionar
perjuicios,
- Que el comodatario no hubiere podido con mediano cuidado conocerla o
precaver los perjuicios.

Art. 2193: " El comodatario podr retener la cosa prestada mientras no se efecta
la indemnizacin de que se trata en los dos artculos precedentes; salvo que el
comodante caucione el pago de la cantidad en que se le condenare." Este es el
derecho legal de retencin del comodatario.

Art. 2189: " Si la cosa ha sido prestada a muchos, todos son solidariamente
responsables." Esto se refiere a las indemnizaciones que se deban por los daos
causados a la cosa. La obligacin de restituir es indivisible. (1526 N 2).

Los derechos y obligaciones del comodante pasan a sus herederos, en cambio el

derecho de usar la cosa no pasa a los herederos del comodatario, salvo en el
caso de haberse prestado la cosa para un uso determinado que no pueda
suspenderse o diferirse. Los herederos del comodatario estn obligados a restituir
la cosa y en el caso de haber enajenado la cosa sin saber que era prestada podr
el comodante (cuando no ejerza la reivindicatoria) exigir que los herederos le
pague el justo precio de la cosa o que le cedan las acciones que en virtud de la
enajenacin tuvieren. Para el caso de que enajenaren la cosa sabiendo que era
prestada debern resarcir todo perjuicio al comodante y podrn ser perseguidos
por el delito que corresponda (Estafa Art.470 N.1 C.Penal).

86.- TEORIA DEL CUASICONTRATO

a) EL PAGO DE LO NO DEBIDO
b) LA COMUNIDAD
c) LA AGENCIA OFICIOSA

De acuerdo al Art. 1437 las obligaciones que nacen de un hecho

voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o
legado y en todos los cuasicontratos.
Art. 2284 : " Las obligaciones que se contraen sin convencin nacen o de la ley, o
del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan
en ella.

295
 Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato..."
As "cuasicontrato" es un hecho voluntario de la persona que se obliga, no
convencional y lcito que produce obligaciones.

Art. 2285: " Hay tres principales cuasicontratos: La agencia oficiosa, el pago de lo
no debido y la comunidad."
Otros cuasicontratos:
** Art.1437 : La aceptacin de una herencia o legado.
** El depsito necesario que hace un incapaz que se encuentra en su sana razn
constituye un cuasicontrato que obliga al depositario sin la autorizacin de su
representante legal. (2238)
** Las sociedades mineras que nacen de un hecho constituyen un cuasicontrato.
(136 C.de Minera).

El fundamento de los cuasicontratos est en el principio de que nadie puede

enriquecerse sin causa, es decir cada vez que se produzca este enriquecimiento
se tendr la accin in rem verso. Las condiciones para que tenga lugar la accin
in rem verso en el enriquecimiento sin causa son:
- Que una persona se haya enriquecido
- Que otra se haya empobrecido como consecuencia de lo anterior
- Que el enriquecimiento sea injusto, ilegtimo, sin causa
- Que la vctima no tenga otro medio para obtener la reparacin que la accin in
rem verso.

a) El pago de lo no debido :

Existe el pago de lo no debido cada vez que se paga por error, es decir sin que
exista obligacin alguna llamada a extinguirse.

Art. 2295 : " Si el que por error ha hecho un pago, prueba que no lo deba, tiene
derecho para repetir lo pagado."
El Art. se refiere tanto al error de hecho como al de derecho, as lo confirma el
2297 al sealar " Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho,
cuando el pago no tena por fundamento ni aun una obligacin puramente
natural."

Requisitos del pago de lo no debido :

1 Que no exista obligacin

2 Que el pago se haya hecho por error

296
Es necesario para intentar la accin de pago de lo no debido probar :
- el hecho del pago
- que el pago era indebido, que no exista una obligacin ni aun natural, o si
exista, el que pag no era el deudor, o en caso de serlo, no hizo el pago al
verdadero acreedor.

El Art. 2298 inc. 2 Establece que en caso de que el demandado niegue el pago
tocar al demandado probarlo, pero una vez probado se presumir que era
indebido.

Efectos del pago de lo no debido:

El pago de lo no debido genera la obligacin de restituir lo indebidamente

recibido. Hay que distinguir,
Si recibi de buena fe : 2300 - 2301 - 2302
- El que ha recibido dinero o cosa fungible que no se le deba, es obligado a la
restitucin de otro tanto del mismo gnero y calidad.
- El que ha recibido de buena fe no responde de los deterioros o prdidas de la
especie que se le dio en falso concepto de debrsele, aunque hayan sobrevenido
por negligencia suya; salvo en cuanto le hayan hecho ms rico.
- El que de buena fe ha vendido la especie que se le dio como deuda, sin serlo,
es slo obligado a restituir el precio de la venta, y a ceder las acciones que tenga
contra el comprador que no le haya pagado ntegramente.

Si recibi de mala fe: (A sabiendas de que no se le deba)

- Si ha recibido dinero o cosas fungibles adems de restituir otro tanto del mismo
gnero y calidad debe tambin los intereses corrientes.
- Si recibi de mala fe una especie o cuerpo cierto, contrae todas las obligaciones
del poseedor de mala fe.
- Es responsable de los deterioros y prdidas aunque no le hayan aprovechado,
debe restituir los frutos percibidos y aun los que pudo percibir con mediana
diligencia y actividad.
- En el caso de haber vendido la cosa es obligado como todo poseedor que
dolosamente ha dejado de poseer, es decir de acuerdo al Art. 900 " Contra el que
posea de mala fe y por hecho o culpa suya ha dejado de poseer, podr intentarse
la accin de dominio, como si actualmente poseyese."

Acciones del que pag lo que no deba en contra de los terceros poseedores: Art.
2303

297
" El que pag lo que no deba, no puede perseguir la especie poseda por un
tercero de buena fe, a ttulo oneroso; pero tendr derecho para que el tercero que
la tiene por cualquier titulo lucrativo (adquirente a ttulo gratuito), se la restituya, si
la especie es reivindicable y existe en su poder.(en el caso del adquirente a ttulo
gratuito no importa su buena o mala fe.)
" Las obligaciones del donatario que restituye son las mismas que las de su autor,
segn el artculo 2301."(de buena fe no responde de los deterioros aunque sean
por su hecho o culpa, salvo en lo que se hubiere hecho ms rico).

b) La comunidad:

Art. 2304 : " La comunidad de una cosa universal o singular, entre dos o ms
personas, sin que ninguna de ellas haya contratado sociedad o celebrado otra
convencin relativa a la misma cosa es una especie de cuasicontrato."

La comunidad puede tener su origen en diversas circunstancias, pero lo

caractersticos es que los comuneros no hayan celebrado convencin alguna
referida a la administracin de los bienes comunes, entonces opera el
cuasicontrato de comunidad que seala la forma de administracin de dichos
bienes.

Derechos de los comuneros en la comunidad : 2305 : " El derecho de cada uno de

los comuneros sobre la cosa comn es el mismo que el de los socios en el haber
social." Este artculo se refiere a las facultades que otorga a cada comunero,
estas son:
- Usar las cosas comunes, esto debe hacerse segn su destino ordinario y sin
perjuicio del justo uso de otro comunero.
- contribucin a las expensas de conservacin, cada comunero tiene derecho
para obligar a los dems comuneros a las expensas de las cosas comunes.
- Con respecto a las innovaciones en la cosa en comn ningn comunero tiene
derecho a hacerlas sin la autorizacin de los dems.
- Todo comunero puede oponerse a los actos de administracin de los otros, esto
significa que si un comunero se opone al acto, ste no puede realizarse aunque
todos los dems estn de acuerdo.
- El comunero debe conducirse como un buen padre de familia y responde hasta
de culpa leve por los daos que haya causado en las cosas y negocios comunes.
Las deudas contradas por un comunero en inters de la comunidad pesan slo
sobre l, sin perjuicio de su accin de reembolso en contra de los dems
comuneros.

298
Las deudas contradas por todos los comuneros colectivamente se dividen entre
ellos por partes iguales, a menos que se haya estipulado solidaridad o pactado
otra forma de divisin, pero el comunero que ha pagado ms de lo que le
corresponde tiene accin de reembolso contra los otros.
La cuota del comunero insolvente grava a los dems. (2311), pero slo referido a
las relaciones entre los comuneros con motivo de las prestaciones que se deban
entre s.

A diferencia de la sociedad en que el socio no puede enajenar su cuota en la

sociedad, el comunero puede enajenar su cuota en la comunidad, aun sin el
consentimiento de los dems comuneros.

Terminacin de la comunidad : Art. 2312 : " La comunidad termina,

1. Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona;
2. Por la destruccin de la cosa comn;
3. Por la divisin del haber comn."

La accin de particin es imprescriptible. Art. 1317: " Ninguno de los

coasignatarios de una cosa universal o singular ser obligado a permanecer en la
indivisin; la particin del objeto asignado podr siempre pedirse con tal que los
coasignatarios no hayan estipulado lo contrario.
No puede estipularse indivisin por ms de cinco aos, pero cumplido este
trmino podr renovarse el pacto.
Las disposiciones precedentes no se extienden a los lagos de dominio privado, ni
a los derechos de servidumbre, ni a las cosas que la ley manda mantener
indivisas, como la propiedad fiduciaria."
c) La agencia oficiosa:

Art. 2286: " La agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos, llamada

comnmente gestin de negocios, es un cuasicontrato por el cual el que
administra sin mandato los negocios de alguna persona, se obliga para con sta,
y la obliga en ciertos casos."

Art. 2291: " El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del
interesado, no tiene demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiere
sido efectivamente til, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por
ejemplo, si de la gestin ha resultado la extincin de una deuda, que sin ella
hubiera debido pagar el interesado.

299
 El juez, sin embargo, conceder en este caso al interesado el plazo que
pida para el pago de la demanda, y que por las circunstancias del demandado
parezca equitativo."

Art. 2292: " El que creyendo hacer su propio negocio hace el de otra persona,
tiene derecho para ser reembolsado hasta concurrencia de la utilidad efectiva que
hubiere resultado a dicha persona, y que existiere al tiempo de la demanda."

Art.2293: " El que creyendo hacer el negocio de una persona, hace el de otra,
tiene respecto de sta los mismos derechos y obligaciones que habra tenido si se
hubiese propuesto servir al verdadero interesado."

Capacidad : El gerente o gestor debe ser capaz de obligarse, en cambio el

interesado que no realiza gestin alguna puede ser un incapaz.

La agencia oficiosa en juicio : En principio slo puede representar a una persona

su mandatario, pero en determinados casos puede el juez admitir a un agente
oficioso que rinda garanta y fijarle un plazo dentro del cual el interesado deba
ratificar lo obrado por el agente oficioso, debe estar habilitado para comparecer
en juicio.
Efectos de la agencia oficiosa :
Obligaciones del gerente
Obligaciones del interesado
Obligaciones del Gerente:

* Debe emplear en la gestin el cuidado de un buen padre de familia, pero si se

ha hecho cargo de la gestin para salvar un peligro inminente slo es
responsable del dolo o de la culpa grave, y si ha tomado voluntariamente la
gestin es responsable hasta de la culpa leve, salvo que se haya ofrecido a ella,
impidiendo que otros lo hiciesen, pues en este caso responder de toda culpa.

* El agente debe hacerse cargo de todas las dependencias del negocio, esto es,
no puede limitar su gestin, debe llevar a cabo todas las gestiones que la
naturaleza del negocio involucre.

* Una vez que asume el negocio debe continuarlo hasta que el interesado pueda
tomarlo a su cuidado o encomendarlo a otra persona, muerto el interesado debe
continuar la gestin hasta que los herederos dispongan.

* Debe el gerente o agente oficioso rendir cuenta de su gestin.

300
Obligaciones del interesado : Slo se obliga a condicin de que la gestin le haya
sido til. (2290)

* Cumplir el interesado las obligaciones que el gerente ha contrado en la

gestin si el negocio ha sido bien administrado.

* Debe reembolsar al gerente las expensas tiles o necesarias que haya

efectuado.

* No est el interesado obligado a pagar salario alguno al gerente.

301
 NDICE

Materia Pgina

1- PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

1
2- TEORIA DE LA LEY 4
3- EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TIEMPO 5
4- EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TERRITORIO
7
5- EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO A LA SANCIN
PROMULGACIN Y PUBLICACIN
9
6- INTERPRETACIN DE LA LEY 9
7- TEORIA DE LAS PERSONAS
10
8- PERSONAS NATURALES 11
9- ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD
14
10-PERSONAS JURDICAS 20
11-TEORIA DE LOS ACTOS JURDICOS
21
12- DEL ACTO JURDICO 22
13- LA VOLUNTAD 24
14- EL ERROR 26
15- LA LESIN 27
16- LA FUERZA 30
17- EL DOLO 30
18- EL OBJETO 32
19- LA CAUSA 34
20- SOLEMNIDADES Y FORMALIDADES 36
21- LA CAPACIDAD 39
22- EFECTOS DEL ACTO JURDICO 41
23- INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS
43
24- NULIDAD ABSOLUTA 44
25- NULIDADA RELATIVA 45
26- EFECTOS DE LA NULIDAD 46
27- TEORIA DE LA INEXISTENCIA JURDICA
47

302
28- LA INOPONIBILIDAD 47
29- TEORIA DE LA PRUEBA 48
30- INSTRUMENTOS PBLICOS
48
31- INSTRUMENTOS PRIVADOS
50
32- TESTIGOS 51
33- PRESUNCIONES 51
34- TEORIA DE LOS BIENES, CONCEPTO Y CONTENIDO
52
35- DEL PATRIMONIO 53
36- DE LOS BIENES 53
Materia Pgina

37- COSAS CORPORALES 56

38- COSAS INCORPORALES 57
39- DEL DOMINIO 59
40- LIMITACIONES AL DOMINIO 61
41- PROTECCIN AL DOMINIO 77
42- ACCIN REIVINDICATORIA 77
43- PRESTACIONES MUTUAS 81
44- MODOS DE ADQUIRIR 82
45- OCUPACIN 84
46- ACCESIN 86
47- TRADICIN 91
48- SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE 99
49- PRESCRIPCIN 99
50- DE LA POSESIN
105
51- LA MERA TENENCIA 122
52- TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
123
53- FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
124
54- CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
125
55-56-57-CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
130
58- CALSIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES SEGN SU EFICACIA
137

303
59- LAS MODALIDADES 140
60- EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
151
61- DERECHO DE PRENDA GENERAL
152
62- CESIN DE BIENES
154
63- PRELACIN DE CRDITOS
159
64- INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS
163
65- RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
164
66- RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
173
67. DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR
178
68- EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES
183
69- EL MUTUO CONSENTIMIENTO Y LA REVOCACIN
184
70- EL PAGO
185
71- LA NOVACIN 190
72- LA COMPENSACIN 192
73- LA REMISIN 192
74- PRDIDA DE LA COSA DEBIDA
193
75- PRESCRIPCIN EXTINTIVA
195
76- TEORIA DE LA CONTRATACIN
201
77- DE LOS CONTRATOS
202
78- CONTRATO DE PROMESA
209
79- CONTRATO DE COMPRAVENTA
210
Materia Pgina

304
80- CONTRATO DE HIPOTECA
219
81- CONTRATO DE FIANZA
224
82- CONTRATO DE MANDATO
232
83- CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
234
84- CONTRATO DE SOCIEDAD
244
85- CONTRATO DE COMODATO O PRSTAMO DE USO
249
86- TEORA DEL CUASICONTRATO
252

305
 RESUMEN CIVIL SEGUNDA PARTE

87.- DERECHO DE FAMILIA

a) Concepto
b) Contenido
c) Caractersticas
d) Fuentes de la relacin de familia

a) Concepto:

Se denominan derechos de familia las vinculaciones jurdicas establecidas

por la ley respecto de los individuos que han contrado matrimonio o que se han
conocido carnalmente, o que estn unidos por parentesco.

La Familia desde un punto de vista amplio es el conjunto de individuos que,

viviendo bajo un mismo techo y con los recursos proporcionados por el jefe del
hogar, se hallan subordinados a la direccin de ste.

En sentido restringido y jurdicamente considerada la familia es un conjunto

de individuos unidos por vnculo de matrimonio o de parentesco.

b) Contenido del derecho de familia:

El derecho de familia regula todo lo que dice relacin con ella, cuales son
sus orgenes, dentro de ello, el matrimonio, el parentesco, efectos del matrimonio,
derechos y obligaciones entre los cnyuges, respecto de los hijos, etc.

c) Caractersticas:
Los derechos de familia son de orden pblico, quedan al margen de la
autonoma de la voluntad.
Ordinariamente son intuito personae, es decir, no pueden cederse ni venderse.
Los derechos de familia no pueden perderse o ganarse por prescripcin.
Los derechos de familia son irrenunciables, ya que son derechos, pero a la vez
deberes, que no pueden dejar de cumplirse por la slo voluntad de una
persona.

d) Fuentes de la relacin de familia:

Las fuentes de la relacin de familia son: el matrimonio, el parentesco, la
adopcin.

306
Matrimonio, Art. 102 "El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre
y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de
vivir juntos, de procrear, y de auxiliarse mutuamente."

Parentesco, Es la relacin de familia existente entre dos personas.

Adopcin, Es un acto jurdico que crea entre dos personas relaciones ficticias y
puramente civiles de parentesco y filiacin.

88.- PARENTESCO
a) Concepto
b) Clases
c) Importancia
d) Efectos

a) Concepto:
El parentesco es la relacin de familia que existe entre dos personas.

b) Clases:
Atendiendo a si la relacin se establece por vnculos de sangre o a la existencia
de relaciones sexuales el parentesco puede ser:

Por Consanguinidad: Son parientes consanguneos los que tienen la misma

sangre, el parentesco puede ser Legtimo o Ilegtimo, atendiendo a si las
generaciones de que resulta han sido autorizadas por la ley.

Art. 28: "Parentesco legtimo de consanguinidad es aquel en que todas las

generaciones de que resulta han sido autorizadas por la ley; como entre dos
primos hermanos, hijos legtimos de dos hermanos, que han sido tambin hijos
legtimos del abuelo comn."
Art. 29: "Consanguinidad ilegtima es aquella en que una o ms de las
generaciones de que resulta, no han sido autorizadas por la ley; como entre dos
primos hermanos, hijos legtimos de dos hermanos, uno de los cuales ha sido hijo
ilegtimo del abuelo comn."

Por Afinidad: Esta clase de parentesco nace de las relaciones sexuales. Puede
ser legtima o Ilegtima atendiendo a si las generaciones de que resulta han sido o
no autorizadas por la ley.

Art. 31: "Afinidad legtima es la que existe entre una persona que est o ha estado
casada y los consanguneos legtimos de su marido o mujer.

La lnea y el grado de la afinidad legtima de una persona con un

consanguneo de su marido o mujer, se califican por la lnea y grado de
consanguinidad legtima del dicho marido o mujer con el dicho consanguneo. As
un varn est en primer grado de afinidad legtima, en la lnea recta, con los hijos

307
habidos por su mujer en anterior matrimonio; y en segundo grado de afinidad
legtima, en la lnea transversal, con los hermanos legtimos de su mujer."

Art. 32: "Es afinidad ilegtima la que existe entre una de dos personas que no han
contrado matrimonio y se han conocido carnalmente, y los consanguneos
legtimos o ilegtimos de la otra, o entre una de dos personas que estn o han
estado casadas y los consanguneos ilegtimos de la otra."

FORMA DE COMPUTAR EL PARENTESCO: Art. 27

El parentesco por consanguinidad se computa por la lnea y el grado.

GRADO: Es el nmero de generaciones que separa a una persona de otra.

LINEA: Es la serie de personas que descienden unas de otras.

La lnea puede ser: Recta o Colateral.

Art. 27: "Los grados de consanguinidad entre dos personas se cuentan por el
nmero de generaciones. As el nieto est en segundo grado de consanguinidad
con el abuelo, y dos primos hermanos en cuarto grado de consanguinidad entre
s.
Cuando una de las dos personas es ascendiente de la otra, la
consanguinidad es en lnea recta; y cuando las dos personas proceden de un
ascendiente comn, y una de ellas no es ascendiente de la otra, la
consanguinidad es en lnea colateral o transversal."

c) Importancia:
El parentesco da origen a las relaciones de familia, y con ello genera
derechos y obligaciones recprocos.

Entre otras, la obligacin de dar alimentos encuentra su origen, salvo

excepciones, en el parentesco, sea legtimo, natural o ilegtimo. El derecho a
pedir alimentos es irrenunciable, imprescriptible, intransferible, inembargable.

Art. 321: "Se deben alimentos:

1 Al cnyuge; (congruos)
2 A los descendientes legtimos; (congruos)
3 A los ascendientes legtimos;(congruos)
4 A los hijos naturales y a su posteridad legtima; (congruos)
5 A los padres naturales;
6 A los hijos ilegtimos, segn el ttulo XIV de este libro;
7 A la madre ilegtima, segn el artculo 291, inciso 2;(salvo que lo haya
abandonado)
8 A los hermanos legtimos; y
9 Al que hizo una donacin cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada.
(congruos)

308
 La accin del donante se dirigir contra el donatario.

No se deben alimentos a las personas aqu designadas, en los casos en

que una ley expresa se los niegue."

De acuerdo a la ley de adopcin existe la obligacin de alimentos entre

adoptante y adoptado.(congruos).

Alimentos Congruos: Son los que habilitan al alimentado para subsistir

modestamente de un modo correspondiente a su posicin social.
Alimentos Necesarios: Los que le dan lo que basta para sustentar la vida.

Los alimentos sean congruos o necesarios, comprenden la obligacin de

proporcionar al alimentario, menor de 21 aos, la enseanza primaria y la de
alguna profesin u oficio. (323).

d) Efectos del parentesco:

* El parentesco es la vinculacin ms grande que establece el derecho privado.

* El parentesco por afinidad crea un impedimento para contraer matrimonio.(slo

respecto de la lnea recta).

* Importa determinar quienes son parientes entre s porque en algunas

oportunidades la ley establece que debe orse a los parientes, se prefiere a los
consanguneos.

* Importa determinar el parentesco, por ejemplo porque no es vlida ninguna

disposicin testamentaria en favor del cuado del notario.

89.- ESPONSALES
a) Concepto
b) Naturaleza Jurdica
c) Efectos

a) Concepto:
Art. 98: "Los esponsales o desposorio, o sea la promesa de matrimonio
mutuamente aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten enteramente
al honor y conciencia del individuo, y que no produce obligacin alguna ante la
ley civil.

No se podr alegar esta promesa ni para pedir que se lleve a efecto el

matrimonio, ni para demandar indemnizacin de perjuicios."

b) Naturaleza jurdica:

309
De acuerdo a la propia definicin del art. 98 es un "hecho privado", pero el Art.
101 lo denomina "contrato de esponsales", no es un contrato porque no genera
obligaciones, as lo seala expresamente el Art. 98. Sin embargo, algunos
sostienen que engendrara una obligacin natural, ya que no da accin para
alegar indemnizacin alguna pero, el Art. 99 faculta para retener la multa si sta
se hubiere pagado, pero se sostiene que en realidad lo que produce la obligacin
natural es la clusula penal, que es una convencin independiente, si bien
accesoria, no por eso deja de producir sus efectos.

c) Efectos:
* Art. 99, Si se hubiere estipulado multa para el caso del incumplimiento no hay
accin para cobrarla, pero si se ha pagado la multa no podr pedirse su
devolucin.

* Es una agravante del delito de seduccin.(101)

* Se puede demandar la restitucin de las cosas donadas o entregadas bajo la

condicin de un matrimonio que no se ha efectuado, este efecto es propio de las
donaciones por causa de matrimonio que se entienden implcitamente hechas
bajo la condicin de celebrarse el matrimonio.(1789 inc. 2).

90.- DEL MATRIMONIO

a) Concepto
b) Caractersticas del contrato
c) Requisitos de existencia
d) Requisitos de validez

a) Concepto:
Art. 102: "El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer
se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de
procrear, y de auxiliarse mutuamente."

b) Caractersticas:
Es un contrato solemne
Debe existir diferencia de sexos entre las partes
Cada parte puede ser slo una persona
Los efectos del contrato son actuales, permanentes y perpetuos, no admite
modalidades y no puede extinguirse por acuerdo de las partes.
El objeto del matrimonio es procrear, vivir juntos y auxiliarse mutuamente.

c) Requisitos de existencia:
Se refieren a aquellas causales que no estn establecidas como causales de
nulidad y que como stas son de derecho estricto habra casos en que el
matrimonio es inexistente, como por ejemplo:

310
** matrimonio entre personas del mismo sexo,

falta de consentimiento, no se refiere a cuando haya vicios porque en ese caso

sera nulo, sino que se refiere a que haya ausencia de consentimiento.

ausencia del oficial del registro civil, nadie lo puede sustituir.

d) Requisitos de validez:
Si falta alguno, el matrimonio existe, pero viciado.

* Consentimiento libre y espontneo

* ausencia de impedimentos
* formalidades legales

Consentimiento libre y espontaneo:

Art. 33 Ley Matrimonio Civil "Falta el consentimiento libre y espontneo en los
casos siguientes:
1 Si ha habido error en cuanto a la identidad de la persona del otro contrayente;

2 Si ha habido fuerza, segn los trminos de los artculos 1456 y 1457 del
Cdigo Civil; (debe ser actual, grave e injusta)

3 Si ha habido rapto, y al tiempo de celebrarse el matrimonio, no ha recobrado la

mujer su libertad."

Ausencia de impedimentos:
Impedimento: Es la falta de cualquiera de las condiciones o requisitos exigidos
por el legislador para contraer matrimonio.

Pueden ser: Simples impedimentos o dirimentes

Prohibiciones o impedientes

Impedimentos dirimentes: Pueden ser absolutos o relativos, segn impidan el

matrimonio con cualquier persona o con una persona determinada.

Absolutos: Art. 4 LMC: "No podrn contraer matrimonio:

1. Los que se hallaren ligados por vnculo matrimonial no disuelto;
2. Los impberes;
3. Los que sufrieren de impotencia perpetua e incurable;
4. Los que de palabra o por escrito no pudieren expresar su voluntad
claramente;

Art.: 120 CC: "El matrimonio disuelto en territorio extranjero en conformidad a las
leyes del mismo pas, pero que no hubiera podido disolverse segn las leyes
chilenas, no habilita a ninguno de los dos cnyuges para casarse en Chile,
mientras viviere el otro cnyuge."

311
Relativos: Art. 5 LMC: "Tampoco podrn contraer matrimonio entre s:
1 Los ascendientes y descendientes por consanguinidad o afinidad;

2 Los colaterales por consanguinidad hasta el segundo grado inclusive;

Art. 6 LMC: "El cnyuge sobreviviente no podr contraer matrimonio con el
asesino o cmplice en el asesinato de su marido o mujer."

Art. 7 LMC: "La mujer no podr contraer matrimonio con su coreo en el delito de
adulterio." (Este delito ya no existe)

Art. 27 Ley sobre la Adopcin: "Es nulo el matrimonio que contraiga el adoptante
con el adoptado, o el adoptado con el viudo o viuda del adoptante."

Art. 18 Ley sobre adopcin de menores (18.703): "Es nulo el matrimonio que
contraiga el adoptante con el adoptado, o el adoptado con el viudo o viuda del
adoptante."

Impedimentos impedientes o prohibiciones: La sancin a la falta de estos no es la

nulidad sino que es aquella que la ley seala para cada caso.

Impedimento de falta de consentimiento:

Art. 105 CC: "No podr procederse a la celebracin del matrimonio sin el asenso
o licencia de la persona o personas cuyo consentimiento sea necesario segn las
reglas que van a expresarse, o sin que conste que el respectivo contrayente no
ha menester para casarse el consentimiento de otra persona, o que ha obtenido
el de la justicia en subsidio."

Art. 106 CC: "Los que hayan cumplido dieciocho aos no estarn obligados a
obtener el consentimiento de persona alguna."

Art. 107 CC: "Los que no hubieren cumplido dieciocho aos no podrn casarse
sin el consentimiento expreso de su padre legtimo, o a falta de padre legtimo, el
de la madre legtima, o a falta de ambos, el del ascendiente o ascendientes
legtimos de grado ms prximo.
En igualdad de votos contrarios preferir el favorable al matrimonio."

Tratndose del hijo natural debe consentir el padre o madre que lo haya
reconocido voluntariamente, si el reconocimiento no ha sido voluntario debe
prestar su consentimiento el curador general, y a falta de ste el oficial del
registro civil.
Tratndose del hijo ilegtimo lo prestar su curador general si tuviere, o el oficial
del registro civil.

Tratndose del adoptado debe prestar su consentimiento el adoptante, mientras

subsista la adopcin.

312
Slo el curador general y el oficial del registro civil estn obligados a expresar
causa para negarse al asenso del matrimonio del menor, y en ese caso el menor
tiene derecho a que lo resuelva el juez.

Causales para negarse al disenso: Art. 113 "Las razones que justifican el disenso
no podrn ser otras que stas:
1 La existencia de cualquier impedimento legal, incluso el sealado en el artculo
116;
2 El no haberse practicado alguna de las diligencias prescritas en el ttulo de las
segundas nupcias, en su caso;
3 Grave peligro para la salud del menor a quien se niega la licencia, o de la
prole;
4 Vida licenciosa, pasin inmoderada al juego, embriaguez habitual, de la
persona con quin el menor desea casarse;
5 Haber sido condenada esa persona a cualquiera de las penas indicadas en el
artculo 267, N 7; (4 aos reclusin o presidio).
6 No tener ninguno de los esposos medios actuales para el competente
desempeo de las obligaciones del matrimonio.

Efectos de la falta del asenso:

Art. 114: "El que no habiendo cumplido dieciocho aos se casare sin el
consentimiento de un ascendiente, estando obligado a obtenerlo, podr ser
desheredado, no slo por aquel o aquellos cuyo consentimiento le fue necesario,
sino por todos los otros ascendientes. Si alguno de stos muriere sin hacer
testamento, no tendr el descendiente ms que la mitad de la porcin de bienes
que le hubiera correspondido en la sucesin del difunto."

Art. 115: "El ascendiente sin cuyo necesario consentimiento se hubiere casado el
descendiente, podr revocar por esta causa las donaciones que antes del
matrimonio le haya hecho.
El matrimonio contrado sin el necesario consentimiento de otra persona no
priva del derecho de alimentos."
Impedimento de guarda:
Art. 116 CC: "Mientras que una persona no hubiere cumplido dieciocho aos, no
ser lcito al tutor o curador que haya administrado o administre sus bienes,
casarse con ella, sin que la cuenta de la administracin haya sido aprobada por el
juez, con audiencia del defensor de menores.
Igual inhabilidad se extiende a los descendientes del tutor o curador para el
matrimonio con el pupilo o pupila.
El matrimonio celebrado en contravencin a esta disposicin, sujetar al
tutor o curador que lo haya contrado o permitido, a la prdida de toda
remuneracin que por su cargo le corresponda; sin perjuicio de las otras penas
que las leyes le impongan.
No habr lugar a las disposiciones de este artculo, si el matrimonio es
autorizado por el ascendiente o ascendientes cuyo consentimiento fuere
necesario para contraerlo."

313
Impedimento de segundas nupcias:
Art. 124: "El viudo o viuda que teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su
patria potestad, o bajo su tutela o curadura, quisiere volver a casarse, deber
proceder al inventario solemne de los bienes que est administrando y les
pertenezcan como herederos de su cnyuge difunto o con cualquiera otro ttulo.
Para la confeccin de este inventario se dar a dichos hijos un curador
especial."

Art. 28 Ley de adopcin (7.613): "El adoptante que, teniendo la patria potestad o
la guarda de su adoptado, quiera contraer matrimonio, deber sujetarse a lo
prescrito por los artculos 124 y 126 del Cdigo Civil, y si los infringe deber
indemnizar al adoptado por los perjuicios que la omisin del inventario le irrogue,
presumindose culpa en el adoptante por el solo hecho de la omisin."
Art. 17 inc. 2: "Si el adoptante contrajere matrimonio deber sujetarse a lo
prescrito por los artculos 124 y 126 del Cdigo civil, y si los infringe deber
indemnizar al adoptado por los perjuicios que la omisin del inventario le irrogue,
presumindose culpa en el adoptante por el solo hecho de la omisin."

Art. 126 CC: "El oficial del registro civil correspondiente no permitir el matrimonio
del viudo o viuda que trata de volver a casarse, sin que se le presente certificado
autntico del nombramiento de curador especial para los objetos antedichos, o sin
que preceda informacin sumaria de que el viudo o viuda no tiene hijos de
precedente matrimonio, que estn bajo su patria potestad o bajo su tutela o
curadura."

Este impedimento consiste en que debe nombrarse a los hijos del viudo o viuda
un curador especial para que confeccione un inventario solemne de los bienes
que el viudo o viuda administra; tiene por objeto evitar que los patrimonios se
confundan con los bienes de otros hijos que puedan nacer despus, de ah que
an no teniendo bienes, debe hacerse, para dejar constancia de esa
circunstancia.

Sanciones:
El padre o madre no podrn suceder abintestato a su hijo.
Pierden la legtima que les corresponda en la herencia del hijo.

En el caso de la mujer el impedimento de segundas nupcias se refiere,

adems, al hecho de que no puede contraer nuevo matrimonio la viuda o anulada
embarazada, antes del parto o si no hay seales de preez antes de cumplirse los
doscientos setenta das subsiguientes a la disolucin o declaracin de nulidad.
Pero se podrn rebajar de este plazo todos los das que hayan precedido
inmediatamente a dicha disolucin o declaracin, y en los cuales haya sido
absolutamente imposible el acceso del marido a la mujer. (128). Este impedimento
tiene por objeto evitar que se confunda la paternidad de los hijos que nazcan.

Sancin; si no se cumple con el perodo de viudedad, ser el juez quin

determinar la paternidad del hijo, y sern la mujer y su nuevo marido

314
responsables de todo perjuicio o costa que irrogue a un tercero la incertidumbre
de la paternidad. (210).

Cumplimiento de las solemnidades legales:

El tercer requisito de validez del matrimonio es que se cumpla con las
solemnidades.

1.- Solemnidades del matrimonio celebrado en Chile:

Estas son: La Manifestacin, La Informacin y La Celebracin, que es en s
solemne.

Manifestacin: Es la noticia de los interesados al oficial del registro civil de su

intencin de casarse.
Art. 9 LMC: "Los que intentaren contraer matrimonio lo manifestarn por escrito o
verbalmente al oficial del registro civil del domicilio o residencia de cualquiera de
ellos, expresando sus nombres y apellidos paterno y materno; el lugar de su
nacimiento; su estado de solteros o viudos, y en este caso, el nombre del cnyuge
y el lugar y fecha de la muerte; su profesin u oficio, los nombres de las personas
cuyo consentimiento fuere necesario; y el hecho de no tener impedimento o
prohibicin legal para contraer matrimonio.
Se tendr por lugar de la residencia aquel en que cualquiera de los
contrayentes haya vivido los ltimos tres meses anteriores a la fecha de la
manifestacin."

Art. 10 LMC: "Si la manifestacin fuere verbal, el oficial del Registro Civil
levantar acta completa de ella, que ser firmada por l o los interesados, si
supieren y pudieren, y autorizada por dos testigos."

Casos en que la manifestacin puede hacerse ante cualquier oficial del registro
civil:
El caso del matrimonio en artculo de muerte que puede celebrarse ante
cualquier Oficial del Registro Civil. (Art.41 Ley Registro Civil).
El caso de las personas aisladas en hospitales, crceles u otros, se entiende
que tienen all su residencia de tres meses. (Art. 42).
Los matrimonios civiles celebrados despus del religioso pueden celebrarse
ante cualquier Oficial del Registro Civil.(Art. 43).

Informacin: Es la comprobacin por medio de la declaracin de dos testigos de

que los contrayentes no tienen impedimentos ni prohibiciones para casarse, debe
interrogarse al testigo acerca del domicilio de los esposos.

Celebracin: De acuerdo al Art. 13 LMC. el matrimonio debe celebrarse

inmediatamente despus de las solemnidades anteriores , a ms tardar dentro
de los 90 das subsiguientes.

- El matrimonio debe celebrarse ante el Oficial del Registro Civil competente y dos
testigos (mayor 18 aos, deben saber leer y escribir y no tener circunstancias
inhabilitantes).

315
Es competente el oficial del registro civil del domicilio de alguno el de la
residencia de alguno durante los ltimos tres meses.

- Debe levantarse acta de todo lo obrado y debe inscribirse el matrimonio en el

registro de matrimonios del registro civil.

2.- Solemnidades del matrimonio celebrado en el extranjero:

Tratndose del matrimonio entre extranjeros en el extranjero, la ley les
reconoce pleno valor y eficacia en Chile.
Tratndose del matrimonio en el extranjero en que intervenga algn
chileno, la ley del lugar rige las formalidades, pero la capacidad del chileno se
rige por la ley chilena.
Los matrimonios celebrados en el extranjero deben inscribirse en la primera
circunscripcin del registro civil de Santiago.

91.- EFECTOS DEL MATRIMONIO ENTRE LOS CONYUGES

a) Extrapatrimoniales
b) Patrimoniales

El matrimonio entre los cnyuges crea un conjunto de derechos y

obligaciones cuyo objeto no es una prestacin de ndole pecuniaria, sino la
observancia de normas de conducta necesarias para realizar prcticamente las
finalidades del matrimonio.
Genera entre los cnyuges una sociedad universal que comprende sus
patrimonios como tales, o sea, los bienes que tienen y los que adquieren en el
futuro.

Da origen a la filiacin legtima.

Crea entre los cnyuges la obligacin de prestarse pensiones alimenticias;

y,

Transforma a los cnyuges en recprocos herederos.

a) Efectos Extrapatrimoniales:
Son aquellos que no tienen un carcter pecuniario sino que dicen relacin
con la observancia de conductas necesarias para realizar en la prctica las
finalidades del matrimonio. Estos efectos son:

* La obligacin de fidelidad, Art. 131 CC: "Los cnyuges estn obligados a

guardarse fe, a socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de
la vida. El marido y la mujer se deben respeto y proteccin recprocos.

* El deber de socorro, este se traduce en la obligacin de proporcionar los

auxilios econmicos necesarios para vivir. Es recproco. Art. 134 CC "El marido

316
debe suministrar a la mujer lo necesario segn sus facultades, y la mujer tendr
igual obligacin respecto del marido, si ste careciere de bienes."

* El deber de ayuda mutua, Art. 131 "ayudarse mutuamente en todas las

circunstancias de la vida", se refiere a la ayuda y cuidado personal que se deben
los cnyuges entre s.

* El deber de proteccin recproca, Art. 131 "El marido y la mujer se deben respeto
y proteccin recproca", es decir deben ampararse fsica y moralmente.

* Obligacin de convivencia, Art. 133 "Ambos cnyuges tienen el derecho y el

deber de vivir en el hogar comn, salvo que a alguno de ellos le asistan razones
graves para no hacerlo."

La sancin al incumplimiento a estas obligaciones es la accin de divorcio que

asiste a cada cnyuge.

b) Efectos patrimoniales del matrimonio:

Dependen del rgimen patrimonial que se adopte, que en las legislaciones
pueden ser:

* Rgimen de Comunidad
* Rgimen de Separacin de Bienes
* Rgimen de Participacin en los Gananciales
* Rgimen Sin Comunidad
* Rgimen Dotal

El Rgimen de Comunidad, se caracteriza porque todos los bienes

aportados por los cnyuges al matrimonio y los adquiridos durante su vigencia
forman un solo patrimonio, perteneciente a una comunidad formada por el marido
y la mujer, que es administrada por el marido y que se disuelve cuando termina el
matrimonio.

Puede ser rgimen de comunidad universal, cuando entran todos los

bienes de los cnyuges, o bien comunidad restringida cuando solo es una parte
de ellos.

El Rgimen de Separacin de Bienes, se caracteriza porque no existe un

patrimonio comn, cada cnyuge es dueo de los bienes que lleva al matrimonio
y de los que durante l adquiere. Cada cual administra lo suyo.

El Rgimen de Participacin en los Gananciales, Es una combinacin de

los anteriores, consiste en que durante el matrimonio los cnyuges se miran como
separados de bienes, pero a la poca de su disolucin las utilidades que cada
uno produjo van a formar un fondo comn que se divide entre ellos por mitad.

317
 El Rgimen Sin Comunidad, llamado tambin comunidad de
administracin, se caracteriza porque excluye la comunidad de bienes, es decir,
cada cnyuge conserva el dominio de los bienes aportados al matrimonio y los
adquiridos durante su vigencia.

Los bienes de la mujer se dividen entre bienes de aporte y bienes

reservados, los de aporte, es decir los que llev al matrimonio y los que adquiri
durante su vigencia son administrados y usufructuados por el marido, los
reservados estn formados por el producto del trabajo, sus vestidos y alhajas, los
administra ella.

Rgimen Dotal, se caracteriza porque no existe patrimonio comn, pero la

mujer entrega al marido un conjunto de bienes que l administra y destina a las
necesidades del matrimonio.

Estos son los bienes llamados "dotales", deben ser restituidos a la

disolucin del matrimonio, para lo cual se establece una hipoteca legal sobre los
bienes del marido que asegura la restitucin.
Los bienes que la mujer conserva en dominio y administracin se llaman
"parafernales".

En Chile segn el Art. 135 "Por el hecho del matrimonio se contrae

sociedad de bienes entre los cnyuges, y toma el marido la administracin de los
de la mujer, segn las reglas que se expondrn en el ttulo De la Sociedad
Conyugal.

Los que se hayan casado en pas extranjero se mirarn en Chile como

separados de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el registro de la
primera seccin de la Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad
conyugal, dejndose constancia de ello en dicha inscripcin."

92.- CAPITULACIONES MATRIMONIALES

Son convenciones de carcter patrimonial que celebran los esposos antes

de contraer matrimonio o en el acto de su celebracin.

Art. 1715 "Se conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las

convenciones de carcter patrimonial que celebren los esposos antes de contraer
matrimonio o en el acto de su celebracin.
En las capitulaciones que se celebren en el acto del matrimonio, slo podr
pactarse separacin total de bienes."

Requisitos de validez de las capitulaciones matrimoniales:

* En cuanto a la capacidad de las partes, Art. 1721 "El menor hbil para contraer
matrimonio podr hacer en las capitulaciones matrimoniales, con aprobacin de la
persona o personas cuyo consentimiento le haya sido necesario para el

318
matrimonio, todas las estipulaciones de que sera capaz si fuese mayor; menos
las que tengan por objeto renunciar los gananciales, o enajenar bienes races, o
gravarlos con hipotecas o censos o servidumbres. Para las estipulaciones de
estas clases ser siempre necesario que la justicia autorice al menor.
El que se halla bajo curadura por otra causa que la menor edad,
necesitar de la autorizacin de su curador para las capitulaciones matrimoniales,
y en lo dems estar sujeto a las mismas reglas del menor. (caso del prdigo)
No se podr pactar que la sociedad conyugal tenga principio antes o
despus de contraerse el matrimonio; toda estipulacin en contrario es nula."

* En cuanto a las solemnidades, las capitulaciones matrimoniales son siempre

solemnes, hay que distinguir si se celebran antes o durante la celebracin del
matrimonio:
1 Si se celebran antes del matrimonio: Deben otorgarse por escritura pblica que
debe inscribirse al margen de la inscripcin del matrimonio en el registro civil,
esta inscripcin debe hacerse al momento de celebrarse el matrimonio o a ms
tardar dentro de los treinta das siguientes a la fecha de la celebracin, de lo
contrario las capitulaciones no tienen valor ni entre las partes ni respecto de
terceros.

2 En el caso de que el matrimonio se haya celebrado en el extranjero ser

necesario previamente inscribir el matrimonio en Chile, y desde la fecha de esa
inscripcin se contar para la inscripcin de las capitulaciones matrimoniales
celebradas antes del matrimonio.

3 Si las capitulaciones matrimoniales se celebran al momento del matrimonio

deben hacerse constar en la inscripcin del matrimonio y sin este requisito no
tendrn valor alguno.

Contenido de las capitulaciones matrimoniales:

Las que se hacen antes del matrimonio pueden contener:

La adopcin de un rgimen matrimonial (soc., conyugal, separacin parcial de

bienes o separacin total de bienes),
Enumeracin de los bienes que los cnyuges aportan al matrimonio o de las
deudas de cada cual,
Pueden versar sobre las donaciones que se hacen por causa de matrimonio,
Pueden hacerse concesiones recprocas, ej. renuncia a los gananciales,
Pueden hacer ingresar a la sociedad conyugal bienes races de su dominio,
Pueden destinar en las capitulaciones matrimoniales valores propios para
comprar, durante el matrimonio, con dichos valores, bienes races o muebles
que no entrarn a la sociedad conyugal.

En la que se hace en el acto del matrimonio slo puede pactarse

separacin total de bienes.

Estipulaciones prohibidas:

319
 Estipulaciones contrarias a las buenas costumbres o a las leyes.
Estipulaciones en detrimento de los derechos y obligaciones de los cnyuges.
Estipulaciones en detrimento de los derechos y obligaciones con respecto a los
descendientes comunes.
Estipulaciones referidas a la duracin de la sociedad conyugal.

Efectos de las capitulaciones:

Las capitulaciones matrimoniales empiezan a producir sus efectos desde el
momento en que se celebra el matrimonio, pero slo si se ha procedido a su
inscripcin.

Las capitulaciones matrimoniales pueden modificarse antes de celebrar el

matrimonio, slo se hacen irrevocables por el acto del matrimonio, desde ese
momento no pueden alterarse o modificarse ni aun con la voluntad concorde de
todos los que participaron en su celebracin, salvo que se cambie el rgimen de
sociedad conyugal o separacin parcial de bienes a separacin total de bienes.
(1716)

93.- SOCIEDAD CONYUGAL

a) Concepto
b) Haberes
c) Administracin
d) Disolucin
e) Recompensas
f) Gananciales
g) Beneficio de Emolumentos

a) Concepto:
Es la sociedad de bienes que se forma entre los cnyuges por el hecho de
contraer matrimonio y a falta de pacto en contrario.

b) Haberes de la sociedad conyugal:

El haber de la sociedad conyugal admite una clasificacin atendido a la
forma en que los bienes entran a formar parte de ella. Arts. 1725 y ss.

Haber Real de la Sociedad Conyugal: Esta formado por aquellos bienes que
entran al patrimonio de la sociedad conyugal de manera definitiva e irrevocable, o
sea, sin derecho a recompensa o compensacin a favor del cnyuge que los hizo
ingresar. Estos bienes son:
1.? De los salarios y emolumentos de todo gnero de empleos y oficios,
devengados durante el matrimonio; es decir de los productos del trabajo.

De las donaciones remuneratorias, pero slo en la parte que equivalga a

pago de servicios. Son donaciones remuneratorias las que expresamente se
hicieren en remuneracin de servicios especficos, siempre que stos sean de los

320
que suelen pagarse. Si la donacin remuneratoria consiste en bienes races
ingresar al haber propio de cada cnyuge, en cambio si fue donacin de bienes
muebles entonces entrar al haber real de la sociedad conyugal.

Ingresan tambin al haber real de la sociedad conyugal otras

indemnizaciones del trabajo como pensiones, jubilaciones, indemnizacin por
accidentes del trabajo y desahucio, etc.

Tratndose de la mujer, los bienes producto de su trabajo slo ingresan al

haber real de la sociedad conyugal si ste trabajo se realiza en conjunto con el
marido, ya que el producto de su trabajo separado del marido forma parte del
patrimonio reservado de la mujer casada.

2 Forman parte del haber real de la sociedad conyugal tambin los bienes races
o muebles adquiridos a ttulo oneroso durante la sociedad. Salvo :
- Los bienes adquiridos por prescripcin, cuando la posesin se inici antes de la
sociedad conyugal aunque el plazo se cumpla durante la vigencia.

- Los bienes que los cnyuges posean antes de la sociedad conyugal con ttulo
vicioso, pero cuyo ttulo se sanea o ratifica durante el matrimonio.

- Cuando los bienes vendidos o aportados a una sociedad y stos vuelven al

cnyuge por nulidad o resolucin del contrato de sociedad.

- Tratndose de los bienes litigiosos, cuando por sentencia judicial se declara el

dominio del cnyuge, esta sentencia no es otra cosa que declaratoria del derecho
existente desde antes del matrimonio.

- No entra al haber real de la sociedad conyugal el derecho de usufructo que

durante el matrimonio se consolida con la nuda propiedad.

- Lo que durante el matrimonio se pague por capitales o intereses adeudados

desde antes del matrimonio.

- Los bienes que adquiera cualquiera de los cnyuges a ttulo oneroso a virtud de
un contrato de promesa celebrado con anterioridad al matrimonio siempre que
dicho contrato conste en instrumento pblico o de un instrumento privado cuya
fecha sea oponible a terceros.

En los artculos 1728 y 1729 se consagran excepciones a la regla de que

todo bien raz adquirido a ttulo oneroso ingresa a la sociedad conyugal, ya que
"El terreno contiguo a una finca propia de uno de los cnyuges, y adquirido por l
durante el matrimonio a cualquier ttulo que lo haga comunicable segn el artculo
1725, se entender pertenecer a la sociedad; a menos que con l y la antigua
finca se haya formado una heredad o edificio de que el terreno ltimamente
adquirido no pueda desmembrarse sin dao; pues entonces la sociedad y el dicho
cnyuge sern codueos del todo, a prorrata de los respectivos valores al tiempo
de la incorporacin."

321
Art. 1729 "La propiedad de las cosas que uno de los cnyuges posea con otras
personas proindiviso, y de que durante el matrimonio se hiciere dueo por
cualquier ttulo oneroso, pertenecer proindiviso a dicho cnyuge y a la sociedad,
a prorrata del valor de la cuota que perteneca al primero, y de lo que haya
costado la adquisicin del resto."

3.? Ingresan al haber real todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros
de cualquiera naturaleza, que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los
bienes propios de cada uno de los cnyuges, y que se devenguen durante el
matrimonio;

4.? Ingresa al haber real de la sociedad conyugal el tesoro que fuere encontrado
en un bien social.

5.? Ingresan tambin al haber real de la sociedad conyugal las minas

denunciadas durante la vigencia de la sociedad conyugal por uno o ambos
cnyuges.

Haber aparente de la sociedad conyugal.

Se llama tambin haber relativo porque est formado por aquellos bienes
que entran a formar parte del patrimonio social, pero confieren al cnyuge
propietario un crdito contra la sociedad conyugal, que se hace efectivo a la
poca de la disolucin.

Forman el haber aparente o relativo de la sociedad conyugal los siguientes

bienes:
* Los aportes de cosas muebles, cosas fungibles y especies muebles que
cualquiera de los cnyuges adquiera durante la vigencia de la sociedad conyugal
como tambin los bienes muebles adquiridos a ttulo gratuito, quedando la
sociedad obligada a la correspondiente recompensa.

* Las donaciones remuneratorias cuando representan el pago de servicios que no

dan accin para exigir remuneracin o en cuanto exceden el monto de la
remuneracin a que podra tener derecho el que prest el servicio si tuviera
accin para cobrar.

* La parte del tesoro que la ley asigna al descubridor.

Haber propio de cada cnyuge:

Esta formado por aquellos bienes que no entran al haber real ni aparente
de la sociedad conyugal.

Esta formado por los siguientes bienes:

* Los bienes races que los cnyuges tuvieron al momento de celebrar el
matrimonio.

322
* Los bienes races adquiridos durante la vigencia de la sociedad conyugal a ttulo
gratuito. 1726 y 1732.
* Los aumentos experimentados por los bienes propios de cada cnyuge.
* Los bienes muebles excluidos de la comunidad por las capitulaciones.
* Los bienes que ingresan a virtud de la subrogacin, Art. 1727 " No obstante lo
dispuesto en el artculo 1725 no entrarn a componer el haber social;
1.? El inmueble que fuere debidamente subrogado a otro inmueble propio de
alguno de los cnyuges;
2.? Las cosas compradas con valores propios de uno de los cnyuges, destinado
a ello en las capitulaciones matrimoniales o en una donacin por causa de
matrimonio;
3.? Todos los aumentos materiales que acrecen a cualquiera especie de uno de
los cnyuges formando un mismo cuerpo con ella, por aluvin, edificacin,
plantacin o cualquiera otra causa."

La subrogacin es un fenmeno que tiene por objeto conservar la

integridad del patrimonio de los cnyuges, facilitando la sustitucin de algunos
bienes sin que ello importe una prdida para el cnyuge a virtud de que todos los
bienes ingresan al haber real o aparente de la sociedad conyugal.
Esta subrogacin puede ser:
Subrogacin de inmueble a inmueble: Que puede ser por compra o por
permuta, en estos casos debe dejarse constancia de la subrogacin y debe haber
cierta proporcionalidad entre los valores de ambos bienes.

Subrogacin de Inmueble a valores: Cuando se adquiere un inmueble con

valores destinados a ello, debe igualmente dejarse constancia en la escritura de
compra y tambin debe haber cierta proporcin de valores.

c) Recompensas:
Son las indemnizaciones pecuniarias a que los patrimonios del marido, de
la mujer y de la sociedad conyugal estn obligados entre s.

Art. 1734 "Todas las recompensas se pagarn en dinero, de manera que la

suma pagada tenga, en lo posible, el mismo valor adquisitivo que la suma
invertida al originarse la recompensa.
El partidor aplicar esta norma de acuerdo a la equidad natural."

Recompensas que la sociedad debe a los cnyuges:

- La sociedad debe recompensas a los cnyuges cada vez que se incrementa el
patrimonio de la sociedad conyugal con bienes de los cnyuges.
- Hay lugar a recompensa cuando la sociedad recibe el valor de un bien propio de
uno de los cnyuges.
- Hay lugar a recompensas cuando un cnyuge paga deudas sociales con sus
bienes propios.
- La sociedad debe recompensas al cnyuge cada vez que haya un
enriquecimiento con los bienes propios del cnyuge.

Recompensas que los cnyuges deben a la sociedad:

323
 De acuerdo al N? 3 del Art. 1740 la sociedad est obligada a pagar las deudas
de cada uno de los cnyuges, quedando el deudor obligado a compensar a la
sociedad.
El marido o la mujer debern compensar a la sociedad por toda donacin o
erogacin gratuita cuantiosa que hicieren a favor de un tercero, salvo que la
donacin sea hecha a un descendiente comn, cuando la donacin hecha a un
tercero es de poca monta.(1747 y 1742)
Los gastos causados en la adquisicin o cobro de los bienes de los cnyuges.
Las expensas que los cnyuges hubieren hecho en los bienes propios.
Cada cnyuge debe recompensa a la sociedad por los perjuicios que le hubiere
causado con dolo o culpa grave.

Recompensas entre los cnyuges:

Se deben recompensas por el pago de las deudas personales.
Cuando por culpa o dolo de uno le causa daos en los bienes del otro deber
pagar los deterioros.
Por la venta de un bien propio y con su producto se destina durante la
sociedad conyugal a comprar bienes para el otro o reparar los que tiene.

d) Administracin de la Sociedad Conyugal:

De acuerdo al Art. 1749 "El marido es el jefe de la sociedad conyugal, y
como tal administra los bienes sociales y los de su mujer; sujeto, empero, a las
obligaciones y limitaciones que por el presente ttulo se le imponen y a las que
haya contrado por las capitulaciones matrimoniales.
Como administrador de la sociedad conyugal, el marido ejercer los
derechos de la mujer que siendo socia de una sociedad civil o comercial se
casare, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 150.

El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar

o gravar los bienes races sociales ni los derechos hereditarios de la mujer, sin
autorizacin de sta.

No podr tampoco, sin dicha autorizacin, disponer entre vivos a ttulo

gratuito de los bienes sociales, salvo el caso del artculo 1735, ni dar en arriendo
o ceder la tenencia de los bienes races sociales urbanos por ms de cinco aos,
ni los rsticos por ms de ocho, incluidas las prrrogas que hubiere pactado el
marido.

Si el marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador u otorga

cualquiera otra caucin respecto de obligaciones contradas por terceros, slo
obligar sus bienes propios.

En los casos a que se refiere el inciso anterior para obligar los bienes
sociales necesitar autorizacin de la mujer.

La autorizacin de la mujer deber ser especfica y otorgada por escrito, o

por escritura pblica si el acto exigiere esta solemnidad, o interviniendo expresa y

324
directamente de cualquier modo en el mismo. Podr prestarse en todo caso por
medio de mandato especial que conste por escrito o por escritura pblica segn el
caso.

La autorizacin a que se refiere el presente artculo podr ser suplida por

el juez, con conocimiento de causa y citacin de la mujer, si sta la negare sin
justo motivo. Podr asimismo ser suplida por el juez en caso de algn
impedimento de la mujer, como el de menor edad, demencia, ausencia real o
aparente u otro, y de la demora se siguiere perjuicio. Pero no podr suplirse dicha
autorizacin si la mujer se opusiere a la donacin de los bienes sociales."

ADMINISTRACION ORDINARIA DE LOS BIENES SOCIALES:

Caractersticas:
- Le corresponde al marido, por el slo hecho del matrimonio, basta que tenga 18
aos.
- La administracin ordinaria comprende los bienes sociales y los bienes propios
de la mujer.
- La administracin ordinaria de la sociedad conyugal perdura hasta la disolucin
de la sociedad conyugal salvo que el marido caiga en interdiccin o se ausente o
se produzca su quiebra, ya que en esos casos pierde la administracin de la
sociedad conyugal.
- El marido no est obligado a rendir cuenta de la administracin, ya que
administra como dueo.
- El marido que por dolo o culpa grave causa daos a la sociedad es obligado a
indemnizarlos.
- El marido necesita de autorizacin de la mujer:
+ Para enajenar bienes races sociales.
+ Para gravar bienes races con hipotecas, censos, servidumbres u otros
derechos reales.
+ Para prometer enajenar o gravar los bienes races sociales
+ Para enajenar o gravar los derechos hereditarios de la mujer
+ Para donar bienes sociales, salvo las donaciones de poca monta atendido las
facultades del haber social.
+ Para arrendar bienes o ceder la tenencia de los bienes races sociales urbanos
por ms de cinco aos y los rsticos por ms de ocho.
+ Para obligar los bienes sociales constituyndose avalista, codeudor solidario,
fiador u otorgar cualquier otra caucin respecto a obligaciones contradas por
terceros.

En el caso de negativa de la mujer puede ser suplida por el juez en los

siguientes casos:
- Por la negativa injustificada de la mujer a prestar su autorizacin.
- Por impedimento de la mujer, como su menor edad, o su ausencia real o
aparente, si de la demora se siguiere perjuicio a la sociedad conyugal.

Administracin ordinaria de los bienes de la mujer y del marido:

325
- El marido en relacin a sus bienes propios conserva sus facultades, salvo por el
hecho de que los frutos ingresan al haber social y quedan expuestos a las
limitaciones expuestas anteriormente.

- En relacin con los bienes propios de la mujer, el marido los administra, pero no
est obligado a rendir caucin ni hacer inventario como otros administradores.

Puede actuar por s slo en los siguientes casos:

* Actos de mera administracin
* Percepcin de capitales, de acuerdo al Art.1579 puede recibir los pagos que a la
mujer puedan hacerse.
* Puede adquirir por s slo bienes races para la mujer en el caso de la
subrogacin.
* Puede adquirir bienes muebles para la mujer.
* Puede arrendar los bienes races urbanos hasta por cinco aos y rsticos hasta
por ocho.
* Responde slo de dolo o culpa grave.

No puede el marido actuar por s solo en los siguientes casos:

+ Enajenacin y gravamen de los bienes muebles, cuya autorizacin puede ser
suplida por el juez en caso de incapacidad o ausencia de la mujer, pero no en el
caso de su negativa.
+ Enajenacin y gravamen de los bienes races.(1754)
+ No puede el marido provocar la particin en que tenga inters la mujer sino con
su consentimiento. (1322)
+ El marido no puede nombrar partidor de los bienes en que la mujer sea
copartcipe, sin su consentimiento.(1326)
+ La subrogacin de los bienes de la mujer debe ser autorizada por sta. (1733)

Administracin extraordinaria de la sociedad conyugal:

Tiene lugar cuando por incapacidad o ausencia del marido se nombra
curador de su persona o bienes. En cuyo caso el curador (que puede ser la propia
mujer) entra a administrar la sociedad conyugal.

Administracin Extraordinaria ejercida por la mujer: Le corresponde cuando es

nombrada curadora de su marido, esto es, en los siguientes casos:
Cuando el marido ha sido declarado en interdiccin por demencia,
Cuando el marido ha sido puesto en interdiccin por sordomudez
Cuando el marido se encuentra largamente ausente. (1758).

Para que el ausente sea sometido a curatela es necesario: (473):

Que se ignore el paradero,
Que no haya comunicacin con su familia
Que se siga perjuicio grave al ausente o a terceros
Que el ausente no haya dejado apoderados o que slo los haya constituido
para casos especiales.

326
- Cuando el marido es menor de edad.

Facultades administrativas de la mujer:

Respecto de los bienes sociales tiene las mismas facultades y restricciones
que el marido, (1759).

Respecto de sus bienes propios los administra libremente.

Respecto de los bienes del marido, los administra de acuerdo a las reglas
de la curadura, esto significa que debe rendir cuenta una vez terminada la
administracin. Responde hasta de culpa leve, a diferencia del marido que en la
administracin ordinaria de los bienes de la mujer responde slo de dolo o culpa
grave.

Administracin extraordinaria ejercida por un tercero:

Procede:
Cuando el marido es menor de edad y existen personas llamadas a ejercer la
guarda con preferencia de la mujer.(367)
Respecto del marido declarado en interdiccin por prodigalidad, ya que en este
caso la mujer no puede ser la curadora.
Cuando la mujer se excusa de ejercer la guarda o es incapaz de ejercerla.

En estos casos la administracin corresponde al curador del marido, segn

las reglas de los guardadores.

La mujer puede pedir la separacin de bienes cuando no desea someterse

a la autoridad del curador, salvo el caso que el marido sea menor de edad, en tal
caso no puede pedir la separacin de bienes.

e) Disolucin de la Sociedad Conyugal:

Art. 1764 : " La sociedad conyugal se disuelve:
1. Por la disolucin del matrimonio;
2. Por la presuncin de muerte de uno de los cnyuges, segn lo prevenido
en el ttulo Del principio y fin de las personas;
3. Por la sentencia de divorcio perpetuo o de separacin total de bienes, si
la separacin es parcial, continuar la sociedad sobre los bienes no
comprendidos en ella;
4. Por la declaracin de nulidad del matrimonio;
5. Por el pacto de separacin total de bienes en el caso del artculo 1723."

Efectos de la disolucin de la sociedad conyugal:

Se forma una comunidad entre la mujer y el marido o los herederos de este.
Se termina la administracin ordinaria del marido o extraordinaria del curador o
la mujer.
Debe procederse a la liquidacin de la sociedad conyugal, salvo que la mujer
renuncie a los gananciales.

327
f) Gananciales:
Es el derecho de la mujer a participar en las utilidades producidas por la
administracin del marido.

La mujer puede renunciar a los gananciales en dos oportunidades:

1.- En las capitulaciones matrimoniales,
2.- Al momento de la disolucin de la sociedad conyugal.

La renuncia es irrevocable. Ser rescindible cada vez que:

Que se haya hecho con engao o dolosamente,
Que haya habido error acerca del verdadero estado de los negocios,
Que haya habido fuerza, segn las reglas generales,
Cuando la renuncia se haya hecho sin las formalidades legales.

La accin de rescisin prescribe en cuatro aos contados desde la

disolucin de la sociedad.

Los gananciales se entienden siempre aceptados con beneficio de

inventario, es decir la mujer responde de las deudas sociales hasta el monto de lo
que recibe a ttulo de gananciales, esto es lo que se llama BENEFICIO DE
EMOLUMENTOS.

g) Liquidacin de la Sociedad Conyugal:

Comprende el conjunto de operaciones destinadas a separar los bienes de
los cnyuges y de la sociedad, dividir las utilidades llamadas gananciales y
reglamentar el pago de las deudas. La liquidacin se hace de acuerdo a las
normas de la particin de bienes.

Comprende tres operaciones principales:

1. Faccin de inventario y tasacin
2. Formacin de la masa partible mediante las acumulaciones y deducciones
legales. ( Primero se forma el Acervo bruto con todos los bienes, luego se
sacan los bienes propios y se llega al acervo lquido, despus se cobran y
pagan imaginariamente las recompensas, luego se deduce el pasivo de la
sociedad y lo que queda es el haber lquido de la sociedad o lo que se llama
gananciales, los que se dividen por mitad entre los cnyuges).
3. Divisin del activo y pasivo comn de los cnyuges o sus herederos.

h) Beneficio de Emolumentos:
Es un beneficio establecido en favor de la mujer en virtud del cual no es
responsable frente a terceros de las deudas de la sociedad sino hasta
concurrencia de su mitad de gananciales. Art. 1777 "La mujer no es responsable
de las deudas de la sociedad, sino hasta concurrencia de su mitad de
gananciales.

328
 Mas para gozar de este beneficio deber probar el exceso de la
contribucin que se le exige, sobre su mitad de gananciales, sea por el inventario
y tasacin, sea por otros documentos autnticos."

94.- BIENES RESERVADOS DE LA MUJER CASADA.

De acuerdo al Art. 150 la mujer casada de cualquier edad puede dedicarse
libremente al ejercicio de un empleo, oficio, profesin o industria separados de los
de su marido y se considerar como separada de bienes respecto de ese empleo,
oficio, profesin o industria y de lo que en ellos obtenga, no obstante cualquier
estipulacin en contrario, pero si fuere menor de dieciocho aos, necesitar
autorizacin judicial, con conocimiento de causa, para gravar y enajenar los
bienes races.

Activo del patrimonio reservado de la mujer casada:

Est formado por los siguientes bienes:
1. Todas las remuneraciones del trabajo ejercitado por la mujer en forma
separada a su marido.

2. Todas las cosas que la mujer adquiera con su actividad econmica.

3. Los frutos e intereses que produzcan los bienes reservados.

Pasivo del patrimonio reservado de la mujer casada:

En el patrimonio reservado pueden perseguirse las siguientes obligaciones:
1. Las deudas contradas por la mujer durante su administracin separada.

2. Las deudas personales de la mujer, es decir las contradas antes del

matrimonio, las que provengan de un delito o cuasidelito.

Administracin del patrimonio reservado:

Corresponde exclusivamente a la mujer, aunque sea menor de edad, tiene
las mismas facultades que la mujer separada de bienes.

Puede ejecutar libremente cualquier acto de administracin y puede

enajenar libremente a cualquier ttulo sus bienes reservados, si es mayor de 18
aos podr adems enajenar libremente sus bienes races reservados.

El marido no tiene ninguna obligacin respecto de los actos celebrados por

la mujer, es decir no puede persegursele en sus bienes, salvo que se haya
constituido en fiador o de otro modo, o que el acto le haya reportado beneficios a
l o a la familia comn, as se desprende de los Arts. 150 Inc 5 en relacin al
161.

Art. 150 Inc. 5: "Los actos o contratos celebrados por la mujer en esta
administracin separada, obligarn los bienes comprendidos en ella y los que

329
administre con arreglo a las disposiciones de los artculos 166 y 167, y no
obligarn los del marido sino con arreglo al artculo 161."

Art.161: "Los acreedores de la mujer separada de bienes, por actos o contratos

que legtimamente han podido celebrarse por ella, tendrn accin sobre los
bienes de la mujer.

El marido no ser responsable con sus bienes, sino cuando hubiere

accedido como fiador, o de otro modo, a las obligaciones contradas por la mujer.

Ser asimismo responsable, a prorrata del beneficio que hubiere reportado

de las obligaciones contradas por la mujer; comprendiendo en este beneficio el
de la familia comn, en la parte en que de derecho haya l debido proveer a las
necesidades de sta.

Rigen iguales disposiciones para la mujer separada de bienes respecto de

las obligaciones que contraiga el marido."

Prueba del patrimonio reservado de la mujer casada:

Art. 150 incs. 3 y 4: Incumbe a la mujer acreditar, tanto respecto del marido
como de terceros, el origen y dominio de los bienes adquiridos en conformidad a
este artculo. Para este efecto podr servirse de todos los medios de prueba
establecidos por la ley.

Los terceros que contraten con la mujer quedarn a cubierto de toda

reclamacin que pudieren interponer ella o el marido, sus herederos o
cesionarios, fundada en la circunstancia de haber obrado la mujer fuera de los
trminos del presente artculo, siempre que, no tratndose de bienes
comprendidos en los artculos 1754 y 1755, se haya acreditado por la mujer,
mediante instrumentos pblicos o privados, a los que se har referencia en el
instrumento que se otorgue al efecto, que ejerce o ha ejercido un empleo, oficio,
profesin o industria separados de los de su marido."

A la disolucin de la sociedad conyugal el patrimonio reservado puede

tener dos destinos, segn si la mujer acepta o rechaza los gananciales, si acepta
los gananciales los bienes reservados pasan a formar parte de ellos y se dividirn
entre el marido y la mujer, y en este caso los acreedores de la mujer podrn hacer
valer sus crditos sobre todos los bienes que le correspondan por la liquidacin,
asimismo podrn hacerlos valer sobre los bienes del marido, pero ste podr
oponer el BENEFICIO DE EMOLUMENTO hacindose responsable de las deudas
del patrimonio reservado slo hasta la concurrencia de lo que haya recibido por
l.

Si la mujer rechaza los gananciales entonces el patrimonio reservado le

corresponde por entero a ella.

95.- SEPARACION DE BIENES

330
 a) Concepto
b) Clases
c) Efectos

a) Concepto:
Es un rgimen de excepcin, puede pactarse para sustituir el rgimen
normal de sociedad conyugal, o puede emanar de la ley o de una sentencia
judicial.

b) Clases: Puede ser Legal, judicial o convencional

Puede ser Total o parcial, segn abarque o no todo el patrimonio de los
cnyuges.

Separacin Judicial de bienes: Se produce por una sentencia del juez en los
casos determinados por la ley. Es siempre total, pone fin al rgimen de sociedad
conyugal.

La accin para pedir la separacin de bienes presenta las siguientes

caractersticas:
Slo compete a la mujer,
Es irrenunciable, Art. 153 " La mujer no podr renunciar en las capitulaciones
matrimoniales la facultad de pedir la separacin de bienes a que le dan
derecho las leyes."
Es imprescriptible.
Slo procede por las causales taxativamente establecidas por la ley.

Causales:
- Art. 1762: "La mujer que no quisiere tomar sobre s la administracin de la
sociedad conyugal, no someterse a la direccin de un curador, podr pedir la
separacin de bienes; y en tal caso se observarn las disposiciones del Ttulo VI,
prrafo 3 del Libro I."

- Puede la mujer pedir la separacin de bienes cuando el marido haya sido

condenado a pagar pensiones alimenticias a favor de ella, y por no pagar las
pensiones haya sido apremiado por dos veces. (Art. 19 Ley 14.908 sobre
abandono de familia).

- Art. 155 CC "El juez decretar la separacin de bienes en el caso de insolvencia

o administracin fraudulenta del marido."

- Cuando los negocios del marido se encuentran en mal estado, pero podr el
marido oponerse a ella prestando fianzas o hipotecas que aseguren
suficientemente los intereses de la mujer.

- Cuando el marido, por su culpa, no cumple con las obligaciones que le imponen
los artculos 131 y 134 (fidelidad, socorro, respeto, proteccin) o incurre en

331
alguna causal de divorcio, salvo la avaricia y la existencia de una enfermedad
grave, contagiosa e incurable.

Efectos de la separacin judicial de bienes:

- Se disuelve la sociedad conyugal y debe procederse a la liquidacin, tambin
hay que inscribir la sentencia al margen de la inscripcin de matrimonio.

- La separacin de bienes es irrevocable, esto es, no se puede volver al rgimen

de sociedad conyugal. Art. 165: "Producida la separacin de bienes, sta es
irrevocable y no podr quedar sin efecto por acuerdo de los cnyuges ni por
resolucin judicial."

Separacin legal de bienes:

Se produce por el solo ministerio de la ley, puede ser total o parcial.

Es total cuando se declara el divorcio perpetuo (1764 N 4) y en el caso del

inc. 2 del Art. 135 "Los que se hayan casado en pas extranjero se mirarn en
Chile como separados de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el
Registro de la Primera Seccin de la Comuna de Santiago, y pacten en ese acto
sociedad conyugal, dejndose constancia de ello en dicha inscripcin."

Es parcial en el caso del Art. 166, esto es, cuando se deja una herencia o
legado a la mujer con la condicin de que no lo administre el marido.

Separacin convencional de bienes:

Nace de los pactos que pueden celebrarse antes del matrimonio o durante
su vigencia, puede ser total o parcial.

Puede estipularse en las capitulaciones matrimoniales, la separacin

parcial o total de bienes, la que deber hacerse por escritura pblica y deber
inscribirse al margen de la inscripcin del matrimonio a ms tardar dentro de los
treinta das de celebrado.

Durante la celebracin del matrimonio, slo puede pactarse separacin

total de bienes, al igual que durante la vigencia del matrimonio.

96.- REGIMEN DE PARTICIPACION DE GANANCIALES.

En doctrina el rgimen de participacin en los gananciales es una

combinacin del rgimen de comunidad y el de separacin de bienes, consiste en
que durante el matrimonio los cnyuges se miran como separados de bienes,
pero a la poca de la disolucin del mismo las utilidades que cada uno produjo en
su administracin pasan a formar un fondo comn que se divide entre ellos por
mitad.

332
 En Chile es el marido quin administra tanto los bienes sociales como los
suyos propios y los bienes propios de la mujer; los "gananciales" son las
ganancias que puede arrojar esta administracin, y al momento de la disolucin
de la sociedad conyugal estas ganancias se dividirn por partes iguales entre
marido y mujer, salvo que la mujer renuncie a los gananciales quedndose con su
patrimonio reservado; en el caso de que la mujer administre un patrimonio
reservado tiene un derecho de opcin entre quedarse con sus bienes reservados
renunciando a los gananciales o bien aceptar a los gananciales, en cuyo caso los
bienes que administraba por separado pasan a formar parte de la masa a partir
entre marido y mujer al momento de la disolucin de la sociedad conyugal.

97.- DISOLUCION DEL MATRIMONIO

a) Muerte real y presunta
b) Nulidad
c) Matrimonio putativo

Art. 37 LMC: "El matrimonio se disuelve:

1. Por la muerte natural de uno de los cnyuges;
2. Por la declaracin de nulidad pronunciada por autoridad competente."

Art. 38 LMC: "Se disuelve tambin el matrimonio por la muerte presunta de uno de
los cnyuges, si cumplidos cinco aos desde las ltimas noticias que se tuvieren
de su existencia, se probare que han transcurrido setenta desde el nacimiento del
desaparecido. Se disolver, adems, transcurridos que sean quince aos desde
la fecha de las ltimas noticias, cualquiera que fuere, a la expiracin de dichos
quince aos, la edad del desaparecido, si viviere.

En el caso del nmero 8 del artculo 81 del Cdigo Civil, el matrimonio se

disuelve transcurridos dos aos desde el da presuntivo de la muerte." (nave o
aeronave).

b) Nulidad del matrimonio: debe ser declarada judicialmente, por alguno de los
siguientes motivos:
- Existencia de cualquier impedimento dirimente
- Incompetencia del oficial del registro civil
- Falta o inhabilidad de los testigos del matrimonio
- Vicios del consentimiento.
- El caso del adoptado

Art. 29 LMC: "El matrimonio celebrado con cualquiera de los impedimentos

designados en los artculos 4, 5, 6 y 7 es nulo."
Para que sea nulo el impedimento debi existir al momento de contraer
matrimonio. Art. 30 LMC.

333
Art. 31 LMC: "Es igualmente nulo el matrimonio que no se celebre ante el Oficial
del Registro Civil correspondiente, y ante el nmero de testigos hbiles
determinados en el artculo 16."

Art. 14 LMC: "No podrn ser testigos en los matrimonios:

1. Los menores de dieciocho aos;
2. Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia;
3. Los que actualmente se hallaren privados de la razn;
4. Los ciegos, los sordos y los mudos;
5. Los que estuviesen declarados culpables de crimen o delito a que se
aplique la pena de ms de cuatro aos de reclusin o presidio, y los que por
sentencia ejecutoriada estuviesen inhabilitados para ser testigos;
6. Los extranjeros no domiciliados en Chile, ni las personas que no
entiendan el idioma espaol."

Art. 32 LMC: "Es tambin nulo el matrimonio para cuya celebracin no ha habido,
por parte de alguno de los contrayentes, libre y espontneo consentimiento." Los
vicios del consentimiento en el matrimonio son el error, la fuerza y el rapto.

Art. 27 Ley 7.613 y Art. 18 Ley 18.703 (adopcin simple): "Es nulo el matrimonio
que contraiga el adoptante con el adoptado, o el adoptado con el viudo o viuda
del adoptante."

Tratndose de la nulidad de matrimonio no cabe el distingo entre nulidad

absoluta o relativa, sus causales estn taxativamente establecidas en la ley, debe
ser declarada judicialmente, y siempre debe ser odo el ministerio pblico.

Titulares de la accin de nulidad: Art. 34 LMC:

"Corresponde la accin de nulidad a los presuntos cnyuges, a sus ascendientes,
al ministerio pblico y a las personas que tengan actual inters en ella, y no podr
intentarse si no viven ambos cnyuges, salvo que la causal invocada sea la
existencia de un vnculo matrimonial no disuelto, caso en el cual la accin podr
intentarse dentro del ao siguiente al fallecimiento de uno de los cnyuges.
Sin embargo, la accin de nulidad fundada en los nmeros 1 y 2 del
artculo anterior, corresponde exclusivamente al cnyuge que ha sufrido el error o
la fuerza. (error en la identidad)

En el caso del matrimonio celebrado en artculo de muerte, corresponde la

accin de nulidad a los herederos del cnyuge difunto.
El ministerio pblico ser siempre odo."

1 Los presuntos cnyuges

2 Ascendientes de los cnyuges
3 Ministerio pblico, en el slo inters de la moral y la ley.
4 Los que tengan inters actual en la nulidad

334
Epoca para intentar la accin de nulidad: Art. 35: "La accin de nulidad del
matrimonio no prescribe por tiempo, salvo la que se funde en alguno de los
impedimentos contenidos en los nmeros 2, 4 5 del artculo 4 o en los
nmeros 1 2 del artculo 33, que prescribir en un ao.

El ao se contar desde que los contrayentes llegaren a la edad de la

pubertad, en los casos de matrimonio de impberes y en los otros casos, desde
que haya desaparecido el hecho que los origina.

La accin de nulidad a que se refiere el inciso tercero del artculo anterior,

prescribir tambin en un ao contado desde la fecha de la muerte del cnyuge
enfermo." (matrimonio celebrado en artculo de muerte).

El fallo que declara la nulidad debe inscribirse en el registro que

corresponda.

Tratndose de la disolucin de matrimonios celebrados en el extranjero,

ella es vlida con la limitacin del art. 120 CC "El matrimonio disuelto en territorio
extranjero en conformidad a las leyes del mismo pas, pero que no hubiera podido
disolverse segn las leyes chilenas, no habilita a ninguno de los cnyuges para
casarse en Chile, mientras viviere el otro cnyuge."

Art. 121: "El matrimonio que segn las leyes del pas en que se contrajo
pudiera disolverse en l, no podr sin embargo, disolverse en Chile, sino en
conformidad a las leyes chilenas."

c) Matrimonio Nulo Putativo: Est reglamentado por el artculo 122 del Cdigo
Civil "El matrimonio nulo, si ha sido celebrado ante oficial del Registro Civil,
produce los mismos efectos civiles que el vlido respecto del cnyuge que, de
buena fe, y con justa causa de error, lo contrajo; pero dejar de producir efectos
civiles desde que falte la buena fe por parte de ambos cnyuges.

Con todo, la nulidad declarada por incompetencia del funcionario, por no

haberse celebrado el matrimonio ante el nmero de testigos requeridos por la ley
o por inhabilidad de stos, no afectar la legitimidad de los hijos concebidos
durante el matrimonio, aunque no haya habido buena fe ni justa causa de error.

Las donaciones o promesas que, por causa de matrimonio, se hayan hecho

por el otro cnyuge, al que cas de buena fe, subsistirn no obstante la
declaracin de nulidad del matrimonio."

Requisitos del matrimonio nulo putativo:

Que el matrimonio haya sido declarado nulo,
Que se haya celebrado ante oficial del registro civil,
Que haya habido buena fe en la celebracin, sta consiste en la conciencia de
haber celebrado el matrimonio exento de vicios.

335
 Que haya habido por parte de los contrayentes, justa causa de error en que
incurrieron.

Efectos del matrimonio nulo putativo:

En cuanto a la filiacin legtima, los hijos concebidos dentro del matrimonio
putativo son legtimos.
En cuanto a los hijos concebidos antes del matrimonio y nacidos durante l, el
matrimonio putativo sirve para legitimarlos.
Entre los cnyuges el matrimonio putativo da lugar a la sociedad conyugal.
De acuerdo a las reglas de sucesin abintestato los cnyuges se heredaran
recprocamente.
Las donaciones hechas por causa de matrimonio por un cnyuge al otro,
subsisten respecto del que est de buena fe.

Con respecto a la redaccin del Artculo 122 CC los efectos del matrimonio
son relativos al cnyuge de buena fe, pero en realidad algunos efectos como la
legitimidad de los hijos son indivisibles,. por lo que lo sern aun respecto del
cnyuge de mala fe.

98.- EL DIVORCIO
a) Concepto
b) Clases
c) La Reconciliacin

a) Concepto:
Puede definirse como la separacin de cuerpos legtima de un hombre y
una mujer que se encuentran unidos por vnculo matrimonial.

Art. 19 LMC: "El divorcio no disuelve el matrimonio, sino que suspende la

vida en comn de los cnyuges."

b) Clases:
De acuerdo al Art. 20 LMC: "El divorcio es temporal o perpetuo.
La duracin del divorcio temporal no pasar de cinco aos."

Divorcio perpetuo: Termina para siempre con la vida en comn de los cnyuges.
Pero no afecta al vnculo matrimonial que sigue existiendo.

Causales: Art. 21 LMC en relacin al 22 LMC.

Adulterio de la mujer o del marido;
Malos tratamientos graves y repetidos, de obra o de palabra;
Ser uno de los cnyuges autor, instigador o cmplice de la perpetracin o
preparacin de un delito contra los bienes, la honra o la vida del otro cnyuge;
Tentativa del marido de prostituir a su mujer;
Vicio arraigado de juego, embriaguez o disipacin;

336
 Enfermedad grave, incurable y contagiosa;
Condenacin de uno de los cnyuges por crimen o simple delito;
Tentativa para corromper a los hijos, o complicidad en su corrupcin.

Efectos del divorcio perpetuo:

Los efectos se empiezan a producir desde que queda a firme la sentencia
que lo declara.

I.- Respecto de los cnyuges:

Suspende la vida en comn, cesa el deber de vivir juntos, cesa el deber de
cohabitacin, con respecto del deber de fidelidad se discute, la mayora supone
que cesa, pero de acuerdo al art. 175 CC el juez para fijar la pensin de alimentos
deber tomar en cuenta la conducta que se observe antes y despus del divorcio.

II.- Respecto de los bienes de los cnyuges:

Se disuelve la sociedad conyugal, se restituyen a la mujer los bienes que
administra el marido y se dispone de los gananciales, el cnyuge inocente puede
revocar las donaciones hechas al culpable de sevicia atroz, atentado contra la
vida del otro cnyuge u otro crimen de igual o mayor gravedad, el cnyuge
divorciado por su culpa no tendr derecho alguno en la herencia abintestato del
otro cnyuge y pierde el derecho a la porcin conyugal.(slo el culpable).

III.- Respecto de los hijos:

Corresponde a la madre la tuicin de los hijos menores, salvo que sea
depravada. En caso de haber dado motivo al divorcio por adulterio, esta
circunstancia debe ser considerada por el juez como un antecedente para
apreciar su habilidad para dirigir la crianza de sus hijos.
Los hijos nacidos durante el divorcio de sus padres no estn protegidos por
la presuncin de paternidad.
Divorcio temporal: Es la simple separacin de cuerpos que tiene una duracin
limitada que no puede exceder de cinco aos.

Causales:
Todas las del divorcio perpetuo;
Avaricia del marido, si llega hasta privar a su mujer de lo necesario para la
vida, atendidas sus facultades;
Negarse la mujer, sin causa legal, a seguir a su marido;
Abandono del hogar comn, o resistencia a cumplir las obligaciones
conyugales sin causa justificada;
Ausencia sin justa causa por ms de tres aos;
Malos tratamientos de obra inferidos a los hijos, si pusieren en peligro su vida.

Efectos del divorcio temporal:

Suspende la vida en comn de los cnyuges por un plazo mximo de cinco
aos.

337
 No afecta la situacin de los bienes, es decir no disuelve la sociedad conyugal
ni da derecho para revocar las donaciones.

De acuerdo al Art. 994 "El cnyuge divorciado no tendr parte alguna en la

herencia abintestato de su mujer o marido, si hubiere dado motivo al divorcio
por su culpa."

Art. 1173 "Tendr derecho a la porcin conyugal aun el cnyuge divorciado, a

menos que por culpa suya haya dado ocasin al divorcio." En ninguno de los
dos casos distingue por lo que se debe concluir que tambin en el caso del
divorcio temporal se producen estos efectos respecto del cnyuge culpable.

La tuicin corresponde a la madre, salvo que sea depravada.(223)

El hijo nacido durante el divorcio perpetuo o temporal de sus padres no est

amparado por la presuncin de paternidad (190).

c) Reconciliacin:
Es el avenimiento de los cnyuges en el sentido de volver a reunirse.

Art. 28 LMC: "El divorcio y sus efectos cesarn cuando los cnyuges
consintieren en volver a reunirse.

Se excepta de lo dispuesto en el inciso anterior el caso de divorcio

sentenciado por las causales 4 y 13 del artculo 21. Es decir tanto el divorcio
perpetuo como el temporal terminan por la reconciliacin privada de los cnyuges,
salvo que el divorcio haya sido declarado por la tentativa del marido de prostituir a
la mujer o la por tentativa de alguno de los cnyuges de corromper a los hijos o
ser cmplice en su corrupcin.

Producida la reconciliacin, renace la obligacin de los cnyuges de vivir

juntos y los hijos vuelven a la tuicin de ambos padres, pero la sociedad conyugal
disuelta no vuelve a nacer, as lo seala expresamente el Art. 165 CC "Producida
la separacin de bienes, sta es irrevocable y no podr quedar sin efecto por
acuerdo de los cnyuges ni por resolucin judicial."

Accin de divorcio:
Art. 24 LMC: "La accin de divorcio corresponde nicamente a los
cnyuges y no podr deducirse contra el cnyuge inocente."

Art. 25 LMC: "La accin de divorcio es irrenunciable.

Sin embargo, el derecho de pedir divorcio por causa existente y conocida

puede renunciarse, y se entiende renunciado cuando ha seguido cohabitacin.

Esta presuncin de renuncia se extiende aun al caso de existir juicio

pendiente."

338
 Art. 26 LMC: "La accin de divorcio prescribe en un ao, contado desde
que se tuvo conocimiento del hecho en que se funda."

Procedimiento: Corresponde a la judicatura civil, de acuerdo al COT se reputa

de mayor cuanta, si se trata de divorcio perpetuo se sigue de acuerdo a las
reglas del juicio ordinario y si es temporal de acuerdo a las reglas del juicio
sumario, en ambos casos debe orse el dictamen del ministerio pblico. Siempre
el fallo va en consulta a la Corte.

Con respecto a la prueba no es admisible la confesin de parte.

La sentencia de divorcio debe inscribirse en el registro de

matrimonios del Registro Civil.

99.- EFECTOS DEL MATRIMONIO RESPECTO DE LOS HIJOS

a) Tuicin
b) Patria Potestad

Los hijos nacidos durante el matrimonio vlido de sus padres son hijos
legtimos. El efecto del matrimonio vlido de los padres o del matrimonio nulo en
los casos del Art. 122 es que da origen a la filiacin legtima.

a) Tuicin:
Se refiere al cuidado personal de los hijos legtimos. Por regla general
corresponde al padre y la madre y en caso de separacin, divorcio o nulidad a la
madre.

Art. 222 "Toca de consuno a los padres, o al padre o madre sobreviviente,

el cuidado personal de la crianza y educacin de sus hijos legtimos"

Art. 223 "A la madre divorciada, haya dado o no motivo al divorcio, toca el
cuidar personalmente de los hijos menores. Sin embargo, no se le confiar el
cuidado de los hijos, cuando por su depravacin sea de temer que se perviertan.
En estos casos, o en el hallarse inhabilitada por otra causa, se confiar el
cuidado personal de los hijos al padre.
La circunstancia de haber sido el adulterio de la madre lo que ha dado
causa al divorcio, deber ser considerada por el juez como un antecedente de
importancia al resolver sobre su inhabilidad. Lo dicho en este inciso se aplicar,
en su caso, al padre."
b) Patria Potestad:
Art. 340: "La patria potestad es el conjunto de derechos que la ley da al
padre o madre legtimos sobre los bienes de sus hijos no emancipados.
La patria potestad se ejercer tambin respecto de los derechos eventuales
del hijo que est en el vientre y que, si naciere vivo, se presumira legtimo.
Los hijos no emancipados se llaman hijos de familia, y el padre o la madre,
en su caso, con relacin a ellos, padre o madre de familia.

339
 En defecto del padre, estos derechos pertenecern a la madre, a menos
que est privada del cuidado personal del hijo por su mala conducta.
Se entender faltar el padre en los casos de los nmeros 1. y 6. del
artculo 266, y en los casos de los nmeros 1., 3., 5. y 7. del artculo 267.
Cuando la tuicin de los hijos haya sido confiada por el juez a la madre,
sta podr pedir que se le otorgue, tambin, la patria potestad.
Todo lo que en los artculos siguientes de este ttulo se dice del padre, se
aplicar, en su lugar, a la madre."

La patria potestad se ejerce sobre:

Los hijos legtimos,
sobre los adoptados de acuerdo a la ley,
sobre los derechos del que est en el vientre siempre que si naciere se
presumira legtimo.

Falta el padre:
Cuando muere,
Cuando se otorga el decreto que da la posesin de los bienes del
desaparecido,
Cuando maltrata habitualmente al hijo, en trminos de poner en peligro su
vida o de causarle grave dao.
Cuando abandona al hijo.
Cuando por la depravacin del padre se hace incapaz de ejercer la patria
potestad,
Cuando se dicta sentencia ejecutoriada que declara al padre culpable de un
delito al que se aplique pena de ms de cuatro aos de presidio o reclusin u
otra de igual o mayor gravedad.
Usufructo de los bienes del hijo:
Art. 243: "El padre goza del usufructo de todos los bienes del hijo de
familia, exceptuados los siguientes:
1. Los bienes adquiridos por el hijo en el ejercicio de todo empleo, de toda
profesin liberal, de toda industria y de todo oficio mecnico. Los bienes
comprendidos en este nmero forman el peculio profesional o industrial del
hijo;

2. Los bienes adquiridos por el hijo a ttulo de donacin herencia o legado,

cuando el donante o testador ha dispuesto expresamente que tenga el
usufructo de estos bienes el hijo, y no el padre;

3. Las herencias o legados que hayan pasado al hijo por incapacidad o

indignidad del padre, o por haber sido ste desheredado, en cuyo caso el
usufructo corresponder a la madre si est separada de bienes.

Se llama usufructo legal del padre de familia el que le concede la ley.

El usufructo del padre de familia sobre las minas del hijo se limitar a la
mitad de los productos, y responder al hijo de la otra mitad.

340
 Cuando el donante o testador ha dispuesto que el padre no tenga el
usufructo de los bienes del hijo, dicho usufructo corresponder a la madre si est
separada de bienes."

Caractersticas del usufructo del padre sobre los bienes del hijo:
1 No es propiamente un derecho real, ya que no faculta al padre para perseguir
la cosa fructuaria.

2 El padre no est obligado a rendir fianza o caucin para la conservacin y

restitucin de la cosa fructuaria.

3 No est obligado a confeccionar inventario.

4 No puede llegar mas all que el momento en que el hijo se emancipa.

5 Tiene causales propias de extincin como la emancipacin del hijo da familia.

Administracin de los bienes del hijo:

Corresponde a aquel a quin la ley da el usufructo de los bienes del hijo,
es decir, por regla general al padre de familia, y en el caso de darle a la madre el
usufructo de los bienes, ser sta la que administre, salvo que est casada en
sociedad conyugal, caso en el cual se nombrar un curador para que administre.

El padre responde hasta de la culpa leve en la administracin de los bienes

del hijo y el crdito que se derive de esta administracin goza de un privilegio de
4t clase de acuerdo al Art.2481.

Trmino de la administracin de los bienes del hijo:

1 Por la emancipacin, que pone fin a la patria potestad.
2 Por la suspensin de la patria potestad.
3 Por la prdida de la administracin cuando el padre por dolo o negligencia
grave pierde la administracin.(en este caso no se extingue la patria potestad).
Suspensin de la patria potestad:
Art. 262: "La patria potestad se suspende por la prologada demencia del
padre, por su menor edad, por estar el padre en entredicho de administrar sus
propios bienes, y por la larga ausencia del padre, de la cual se siga perjuicio
grave en los intereses del hijo, a que el padre ausente no provee.
En estos casos la patria potestad la ejercer la madre, respecto de quin
se suspender por las mismas causales."

Si la madre no puede ejercer la patria potestad, el hijo tendr la propiedad plena

de sus bienes y deber drsele un curador para que los administre.

Trmino de la patria potestad o emancipacin:

Art. 264: "La Emancipacin es un hecho que pone fin a la patria potestad.
Puede ser voluntaria, legal o judicial."

341
Emancipacin Voluntaria:
Art. 265: "La emancipacin voluntaria se efecta por escritura pblica, en
que el padre o la madre, en su caso, declara emancipar al hijo adulto, y el hijo
consiente en ello.
No valdr la emancipacin si no es autorizada por el juez con conocimiento
de causa. Si ella fuere otorgada por el padre estando viva la madre, ser
menester, adems, que se proceda con su consentimiento.
Dicho consentimiento podr ser suplido por el juez, con conocimiento de
causa, cuando la madre lo negare sin justo motivo o estuviere impedida para
prestarlo.
La emancipacin efectuada por el padre, en los trminos sealados en los
dos incisos anteriores, produce tambin efectos respecto de la madre."

Emancipacin Legal:
Art. 266: "La emancipacin legal se efecta:
1. Por la muerte del padre, salvo que corresponda ejercitar la patria potestad
a la madre;
2. Por la muerte de la madre que ejerza la patria potestad;
3. Derogado
4. Por el matrimonio del hijo;
5. Por haber cumplido el hijo la edad de dieciocho aos;
6. Por el decreto que da la posesin de los bienes del padre desaparecido,
salvo el caso de excepcin del N 1 de este artculo;
7. Por el decreto que da la posesin de los bienes de la madre desaparecida
que ejerza la patria potestad."

Art. 16 Ley 7.613: "La adopcin del hijo emancipa a ste respecto de sus
padres legtimos."

Emancipacin Judicial:
Es la que se produce por decreto del juez en los siguientes casos:

Art. 267: "La emancipacin judicial se efecta por decreto de juez:

1. Cuando el padre maltrata habitualmente al hijo, en trminos de poner en
peligro su vida o de causarle grave dao, salvo que corresponda ejercer la
patria potestad a la madre;
2. Cuando la madre que ejerce la patria potestad se encuentra en el caso del
nmero anterior,
3. Cuando el padre ha abandonado al hijo, salvo el caso de excepcin del
nmero 1. de este artculo
4. Cuando la madre que ejerce la patria potestad incurre en igual abandono;
5. Cuando la depravacin del padre le hace incapaz de ejercer la patria
potestad, salvo el caso de excepcin del nmero 1 de este artculo;
6. Cuando la depravacin de la madre que ejerce la patria potestad la
incapacita para su ejercicio.
7. En los casos anteriores, el juez proceder breve y sumariamente a peticin
de cualquier consanguneo del hijo o del defensor de menores, y an de oficio;

342
8. Se efecta, asimismo, la emancipacin por toda sentencia ejecutoriada que
declare al padre culpable de un delito a que se aplique la pena de cuatro aos
de reclusin o presidio, u otra de igual o mayor gravedad, salvo el caso de
excepcin del nmero 1. de este artculo; y
9. Se efecta tambin, por toda sentencia ejecutoriada que declare a la madre
, que ejerce la patria potestad, culpable de un delito a que se aplique alguna de
las penas sealadas en el nmero precedente.
La emancipacin tendr efecto sin embargo de cualquier indulto que
recaiga sobre la pena."

De acuerdo al Art. 19 de la Ley sobre abandono de familia, hay abandono

cada vez que el padre, condenado a pagar una pensin alimenticia, es apremiado
por dos veces por el no pago de la pensin.

Efectos de la emancipacin:
Una vez producida es irrevocable, de acuerdo al Art. 269.

100.- FILIACION
a) Concepto
b) Clases
c) Efectos

a) Concepto:
La filiacin es el vnculo jurdico que une a un hijo con su padre o madre y
consiste en la relacin de parentesco establecida por la ley entre un ascendiente
y su inmediato descendiente.

La filiacin es un vnculo de sangre, salvo la filiacin adoptiva que es un

acto jurdico que se celebra entre dos personas.

Caractersticas de la Filiacin:
Es un fenmeno jurdico que tiene como fundamento el hecho fisiolgico de la
procreacin, salvo la filiacin adoptiva.
Constituye un estado civil, salvo la filiacin adoptiva de la ley 7.613 y ley
18.703, ya que la adopcin plena si constituye estado civil.
Es fuente de innumerables derechos y obligaciones.

b) Clases de filiacin:
La filiacin puede ser legtima, Ilegtima o por adopcin. Se atiende al
hecho del momento de la concepcin.

Art. 76 CC: "De la poca del nacimiento se colige la de la concepcin,

segn la regla siguiente:

343
 Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no
menos de ciento ochenta das cabales, y no ms de trescientos, contados hacia
atrs, desde la medianoche en que principie el da del nacimiento."

legtima
Filiacin -------> natural
Ilegtima -------> Simplemente ilegtima

Adoptiva

Es hijo legtimo el nacido durante el matrimonio verdadero de sus padres o

durante el matrimonio nulo en los casos del Art. 122; es tambin legtimo el
legitimado por el matrimonio de sus padres posterior a la concepcin; y el que ha
sido objeto de la adopcin plena.
Es hijo ilegtimo el que no se encuentra en los casos anteriores.

Es adoptado el que ha obtenido el beneficio de la adopcin de acuerdo a

las normas de las leyes 7.613 y 18.703.

Los hijos ilegtimos pueden ser: Simplemente ilegtimos

Naturales

Art. 270: "Los hijos ilegtimos tendrn la calidad de hijos naturales del
padre o madre que los haya reconocido, o cuya paternidad o maternidad haya
sido establecida en conformidad a las reglas del presente ttulo."

La clasificacin entre ilegtimos y naturales tiene gran importancia ya que el

hijo natural goza de innumerables ventajas que no le corresponden al ilegtimo.

Filiacin legtima:
De acuerdo a lo que prescriben los artculos 35 y 179 CC. son legtimos los
hijos concebidos durante el matrimonio verdadero de sus padres o durante el
matrimonio nulo en los casos del Art. 122.

Elementos de la filiacin legtima:

Matrimonio de los padres.
Concepcin del hijo dentro del matrimonio
Maternidad de la cnyuge
Paternidad del cnyuge, de acuerdo al Art. 180 se presume la paternidad del
padre respecto de todo hijo nacido despus de 180 das de celebrado el
matrimonio (6 meses).

Acciones que nacen de la filiacin legtima:

344
 De la filiacin legtima nace la accin para impugnarla y para reclamar
aquella que no se posee.

Impugnacin de paternidad:
*** Si el hijo nace despus de 180 das de celebrado el matrimonio goza de la
presuncin de paternidad, pero el marido puede probar que no es el padre
probando que durante todo el tiempo en que pudo presumirse la concepcin
estuvo en la imposibilidad fsica de tener acceso a su mujer.

Titulares de la accin de impugnacin de paternidad:

Mientras vive el marido slo l puede impugnar su paternidad, Art. 182, y
una vez muerto pueden impugnar la paternidad sus herederos y en general
cualquier persona a quin la paternidad le arroje un perjuicio actual, Art. 184.

Pueden tambin ejercer esta accin los ascendientes del padre aunque no
tengan derecho alguno en la sucesin del hijo, y no slo cuando ha muerto sino
tambin cuando ha desaparecido.

Plazo para impugnar la paternidad:

El supuesto padre tiene 60 das desde que tuvo conocimiento del parto, si
reside en el mismo lugar se presume que lo supo inmediatamente y si al tiempo
del nacimiento se hallaba ausente se presume lo supo a su vuelta, salvo el caso
de ocultacin del parto.

Los Terceros tienen el plazo de 60 das desde la muerte del presunto

padre, si hubiere desaparecido se contar desde la fecha del decreto que
concede la posesin provisoria de los bienes del desaparecido.

La accin se dirige contra el pretendido hijo, a quin se le nombra curador

para que lo represente.

Hijo concebido durante el divorcio perpetuo o temporal de sus padres:

Art. 165: "Aunque el marido tome todas las precauciones que le permiten
los artculos precedentes, o sin ellas se prueben satisfactoriamente el hecho y
circunstancias del parto, le queda a salvo su derecho para no reconocer al hijo
como suyo, con arreglo a los artculos 180 y 181, provocando el juicio de
ilegitimidad en tiempo hbil."

El hijo no est amparado por la presuncin de paternidad del Art. 180. Art.
190: "El concebido durante el divorcio temporal o perpetuo de los cnyuges, no
tiene derecho para que el marido le reconozca por hijo suyo, a menos de probarse
que el marido por actos positivos le reconoci como suyo, o que durante el
divorcio intervino reconciliacin privada entre los cnyuges."

Hijo concebido durante al matrimonio y nacido despus de la muerte del padre:

Esta amparado por la presuncin de paternidad el hijo nacido dentro de los
300 das contados desde el fallecimiento del marido.

345
 El nacido despus de 300 das de muerto el padre no est amparado por la
presuncin de paternidad, basta desconocer la paternidad, la accin le
corresponde a cualquiera que tenga inters en ello dentro de los 60 das contados
desde que se impuso del nacimiento, si no se inicia la accin en tiempo oportuno
el hijo quedar como legtimo.

Impugnacin de maternidad:
*** Art. 293: "La maternidad, esto es, el hecho de ser una mujer la verdadera
madre del hijo que pasa por suyo, podr ser impugnada, probndose falso parto,
o suplantacin del pretendido hijo al verdadero. Tienen el derecho de impugnarla:
1 El marido de la supuesta madre y la misma madre supuesta, para desconocer
la legitimidad del hijo;
2 Los verdaderos padre y madre legtimos del hijo, para conferirle a l, o a sus
descendientes legtimos, los derechos de familia en la suya;
3 La verdadera madre, aunque ilegtima, para exigir alimentos al hijo en
conformidad al artculo 291, inciso 2."

Plazos para impugnar la maternidad:

Art. 294: "Las personas designadas en el artculo precedente no podrn
impugnar la maternidad, despus de transcurridos cinco aos, contados desde la
fecha del parto.
Con todo, en el caso de salir inopinadamente a luz algn hecho
incompatible con la maternidad putativa, podr subsistir o revivir la accin anterior
por un bienio contado desde la revelacin justificada del hecho."
De acuerdo al Art. 320 el verdadero hijo que reclama una filiacin que se le
pretende desconocer o los verdaderos padre o madre para reclamar el hijo que
pasa por hijo de otros pueden hacerlo en cualquier tiempo.

Esta accin se concede adems a todo interesado a quin la maternidad

perjudique actualmente en sus derechos sobre la sucesin testamentaria o
abintestato de los supuestos padre o madre, pero estas personas tienen el plazo
de 60 das para ejercerla contados desde que el actor haya sabido de la muerte
de dichos padre o madre, pero transcurridos dos aos no podr alegarse
ignorancia del fallecimiento. (296).

Hijos legitimados por subsecuente matrimonio de los padres:

La legitimacin es un beneficio acordado por la ley en virtud del cual un
hijo concebido fuera (antes) del matrimonio es elevado a la categora de legtimo
en razn del matrimonio que despus contraigan sus padres.

Art. 202: "Son tambin hijos legtimos los concebidos fuera de matrimonio y
legitimados por el que posteriormente contraen sus padres, segn las reglas y
bajo las condiciones que van a expresarse."

Art. 203: "En los casos del artculo 122, el matrimonio nulo sirve para
legitimar a los hijos que hubieren sido concebidos con anterioridad."

Legitimacin de pleno derecho:

346
 Art. 206: "El matrimonio posterior legitima ipso jure a los hijos concebidos
antes y nacidos en l..."

Art. 207: "El matrimonio de los padres legitima tambin ipso jure a los hijos
que tuvieren la calidad de naturales de ambos a la fecha del matrimonio."

Legitimacin voluntaria:
Opera cuando no basta el slo matrimonio para legitimar a los hijos,

Art. 208: "Fuera de los artculos 206 y 207, el matrimonio no produce ipso
jure la legitimacin de los hijos.
Para que ello se produzca, es necesario que los padres, a la fecha del
matrimonio, o con posterioridad a ste, mediante instrumento pblico o en acta
extendida ante cualquier oficial civil, designen los hijos a quienes confieren este
beneficio, ya estn vivos o muertos.
Esta acta tendr para todos los efectos legales el mrito de instrumento
pblico, ser gratuita y no estar afecta a ningn gravamen fiscal."

Repudiacin de la legitimacin:
*** El legitimado mayor de edad puede repudiar por si mismo la legitimacin,
dentro del plazo de un ao contado desde que tuvo conocimiento de la
legitimacin, salvo que haya aceptado expresa o tcitamente la legitimacin.

*** El menor de edad repudia por s mismo pero slo una vez que llega a mayor
edad y dentro del ao siguiente al momento en que llegado a mayor edad, tuvo
conocimiento de la legitimacin.

*** El que se encuentra en interdiccin por sordomudez o demencia debe hacerlo

por intermedio de su curador, quin necesita de autorizacin judicial para repudiar
la legitimacin.

*** El disipador repudia por s mismo.

*** Los herederos del legitimado que muere antes de repudiar pueden hacerlo en
el plazo que al primero le faltaba para poder hacerlo.

La repudiacin es solemne, debe hacerse por escritura pblica, y debe

inscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento.

Efectos de la filiacin legitima:

Deberes de los hijos para con sus padres:
- Los hijos tienen el deber de respeto y obediencia hacia ambos padres, pero
estn especialmente sometidos al padre. (219)
- Los hijos estn obligados a socorrer a sus padres, especialmente en el estado
de ancianidad, demencia y en todas las circunstancias en que necesitasen sus
auxilios.

Deberes de los padres para con sus hijos:

347
- Toca de consuno a los padres, o al padre o madre sobreviviente, el cuidado
personal de la crianza y educacin de sus hijos legtimos (222). En caso de
separacin, nulidad o divorcio de los padres toca a la madre la tuicin de los hijos
sean hombres o mujeres. (cuidado personal de los hijos).

- Los gastos de la crianza y educacin de los hijos corresponden a la sociedad

conyugal, y si no hubiere corresponden al padre, pero la madre debe contribuir a
ellos en la proporcin que el juez seale.

- Art. 233 Los padres tienen la facultad de corregir y castigar moderadamente a

los hijos.

- Art. 235 Los padres tendrn el derecho y el deber de dirigir la educacin del hijo
del modo que crean ms conveniente para l.

Derechos de los padres:

- El padre y a falta de ste la madre tienen la patria potestad, sobre los bienes
del hijo no emancipados o sobre los bienes del hijo que est por nacer.

Filiacin Natural:
De acuerdo al Art. 270: " Los hijos ilegtimos tendrn la calidad de hijos
naturales del padre o madre que los haya reconocido, o cuya paternidad o
maternidad haya sido establecida en conformidad a las reglas del presente ttulo."

Los hijos naturales pueden ser : Hijos naturales reconocidos

voluntariamente o hijos naturales que han obtenido esta declaracin por
sentencia judicial en juicio contradictorio, de ah que en el Art. 271 seale en los
Ns 1 y 5 las causales de reconocimiento voluntario y en los Ns 2, 3 y 4 las
causales de reconocimiento forzado:
Reconocimiento Voluntario : Art., 271 Ns 1 y 5
Son hijos naturales :
N 1.: Los que el padre, la madre o ambos hubieren reconocido como hijo suyo
mediante una declaracin formulada con ese determinado objeto en escritura
pblica, en la inscripcin de nacimiento del hijo o en acto testamentario.

Con todo, el hecho de consignarse el nombre del padre o de la madre, a

peticin de ellos, en la inscripcin del nacimiento, es suficiente reconocimiento de
filiacin natural

El reconocimiento por acto entre vivos sealada en este nmero, podr

efectuarse por medio de mandatario constituido por escritura pblica y
especialmente facultado con ese objeto.

Asimismo, en el evento de que la madre sea demente o sordomuda que no

pueda darse a entender por escrito, podr reconocer a su hijo como natural a
travs de la declaracin que efecte su curador y siempre que conste la
maternidad en el comprobante de parto y se haya identificado a la madre en l.

348
 N 5. Aquellos que hayan sido reconocidos por el supuesto padre, cuando,
citado ste por el hijo a la presencia judicial, confesar la paternidad bajo
juramento. Nadie podr ejercer este derecho ms de una vez con relacin a la
misma persona.

Reconocimiento Forzado : Art., 271 Ns 2, 3, y 4.

N 2. Aquellos que hubieren obtenido el reconocimiento de la paternidad o
maternidad natural por sentencia judicial.

La accin del presunto hijo a que se refiere este nmero deber

necesariamente fundarse en instrumento pblico o privado emanado del supuesto
padre o madre del cual se desprenda una confesin manifiesta de paternidad o
maternidad.

El referido instrumento deber acompaarse a la demanda y sin este

requisito no se dar curso a sta.

N 3. Los que hubieren posedo notoriamente, a lo menos durante diez aos

consecutivos, la calidad de hijo respecto de determinada persona.
La posesin de dicha calidad consiste en que su padre o madre le haya
tratado como hijo, proveyendo a su educacin y establecimiento de un modo
competente y presentndolo en ese carcter a sus deudos y amigos, y que stos
y el vecindario de su domicilio, en general, le hayan reputado y reconocido como
tal.

La posesin notoria deber probarse por un conjunto de testimonios

fidedignos, que la establezcan de un modo irrefragable. La prueba de testigos no
bastar por s sola para acreditarla.
N 4. Los que hubieren obtenido declaracin de maternidad fundada en la
circunstancia precisa de haberse establecido, con testimonios fidedignos, el
hecho del parto y la identidad del hijo.

De los nmeros 2, 3 y 4 nace la accin de reclamacin de estado, a virtud

de la cual se reclama la calidad de hijo natural de una persona.

Las caractersticas de la accin de reclamacin de estado:

Debe seguirse siempre contra legtimo contradictor, se tramita en juicio
ordinario, la accin debe entablarse y notificarse en vida del supuesto padre o
madre, salvo el caso de la madre que muere dentro de los treinta das siguientes
al parto sin haber reconocido al hijo, en cuyo caso la demanda se notificar a
cualquiera de los parientes consanguneos, mayores de edad, de grado ms
prximo, la accin de reclamacin de estado no puede dirigirse contra una
persona casada salvo que se dirija contra ambos cnyuges o que stos se
encuentren divorciados perpetuamente.

Efectos de la filiacin natural:

349
- El hijo natural debe respeto y obediencia al padre o madre que lo haya
reconocido, y si ambos lo hubieren reconocido estar especialmente sometido al
padre.

- El hijo natural est obligado a auxiliar y socorrer a sus padres naturales en todas
las circunstancias que lo precisen.

- Los padres tienen el derecho de castigar moderadamente y corregir a sus hijos

naturales.

- La tuicin del hijo natural corresponde al padre o madre que lo haya reconocido,
si lo han reconocido ambos les corresponde de consuno, si los padres naturales
viven separados corresponde a la madre, salvo que sea depravada y que sea de
temer que se perviertan por su culpa.

- Si el padre o madre es casado no podr llevar al hijo natural a vivir a su casa sin
autorizacin de su cnyuge.

- En el caso de los hijos naturales reconocidos forzadamente ser el juez quin

decidir sobre su situacin.

Con respecto a la patria potestad los padres naturales no tienen la patria

potestad sobre los bienes del hijo natural, y tampoco el usufructo de los bienes de
ste, en cuanto a la administracin y representacin corresponder al padre que
primero los haya reconocido, y en caso de ser al mismo tiempo corresponder la
guarda al padre, es decir administra los bienes del hijo por el hecho de ser el
curador del mismo y no por ser el padre, tienen entonces los derechos y deberes
de tales curadores. Pero no corresponde este derecho a los padres que hayan
reconocido forzadamente al hijo.

Los padres naturales deben consentir el matrimonio del hijo natural, salvo
que hayan reconocido forzadamente en cuyo caso no gozan de esta facultad.

En cuanto a los derechos hereditarios, tanto el padre como el hijo son

recprocos herederos en la forma que ms adelante se ver.

El hijo natural tiene derecho a reclamar alimentos congruos de sus padres

naturales y stos tienen derecho a reclamar alimentos necesarios a sus hijos
naturales.

Filiacin simplemente ilegtima: Son aquellos hijos ilegtimos que no han

sido reconocidos de acuerdo a las normas del art. 271, pero de acuerdo al art.
280 pueden investigar respecto de su filiacin.

Art. 280: "El hijo ilegtimo que no tenga la calidad de natural slo tendr derecho a
pedir alimentos del padre o madre, o de ambos segn el caso:

350
1. Si de un conjunto de testimonios y antecedentes o circunstancias
fidedignos resultar establecida de un modo irrefragable la paternidad o la
maternidad del supuesto padre o madre;

2. Si el presunto padre o madre hubiere provedo o contribuido al

mantenimiento y educacin del hijo en calidad de tal y ello se prueba en la
forma sealada en el nmero anterior;

3. Si hallndose comprobada la filiacin del hijo respecto de la madre, se

acreditar en la forma establecida en el nmero 1. que ella y el presunto padre
han vivido en concubinato notorio y durante l ha podido producirse legalmente
la concepcin;

4. Si el supuesto padre, citado por dos veces a la presencia judicial para que,
bajo juramento, reconozca al hijo y expresndose en la citacin el objeto, no
compareciere sin causa justificada;

5. Si el perodo de la concepcin del hijo correspondiere a la fecha de la

violacin, estupro o rapto de la madre. En este ltimo caso, bastar que
hubiere sido posible la concepcin mientras estuvo la raptada en poder del
raptor.

El hecho de seducir a una menor, hacindola dejar la casa de la persona a

cuyo cuidado est, es rapto aunque no se emplee la fuerza.

Si varias personas hubieran consumado la violacin de la madre, deber le

juez determinar cul es el presunto padre del hijo que reclama alimentos. Si ello
no fuere posible, podr condenar solidariamente al pago de dichos alimentos a
todos los autores de la violacin.

Rechazada la accin a que se refiere el presente artculo, no podr

renovarse sino por una sola vez en el caso del nmero 4.. En los dems casos,
slo podr renovarse si se fundamenta en antecedentes que se hayan generado
con posterioridad a la sentencia.

La sentencia que acoja la accin de alimentos a que se refiere el presente

artculo y el cumplimiento de esta sentencia no conferirn la calidad de hijo
natural, ni la que rechace dicha accin privar al hijo del derecho de reclamar esa
calidad con sujecin a las reglas del ttulo anterior."

La accin de investigacin de la filiacin ilegtima corresponde al hijo pero

slo antes de cumplir 18 aos, ya que esta accin tiene como fin conseguir
alimentos, por lo que de acuerdo al Art. 286 " Ningn varn ilegtimo, que hubiere
cumplido dieciocho aos, y que no tuviere imposibilidad fsica para dedicarse a un
trabajo de que pueda subsistir, ser admitido a pedir que su padre o madre le
reconozca o le alimente, pero revivir la accin si el hijo se imposibilitare
posteriormente para subsistir de su trabajo."

351
 La accin que concede el artculo 280 no podr intentarse contra ninguna
mujer casada no divorciada perpetuamente, as lo seala expresamente el Art.
288.

Efectos de la filiacin ilegtima:

- Crea la obligacin de dar alimentos en los siguientes casos:
1. - El padre o madre ilegtimos cuya filiacin haya sido establecida de
acuerdo al Art. 280 deben al hijo ilegtimo alimentos necesarios, salvo en el
caso de la violacin, estupro o rapto en cuyo caso se deben alimentos
congruos.

2. - Los hijos ilegtimos deben alimentos slo a la madre ilegtima, pero pierde
este derecho si lo abandona en la infancia.

Con respecto a la tuicin se aplican las normas de la filiacin legtima en

cuanto fuere posible.

101.- ADOPCION
a) CONCEPTO
b) NATURALEZA JURIDICA
c) CLASES
d) EFECTOS

a) Concepto : Segn Capitant: La adopcin es un acto jurdico que crea entre dos
personas relaciones ficticias y puramente civiles de parentesco y filiacin.

b) Naturaleza Jurdica : Es un acto jurdico.

c) Clases :
En Chile existen tres tipos de adopcin :
Adopcin Ordinaria, regida por la ley 7.613.
Adopcin Simple, regida por la ley 18.703
Adopcin Plena, regida por la ley 18.703

ADOPCION ORDINARIA : Se rige por la ley 7.613

De acuerdo al Art. 1 La adopcin es un acto jurdico destinado a crear entre
adoptante y adoptado los derechos y obligaciones que establece la presente ley.

Esta adopcin no constituye estado civil.

Requisitos :
- La adopcin deber otorgarse por escritura pblica, en la que conste la
aceptacin del adoptado. Art. 5. El adoptado puede ser mayor o menor, si es
menor deber autorizar su representante legal o sus padres legtimos, en el caso
de negativa injustificada podr autorizar el juez.

352
- Debe ser autorizada por el juez con conocimiento de causa y con audiencia de
los ascendientes legtimos del adoptante y del adoptado, y los descendientes
legtimos del adoptado.

- La resolucin que autorice la adopcin ser insertada en la escritura pblica.

- La escritura debe inscribirse en el registro civil correspondiente al domicilio del
adoptado y anotarse al margen de la inscripcin de nacimiento del adoptado.

- El adoptado que tome el apellido del adoptante deber expresarlo en la escritura

publica y se har mencin de ello en la inscripcin en el Registro Civil.

- Entre adoptante y adoptado debe haber a lo menos 15 aos de diferencia, y el

adoptante no puede tener menos de 40 ni ms de 70 aos. Si el adoptante es
casado debe consentir su cnyuge. El adoptante debe ser persona natural y tener
la libre disposicin de sus bienes. Las personas que tengan descendencia
legtima slo podrn adoptar cuando todos sus hijos sean mayores y con la
autorizacin de stos otorgada por escritura pblica.

- La adopcin slo es procedente si presenta ventajas para el adoptado.

EFECTOS DE LA ADOPCION ORDINARIA : Por regla general los efectos se

producen entre adoptante y adoptado.

1. - Puede el adoptado tomar el nombre del adoptante.

2. - El adoptante pasa a ejercer sobre el adoptado todos los derechos de la

autoridad paterna, pero deber hacer inventario y prestar fianza para
administrar sus bienes, adems no tiene el usufructo de los bienes del
adoptado.

3. - Entre adoptante y adoptado se deben alimentos congruos.

4. - El adoptado tiene derechos sucesorios en la herencia abintestato del

adoptante, con derechos similares a los del hijo natural.

Respecto de terceros :
1. - La adopcin ordinaria no hace perder al adoptado los derechos que le
corresponden en su familia, los heredar y estar obligado a los alimentos para
esas personas.

2. - La adopcin hace perder al padre legtimo la patria potestad.

3. - La adopcin pone fin a la guarde en que e encontraba el adoptado.

Trmino de la adopcin ordinaria : Art. 32 Ley 7.613

353
1 Por voluntad del adoptado, manifestada en escritura pblica, dentro del ao
siguiente a la cesacin de su incapacidad;

2 Por consentimiento mutuo del adoptante y del adoptado mayor de edad, que
conste en escritura pblica;

3 Por sentencia judicial que prive al adoptante de la patria potestad en los casos
contemplados en el artculo 267 del Cdigo Civil; y

4 Por sentencia judicial que declare la ingratitud del adoptado para con el
adoptante.

ADOPCION SIMPLE : Ley 18.703

La adopcin simple crea entre adoptante y adoptado slo los derechos y
obligaciones que se establecen en el Ttulo II.
Caractersticas :
* Se constituye por sentencia judicial,
* No constituye estado civil,
* Es temporal, se extingue de pleno derecho por llegar el adoptado a la mayora
de edad,
* El adoptado contina formando parte de su familia de origen.

Requisitos de la adopcin simple :

- Nadie puede ser adoptado por ms de una persona, salvo si se trata de
cnyuges.
- El adoptante debe ser una persona natural, mayor de edad y plenamente capaz,
si es casado debe consentir el cnyuge.
- Debe existir a lo menos una diferencia de 15 aos entre adoptante y adoptado.
- El adoptado debe ser menor de 18 aos, que requiera de asistencia y proteccin
y carezcan de bienes.

Efectos de la adopcin simple :

- El adoptante tiene el cuidado personal del adoptado, debe pagar los gastos de
alimentacin, crianza y educacin del mismo.
- El adoptante ejerce la autoridad paterna y tiene la patria potestad sobre los
bienes del adoptado, pero no tiene el usufructo de ellos.
- Tiene el adoptante la facultad de consentir en el matrimonio del adoptado.
- El adoptante para contraer matrimonio debe hacer inventario de los bienes del
adoptado que administra, si no lo hace queda sujeto a indemnizar al adoptado por
los perjuicios que le ocasione la falta del inventario.
- La adopcin simple pone fin a la patria potestad que ejerca el padre legtimo y a
la guarda del menor adoptado.
- El adoptado sigue perteneciendo a su familia.

Extincin de la adopcin simple : Art. 20 Ley 18.703

" La adopcin simple termina por las siguientes causales:
a) Por mayora de edad del adoptado;

354
b) Por sentencia judicial pronunciada por el tribunal que resolvi sobre ella, de
oficio o a peticin de parte, cuando se hayan perdido las finalidades que se
tuvieron en vista para otorgarla y, especialmente, en caso de abandono, maltrato,
depravacin o incapacidad fsica permanente del adoptante, y

c) Por la adopcin del menos conforme a las normas de la ley 7.613 o por su
adopcin plena de acuerdo a las disposiciones del Ttulo III de esta ley."

ADOPCION PLENA : Ley 18.703

La adopcin plena tiene por objeto conceder al adoptado el estado civil de
hijo legtimo de los adoptantes en los casos y con los requisitos que se establecen
en el Ttulo III. (Art. 1 inc. 3).

Caractersticas :
* Es de orden pblico,
* Se constituye slo por sentencia judicial,
* Es constitutiva de estado civil,
* Es una ficcin legal, ya que crea una filiacin que en realidad no existe, es
fuente de la filiacin legtima,
* Es irrevocable, slo puede ser dejada sin efecto por sentencia judicial que
declare la nulidad por fraude,

Requisitos : Art. 21
- Slo podr otorgarse a los cnyuges no divorciados, con cuatro aos de
matrimonio, mayores de 25 aos y menores de sesenta, con 20 aos ms que el
menor y que lo hubieren tenido a su tuicin o cuidado en forma ininterrumpida a lo
menos un ao. Los cnyuges debern actuar siempre de consuno. Los requisitos
de edad y diferencia con el menor no sern exigibles cuando si uno de los
adoptantes es ascendiente por consanguinidad del adoptado.

- Al viudo o viuda podr otorgarse la adopcin plena, si en vida de ambos

cnyuges se hubiere iniciado la tramitacin correspondiente y siempre que
cumpla con los dems requisitos legales.

Tambin podr otorgarse la adopcin plena, al viudo o viuda que pruebe

que el cnyuge difunto manifest su voluntad de conceder ese beneficio
conjuntamente con el sobreviviente, siempre que la tramitacin correspondiente
se haya iniciado dentro del ao siguiente a su fallecimiento.

La voluntad sealada deber probarse por instrumento pblico, testamento

o un conjunto de testimonios fidedignos que la establezca de un modo
irrefragable, no bastando la sola prueba de testigos.

Para otorgar el beneficio de la adopcin plena, el viudo o viuda deber

haber tenido al menor durante un ao bajo su tuicin o cuidado personal, plazo

355
que podr ser modificado por el juez si estima que existen motivos que lo
justifiquen.

La adopcin en estos casos, se entender efectuada por ambos cnyuges.

- Se podr tambin otorgar el beneficio de adopcin plena a los cnyuges cuyo

matrimonio hubiere sido disuelto, siempre que exista la conformidad de ambos y
la del actual cnyuge si estuviesen ligados por nuevo matrimonio, cuando al
tiempo de la disolucin el menor hubiere completado un perodo bajo la tuicin o
cuidado de los adoptantes de, a lo menos, un ao y con tal que concurran los
dems requisitos que establece la ley.

- La adopcin plena slo proceder respecto de los menores cuya edad sea
inferior a 18 aos, cuando ofrezca ventajas al adoptado, se encuentren en caso
de orfandad de padre y madre, sean de filiacin desconocida, se encuentren
abandonados, o sean hijos de cualquiera de los adoptantes.

Procedimiento :
1. - La solicitud de adopcin debe firmarse ante el secretario del tribunal,
acompaando copia ntegra de la inscripcin de nacimiento, y si no fuere
posible el tribunal ordenar inscribir al menor en le registro civil
correspondiente al domicilio de los adoptantes.

2. - La solicitud de adopcin deber notificarse personalmente a los padres,

guardadores o personas que pudieren alegar derechos sobre el menor, si fuere
posible hacerlo personalmente se har por dos avisos publicados en das
distintos, entre los que mediar a lo menos cinco das. Estos avisos debern
ser redactados en extracto por el secretario del tribunal sealando los mayores
datos disponibles, salvo la identificacin de los solicitantes.
3. - Los padres, guardadores y terceros tendrn un plazo de 15 das para
comparecer al tribunal.
4. - El juez abrir si es necesario un trmino de prueba en la forma y trminos
de los incidentes (8 das, dentro de los dos primeros se acompaa la lista de
testigos)

5. - Despus el tribunal declarar el estado de abandono del menor y esta

resolucin se notifica por cdula a los interesados que hubieren comparecido.

6. - Sentencia, que si acoge la adopcin deber ordenar:

* Que se oficie a la direccin general del servicio del registro civil y a cualquier
otro organismo pblico o privado, solicitando el envo de la ficha individual del
adoptado y de cualquier otro antecedente que permita su identificacin, los que
sern agregados a los autos,
* Que se remita el expediente a la oficina del registro civil del domicilio de los
adoptantes a fin de que se practique una nueva inscripcin de nacimiento del
adoptado como hijo legtimo de los adoptantes, quienes requerirn dicha

356
inscripcin en el registro de nacimientos de la oficina del registro civil que
corresponda a su domicilio,
* Cuando se acoja la adopcin de dos o ms persona entre las que no hubiere
una diferencia de edad de 270 das (9 meses), la sentencia al precisar la fecha de
nacimiento de cada uno cuidar de que exista entre sus fechas de nacimiento el
plazo referido, lo mismo se har cuando igual situacin se presente entre el o los
adoptados y los hijos de los adoptantes.
* Que se cancele la antigua inscripcin de nacimiento del
adoptado.

Efectos de la adopcin plena :

Se producen los mismos efectos que en la filiacin legtima, la adopcin
hace caducar los vnculos de la filiacin de origen del adoptado en todos sus
efectos civiles, salvo en lo que se refiere a los impedimentos o prohibiciones para
contraer matrimonio. (lazos de consanguinidad).

Extincin de la adopcin plena :

La adopcin plena es irrevocable, pero el adoptado tendr siempre
derecho a pedir la nulidad de la adopcin cuando hubo fraude en su
obtencin, ante el juez de letras del territorio donde se tramit la adopcin.

Principio de la reserva en la adopcin :

De acuerdo al Art. 35 de la Ley 18.703 todas las tramitaciones, tanto
judiciales como administrativas y la guarda de documentos a que d lugar la
adopcin sern reservadas; Salvo que los solicitantes, en su demanda de
adopcin, hayan manifestado lo contrario. En este caso, en la sentencia se
dejar constancia de ello y no ser aplicable lo dicho en la parte primera de
este inciso.

Cuando el procedimiento de adopcin se haya tramitado en forma

reservada, los funcionarios pblicos que violaren esta reserva, sern
sancionados con la pena de suspensin del empleo y multa de seis a diez
sueldos vitales, y en caso de causar dao la pena ser de
inhabilitacin absoluta y multa de ocho a diez UTM.

102.- SUCESION POR CAUSA DE MUERTE

a) CONCEPTO
b) CONTENIDO
c) CARACTERISTICAS COMO MODO DE ADQUIRIR

a) Concepto : Es un modo de adquirir el dominio por el cual una persona

adquiere todos los derechos y obligaciones transmisibles de otra que es su
causante.

357
La palabra sucesin evoca la idea de la transmisin de todo o parte del
patrimonio de una persona fallecida a una o ms personas vivas, sealadas
por el difunto o por la ley.

La palabra sucesin sirve adems para designar el patrimonio mismo que

se transmite, el objeto de la transmisin.

Puede tambin servir para designar al conjunto de los sucesores, se habla

de "la sucesin" de fulanito.

b) Contenido : Contiene las normas aplicables a las sucesiones sean

testamentarias o abintestato, las clases de testamentos, las formas de
otorgarlos, las incapacidades e indignidades para suceder, las asignaciones
forzosas, etc.

c) Caractersticas como modo de adquirir :

* La sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir el dominio de
acuerdo al Art. 588
" Los modos de adquirir el dominio son la ocupacin, la accesin, la
tradicin, la sucesin por causa de muerte, y la prescripcin."

* Es un modo de adquirir el dominio derivativo porque el derecho que se

adquiere emana del causante, de ah que no podr adquirir ms derechos
que los que el causante tena.

* Es un modo de adquirir a ttulo gratuito, ya que el que adquiere no debe

ninguna contraprestacin, e incluso puede rechazar libremente.

* Sirve para adquirir todo tipo de derechos, salvo aquellos que la ley declara
intransmisibles. ej. Usufructo, se extingue con la muerte del usufructuario,
Uso y habitacin, el derecho de alimentos, el mandato.

103.- CLASES DE SUCESION

a) CONCEPTOS
b) IMPORTANCIA DE LA DISTINCION

a) Conceptos :
Sucesin testada y abintestato :
La sucesin como modo de adquirir requiere un ttulo, as de acuerdo
al art. 952 " Si se sucede en virtud de un testamento, la sucesin se llama
testamentaria, y si en virtud de la ley, intestada o abintestato.

La sucesin en los bienes de una persona difunta puede ser parte

testamentaria, y parte intestada."

Importancia de la clasificacin :

358
 El ttulo en la sucesin testada es el testamento y en la sucesin
intestada o abintestato el ttulo es la ley.

Sucesin a ttulo universal o singular :

De acuerdo al Art. 951 " Se sucede a una persona difunta a ttulo
universal o a ttulo singular.

El ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes,

derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la
mitad, tercio o quinto.

El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o

cuerpos ciertos, como tal caballo, tal casa; o en una o ms especies
indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas, seiscientos
pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo."

Importancia de la clasificacin :
Las asignaciones a ttulo universal se llaman herencias y el
asignatario heredero, las asignaciones a ttulo singular se llaman legados y
el asignatario legatario. Las asignaciones que hace la ley son siempre a
ttulo singular.

104.- APERTURA DE LA SUCESION

a) CONCEPTO
b) IMPORTANCIA
c) DELACION DE LAS ASIGNACIONES
d) MEDIDAS DE SEGURIDAD
e) HERENCIA YACENTE
f) BENEFICIOS DE INVENTARIO Y SEPARACION DE PATRIMONIOS

a) Concepto:
La apertura de la sucesin es un hecho jurdico, consecuencia de la
muerte de una persona, y en cuya virtud los bienes del difunto pasan a sus
sucesores.

La apertura de la sucesin se produce con la muerte del causante.

Art. 955 " La sucesin de los bienes de una persona se abre al momento de
su muerte en su ltimo domicilio, salvos los casos expresamente
exceptuados.

La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas

las excepciones legales." ( La nica excepcin es el caso del desaparecido
declarado muerto presuntivamente en que la sucesin se abre en el ltimo
domicilio que haya tenido en Chile.)

359
 Es importante determinar, con la mayor precisin posible, el momento
de la muerte de una persona. As, en el caso de la declaracin de muerte
presunta y en el de los comurientes, que se suceden recprocamente, si no
puede probarse el orden en que murieron, ninguna de ellas suceder en los
bienes de las otras.

b) Importancia del momento de la apertura de la sucesin:

1 El momento de la apertura de la sucesin determina las personas hbiles
para suceder al difunto.

2 Se determinan los derechos en que ha de sucederse, es decir los que el

causante tena al momento de su fallecimiento.

3 Desde ese momento comienza el estado de indivisin entre los

herederos, y a esa fecha deber retrotraerse los efectos de la adjudicacin
de un bien al momento de la particin.

4 Los efectos de la aceptacin o repudiacin de una herencia se retrotraen

al momento de la apertura de la sucesin.

5 En la sucesin rigen las leyes vigentes al momento de su apertura.

6 Con respecto al lugar donde se abre la sucesin este es el del ltimo

domicilio del causante, salvo el caso del desaparecido declarado muerto
presuntivamente en que la sucesin se abre en el ltimo domicilio que haya
tenido en Chile, el lugar donde se abre la sucesin fija la competencia de los
tribunales.

c) Delacin de las asignaciones:

Art. 956 Inc. 1 " La delacin de una asignacin es el actual
llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla."

De acuerdo al art. 1225 " Todo asignatario puede aceptar o repudiar

libremente."

La herencia o legado se defiere al heredero o legatario en el momento

de fallecer la persona de cuya sucesin se trata, si el heredero o legatario
no es llamado condicionalmente; o en el momento de cumplirse la condicin,
si el llamamiento es condicional.

Salvo si la condicin es de no hacer algo que dependa de la sola

voluntad del asignatario, pues en este caso la asignacin se defiere al
momento de la muerte del testador, dndose por el asignatario caucin
suficiente de restituir la cosa asignada con sus accesiones y frutos, en caso
de contravenirse a la condicin.

360
 Lo cual, sin embargo, no tendr lugar cuando el testador hubiere
dispuesto que mientras penda la condicin de no hacer algo, pertenezca a
otro asignatario la cosa asignada."

Por regla general el asignatario es libre para aceptar o repudiar salvo que
substraiga efectos pertenecientes a la sucesin en cuyo caso se entiende
que acepta, o cuando se constituya en mora de aceptar o repudiar en cuyo
caso se entiende que repudia. (1231 y 1233).

Podrn ocurrir casos en que la demora en aceptar o repudiar perjudique a

terceros, en cuyo caso podrn demandar para que declare si acepta o
repudia, en ese caso tendr 40 das desde la fecha de la demanda,
prorrogable no ms de un ao, y si no est se le designar un curador de
bienes que aceptar con beneficio de inventario.

Para aceptar o repudiar una asignacin es necesario ser capaz, los

incapaces lo harn a travs de sus representantes legales, as el tutor o
curador debe aceptar las herencias deferidas al pupilo con beneficio de
inventario y si se trata de legados que le imponen obligaciones o
gravmenes, deber aceptar previa tasacin de las cosas legadas.(397 y
398). No puede repudiar sin autorizacin judicial.

La aceptacin y la repudiacin no admiten modalidades y son indivisibles

d) Medidas de Seguridad:

Puede suceder que a la muerte de una persona se cometan actos de

ocultacin de bienes en perjuicio de los asignatarios y acreedores, por eso
la ley seala las medidas de seguridad que pueden tomarse, estas son, la
guarda y aposicin de sellos, la declaracin de herencia yacente y la faccin
de inventario.

GUARDA Y APOSICION DE SELLOS :

La aposicin de sellos consiste en la colocacin de tiras de papel o de
gnero fijadas con lacre u otra sustancia semejante, en forma de que no
pueda abrirse sin rotura un mueble, una pieza o una casa

La guarda consiste en la custodia de las llaves del mueble o lugar en que

estn los bienes sujetos a la aposicin de sellos.
Es una medida de seguridad provisoria.

Art. 1222 : " Desde el momento de abrirse una sucesin, todo el que tenga
inters en ella, o se presuma que pueda tenerlo, podr pedir que los
muebles y papeles de la sucesin se guarden bajo llave y sello, hasta que se
proceda al inventario solemne de los bienes y efectos hereditarios.
No se guardarn bajo llave y sello los muebles domsticos de uso
cotidiano, pero se formar lista de ellos.

361
 La guarda y aposicin de sellos deber hacerse por el ministerio del
juez con las formalidades legales."

Los gastos de la guarda y aposicin de sellos gravan toda la herencia, son

una baja general.

La guarda y aposicin de sellos dura hasta que se haga inventario solemne

de los bienes.

FACCION DE INVENTARIO :
El inventario es una enumeracin de todos los bienes y de todas las
obligaciones del difunto, tiene por objeto hacer constar el estado del
patrimonio del causante.
Es una medida permanente de seguridad.

El inventario puede ser simple o solemne.

** Inventario simple, es una lista de los bienes y deudas hecha por los
interesados sin ninguna solemnidad.
** Inventario solemne, es el que se practica previa orden judicial por un
funcionario pblico con las solemnidades legales.

Art. 859 CPC : " El inventario solemne se extender con los requisitos que
siguen:
1. Se har ante un notario y dos testigos mayores de dieciocho aos,
que sepan leer y escribir y sean conocidos del notario. Con autorizacin
del tribunal podr hacer las veces de notario otro ministro de fe o un juez
de menor cuanta;
2. El notario o el funcionario que lo reemplace, si no conoce a la persona
que hace la manifestacin, la cual deber ser, siempre que est presente,
el tenedor de los bienes, se cerciorar ante todo de su identidad y la har
constar en la diligencia;

3. Se expresar en letras el lugar, da, mes y ao en que comienza y

concluye cada parte del inventario;

4. Antes de cerrado, el tenedor de los bienes o el que hace la

manifestacin de ellos, declarar bajo juramento que no tiene otros que
manifestar y que deban figurar en el inventario; y

5. Ser firmado por dicho tenedor o manifestante, por los interesados

que hayan asistido, por el ministro de fe y por los testigos."

Debe hacerse el inventario con citacin de todos los interesados conocidos y

que segn la ley tengan derecho a asistir, el Art. 1255 seala que tendrn
derecho a asistir al inventario el albacea, el curador de la herencia yacente,
los herederos presuntos testamentarios o abintestato, el cnyuge

362
sobreviviente, los legatarios, los socios de comercio, los fideicomisarios y
todo acreedor hereditario que presente el ttulo de su crdito.

Todos tendrn derecho a reclamar contra el inventario en lo que les

pareciere inexacto.

El inventario debe ser solemne cuando existen incapaces de administrar sus

bienes, menores o dementes dentro de los herederos.

Los gastos del inventario constituyen una baja general. (1224)

HERENCIA YACENTE : Puede suceder que entre el momento en que la

herencia es deferida y la aceptacin de la misma transcurra un tiempo y en
ese lapso los bienes quedan desamparados, la herencia yacente es una
institucin que tiene por objeto resolver ese problema y conservar el
patrimonio hereditario.

Art. 1240 : " Si dentro de los quince das de abrirse la sucesin no se

hubiere aceptado la herencia o una cuota de ella, ni hubiere albacea a quien
el testador haya conferido la tenencia de los bienes y que haya aceptado su
encargo, el juez, a instancia del cnyuge sobreviviente, o de cualquiera de
los parientes o dependientes del difunto, o de otra persona interesada en
ello, o de oficio, declarar yacente la herencia; se insertar esta declaracin
en un diario de la comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la
regin, si en aqulla no lo hubiere; y se proceder al nombramiento de
curador de la herencia yacente.
Si hubiere dos o ms herederos y aceptase uno de ellos, tendr la
administracin de todos los bienes hereditarios proindiviso, previo inventario
solemne, y aceptando sucesivamente sus coherederos, y suscribiendo el
inventario, tomarn parte en la administracin.
Mientras no hayan aceptado todos, las facultades del heredero o
herederos que administren sern las mismas de los curadores de la herencia
yacente, pero no sern obligados a prestar caucin, salvo que haya motivo
de temer que bajo su administracin peligren los bienes."

No confundir La herencia yacente con la herencia vacante, la herencia

yacente es la que no ha sido aceptada y se declara por resolucin judicial, la
herencia vacante es la que corresponde al fisco a falta de otros herederos
de mejor derecho.(el que denuncia una herencia vacante se lleva el 20% de
los bienes que ingresen al patrimonio fiscal).

f) Beneficio de inventario y separacin de patrimonios :

BENEFICIO DE INVENTARIO : Al momento de aceptar el heredero puede
hacerlo con "beneficio de inventario", esto es, limitando su responsabilidad
en la herencia hasta el valor de lo recibido, ya que de no ser por este
beneficio quedara obligado ilimitadamente.

363
Art. 1247 : " El beneficio de inventario consiste en no hacer a los herederos
que aceptan responsables de las obligaciones hereditarios y testamentarias,
sino hasta concurrencia del valor total de los bienes que han heredado."
Es de orden pblico, el testador no podr prohibir que el heredero acepte
con beneficio de inventario Art. 1249.

Herederos obligados a aceptar con beneficio de inventario:(1250)

1. Las herencias deferidas al fisco y todas las corporaciones y
establecimientos pblicos.

2. Las herencias de las personas que no pueden aceptar o repudiar sino

por el ministerio o autorizacin de otras.

3. Artculo 1251. Los herederos fiduciarios son obligados a aceptar con

beneficio de inventario.

Si hay varios herederos y unos quieren aceptar con beneficio de inventario y

otros no de acuerdo al Art. 1248 todos sern obligados a aceptar con
beneficio de inventario.

Requisitos del beneficio de Inventario :

1. El heredero debe expresamente impetrarlo

2. Que no haya realizado actos que importen aceptacin tcita, salvo

que previamente haya realizado inventario solemne en cuyo caso se
presume su intencin de aceptar con beneficio de inventario. (1245)

3. Que se practique inventario

4. Que el inventario sea fiel. (1256)

SEPARACION DE PATRIMONIOS : Cada vez que una herencia es aceptada

pura y simplemente se produce una confusin de patrimonios, as los bienes
y las deudas del difunto se confunden con las del heredero, pero esta
confusin puede perjudicar al heredero, a los acreedores del heredero o a
los acreedores del causante, por eso el Art. 1378 establece:

Art. 1378 : " Los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios

podrn pedir que no se confundan los bienes del difunto con los bienes del
heredero; y en virtud de este beneficio de separacin tendrn derecho a que
de los bienes del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias o
testamentarias con preferencia a las deudas propias del heredero."

Una consecuencia de la aceptacin de la asignacin con beneficio de

inventario es que impide que los patrimonios se confundan, ya que, si as
sucediera no podra limitarse la responsabilidad del heredero, pero esta
consecuencia no es propiamente el beneficio de separacin, ya que el

364
beneficio como tal solo pueden pedirlo judicialmente los acreedores
hereditarios y los acreedores testamentarios.

El decreto judicial que concede el beneficio debe inscribirse en el CBR

correspondiente en caso de que haya habido bienes races dentro de los
bienes del causante.

105.- DERECHO REAL DE HERENCIA

a) CONCEPTO
B) MODOS DE ADQUIRIRLO

a) Concepto:
La herencia es todo el patrimonio del difunto, involucra todas sus
relaciones jurdicas, independientemente de su contenido efectivo; la
herencia es una universalidad jurdica que comprende derechos y
obligaciones, activos y pasivos.

La herencia es un derecho real, de acuerdo al art. 577 "derecho real

es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo,
uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca.
De estos derechos nacen las acciones reales."
En el caso del derecho real de herencia la accin se llama accin de
peticin de herencia.
El derecho real de herencia se adquiere por el modo de adquirir
sucesin por causa de muerte, pero adems de adquirir el dominio la ley
seala que por el hecho de deferirse la herencia se adquiere adems la
posesin, as lo seala el Art. 722 " La posesin de la herencia se adquiere
desde el momento en que es deferida aunque el heredero lo ignore.
El que validamente repudia una herencia se entiende no haberla
posedo jams."

Art. 688 " En el momento de deferirse la herencia, la posesin de ella

se confiere por el ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin legal
no habilita al heredero para disponer en manera alguna de un inmueble,
mientras no preceda :
1 El decreto judicial que da la posesin efectiva: este decreto se inscribir
en el registro de la comuna o agrupacin de comunas en que haya sido
pronunciado; y si la sucesin es testamentaria, se inscribir al mismo
tiempo el testamento.

2 Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos 1 y 2 del artculo

precedente: en virtud de ellas podrn los herederos disponer de consuno
de los inmuebles hereditarios; y

365
3 La inscripcin especial prevenida en el inciso 3: sin sta no podr el
heredero disponer por s solo de los inmuebles hereditarios que en la
particin le hayan cabido."

b) Modos de adquirir el derecho real de herencia :

Puede adquirirse el derecho real de herencia por los siguientes
modos de adquirir : Art. 588
* Sucesin por causa de muerte,

* Tradicin, pero solo una vez abierta la sucesin ya que el pacto sobre
sucesiones futuras adolece de nulidad absoluta por licitud del objeto,

* Prescripcin, en el plazo de diez aos, salvo el heredero putativo al que se

le haya dado la posesin efectiva de la herencia que ganar por prescripcin
de cinco aos, ya que el decreto de posesin efectiva le sirve de justo ttulo.

106.- POSESION DE LA HERENCIA

a) CLASES
b) REQUISITOS PARA DISPONER DE LOS BIENES

De acuerdo al Art. 722 " La posesin de la herencia se adquiere

desde el momento en que es deferida, aunque el heredero lo ignore.
El que validamente repudia una herencia se entiende no haberla
posedo jams."

Art. 688 Inc. 1: " En el momento de deferirse la herencia, la posesin

de ella se confiere por el ministerio de la ley al heredero." ---> Esta posesin
es especialsima ya que puede que el heredero no tenga ni el corpus ni el
animus, requisitos esenciales en toda posesin, por otra parte el cdigo
apartndose de sus precedentes estableci que esta posesin puede ser
diversa que la del causante, ya que de acuerdo al Art.717 " Sea que se
suceda a ttulo universal o singular, la posesin del sucesor, principia en l."
(pero podr aadir el tiempo de su antecesor, pero en ese caso se la apropia
con sus calidades y vicios).

Clases de posesin :
---------------> Posesin legal
Posesin efectiva

La posesin legal es la que tiene el heredero desde el momento de deferirse

la herencia por el slo ministerio de la ley aunque lo ignore. Art. 688 Inc. 1 "
En el momento de deferirse la herencia, la posesin de ella se confiere por
el ministerio de la ley al heredero, pero esta posesin legal no habilita al
heredero para disponer en manera alguna de un inmueble."

366
La posesin efectiva es el decreto judicial que reconoce al heredero su
calidad de tal. Art.688 N 1 " El decreto judicial que da la posesin efectiva:
este decreto se inscribir en el registro de la comuna en que haya sido
pronunciado; y si la sucesin es testamentaria, se inscribir al mismo tiempo
el testamento."

b) Requisitos para disponer de los bienes :

De acuerdo al mismo artculo 688 la posesin legal no habilita para
disponer de manera alguna de un inmueble mientras no preceda :
1 El decreto judicial que da la posesin efectiva : este decreto se inscribir
en el registro de la comuna o agrupacin de comunas en que haya sido
pronunciado; y si la sucesin es testamentaria, se inscribir al mismo
tiempo el testamento;

2 Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos 1 y 2 del artculo

precedente : en virtud de ellas podrn los herederos disponer de consuno
de los inmuebles hereditarios; y

3 La inscripcin especial prevenida en el inc.3 : sin sta no podr el

heredero disponer por s solo de los inmuebles hereditarios que en la
particin le hayan cabido."

El N 1 se refiere a que el decreto de posesin efectiva debe inscribirse en

el registro del conservador del departamento en que se otorg (por regla
general ser el del ltimo domicilio del causante) y en todos los registros
donde existan inmuebles, si la sucesin es testada deber inscribirse
tambin el testamento.

El N 2 se refiere a la inscripcin especial de herencia, que pone los

inmuebles heredados a nombre de todos los herederos en comn, se hace
en el conservador del departamento donde este ubicado el inmueble y si
pertenece a varios en todos ellos, en virtud de esta inscripcin podrn los
herederos disponer de consuno de los inmuebles heredados.

El N 3 se refiere al acto de particin, por ella queda el heredero a quin se

adjudic el inmueble en condiciones de disponer libremente del inmueble
heredado.

107.- INCAPACIDADES E INDIGNIDADES PARA SUCEDER

Para suceder a otra persona es necesario ser capaz y digno de

suceder.

INCAPACIDADES:
De acuerdo al Art. 1445 " La capacidad legal de una persona consiste
en poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra.

367
1446 " Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley
declara incapaces."

En materia de sucesiones el Art. 961 seala expresamente que " Ser

capaz y digna de suceder toda persona a quien la ley no haya declarado
incapaz o indigna."

La incapacidad para suceder es una incapacidad de goce.

Puede ser incapacidad absoluta o relativa, segn deje al incapaz
imposibilitado de suceder a toda persona o slo se refiera a la incapacidad
de suceder a ciertas personas.

INCAPACIDADES ABSOLUTAS : La disposicin a favor de un incapaz ser

nula. (966).
- Falta de existencia natural
- Falta de personalidad jurdica

Art. 962 " Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de
abrirse la sucesin; salvo que se suceda por derecho de transmisin, segn
el Art. 957, pues entonces bastar existir al abrirse la sucesin de la persona
por quin se transmite la herencia o legado.
Si la herencia o legado se deja bajo condicin suspensiva, ser
tambin preciso existir en el momento de cumplirse la condicin.
Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la
sucesin no existen, pero se espera que existan, no se invalidarn por esta
causa si existieren dichas personas antes de expirar los diez aos
subsiguientes a la apertura de la sucesin.
Valdrn con la misma limitacin las asignaciones ofrecidas en premio
a los que presten un servicio importante, aunque el que lo presta no haya
existido al momento de la muerte del testador."

Art. 963 : " Son incapaces de toda herencia o legado las cofradas, gremios
o establecimientos cualesquiera que no sean personas jurdicas.
Pero si la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva
corporacin o establecimiento, podr solicitarse la aprobacin legal, y
obtenida sta, valdr la asignacin."

INCAPACIDADES RELATIVAS : Afecta a las siguientes personas :

- Al condenado por el crimen de daado ayuntamiento
- Al confesor del causante
- Al notario, testigos y ciertos parientes de estos.

Art. 964 : Es incapaz de suceder a otra persona como heredero o legatario,

el que antes de deferrsele la herencia o legado hubiere sido condenado
judicialmente por el crimen de daado ayuntamiento con dicha persona y no
hubiere contrado con ella un matrimonio que produzca efectos civiles.

368
 Lo mismo se extiende a la persona que antes de deferrsele la
herencia o legado hubiere sido acusada de dicho crimen, si se siguiere
condenacin judicial."

Ni el Cdigo Civil ni el Penal definen cual es el crimen de daado

ayuntamiento, pero el art. 36 hoy derogado llamaba hijos de daado
ayuntamiento a los adulterinos, incestuosos y sacrlegos.

Art. 965 : Por testamento otorgado durante la ltima enfermedad, no puede

recibir herencia o legado alguno, ni aun como albacea fiduciario, el
eclesistico que hubiere confesado al difunto durante la misma enfermedad,
o habitualmente en los dos ltimos aos anteriores al testamento; ni a la
orden, convento o cofrada de que sea miembro el eclesistico; ni sus
deudos por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive.
Pero esta incapacidad no comprender a la iglesia parroquial del
testador, ni recaer sobre la porcin de bienes que el dicho eclesistico o
sus deudos habran heredado abintestato, si no hubiese habido testamento."

Art. 1061 : " No vale disposicin alguna testamentaria en favor del escribano
que autorizare el testamento, o del funcionario que haga las veces de tal, o
del cnyuge de dicho escribano o funcionario, o de cualquiera de los
ascendientes, descendientes, hermanos, cuados, empleados o asalariados
del mismo.
No vale tampoco disposicin alguna testamentaria en favor de
cualquiera de los testigos, o de su cnyuge, ascendientes, descendientes,
hermanos o cuados."

Efectos de las incapacidades:

Son de orden pblico por lo que no pueden sanearse, existen de
pleno derecho y no es necesario que se declaren judicialmente.
La Sancin a la incapacidad, de acuerdo al Art. 966 es la nulidad absoluta
de la asignacin. " La disposicin a favor de un incapaz ser nula."

El Cdigo se puso tambin en el caso de que se tratara de burlar las

reglas de las incapacidades por medio de fraude o simulacin y por ello
dispuso en el Art. 966 " Ser nula la disposicin a favor de un incapaz,
aunque se disfrace bajo la forma de un contrato oneroso o por interposicin
de persona." y en el Art. 972 declara indigno de suceder al testaferro y
dispone que la disposicin es nula.

Pese a lo anterior el incapaz puede adquirir la asignacin por medio

de la prescripcin. (salvo incapacidad absoluta)
La incapacidad pasa contra terceros porque stos no pueden adquirir
ms derechos que su causante.

INDIGNIDADES :
La indignidad es la falta de mrito para suceder a una persona,
constituye un desheredamiento legal.

369
Art. 968 : " Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
1 El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha
intervenido en ese crimen por obra o consejo, o la dej perecer pudiendo
salvarla;

2 El que cometi atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la

persona cuya sucesin se trata, o de su cnyuge, o de cualquiera de sus
ascendientes o descendientes legtimos, con tal que dicho atentado se
pruebe por sentencia ejecutoriada;

3 El consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de

demencia o destitucin de la persona de cuya sucesin se trata, no la
socorri pudiendo;

4 El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del

difunto, o le impidi testar;

5 El que dolosamente ha tenido u ocultado un testamento del difunto,

presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u ocultacin."

Art. 969: " 6 Es indigno de suceder el que siendo mayor de edad, no

hubiere acusado a la justicia el homicidio cometido en la persona del difunto,
tan presto como le hubiere sido posible.
Cesar esta indignidad, si la justicia hubiere empezado a proceder
sobre el caso.
Pero esta causa de indignidad no podr alegarse, sino cuando
constar que el heredero o legatario no es cnyuge de la persona por cuya
obra o consejo se ejecut el homicidio, ni es del nmero de sus
ascendientes y descendientes, ni hay entre ellos deudo de consanguinidad o
afinidad hasta el tercer grado inclusive.

Art. 970 : " 7 Es indigno de suceder al impber, demente o sordomudo, el

ascendiente o descendiente que, siendo llamado a sucederle abintestato, no
pidi que se le nombrara un tutor o curador, y permaneci en esta omisin
un ao entero : a menos que aparezca haberle sido imposible hacerlo por s
o por procurador.
Si fueren muchos los llamados a la sucesin, la diligencia de uno de
ellos aprovechar a los dems.
Transcurrido el ao recaer la obligacin antedicha en los llamados
en segundo grado a la sucesin intestada.
La obligacin no se extiende a los menores, ni en general a los que
viven bajo patria potestad o curadura.
esta causa de indignidad desaparece desde que el impber llega a la
pubertad, o el demente o sordomudo toman la administracin de sus
bienes."

370
Art. 971 : " 8 Son indignos de suceder el tutor o curador que nombrados por
el testador se excusaren sin causa legtima.
El albacea que nombrado por el testador se excusar sin probar
inconveniente grave, se hace igualmente indigno de sucederle.
No se extender esta causa de indignidad a los asignatarios forzosos
de la cuanta que lo son, ni a los que, desechada por el juez la causa, entren
a servir el cargo."

Art.972 : " 9 Finalmente, es indigno de suceder el que, a sabiendas de la

incapacidad, haya prometido al difunto hacer pasar sus bienes o parte de
ellos, bajo cualquier forma, a una persona incapaz.
Esta causa de indignidad no podr alegarse contra ninguna persona
de las que por temor reverencial hubieren podido ser inducidas a hacer la
promesa al difunto, a menos que hayan procedido a la ejecucin de la
promesa."

Efectos de las indignidades :

La indignidad no opera de pleno derecho, necesita ser declarada
judicialmente, as lo seala el Art. 974 " La indignidad no produce efecto
alguno, si no es declarada en juicio, a instancia de cualquiera de los
interesados en la exclusin del heredero o legatario indigno.
Declarada judicialmente, es obligado el indigno a la restitucin de la
herencia o legado con sus accesiones y frutos."
Una vez declarada la indignidad judicialmente, el indigno deber
restituir la cosa y sus frutos, y se le considerar como poseedor de mala fe
para efectos de la restitucin.

Art. 977 : " A los herederos se transmite la herencia o legado de que su autor
se hizo indigno, pero con el mismo vicio de indignidad de su autor, por todo
el tiempo que falte para completar los cinco aos."
Art. 976 : " La accin de indignidad no pasa contra terceros de buena fe."

Extincin de la indignidad : Se extingue por el perdn del ofendido y por la

prescripcin.

Art. 973 : " Las causas de indignidad mencionadas en los artculos

precedentes no podrn alegarse contra disposiciones testamentarias
posteriores a los hechos que la producen, aun cuando se ofreciere probar
que el difunto no tuvo conocimiento de esos hechos al tiempo de testar ni
despus."

Art. 975 : " La indignidad se purga en cinco aos de posesin de la herencia

o legado."

108.- TEORIA DE LOS ACERVOS

a) CONTENIDO
b) BAJAS GENERALES

371
a) Contenido: Generalmente a la muerte de una persona sus bienes
estarn confundidos con otros, el caso ms comn es el de una persona que
fallece estando casada en sociedad conyugal o cuando a la muerte de un
socio se disuelve la sociedad confundindose los bienes de la sociedad con
los del causante; existen :

1 El acervo bruto, comn o cuerpo comn de bienes, que es el patrimonio

del causante confundido con otros bienes, Art. 1341 "Si el patrimonio del
difunto estuviere confundido con bienes pertenecientes a otras personas por
razn de bienes propios o gananciales del cnyuge, contratos de sociedad,
sucesiones anteriores indivisas, u otro motivo cualquiera, se proceder en
primer lugar a la separacin de patrimonios, dividiendo las especies
comunes segn las reglas precedentes."

2 El acervo ilquido, que es aqul que resulta de la separacin de

patrimonios, pero al cual hay que deducirle las llamadas bajas generales.

3 El acervo lquido, que es el que resulta una vez hechas las bajas
generales, las asignaciones se calculan a partir del acervo lquido.

b) Bajas generales : Son aquellas deducciones que es necesario hacer al

acervo ilquido para determinar el acervo lquido, es decir los bienes de que
efectivamente se disponen para las asignaciones.

Art. 959 : " En toda sucesin por causa de muerte, para llevar a efecto las
disposiciones del difunto o de la ley, se deducirn del acervo o masa de
bienes que el difunto ha dejado, inclusos los crditos hereditarios :
1. Las costas de la publicacin del testamento, si lo hubiere;

2. Las deudas hereditarias;

3. Los impuestos fiscales que gravaren toda la masa hereditaria;

4. Las asignaciones alimenticias forzosas;

5. La porcin conyugal, en todos los rdenes de sucesin, menos en el

de los descendientes legtimos.

El resto es el acervo lquido de que dispone el testador o la ley."

El N 1 se refiere, entre otras cosas, a los gastos de la apertura del

testamento cerrado, los gastos para poner por escrito el testamento verbal,
los gastos de la apertura de la sucesin, los gastos de la posesin efectiva,
los gastos de la guarda y aposicin de sellos, etc.

372
El N 2 se refiere a las deudas hereditarias, es decir aquellas que el
causante tena en vida. Primero se pagan las deudas hereditarias y despus
las testamentarias.

Art. 1374 " Pagados los acreedores hereditarios, se satisfarn los legados."

El N 3 se refiere a los impuestos que gravan toda la masa, pero hoy no

existen esos sino los que gravan cada asignacin por lo que cada heredero
podr pagarlo separadamente una vez liquidado.

El N 4 se refiere a las asignaciones alimenticias forzosas, esto es aquellas

asignaciones alimenticias que el difunto hace a personas a quienes deba
por ley alimentos.

Sern bajas generales siempre que no se hayan impuesto a una

determinada persona la obligacin de pagarlas, o cuando fueren excesivas
atendido el patrimonio del causante, en cuyo caso el exceso se extraer del
acervo lquido imputndolo a la masa de bienes de que pudo disponer
libremente.

El N 5 se refiere a la porcin conyugal en todos los rdenes de sucesin,

salvo en el de los descendientes legtimos.

La porcin conyugal es la parte de los bienes del difunto que la ley

asigna al cnyuge sobreviviente, es una asignacin forzosa de cuanta
variable. Art. 1178 ser una cuarta parte de los bienes del difunto, pero si el
cnyuge tuviere bienes slo ser hasta el complemento de la porcin, y si
sus bienes fueren de mayor valor que la porcin no tiene derecho a la
porcin conyugal.(1176).

EL ACERVO IMAGINARIO: Como la ley establece asignaciones forzosas a

que el testador est obligado a hacer, podra suceder que el testador se
hubiera excedido en las liberalidades perjudicando las asignaciones
forzosas, en ese caso la ley dispone en los artculos 1185 y 1186 que las
asignaciones se calculen sobre el llamado acervo imaginario que es aquel
que resulta de la reconstitucin en forma "imaginaria" del patrimonio del
causante antes que se hicieran las liberalidades.
El primer acervo imaginario, establecido en el art. 1185 resulta de la
acumulacin al acervo lquido de todas las donaciones revocables o
irrevocables hechas en razn de legtimas o mejoras y las deducciones que
deban hacerse a la porcin conyugal.

El segundo acervo imaginario, establecido en el Art. 1186 se forma cuando s

el que tena a la sazn legitimarios hubiere hecho donaciones entre vivos a
extraos y el valor de todas ellas juntas excediere a la cuarta parte de la
suma formada por este valor y el del acervo imaginario, tendrn derecho los

373
legitimarios para que este exceso se agregue tambin imaginariamente al
acervo, para la computacin de las legtimas y mejoras.

109.- SUCESION INTESTADA O ABINTESTATO

a) CUANDO PROCEDE
b) ORDENES DE SUCESION

a) Cuando procede la sucesin intestada o abintestato :

Art. 952: "Si se sucede en virtud de un testamento, la sucesin se
llama testamentaria, y si en virtud de la ley, intestada o abintestato.

La sucesin en los bienes de una persona difunta, puede ser parte

testamentaria, y parte intestada."

De acuerdo al Art.952 la sucesin intestada o abintestato procede

cuando se sucede a una persona en virtud de la ley.

La sucesin intestada es la transmisin que hace la ley de los bienes

de una persona difunta.

De acuerdo al Art. 980 "Las leyes reglan la sucesin en los bienes de

que el difunto no ha dispuesto, o si dispuso, no lo hizo conforme a derecho,
o no han tenido efecto sus disposiciones."

b) Ordenes de sucesin:
Las personas llamadas por la ley a suceder a una persona son en
general aquellas ligadas por vnculo de parentesco, siguiendo con ello el
orden natural de los sentimientos o afectos. De acuerdo al Art. 983 " Son
llamados a la sucesin intestada los descendientes legtimos del difunto; sus
ascendientes legtimos; sus colaterales legtimos; sus hijos naturales; sus
padres naturales; sus hermanos naturales; el cnyuge sobreviviente; el
adoptado en su caso; y el fisco.
Los derechos del adoptado se rigen por la ley respectiva."

Art. 982 : " En la sucesin intestada no se atiende al sexo ni a la

primogenitura."
Art. 981 : " La ley no atiende al origen de los bienes para reglar la sucesin
intestada o gravarla con restituciones o reservas."

Los rdenes de sucesin pueden ser regular, esto es cuando el causante es

hijo legtimo o, irregular, cuando el causante es hijo natural.

Orden de sucesin es el conjunto de herederos que considerados

colectivamente excluyen o son excluidos por otros herederos, considerados
tambin colectivamente, dentro de cada orden el grado de parentesco

374
influye porque los de grado ms prximo excluyen a los de grado ms lejano,
salvo el derecho de representacin.

SUCESION REGULAR :
Los rdenes de sucesin regular son seis :
1 de los descendientes legtimos,
2 de los ascendientes legtimos,
3 de los hijos naturales,
4 del cnyuge y de los hermanos legtimos,
5 de los colaterales legtimos, y
6 del fisco.

En cada orden faltando los llamados primeramente, se pasa al siguiente, as

por ejemplo en el primer orden de los descendientes legtimos a falta de
estos no se quedarn con la herencia los hijos naturales aunque "concurren"
con los descendientes legtimos en caso que existan, pero si no lo hay
tendr que pasarse al 2 orden y as sucesivamente.

1 Orden de sucesin de los descendientes legtimos :

Art. 988: Los hijos legtimos excluyen a todos los otros herederos, a menos
que hubiere tambin hijos naturales, caso en el cual stos concurrirn con
aquellos; sin perjuicio de la porcin conyugal que corresponda al cnyuge
sobreviviente.
La porcin del hijo natural ser la mitad de la que corresponda al hijo
legtimo. Pero las porciones de los hijos naturales, en concurrencia con otros
hijos legtimos, no podrn exceder en conjunto de una cuarta parte de la
herencia, o de una cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso; lo cual se
entender sin perjuicio del acrecimiento previsto en el artculo 1191, cuando
haya lugar a l, y de las dems asignaciones que el testador pueda hacerles
con arreglo a la ley."

La porcin conyugal en el primer orden de sucesin equivale al doble de la

legtima rigorosa de cada hijo legtimo, si hay varios, y a dicha legtima si
slo hay uno.

La porcin del hijo natural corresponde a la mitad de los que a cada hijo
legtimo le corresponde, pero en total no podrn ser ms de la cuarta parte
de la herencia o una cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso.

Los adoptados concurren como hijo natural.

2 Orden de sucesin de los ascendientes legtimos : Art. 989 : Si el difunto no ha

dejado posteridad legtima, le sucedern sus ascendientes legtimos de grado
ms prximo, su cnyuge y sus hijos naturales. La herencia se dividir en tres
partes, una para los ascendientes legtimos, una para el cnyuge y otra para los
hijos naturales.

375
 No habiendo cnyuge sobreviviente, o no habiendo hijos naturales, se
dividir la herencia por mitades, una para los ascendientes legtimos y otra para
los hijos naturales o para el cnyuge.
No habiendo cnyuge, ni hijos naturales, pertenecer toda la herencia a los
ascendientes legtimos.
Habiendo n solo ascendiente en el grado ms prximo, suceder ste en
todos los bienes, o en toda la porcin hereditaria de los ascendientes."

De acuerdo al Art.24 de la ley de adopcin, el adoptado se considerar

como un hijo natural y tocar lo que corresponda o pueda corresponder a un hijo
natural.

3er Orden de sucesin de los hijos naturales :

Art. 990 : " Si el difunto no hubiere dejado ni descendientes ni ascendientes
legtimos, le sucedern sus hijos naturales, su cnyuge y sus hermanos legtimos;
la herencia se dividir en seis partes, tres para los hijos naturales, dos para el
cnyuge y una para los hermanos legtimos.
No habiendo hermanos legtimos, sucedern en la mitad de los bienes los
hijos naturales y en la otra mitad suceder el cnyuge.
No habiendo cnyuge, llevarn tres cuartas partes de la herencia los hijos
naturales y la otra cuarta parte los hermanos legtimos.
No habiendo cnyuge ni hermanos legtimos, llevarn toda la herencia los
hijos naturales.
Entre los hermanos legtimos de que habla este artculo se comprendern
aun los que solamente lo sean por parte de padre o por parte de madre; pero la
porcin del hermano paterno o materno ser la mitad de la porcin del hermano
carnal.
No habiendo hermanos carnales, los hermanos legtimos, paternos o
maternos, llevarn toda la herencia o toda la porcin hereditaria de los
hermanos."

4 Orden de sucesin del cnyuge y los hermanos legtimos :

Art. 991 : " Si el difunto no hubiere dejado descendientes ni ascendientes
legtimos ni hijos naturales, llevar tres cuartas partes de la herencia el cnyuge
sobreviviente y el otro cuarto, los hermanos legtimos.
A falta de stos, llevar todos los bienes el cnyuge, y a falta del cnyuge,
los hermanos legtimos."

5 Orden de sucesin de los colaterales legtimos :

Art. 992: " A falta de descendientes, ascendientes y hermanos, de cnyuge
sobreviviente, y de hijos naturales, sucedern al difunto los otros colaterales
legtimos segn las reglas siguientes :
1. El colateral o los colaterales del grado ms prximo excluirn siempre
a los otros;

2. Los derechos de sucesin de los colaterales no se extienden ms all

del sexto grado.

376
3. Los colaterales de simple conjuncin, esto es, los que slo son
parientes del difunto por parte de padre o por parte de madre, gozan de
los mismos derechos que los colaterales de doble conjuncin, esto es, los
que a la vez son parientes del difunto por parte de padre y por parte de
madre."

6 Orden de sucesin del fisco :

Art. 995: "A falta de todos los herederos abintestato designados en los
artculos precedentes, suceder el fisco."

SUCESION IRREGULAR :
Los rdenes de sucesin irregular, es decir cuando el causante era hijo
natural, son los siguientes :

1 de los descendientes legtimos

2 de los hijos naturales
3 de los padres naturales
4 de los hermanos legtimos o naturales
5 del fisco

1 Orden de sucesin irregular de los descendientes legtimos :

De acuerdo al art. 993 " Muerto un hijo natural, le sucedern sus hijos
legtimos y naturales en conformidad a lo establecido en el artculo 998.", es
decir no difiere del 1er orden de sucesin regular y concurren los hijos
legtimos con los hijos naturales y los adoptados y el cnyuge sobreviviente.

2 orden de sucesin irregular de los hijos naturales :

Art. 993 Incs. 2 y 3 : " A falta de descendencia legtima, se deferir la
herencia en el orden y segn las reglas siguientes:
Primeramente a sus hijos naturales."

De acuerdo al art. 993 inc. 7 " Habiendo cnyuge sobreviviente,

concurrir con los hijos naturales con los padres naturales o con los
hermanos; en concurrencia con los hijos o con los padres naturales le cabr
la mitad de la herencia, y en concurrencia con los hermanos, las tres cuartas
partes."

3 Orden de sucesin irregular de los padres naturales :

Art. 993 inc. 4 establece que suceden al hijo natural a falta de los
anteriores los padres naturales que hubieren reconocido al hijo con arreglo a
los nmeros 1 5 del artculo 271. Si uno solo de ellos tiene esa calidad,
ese solo le heredar. Es decir slo los padres que hayan reconocido
voluntariamente al hijo natural tienen derechos en la sucesin intestada del
mismo.
El cnyuge concurre en la mitad de la herencia.(inc.7 art.993).

4 Orden de sucesin irregular de los hermanos legtimos:

377
 Art. 993 inc. 5 : Los hermanos que fueren hijos legtimos o naturales
del mismo padre, o de la misma madre, o de ambos. Todos ellos sucedern
simultneamente; pero el hermano carnal llevar doble porcin que el
paterno o materno.
El cnyuge concurre en las tres cuartas partes de la herencia.

5 Orden de sucesin irregular del fisco :

El Art. 995 llama al fisco en caso de faltar todos los herederos
abintestato designados anteriormente.

La sucesin del hijo simplemente ilegtimo se regla por las normas de la

sucesin regular en cuanto fueren aplicables.

As los rdenes sern los siguientes :

* 1 orden, de los descendientes legtimos, concurrirn el cnyuge y los hijos
naturales.
* 2 Orden, de los hijos naturales y concurrir el cnyuge, se dividir la
herencia por mitades.
* 3 Orden, del fisco. Art. 995

110.- SUCESION TESTADA

a) CLASES DE TESTAMENTOS
b) LIMITES A LA FACULTAD DE TESTAR

De acuerdo al Art. 952 Si se sucede en virtud de un testamento, la

sucesin se llama testada.
La sucesin testada en la transmisin que hace el causante de sus
bienes, derechos y obligaciones transmisibles a las personas que designa
en su testamento.

La palabra "testamento" significa testimonio de la verdad.

De acuerdo al Art. 999 " El testamento es un acto ms o menos

solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes
para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad
de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva."

Caractersticas del testamento :

* Es un acto solemne, es un acto mortis causa, tiene por objeto disponer de
los bienes y es esencialmente revocable. Es un acto porque es una
manifestacin unilateral de voluntad. Art. 1003 "El testamento es un acto de
una sola persona."

"La facultad de testar es indelegable", Art. 1004

378
El testamento es esencialmente revocable y ninguna clusula podr limitar
en forma alguna esta facultad del testador, eso es lo que se desprende del
Art. 1001 que seala : " Todas las disposiciones testamentarias son
esencialmente revocables, sin embargo de que el testador exprese en el
testamento la determinacin de no revocarlas. Las clusulas derogatorias de
sus disposiciones futuras se tendrn por no escritas, aunque se confirmen
con juramento.
Si en un testamento anterior se hubiere ordenado que no valga su
revocacin si no se hiciere con ciertas palabras o seales, se mirar esta
disposicin como no escrita."

REQUISITOS DEL TESTAMENTO :

* Requisitos internos : Voluntad exenta de vicios y Capacidad del testador

* Requisitos externos : Se refieren a la manera en como debe otorgarse el

testamento, a las solemnidades.

Capacidad de testar : (Art. 1446), Toda persona es legalmente capaz,

excepto aquellas que la ley declara incapaces.

Art. 1005 : " No son hbiles para testar:

1. Derogado
2. El impber;
3. El que se hallare bajo interdiccin por causa de demencia;
4. El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra
causa;
5. Todo el que de palabra o por escrito no pudiere expresar su voluntad
claramente.

Las personas no comprendidas en esta enumeracin son hbiles para

testar." (son hbiles para testar el menor adulto, el prdigo aunque no tenga
la administracin de sus bienes, el hijo de familia sin autorizacin del padre
o madre).

La capacidad debe existir al momento de otorgar el testamento, as lo

seala el Art. 1006 " El testamento otorgado durante la existencia de
cualquiera de las causas de inhabilidad expresadas en el artculo
precedente es nulo, aunque posteriormente deje de existir la causa.

Y por el contrario, el testamento vlido no deja de serlo por el hecho

de sobrevenir despus alguna de estas causas de inhabilidad."

Voluntad exenta de vicios :

* La fuerza : Art. 1007 : " El testamento en que de cualquier forma haya
intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes."

379
* El error : Art. 1058 : " La asignacin que pareciere motivada por un error de
hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar,
se tendr por no escrita.", este artculo se refiere al error en la persona, que
por regla general no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin a
ella sea la determinante en el acto, como es el caso del testamento.

Art. 1057 : " El error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la

disposicin, si no hubiere duda acerca de la persona."

* El dolo : Nada dice el cdigo respecto del dolo en materia de testamentos,

slo seala que es indigno de suceder el que por dolo obtuvo una
disposicin testamentaria del difunto.(986 N4).

No podrn aplicarse las normas generales en el sentido de que para que el

dolo vicie el consentimiento debe ser determinante y obra de una de las
partes, cosa que en el testamento por se da por ser un acto unilateral. Pero
el dolo determinante tambin vicia el consentimiento en los actos
unilaterales.

Solemnidades de los testamentos : De acuerdo al Art. 1008 : "El testamento

es solemne, o menos solemne.
Testamento solemne es aquel en que se han observado todas las
solemnidades que la ley ordinariamente requiere.
El menos solemne o privilegiado es aquel en que pueden omitirse
algunas de estas solemnidades, por consideracin a circunstancias
particulares, determinadas expresamente por la ley.
El testamento solemne es abierto o cerrado.
Testamento abierto, nuncupativo o pblico es aquel en que el testador
hace sabedores de sus disposiciones a los testigos; y testamento cerrado o
secreto, es aquel en que no es necesario que los testigos tengan
conocimiento de ellas."

b) Clases de testamentos :

Otorgado en Chile
Testamento solemne -----> Otorgado en el extranjero

Testamentos menos solemnes Testamento verbal

o privilegiados -------------> Testamento militar
Testamento martimo

1.- Testamentos solemnes otorgados en Chile : Puede ser abierto o cerrado.

Ambos deben ser:

siempre escritos.
Deben otorgarse ante testigos hbiles, no pueden ser testigos : Los
menores de 18 aos, los que se hallaren en interdiccin por causa de

380
 demencia, todos los que actualmente se hallaren privados de razn, los
ciegos, los sordos, los mudos, los condenados a ms de cuatro aos de
reclusin o presidio y en general los que por sentencia ejecutoriada
estuviesen inhabilitados para ser testigos, los amanuenses del escribano
que autoriza, las personas que no entienden el idioma del testador, salvo
cuando se trata del testamento cerrado de las personas que no pueden
darse a entender o ser entendidas verbalmente.

a. El testamento solemne otorgado en Chile ABIERTO:

Debe otorgarse por escrito
Debe otorgarse ante competente notario y tres testigos o ante cinco
testigos.(hbiles aparentemente).
Debe leerse en alta voz por el notario o por un testigo designado por el
testador.
Deben el testador y los testigos y el notario si hubiere firmar, y si el
testador no puede o no sabe firmar deber dejarse constancia de ello.

El ciego y el que no sabe leer ni escribir slo pueden hacer testamentos

solemnes abiertos. (1019-1022)
Art. 1019 : " El ciego podr slo testar nuncupativamente y ante escribano, o
funcionario que haga veces de tal. Su testamento ser ledo en alta voz dos
veces; la primera por el escribano o funcionario, y la segunda por uno de los
testigos elegido al efecto por el testador. Se har mencin de esta
solemnidad en el testamento."

Art. 1022 : " El que no sepa leer ni escribir no podr otorgar testamento
cerrado."

Puede suceder que el testamento abierto haya sido otorgado por

instrumento publico, y en ese caso podr hacerse valer sin ms trmite; pero
en el caso que se haya otorgado slo ante cinco testigos o cuando no haya
sido otorgado por instrumento pblico ser necesario realizar ciertas
diligencias previas para hacerlo valer, estas son :

Si se otorg ante funcionario pero no est incorporado en un registro pblico

ser necesario protocolizarlo.

El testamento abierto otorgado ante testigos debe ser publicado y

protocolizado. (para publicarlo previamente se citar a los testigos para que
reconozcan sus firmas y las del testador, una vez reconocidas el juez deber
firmar (rubricacin del testamento) cada pgina del testamento arriba y abajo
y mandar protocolizar todo lo obrado.

b. Testamento solemne otorgado en Chile CERRADO :

Debe estar escrito,

381
 Debe otorgarse ante notario o funcionario que haga sus veces y tres
testigos. (Art.1021) (no puede hacer las veces el oficial del registro civil
porque la ley lo autoriza slo para autorizar testamentos abiertos).
Debe estar escrito o a lo menos firmado por el testador.
Debe cerrarse el testamento de forma que no puedan verse sus
disposiciones.
Sobre la cubierta debe el notario dejar constancia de la individualizacin
del testador, de que en su concepto se encontraba en su sano juicio, debe
indicarse el lugar de otorgamiento, el da, la fecha y la hora, debern
firmar el testador, los testigos y el notario.

Las personas que no pueden entender ni ser entendidas de viva voz slo
pueden otorgar testamento cerrado.

El testamento cerrado necesita, para ser llevado a cabo, que se abra, la

apertura del testamento est reglamentada de la siguiente forma :
1. El testamento deber ser presentado al juez por cualquier persona
que tenga inters en ello.

2. Se citar la notario y testigos para que reconozcan sus firmas y las

del testador, y se dejar constancia de ello en un acta, luego se abrir el
testamento y se mandar protocolizar, debe ese momento valdr como
instrumento pblico.

2. Testamentos solemnes otorgados en el extranjero : Pueden ser otorgados

de acuerdo a la ley extranjera o de acuerdo a la ley chilena.

A. Testamento solemne otorgado en el extranjero de acuerdo a la ley

extranjera :
Art. 1027 : " Valdr en chile el testamento escrito, otorgado en pas
extranjero, si por lo tocante a las solemnidades se hiciere constar su
conformidad a las leyes del pas en que se otorg, y si adems se probar la
autenticidad del instrumento respectivo en la forma ordinaria."

B. Testamento solemne otorgado en el extranjero de acuerdo a la ley

chilena :

Art. 1028: " Valdr asimismo en Chile el testamento otorgado en pas

extranjero, con tal que concurran los requisitos que van a expresarse:
1 No podr testar de este modo sino un chileno, o un extranjero que tenga
domicilio en Chile.

2 No podr autorizar este testamento sino un Ministro Plenipotenciario, un

Encargado de Negocios, un Secretario de Legacin que tenga ttulo,
expedido por el Presidente de la Repblica, o un Cnsul que tenga
patente del mismo; pero no un Vicecnsul. Se har mencin expresa del
cargo, y de los referidos ttulo y patente.

382
3 Los testigos sern chilenos, o extranjeros domiciliados en la ciudad donde
se otorgue el testamento,

4 Se observarn en lo dems a las reglas del testamento solemne otorgado

en Chile.

5 El instrumento llevar el sello de la legacin o consulado."

Adems debe llevar el visto bueno del jefe al pie y fin de cada pgina si
fuere abierto y en la cartula si fuere cerrado.(1029).

3.- Testamentos privilegiados o menos solemnes :

Son aquellos en que pueden omitirse ciertas formalidades en atencin
a circunstancias especiales determinadas expresamente por la ley.

Son, el testamento verbal, el militar y el martimo.

Se caracterizan porque caducan en los casos previstos por la ley

generalmente cuando el testador sobrevive un tiempo.

Requieren el cumplimiento de mnimas solemnidades que son la

manifestacin expresa de la voluntad de testar, la unidad del acto y la
presencia de unos mismos testigos.

a. Testamento Verbal:
El testador dar a conocer de viva voz sus declaraciones y disposiciones
de manera que los testigos presenciales lo vean, oigan y entiendan.
Debe otorgarse ante tres testigos a lo menos.

Puede darse solo cuando:

* La vida del testador est amenazada por un peligro inminente, que este
peligro sea tal que parezca no haber modo o tiempo de otorgar testamento
solemne.

Caducidad del testamento verbal :

Caduca si el testador sobrevive treinta das al otorgamiento, o
Si habiendo fallecido antes no se hubiere puesto por escrito dentro de los
treinta das subsiguientes al de la muerte.

Forma de escriturar el testamento verbal : Arts. 1037 y sgtes.

Ser competente el juez del territorio jurisdiccional en que se hubiere
otorgado a instancia de cualquiera persona interesada en la sucesin y
deber citarse a los dems interesados en la sucesin, tomar
declaraciones juradas a los testigos instrumentales que lo presenciaron

383
respecto de la individualizacin del testador, el lugar, da, mes y ao del
otorgamiento y las circunstancias que hicieron pensar que no habra tiempo
para hacer testamento solemne, el nombre y apellido de los testigos y la
comuna en que moran.

Los testigos depondrn sobre si el testador apareca estar en su san juicio,

si manifest la intencin de testar ante ellos, y sobre sus declaraciones y
disposiciones testamentarias.

Lo anterior se mandar al juez del ltimo domicilio y ste determinar si que

valdrn dichas disposiciones, en cuyo caso mandar protocolizar como
testamento su decreto.

De acuerdo al Art. 1040 El testamento consignado en el decreto judicial

protocolizado, podr ser impugnado de la misma manera que cualquier otro
testamento autntico.

b. Testamento Militar: Es el que pueden otorgar en tiempo de guerra los

militares y dems individuos empleados de un cuerpo de tropas de la
repblica, y asimismo los voluntarios, rehenes y prisioneros que
pertenecieren a dicho cuerpo, y las personas que van acompaando o
sirviendo a cualquiera de los anteriores.

Circunstancias: En tiempo de guerra, Art. 1043 " Para testar militarmente

ser preciso hallarse en una expedicin de guerra, que est actualmente en
marcha o campaa contra el enemigo, o en la guarnicin de una plaza
actualmente sitiada."

Formas: El Testamento militar puede ser Abierto, cerrado o verbal.

b1.- Testamento militar abierto :

Requisitos :
Debe ser firmado por el testador, si pudiere,
Debe ser firmado por el funcionario que lo reciba (capitn, oficial de
grado, intendente de ejrcito, comisario o auditor de ejrcito, y en caso de
estar enfermo o herido puede recibir el capelln o el mdico que le asista
o el oficial que le mande aunque fuere de grado inferior a los sealados),
Debe ser firmado por dos testigos.
Debe llevar el visto bueno del jefe superior de la expedicin o del
comandante de la plaza, quin lo rubricar al principio y fin de cada
pgina, ste estar obligado a la brevedad posible a enviar el testamento
al ministerio de defensa.

b2.- Testamento militar cerrado:

Requisitos :

384
1. Se rige por las mismas normas que el testamento solemne cerrado y
podrn actuar como ministros de fe un capitn u oficial de grado mayor y
un auditor de guerra.
2. La cartula ser visada por el jefe superior de la expedicin o
comandante de la plaza y ser remitido al ministerio de defensa.
3. En cuanto a su apertura, rubricacin, publicacin y protocolizacin se
lleva a cabo como en el caso del testamento solemne cerrado.

Caducidad del testamento militar abierto o cerrado :

Caduca en caso de que el testador sobreviva noventa das desde aquel
en que hubieren cesado las circunstancias que habilitan para testar
militarmente. (1044).

b3. Testamento militar verbal : Pueden testar verbalmente cuando estuviesen

en "inminente peligro".

Artculo 1046: " Cuando una persona que puede testar militarmente se
hallare en inminente peligro, podr otorgar testamento verbal en la forma
arriba prescrita; pero este testamento caducar por el hecho de sobrevivir el
testador al peligro.

La informacin de que hablan los artculos 1037 y 1038 ser

evacuada lo ms pronto posible ante el auditor de guerra o la persona que
haga las veces de tal.

Para remitir la informacin al juez del ltimo domicilio se cumplir lo

prescrito en el artculo precedente." (deber remitirse al ministerio de
defensa, previo visto bueno del jefe superior de la expedicin o del
comandante de la plaza)

C.- Testamento martimo : Es el que puede otorgarse en alta mar, a bordo de

una nave de guerra chilena o de una nave mercante bajo bandera chilena.

Clases : Puede ser abierto, cerrado o verbal. (salvo a bordo de naves

mercantes chilenas en que slo puede otorgarse testamento abierto).

c1.- Testamento martimo abierto:

Requisitos :
Pueden testar no slo los individuos de la oficialidad y tripulacin sino
tambin cualquiera que se encuentre a bordo de la nave.
El testamento ser recibido por el comandante de la nave o su segundo
en presencia de tres testigos.
Del testamento se otorgar un duplicado firmado como el original.
Se podr en el diario de navegacin la noticia del testamento y ste se
guardar entre los papeles ms importantes de la nave.
Si el buque llegara a otro lugar que Chile donde hubiere un agente
diplomtico se entregar el testamento a ste, exigiendo recibo y dejando

385
 noticia de ello en el diario de navegacin. Si llegar a Chile se entregar
un ejemplar al gobernador martimo, el cual lo transmitir al ministerio de
defensa.

c2.Testamento martimo cerrado:

Requisitos:
Acta como ministro de fe el comandante de la nave o su segundo.
Se aplicarn las normas del testamento cerrado, deber hacerse ante tres
testigos.
Se guardar entre los papeles ms importantes del buque y se pondr
noticia de l en el diario de navegacin.
Se enviar al ministerio de defensa para su protocolizacin.

Caducidad del testamento martimo sea cerrado o abierto:

El testamento martimo valdr si el testador fallece antes de desembarcar o
dentro de los noventa das siguientes, es decir caducar si el testador
sobrevive noventa das subsiguientes al desembarque.

c3.- Testamento martimo verbal:

Requisitos :
Puede hacerse en caso de peligro inminente.
Se sujeta a las reglas generales.
La informacin de testigos ser recibida por el comandante de la nave o
su segundo
La informacin se remitir al juez del ltimo domicilio del testador, a travs
del ministerio de defensa
Caduca si el testador sobrevive al peligro.

b) Lmites a la libertad de testar : De acuerdo al Art. 1069 al tratar de las

asignaciones testamentarias seala "Sobre las reglas dadas en este ttulo
acerca de la inteligencia y efecto de las disposiciones testamentarias,
prevalecer la voluntad del testador claramente manifestada, con tal que no
se oponga a los requisitos o prohibiciones legales."

As entonces el mayor lmite a la libertad lo constituyen las

asignaciones forzosas, as lo seala el Art. 1167 : "Asignaciones forzosas
son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no las
ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas."

111.- ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS

a) CONCEPTO
b) REQUISITOS
c) CLASES

386
a) Concepto: De acuerdo al Art.953: " Se llaman asignaciones por causa de
muerte las que hace la ley, o el testamento de una persona difunta, para
suceder en sus bienes."

b) Requisitos:
Es necesario que el asignatario sea capaz y digno de suceder.
En el caso de las asignaciones testamentarias adems es necesario que
el asignatario sea una persona cierta y determinada. Art. 1056 " Todo
asignatario testamentario deber ser una persona cierta y determinada,
natural o jurdica, ya sea que se determine por su nombre o por
indicaciones claras del testamento. De otra manera la asignacin se
tendr por no escrita.", por excepcin son vlidas las asignaciones a
personas que no existen pero se espera que existan y es vlida la
asignacin a una persona jurdica que no existe pero que despus se
crea.

Por excepcin puede dejarse asignaciones a personas indeterminadas

como las que se dejan a los parientes, las que se hacen a objetos de
beneficencia, las que se dejan al alma del testador y las hechas en
general a los pobres.
El objeto de la asignacin debe ser determinado o determinable.

c) Clases de asignaciones:
Las asignaciones testamentarias pueden ser :

- Puras y Simples Sujetas a Modalidad

- A ttulo Universal A Ttulo Singular
- Voluntarias Forzosas.

1. Puras y Simples : Constituyen la regla general, producen sus efectos de

inmediato, sin limitaciones.
Las sujetas a modalidad postergan el nacimiento o el ejercicio de los
derechos, o bien afectan a la extincin, o imponen al asignatario una carga.
Las modalidades pueden ser condicin, plazo o modo.

112.- ASIGNACIONES A TITULO UNIVERSAL

a) CLASES
b) EFECTOS

De acuerdo al Art. 951: " Se sucede a una persona difunta a ttulo

universal o a ttulo singular.

El ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes,

derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la
mitad, tercio o quinto."

387
Las asignaciones a ttulo universal se llaman HERENCIAS y los asignatarios
HEREDEROS.

Los herederos representan la persona del testador para sucederle en todos

sus derechos y obligaciones transmisibles, y son obligados a las cargas
testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el testamento mismo, y
que no se imponen a determinadas personas. (1097)

Clases de herederos :
* Heredero Universal, cuando la asignacin comprende el total del
patrimonio del causante, sin expresin de cuota, es llamado a la sucesin en
trminos generales sin designar cuota.

* Heredero de cuota, son aquellos a quienes se asigna una cuota o parte

alcuota del patrimonio del causante.

* Heredero de remanente, son aquellos a quienes se asigna lo que reste

despus de cumplir otras disposiciones testamentarias.

La importancia de la distincin entre heredero universal y heredero de cuota

es que slo el heredero universal tiene derecho de acrecer.

113.- ASIGNACIONES A TITULO SINGULAR

a) CLASES
b) EFECTOS

De acuerdo al inc. 3 del Art. 951 " El ttulo es singular cuando se

sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos, como tal caballo, tal casa;
o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo,
tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo."

Las asignaciones a ttulo singular se llaman legados y los asignatarios

legatarios.

Art. 1104 " Los asignatarios a ttulo singular, con cualesquiera palabras que
se les llame, y aunque en el testamento se les califique de herederos, son
legatarios: No representan al testador; ni tienen ms derecho ni cargas que
los que expresamente se les confieran o impongan.
Lo cual, sin embargo, se entender sin perjuicio de su
responsabilidad en subsidio de los herederos, y de la que pueda
sobrevenirles en el caso de la accin de reforma."

b) Efectos : El legatario no representa al testador, no son responsables de

las deudas hereditarias, salvo los siguientes casos:

388
 deben pagar las deudas hereditarias en subsidio de los herederos,
cuando al abrirse la sucesin no hay bienes suficientes para hacer el
pago.
Cuando el testador hubiere perjudicado las asignaciones forzosas con los
legados y el testamento fuera modificado por la accin de reforma.

Puede haber legados de especie o cuerpo cierto, en cuyo caso el legatario

adquiere la cosa legada desde la apertura de la sucesin, adquiere por el
modo sucesin por causa de muerte.

Tambin puede haber legados de gnero, en este caso el legatario no

adquiere al momento de la apertura sino slo un crdito contra los herederos
para el pago del legado, su modo de adquirir ser la tradicin.

114.- DERECHOS QUE CONCURREN EN LA SUCESION

a) REPRESENTACION
b) SUSTITUCION
c) ACRECIMIENTO
d) TRANSMISION

a) Derecho de Representacin : De acuerdo al Art. 984 " Se sucede

abintestato, ya sea por derecho personal, ya por derecho de representacin.
La representacin es una ficcin legal en que se supone que una
persona tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los
derechos hereditarios que tendra su padre o madre, si ste o sta no
quisiere o no pudiese suceder.
Se puede representar a un padre o madre que, si hubiese querido o
podido suceder, habra sucedido por derecho de representacin."

Se caracteriza porque slo procede en la sucesin intestada, se puede

representar a una persona viva o muerta y cuya herencia se haya repudiado,
los que suceden por representacin heredan por estirpes, hay lugar siempre
a la representacin en la descendencia legtima del difunto, en la
descendencia legtima de sus hermanos legtimos, y en la descendencia
legtima de sus hijos o hermanos naturales.

b) La Sustitucin : La sustitucin es el llamamiento que hace el testador para

el caso de que falte el asignatario directo o para el caso de cumplirse una
condicin.

Clases de sustitucin : Puede ser vulgar o fideicomisaria.

La sustitucin vulgar, es aquella en que se designa un asignatario para que

ocupe el lugar de otro que no acepte o que llegue a faltar, antes de
deferrsele la asignacin.

389
La sustitucin fideicomisaria, es aquella en que se llama a un fideicomisario,
que en el evento de una condicin se hace dueo absoluto de lo que otra
persona posea en propiedad fiduciaria, se rige por las normas de la
propiedad fiduciaria.

c) Derecho de Acrecimiento: Es el derecho en cuya virtud, existiendo dos o

ms asignatarios testamentarios llamados a una misma cosa, sin expresin
de cuotas, la porcin del asignatario que falta incrementa la de los otros.
Art. 1147 : " Destinado un mismo objeto a dos o ms asignatarios, la porcin
de uno de ellos, que por falta de ste se junta a las porciones de los otros,
se dice acrecer a ellas."
Un requisito esencial para que se d es que el testador no haya prohibido el
acrecimiento.

d) Derecho de Transmisin: La delacin de una asignacin es el actual

llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla.

Una vez deferida la asignacin, nace para el asignatario el derecho de

aceptarla o repudiarla, pero pueden darse tres situaciones distintas :

El asignatario acepta y luego fallece, en cuyo caso transmite la

asignacin.
El asignatario repudia y luego fallece, en cuyo caso nada transmite.
El asignatario fallece sin decir nada, transmite a sus herederos la facultad
de aceptar o repudiar.

Art. 957 : " Si el heredero o legatario cuyos derechos a la sucesin no han

prescrito, fallece antes de haber aceptado o repudiado la herencia o legado
que se le ha deferido, transmite a sus herederos el derecho de aceptar o
repudiar dicha herencia o legado, aun cuando fallezca sin saber que se le ha
deferido."

El derecho de transmisin ES LA FACULTAD QUE TIENE EL HEREDERO,

DE ACEPTAR O REPUDIAR LA HERENCIA O LEGADO QUE SE DEFIRIO A
SU CAUSANTE FALLECIDO SIN HABER ACEPTADO O REPUDIADO.

115.- ASIGNACIONES FORZOSAS

a) ALIMENTOS
b) PORCION CONYUGAL
c) LEGITIMAS
d) MEJORAS

De acuerdo al Art. 1176 : "Asignaciones forzosas son las que el

testador es obligado a hacer, y se suplen cuando no las ha hecho, aun con
perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas.

390
Asignaciones forzosas son :
1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas;
2. La porcin conyugal;
3. Las legtimas;
4. La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes legtimos,
de los hijos naturales y de los descendientes legtimos de estos ltimos."

La ley para evitar que el testador burle las asignaciones forzosas ha dotado
a los legitimarios y al cnyuge sobreviviente de la accin de reforma de
testamento, y por medio de la formacin del acervo imaginario de los arts.
1185 y 1186

a) Alimentos que se deben por ley a ciertas personas :

Art. 1168 : " Los alimentos que el difunto ha debido por ley a ciertas
personas, gravan la masa hereditaria; menos cuando el testador haya
impuesto esa obligacin a uno o ms partcipes de la sucesin."

Son verdaderas deudas hereditarias, se deducen del acervo ilquido para

formar el acervo lquido.

El Art. 321 seala las personas a quienes por ley se deben alimentos, y de
acuerdo al Art. 1171 las asignaciones alimenticias en favor de personas que
por ley no tengan derecho a alimentos se imputarn a la porcin de bienes
de que el difunto pudo disponer a su arbitrio; tambin cuando las
asignaciones alimenticias forzosas fueren cuantiosas de acuerdo a las
circunstancias, en cuyo caso el exceso se imputar a la cuarta de libre
disposicin.

b) Porcin conyugal: Corresponde tanto al viudo o viuda.

Art. 1172 : " La porcin conyugal es aquella parte del patrimonio de una
persona difunta que la ley asigna al cnyuge sobreviviente en conformidad a
las disposiciones de este prrafo."

Requisitos del cnyuge sobreviviente al momento de fallecer el causante:

Debe ser capaz y digno

No debe haber dado motivo al divorcio
Debe ser pobre, esto es, carecer en absoluto de bienes; tener bienes que
sean de menor valor que la porcin conyugal, o cuando tiene bienes pero
los abandona de acuerdo al Art. 1177.

El momento en que cumple con los requisitos es importante porque segn el

art. 1174 " El derecho se entender existir al tiempo del fallecimiento del otro
cnyuge, y no caducar en todo o parte por la adquisicin de bienes que
posteriormente hiciere el cnyuge sobreviviente." y a la inversa el Art. 1175

391
seala que no adquiere el derecho a la porcin aunque despus rena los
requisitos.

Cuanta de la porcin conyugal :

De acuerdo al Art. 1178 " La porcin conyugal es la cuarta parte de los
bienes de la persona difunta, en todos los rdenes de sucesin, menos en el
de los descendientes legtimos.
Habiendo tales descendientes, el viudo o viuda ser contado entre los
hijos y recibir como porcin conyugal el doble de lo que por legtima
rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo legtimo. Con todo, si slo
hubiere un hijo legtimo, la porcin conyugal ser igual a la legtima rigorosa
o efectiva de ese hijo."

Cuando no hay descendientes legtimos la porcin conyugal se saca

como baja general de la herencia.

La cuanta de la porcin conyugal no necesariamente ser la cuarta

parte de los bienes o el doble de lo que a cada hijo legtimo le corresponda
o, si habiendo un solo hijo igual a la legtima rigorosa o efectiva de ese hijo,
ya que depender de :
Si es pobre, recibe el total de la porcin,
Un complemento, cuando tiene bienes pero no de tanto valor como la
porcin,
Nada, cuando tiene ms de lo que le corresponde por porcin.

Art. 1180: " El cnyuge, en cuanto asignatario de porcin conyugal, ser

considerado como heredero. Sin embargo, en lo que percibiere a ese ttulo,
slo tendr la responsabilidad subsidiaria de los legatarios.
Si se imputare a dicha porcin la mitad de gananciales, subsistir en
sta la responsabilidad que le es propia, segn lo prevenido en el ttulo de la
sociedad conyugal."

La consecuencia de esto es que el cnyuge adquiere el dominio de los

bienes hereditarios por el ministerio de la ley, tendr asimismo la posesin
legal y deber pedir la posesin efectiva, pero en cuanto a la
responsabilidad tiene la del legatario, as si recibe porcin conyugal
completa responde como legatario; si recibe porcin conyugal
complementaria porque tiene bienes propios o gananciales, tendr en el
complemento la responsabilidad de un legatario y en el resto lo que le
corresponda de acuerdo a las normas de la sociedad conyugal.

c) Legtimas:
Art.1181 : " Legtima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley
asigna a ciertas personas llamadas

legitimarios.
Los legitimarios son por consiguiente herederos."

392
Art. 1182 : "Son legitimarios:
1. Los hijos legtimos personalmente, o representados por su
descendencia legtima;
2. Los ascendientes legtimos;
3. Los hijos naturales personalmente, o representados por su
descendencia legtima;
4. Los padres naturales que hubieren reconocido al hijo con arreglo a los
nmeros 1 5 del artculo 271."

Art. 1183 : " Los legitimarios concurren y son excluidos y representados

segn el orden y reglas de la sucesin intestada."

Clculo de las legtimas: Hay que distinguir si hay o no descendientes

legtimos.
Si hay descendientes legtimos la herencia se divide en cuatro partes, dos
cuartas forman la mitad legitimaria, una cuarta la cuarta de mejoras y una
cuarta de libre disposicin.

Si no hay descendientes legtimos la herencia se divide por mitades, una

mitad que es la mitad legitimaria y la otra de la cual puede disponer el
testador.

La mitad legitimaria se divide por cabezas o estirpes entre los legitimarios de

acuerdo a las reglas de la sucesin intestada, as a cada hijo natural tocar
la mitad de lo que a cada hijo legtimo corresponda y entre todos los
naturales no podrn llevar ms de la cuarta parte de la mitad legitimaria.

Clases de legtimas : La legtima puede ser rigorosa o efectiva.

Legtima Rigorosa : Es la porcin que toca al legitimario en la divisin de la

mitad legitimaria.

Legtima efectiva : Es la porcin que corresponde a un legitimario en la mitad

legitimaria aumentada proporcionalmente con los bienes que el testador
puede disponer a ttulo de mejoras o con entera libertad y no dispuso o no
tuvo efecto la disposicin. (1191).

d) Las Mejoras: La cuarta de mejoras es una asignacin forzosa que tiene

lugar en la sucesin de los descendientes legtimos, de los hijos naturales y
de los descendientes legtimos de estos.

Cuanta de la cuarta de mejoras : Despus de deducir las bajas generales,

se divide la herencia en cuatro partes y una cuarta constituye la cuarta de
mejoras.

Quienes pueden ser asignatarios de la cuarta de mejoras:

393
El cnyuge, los descendientes legtimos, los hijos naturales y los
descendientes legtimos de los hijos naturales.

Art. 1195: " De la cuarta de mejoras puede hacer el donante o testador la

distribucin que quiera entre sus hijos legtimos y naturales, los
descendientes legtimos de unos y otros, y su cnyuge; podr pues asignar
a uno o ms de ellos toda la dicha cuarta con exclusin de los otros.
Los gravmenes impuestos a los partcipes de la cuarta de mejoras,
sern siempre en favor del cnyuge o de uno o ms de los hijos legtimos o
naturales del testador o de los descendientes legtimos de esos hijos."

Un caso de excepcin a la regla de que son nulos y de ningn valor los

pactos sobre sucesiones futuras es el caso de la cuarta de mejoras, ya que
de acuerdo al Art. 1204 " Si el difunto hubiere prometido por escritura pblica
entre vivos, a su cnyuge en el caso del artculo 1178, inciso 2, o a un hijo
legtimo o natural o a alguno de los descendientes legtimos de stos, que a
la sazn era legitimario, no donar, ni asignar por testamento parte alguna de
la cuarta de mejoras, y despus contraviniere a su promesa, el favorecido
con sta tendr derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo
que le habra valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su
infraccin les aprovechar.
Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin futura entre un
legitimario y el que debe la legtima, sern nulas y de ningn valor."
116.- ACCIONES
a) PETICION DE HERENCIA
b) REFORMA DE TESTAMENTO
c) INOFICIOSA DONACION

a) Peticin de Herencia : Es la que corresponde al heredero para que se le

reconozca su derecho a la totalidad o a una parte de la herencia y se le
restituyan los bienes que la componen de que el demandado est en
posesin, atribuyndose la calidad de heredero.
Art. 1264 : " El que probar su derecho a una herencia, ocupada por otra
persona en calidad de heredero, tendr accin para que se le adjudique la
herencia, y se le restituyan las cosas hereditarias, tanto corporales como
incorporales; y aun aquellas de que el difunto era mero tenedor, como
depositario, comodatario, prendario, arrendatario, etc., y que no hubieren
vuelto legtimamente a sus dueos."

Titulares de la accin de peticin de herencia :

Corresponde tanto al heredero universal como al heredero de cuota, tambin
al cesionario del derecho real de herencia, los herederos del heredero
desposedo.

La accin se dirige contra "el que se pretende heredero", es decir, si la

persona que tiene las cosas funda su derecho en una compraventa no

394
puede intentarse la accin de peticin de herencia, en ese caso el heredero
podr intentar la accin reivindicatoria.

En la restitucin de las cosas hay que ver si el poseedor estaba de buena o

mala fe. Art. 1267 : " El que de buena fe hubiere ocupado la herencia no ser
responsable de las enajenaciones o deterioros de las cosas hereditarias,
sino en cuanto le hayan hecho ms rico; pero habindola ocupado de mala
fe, lo ser de todo el importe de las enajenaciones y deterioros."

Deben abonrsele las mejoras necesarias, este de buena o mala fe.

Si estaba de buena fe tiene derecho a que se le abonen las mejoras tiles.

Prescripcin : (Art. 1269) La accin de peticin de herencia prescribe en

diez aos, pero el heredero putativo a quin se hubiere dado la posesin
efectiva podr oponer a esta accin la prescripcin adquisitiva del derecho
real de herencia de cinco aos. (Art. 704 inc. final.)

b) Reforma de Testamento : (Arts. 1216 a 1221). Esta accin est

encaminada a reformar el testamento de tal forma, que en el evento de que
las asignaciones forzosas hayan sido desconocidas por el testador, se
armonicen las disposiciones del mismo testamento asegurando tales
asignaciones.

Titulares de la accin de reforma del testamento: Legitimarios y Cnyuge.

1. Los legitimarios, para asegurar su legtima, Art. 1216 "Los legitimarios

a quienes el testador no haya dejado lo que por ley les corresponde,
tendrn derecho a que se reforme a su favor el testamento, y podrn
intentar la accin de reforma (ellos o las personas a quienes se hubieren
transmitido sus derechos), dentro de los cuatro aos contados desde el
da en que tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de
legitimarios.
2. Si el legitimario, a la apertura de la sucesin, no tena la
administracin de sus bienes, no prescribir en l la accin de reforma
antes de la expiracin de cuatro aos contados desde el da en que
tomare esa administracin."

3. La accin de reforma de testamento protege la cuarta de mejoras, es

decir, cada vez que el testador dispone por testamento de dicha cuarta en
favor de personas que no son asignatarios de la misma, podrn los
legitimarios pedir que se reforme el testamento, esto porque as
incrementan la mitad legitimaria.

4. El cnyuge de acuerdo al Art. 1221 "El cnyuge sobreviviente, tendr

accin de reforma para la integracin de su porcin conyugal y de la
cuarta de mejoras en su caso, segn las reglas precedentes."

395
 La accin de reforma de testamento se dirige contra las personas que
el testador ha instituido herederos o legatarios con perjuicio de los
asignatarios forzosos y tiene por objeto reclamar la legtima o la porcin
conyugal y no invalidar el testamento.

Prescripcin : Cuatro aos contados desde el da en que tuvieron

conocimiento del testamento y de su calidad de legitimarios.
Si el legitimario, a la apertura de la sucesin, no tena la
administracin de sus bienes, no prescribir en l la accin de reforma antes
de la expiracin de cuatro aos contados desde el da en que tomare esa
administracin.

c) Accin de inoficiosa donacin: Se refiere a la accin que tienen los

legitimarios o los asignatarios de la cuarta de mejoras contra los donatarios
cuando el causante ha hecho en vida donaciones irrevocables (a extraos)
excesivas que menoscaban las legtimas o mejoras y que se traduce en la
rescisin de dichas donaciones. (Art. 1187 en relacin al 1425 que seala
"son rescindibles las donaciones en el caso del artculo 1187.").

Caractersticas:
Es una accin personal, se dirige contra los donatarios en un orden
inverso a las fechas de las donaciones ( comenzando por las ms
recientes ).
Es una accin patrimonial, lo que se traduce en que es renunciable,
transferible, transmisible y con respecto al plazo de prescripcin hay
algunos que consideran que sera el de las acciones ordinarias del Art.
2515 (5 aos) y otros que sera el plazo de prescripcin de la accin
rescisoria de las donaciones que es de 4 aos. (1430). Se discute.

117.- PARTICION
a) COMPETENCIA
b) NORMAS GENERALES
c) EFECTOS

La particin de acuerdo al Art. 2312 es una forma de terminar la el cuasi

contrato de comunidad, al sealar que termina por la divisin del haber
comn.

La accin de particin es imprescriptible. (1317)

a) Competencia: En el juicio de particin hay que distinguir entre las cosas

que debe conocer el juez partidor, de aquellas que debe conocer la justicia
ordinaria y de aquellas mixtas en que pueden conocer tanto el juez como la
justicia ordinaria.

1.- El juez partidor debe conocer :

396
Art. 651 inc. 1 CPC : Entender el partidor de todas las cuestiones que
debiendo servir de base para la reparticin, no someta la ley de un modo
expreso al conocimiento de la justicia ordinaria.

Es decir, debe liquidar la herencia para determinar lo que a cada

coasignatario corresponde y distribuir los bienes entre ellos en proporcin
de sus derechos.

2.- Cosas que jamas puede conocer el partidor:

Art. 1330 " Antes de proceder a la particin, se decidirn por la justicia
ordinaria las controversias sobre derechos a la sucesin por testamento o
abintestato, desheredamiento, incapacidad o indignidad de los asignatarios."

Art. 1331 : " Las cuestiones sobre propiedad de objetos en que alguien
alegue un derecho exclusivo y que en consecuencia no deban entrar a la
masa partible, sern decididas por la justicia ordinaria; y no se retardar la
particin por ellas. Decididas a favor de la masa partible, se proceder como
en el caso del artculo 1349.
Sin embargo, cuando recayeren sobre una parte considerable de la
masa partible, podr la particin suspenderse hasta que se decidan; si el
juez, a peticin de los asignatarios a quienes corresponda ms de la mitad
de la masa partible, lo ordenare as."

3.- Cosas de que puede conocer tanto el juez partidor como la justicia:
a) El partidor es competente para conocer las cuestiones relativas a la
formacin e impugnacin de inventarios y tasaciones, a las cuentas de los
albaceas y administradores de los bienes comunes, lo cual se entiende sin
perjuicio de la intervencin de la justicia ordinaria en la formacin de los
inventarios, y del derecho de los albaceas, comuneros, administradores y
tasadores para ocurrir tambin a ellas en cuestiones relativas a las cuentas
y honorarios, siempre que no hayan aceptado el compromiso, o que ste
haya caducado o no est constituido an. (651 CPC).

b) Las cuestiones sobre administracin proindiviso son, alternativamente, de

la competencia del partidor y de la justicia ordinaria. (653 CPC) " Mientras no
se haya constituido el juicio divisorio o cuando falte el rbitro que debe
entender en l, corresponder a la justicia ordinaria decretar la forma en que
han de administrarse pro indiviso los bienes comunes y nombrar a los
administradores, si no se ponen de acuerdo en ello los interesados.
Organizado el compromiso y mientras subsista la jurisdiccin del
partidor, a l corresponder entender en estas cuestiones, y continuar
conociendo en las que se hayan ya promovido o se promuevan con ocasin
de las medidas dictadas por la justicia ordinaria para la administracin de
bienes comunes."

c) "Los terceros acreedores que tengan derechos que hacer valer sobre los
bienes comprendidos en la particin, podrn ocurrir (acudir) ante el juez
partidor o a la justicia ordinaria, a su eleccin." (656 CPC).

397
d) "Para la ejecucin de la sentencia definitiva se podr ocurrir al rbitro que
la dict, si no est vencido el plazo por que fue nombrado, o al tribunal
ordinario correspondiente, a eleccin del que pida su cumplimiento." (635
inc. 1 CPC) Salvo que haya que dictar medidas de apremio u otras medidas
compulsivas en cuyo caso deber recurrirse a la justicia ordinaria.

b) Normas generales :

1. Una vez aceptado el cargo por el juez partidor, ste nombrar a un

actuario y citar a las partes a un comparendo para dejar sentadas las bases
fundamentales de la particin, es decir se expresar el nombre de todos los
partcipes y sus representantes, el objeto de la particin, se aprobar el
inventario si lo hay, se dar cuenta de la posesin efectiva y su inscripcin,
se acordar la forma de las notificaciones y se fijar un da y hora para los
comparendos ordinarios, de todo lo obrado se levantar acta que ser
firmada por el partidos, los asistentes y el actuario.

2. Los comparendos pueden ser ordinarios o extraordinarios;

** Los ordinarios, son los que se celebran peridicamente en fechas
predeterminadas y no es necesario notificar especialmente a las partes y
pueden adoptarse cualquier acuerdo aunque no estn todos los interesados,
salvo que se trate de revocar acuerdos ya celebrados o que en virtud de la
ley o acuerdos anteriores sea necesario el consentimiento unnime de todos
los interesados.

** Los extraordinarios, son aquellos a que se convoca a peticin de las

partes o por iniciativa del partidor, para determinados asuntos y es
indispensable que se notifique a los interesados.

3. La particin se desarrolla verbalmente y se levantan actas, estas actas

forman el cuaderno principal o cuaderno de actas.

Si fuere necesario se formar un cuaderno de documentos, y los incidentes

de acuerdo al Art. 652 del CPC deben tramitarse por separado por lo que se
formar cuaderno separado en caso de incidentes.

4. Cuestiones previas a la particin : En el caso del testamento solemne

cerrado ser necesario previamente la apertura del testamento, la
publicacin del testamento abierto o la escrituracin del verbal.

Ser necesario pedir la posesin efectiva e inscribirla y hacer inventario de

los bienes, en caso de no haber inventario ser el partidor quin conozca de
la formacin del inventario.

Es necesario adems la previa tasacin por peritos de los bienes que

comprenden la particin, pero podr hacerse por los partcipes en caso de :
(657 CPC)

398
- Cuando haya unanimidad
- que se trate de bienes muebles,
- que existan otros antecedentes que justifiquen la apreciacin hecha por las
partes cuando se trate de bienes races,
- que se trate de fijar un mnimo para licitar bienes races con admisin de
postores extraos.

5. Los gastos de la particin tales como, honorarios del partidor y del

actuario, avisos de remate, etc. son de cargo de los interesados, a prorrata
de sus derechos. (1333).

La particin de bienes comprende dos operaciones bsicas: La liquidacin y

la distribucin, as lo seala el Art. 1337 : " El partidor liquidar lo que a cada
uno de los coasignatarios se deba, y proceder a la distribucin de los
efectos hereditarios, teniendo presentes las reglas que siguen:
1. Entre los coasignatarios de una especie que no admita divisin, o
cuya divisin la haga desmerecer, tendr mejor derecho a la especie el
que ms ofrezca por ella; cualquiera de los coasignatarios tendr derecho
a pedir la admisin de licitadores extraos; y el precio se dividir entre
todos los coasignatarios a prorrata.
2. No habiendo quien ofrezca ms que el valor de tasacin o el
convencional mencionado en el artculo 1335, y compitiendo dos o ms
asignatarios sobre la adjudicacin de una especie, el legitimario ser
preferido al que no lo sea.
3. Las porciones de uno o ms fundos que se adjudiquen a un solo
individuo, sern, si posible fuere, continuas, a menos que el adjudicatario
consienta en recibir porciones separadas, o que de la continuidad resulte
mayor perjuicio a los dems interesados que de la separacin al
adjudicatario.
4. Se procurar la misma continuidad entre el fundo que se adjudique a
un asignatario y otro fundo de que el mismo asignatario sea dueo.
5. En la divisin de fundos se establecern las servidumbres necesarias
para su cmoda administracin y goce.
6. Si dos o ms personas fueren coasignatarios de un predio, podr el
partidor con el legtimo consentimiento de los interesados separar de la
propiedad el usufructo, habitacin o uso para darlos por cuenta de la
asignacin.
7. En la particin de una herencia o de lo que de ella restare, despus
de las adjudicaciones de especies mencionadas en los nmeros
anteriores, se ha de guardar la posible igualdad, adjudicando a cada uno
de los coasignatarios cosas de la misma naturaleza y calidad que a los
otros, o haciendo hijuelas o lotes de la masa partible.
8. En la formacin de los lotes se procurar no slo la equivalencia sino
la semejanza de todos ellos; pero se tendr cuidado de no dividir o
separar los objetos que no admitan cmoda divisin o de cuya separacin
resulte perjuicio; salvo que convengan en ello unnimemente y
legtimamente los interesados.

399
9. Cada uno de los interesados podr reclamar contra el modo de
composicin de los lotes, antes de efectuarse el sorteo.
10. Cumplindose con lo prevenido en los artculos 1322 y 1326, no ser
necesaria la aprobacin judicial para llevar a efecto lo dispuesto en
cualquiera de los nmeros precedentes, aun cuando algunos o todos los
coasignatarios sean menores u otras personas que no tengan la libre
administracin de sus bienes."

11. La particin comprende previamente la separacin del patrimonio del

difunto con los que se encuentre confundido, (soc. conyugal, contratos de
sociedad, sucesiones anteriores indivisas, etc.).

12. La distribucin se rige por el principio fundamental de que habiendo

acuerdo entre los coasignatarios se estar a l, y slo a falta de acuerdo
proceder el partidor segn las reglas del Art. 1337. (1334).

6. La sentencia final en el juicio de particin se llama Laudo, Art. 663 CPC "
Los resultados de la particin se consignarn en un laudo o sentencia final,
que resuelva o establezca todos los puntos de hecho y de derecho que
deben servir de base para la distribucin de los bienes comunes, y en una
ordenata o liquidacin, en que se hagan los clculos numricos necesarios
para dicha distribucin."

La ordenata estar constituida por partidas, es decir cada vez que se haga
un descuento ser una partida.
1 Partida : Determinacin del acervo comn o bruto
2 Partida : Determinacin de las bajas, etc.
La ordenata contendr tantas hijuelas como comuneros haya, y cada hijuela
contendr un haber y un entero. En el haber se indicar lo que a cada uno
corresponda y en el entero lo que se haya entregado en pago de su cuota.

7. La particin debe ser aprobada judicialmente :

** Cada vez que haya sido parte un ausente representado por un curador de
bienes.
** Cada vez que hayan sido partes personas sujetas a guarda

La particin surtir sus efectos desde que queda a firme la resolucin que la
aprueba.

c) Efectos de la particin:
- Efecto declarativo de la particin : Adjudicar significa declarar que una cosa
pertenece a una persona, la adjudicacin hace adquirir al adjudicatario un
derecho exclusivo sobre los bienes que le pertenecan pro indiviso.

Desde un punto de vista estricta la particin es en parte declarativa del

dominio y en otra traslaticia, ya que de parte de los coasignatarios es
traslaticia, pero el Art. 1344 dispone " Cada asignatario se reputar haber
sucedido inmediata y exclusivamente al difunto en todos los efectos que le

400
hubieren cabido, y no haber tenido jams parte alguna en los otros efectos
de la sucesin.

Por consiguiente, si alguno de los coasignatarios ha enajenado una cosa

que en la particin se adjudica a otro de ellos, se podr proceder como en el
caso de la venta de cosa ajena."

- Acciones de garanta : Es la obligacin recproca de todos los partcipes de

asegurar el goce tranquilo a aquel a quin se ha adjudicado una cosa, as lo
seala el Art. 1345 " El partcipe que sea molestado en la posesin del
objeto que le cupo en la particin, o que haya sufrido eviccin de l, lo
denunciar a los otros partcipes para que concurran a hacer cesar la
molestia, y tendr derecho para que le saneen la eviccin.
Esta accin prescribir en cuatro aos desde el da de la eviccin."
Art. 1446: " No ha lugar a esta accin:
1 Si la eviccin o la molestia procediere de causa sobreviniente a la
particin.
2 Si la accin de saneamiento se hubiere expresamente renunciado.
3 Si el partcipe ha sufrido la molestia o la eviccin por su culpa."
Una vez evicta la cosa los partcipes estn obligados a pagar la
indemnizacin de los perjuicios a prorrata de sus cuotas. (1347).

Prescripcin de la accin: prescribe en cuatro aos desde el da de la

eviccin.

La particin puede rescindirse por las mismas causas de los contratos, es

decir ser nula absolutamente cuando haya intervenido en ella incapaces
absolutos y relativa cuando hayan intervenido incapaces relativos, pero tiene
una causal tpica o especial que es la LESION.

Art. 1348 : " Las particiones se anulan o rescinden de la misma manera y

segn las mismas reglas que los contratos.
La rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido
perjudicado en ms de la mitad de la cuota."

La accin rescisoria por lesin puede enervarse pagando el suplemento en

dinero. (1350).

401