Actos o negocios jurdicos?

(*)
por
Luis MOISSET de ESPANS

Libro Homenaje a Fernando Vidal Ramrez, Lima, 2010

____________

SUMARIO:

HOMENAJE a Fernando VIDAL RAMREZ

I.- Introduccin
a) La doctrina germnica y el Landrecht
b) El pensamiento de Savigny
II.- Freitas: la recepcin del pensamiento de Savigny
a) Su gran proyecto legislativo: el Esboo
b) Freitas y la unificacin del derecho civil y comercial
c) Freitas y el acto jurdico
III.- Los actos jurdicos en Argentina, Paraguay y Brasil
a) Derecho argentino
b) Derecho paraguayo
c) Los actos jurdicos en los Cdigos de Brasil de 1917 y
2003. Sustitucin del concepto de acto por el de nego-
cio
IV.- Legislacin peruana:
a) El Cdigo de 1852
b) La recepcin del acto jurdico en el Cdigo de 1936
c) El concepto de acto jurdico en Jos Len Barandiarn
d) El concepto de acto jurdico en Fernando Vidal Ramrez
e) El Cdigo de 1984
V.- Conclusiones

____________
 2

PALABRAS PRELIMINARES
HOMENAJE a Fernando VIDAL RAMREZ

Al rendir Homenaje a este destacado jurista peruano nos

parece conveniente sealar algunas facetas de su personalidad que ha
trascendido las fronteras de su patria.
Quienes participamos en las actividades de las Academias
Iberoamericanas de Derecho nos hemos acostumbrado a su presencia y
activa participacin; lo conocimos en el Segundo Congreso, efectuado
en Madrid en 1996, y luego en el Tercer Congreso, celebrado en Crdo-
ba en 1998, lo hemos visto actuar como Coordinador Internacional de
la Comisin que estudi el tema de Integracin y Derecho en la que
haba presentado una interesante ponencia sobre El Per en su camino
a la integracin, y en la sesin de clausura, efectuada en el Saln
de los Pasos Perdidos del Palacio de Justicia, tuvo a su cargo el
informe de las conclusiones a que haba llegado esa Comisin.
La Academia cordobesa se honr designndolo miembro corres-
pondiente y en oportunidad del acto de recepcin sealamos que por lo
conocido de su figura resultara ocioso repetir detalladamente los
hechos que jalonan su hoja de vida, e insistir en sus mritos, por lo
que pareca preferible limitarse a recordar que es peruano y Per,
dentro de los pases de Amrica es el que ha demostrado siempre una
hermandad ms estrecha con Argentina. Este vnculo fraternal se re-
monta a los das en que San Martn llev su gesta libertadora hasta
Per, donde gobern como Protector y traz las grandes lneas consti-
tutivas de la futura Repblica.
Desde entonces ambas naciones han marchado muy unidas;
Per, sus hombres y mujeres, su pueblo y su gobierno, son quienes ms
han acompaado a Argentina en horas aciagas, como las de la guerra de
Malvinas, donde se puso de realce de manera efectiva el sentir de
hermandad que ha tenido siempre todo el pueblo peruano para con nues-
tra Patria.
Por su parte en ese acto de recepcin, realizado el 10 de
abril de 2001, Fernando Vidal -que pertenece a una familia que hunde
sus races en la sufrida poblacin de Tacna- record la figura de un
 3
gran Presidente argentino, Roque Senz Pea, que en momentos doloro-
sos para nuestros hermanos de Per contribuy a la defensa del suelo
Peruano, y bajo el mando de Bolognesi luch heroicamente en el tris-
temente clebre combate del morro de Arica, donde Bolognesi perdi la
vida, y el comportamiento heroico de Senz Pea llev a que Per,
aos despus, lo honrara con el generalato.
A Fernando Vidal Ramrez lo he conocido como civilista; sa
ha sido, dentro de su carrera Universitaria, una de las facetas pre-
dominantes, concretada en obras trascendentes, como los libros que ha
dedicado al Acto jurdico, o a la Prescripcin, de los cules hay
varias ediciones; pero no es slo civilista, sino que tambin se ha
destacado por numerosos artculos sobre temas de Derecho Comercial.
Se trata de un hombre multifactico, es un jurista con la
visin que debe tener todo jurista, que es una visin total de la
sociedad; y, finalmente, como todos sabemos, es por sobre todo un
caballero y un hombre de bien.
Al actuar como juez de una Corte Internacional, ha tenido
la valenta que caracteriza a los hroes civiles, especialmente con
un voto destacable en el que exiga que se otorgase a todos, incluso
a terroristas, el respeto que todo ser humano merece, brindndoles la
oportunidad de un debido proceso, cuando en su pas esa oportunidad
les haba sido negada.
Y en el desempeo de su actividad profesional supo gran-
jearse el respeto de sus colegas que por la va democrtica del voto
lo consagraron Decano del Colegio de Abogados de Lima.
Pero no deseo extenderme ms en el elogio de la personalidad de
Fernando Vidal Ramrez que sin duda otros mostrarn de forma ms
completa de lo que yo puedo hacerlo.

I.- Introduccin
a) La doctrina germnica y el Landrecht

En un trabajo que enviamos como colaboracin al libro en

 4
Homenaje a Max Arias Schreiber1 hemos dicho que el Cdigo Civil fran-
cs, que ha inspirado e impulsado el movimiento legislativo a lo
largo del siglo XIX, no sistematiz los elementos que integran la
relacin jurdica, y carece de normas generales sobre los hechos y
actos jurdicos, es decir la causa generadora de las relaciones,
limitndose -en materia de actos lcitos- a tratar de los contratos,
cuyas disposiciones deben luego hacerse extensivas al resto de los
actos jurdicos.
Lo mismo sucede en casi todos los Cdigos de Europa y Am-
rica sancionados el siglo XIX, que adoptaron como modelo al Cdigo
Napolen.
El estudio de la relacin jurdica y sus elementos es fruto
del esfuerzo de los juristas alemanes. Surge all la necesidad de
contemplar legislativamente el elemento generador de las relaciones,
hasta entonces descuidado, y dar normas generales sobre los hechos
jurdicos, necesidad que se refleja quizs por primera vez en el
Landrecht prusiano, o Derecho Territorial de Prusia, que es un Cdigo
que comprende tanto materias de derecho privado como de derecho p-
blico.
Ya no se trata solamente del derecho relativo a las perso-
nas y a las cosas, sino que se incluyen dispositivos dedicados a los
hechos jurdicos, es decir a la causa generadora.
Es cierto que en el Landrecht no se rene de manera siste-
mtica toda la normativa vinculada con los elementos de la relacin
jurdica, pero se siembra la semilla de ulteriores desarrollos, que
en Alemania culminarn recin con el B.G.B, sancionado en 1896 y en
vigencia desde el 1 de enero de 1900, ltimo ao del siglo XIX.

b) El pensamiento de Savigny

A esta altura de nuestro estudio parece necesario examinar

el pensamiento de Savigny, expresado en su Sistema de Derecho Romano

1
. Ver nuestro Hechos y actos jurdicos en la legislacin iberoamericana,
en Libro Homenaje a Max Arias Schreiber Pezet, Academia Peruana de Derecho, Lima,
2005, p. 315.
 5
Actual2, que si bien no habla de actos jurdicos, ni tampoco de
negocios jurdicos, debe destacarse que el sabio jurista alemn
dedica todo un captulo al nacimiento y extincin de las relaciones
jurdicas3, afirmando que cada relacin de derecho tiene sus reglas
especiales segn las cuales nace y se extingue para una persona de-
terminada 4, y a continuacin se preocupa en sistematizar detallada-
mente todos los hechos jurdicos que son causa del nacimiento o
extincin de las relaciones5.
Se refiere entonces a lo que el llama actos libres, que
comprenden dos categoras, segn que persigan o no un fin jurdico6.
La primera, y ms importante de ambas, corresponde a lo que nosotros
denominamos actos jurdicos, y est muy bien caracterizada por
Savigny, cuando expresa que son aquellos que pueden tener por objeto
inmediato formar o destruir una relacin de derecho7.
Lo importante es que Savigny destaca como caracterstica el
que este tipo de actos persigue un fin inmediato, como manifesta-
cin de la voluntad del sujeto, aspecto de importancia trascendental,
que luego ser recogido por Freitas.

II.- Freitas: la recepcin del pensamiento de Savigny

a) Su gran proyecto legislativo: el Esboo

Freitas fue un jurista excepcional8, cuyo razonamiento tena

2
. Trabajamos con la traduccin al castellano de Jacinto Mesa y Manuel
Poley, ed. F. Gngora y Compaa, Madrid, 1876, T.II.
3
. Obra citada en nota anterior, T. II, p. 148 y siguientes.
4
. Savigny, obra citada, p. 149.
5
. Define los hechos jurdicos como los acontecimientos en virtud de los
cuales las relaciones de derecho nacen y terminan, lugar citado en la nota
anterior.
6
. Savigny, ver p. 151.
7
. Savigny, ver pgina citada en la nota anterior.
8
. Su bigrafo, Silvio MEIRA, recuerda que Lafaiete Rodrigues Pereira
destacaba de Freitas la profundidad de sus investigaciones, la audacia del
pensamiento y la riqueza de la erudicin (ver Teixeira de Freitas. O jurisconsul-
to do Imprio. Vida e obra, 2 ed., Brasilia, 1983, p. 91).
 6
un rigor lgico impecable, que lo impuls siempre a indagar en la
realidad jurdica, procurando encontrar la justificacin cientfica
de los principios que sostena, y esa actitud permanente de bsqueda
lo llev, una y otra vez, a variar las conclusiones a que original-
mente haba arribado, por encontrar defectos que deban superarse.
Se ha manifestado que el primer trabajo de Freitas, la
Consolidaao das leis civis vala por un verdadero Cdigo y que
con algunos complementos y rectificaciones podra haber sido promul-
gado como Cdigo civil del Brasil9, pero atendiendo a un anhelo de
perfeccin, que inspiraba a su propio autor, nunca tranquilo con lo
elaborado en la vspera10, se decidi encarar una obra ms vasta en
la que se procurase la perfeccin, y este anhelo de perfeccin de
Freitas encontr eco en su mentor, el Ministro Nabuco de Araujo y en
el propio Emperador, Pedro II, que decidieron encomendarle esa tarea.
Vemos entonces que al trazar el plan de las materias que
deban contemplarse en la parte introductoria del Cdigo civil hay
una evolucin en el pensamiento de Freitas en lo que se vincula con
la causa generadora y extintiva de las relaciones jurdicas11, que en
un primer momento no haba considerado necesario regularla, y no se
ocup de ella cuando trabaj en la Consolidacin de las leyes civiles
del Brasil, como lo hemos expuesto ya en otro trabajo12.
Sin embargo cambi de criterio cuando elabor el plan de un
futuro Cdigo Civil y as lo expresa en la nota al artculo 431 del
Esboo, sosteniendo que la falta de legislacin sobre el tema es un
gravsimo defecto del que padecen todos los Cdigos, salvo el
Landrecht prusiano y, si atendemos a lo que manifiesta en la nota al
artculo 431 del Esboo, advertiremos que el hilo de filiacin de
este nuevo enfoque se encuentra en la obra de Savigny13. Explica all

9
. Ver la obra de Silvio MEIRA ya citada, p. 101.
10
. Ver MEIRA, p. 102.
11
. Es decir los llamados hechos jurdicos.
12
. Ver nuestro trabajo citado en nota 1, apartado III, p. 318.
13
. Un ius-filsofo brasileo, Miguel Reale, se ha ocupado de la influencia
de Savigny en Freitas (ver citas de Meira, en p. 242).
 7

que no se trata de los hechos como objetos de derechos, sino nica-

mente como causa productora de derechos14.
Para comprender bien el pensamiento de Freitas sobre los
hechos y actos jurdicos es menester leer cuidadosamente la Seccin
Tercera del Primer Libro del Esboo, detenindose a analizar las
normas proyectadas y las interesantes notas con que las ilustra, que
nos brindan una excelente explicacin de la materia, aspecto del que
nos ocuparemos ms adelante.
Es destacable, adems, que Freitas estim necesario comen-
zar el Proyecto de Cdigo con un Libro en el que agrupaba la regula-
cin de todos los elementos de las relaciones jurdicas, libro al que
denomina Parte General, adelantndose as en 40 aos al Cdigo ale-
mn, que adoptar luego un plan similar.

b) Freitas y la unificacin del derecho civil y comercial

Pero es menester sealar que la genialidad de Freitas tuvo

como consecuencia lamentable que su pensamiento se convirtiera en
algo anacrnico, no por haberse fosilizado, sino por adelantarse
excesivamente a las pocas, como lo seala con acierto su bigrafo
ms destacado, Silvio Meira15 .
La honestidad intelectual lo lleva a sostener que para
atender a la verdad cientfica debe apartarse del plan que haba
trazado originariamente para elaborar el Cdigo civil, y as lo ex-
presa en nota que enva el 20 de septiembre de 1867 al Ministro de
Justicia Martin Francisco Ribeiro de Andrada, en la que propone que
la obra legislativa se divida en dos Cdigos, uno de carcter gene-
ral, que a su vez contendra dos libros. El primero de esos libros
del Cdigo General tratara las causas jurdicas y correspondera
a lo que suele estudiarse como Parte General del derecho civil, es
decir los elementos de la relacin jurdica (personas, cosas y he-

14
. Ver nota al articulo 431 del Esboo.
15
. Ver Silvio MEIRA, Teixeira de Freitas. O jurisconsulto do Imprio. Vida
e obra, 2 ed., Brasilia, 1983, quien en la p. 241 de esa obra nos dice:
Lamentablemente Freitas fue un incomprendido en su tiempo....
 8
chos), y un libro segundo, en el que se analizaran los efectos jur-
dicos16, pero estos elementos, como bien lo seala su bigrafo -Silvio
Meira-17 no reduciran su aplicacin al campo del derecho civil, sino
que se encuentran en todo tipo de relaciones jurdicas18.
Este plan se completara con otro Cdigo al que denomina
Cdigo civil, pero lo importante es que en este segundo Cdigo se
unificara el derecho privado colocando en sus lugares propios todas
las materias del actual Cdigo de Comercio19.
En la carta ya mencionada Freitas combate la idea que impe-
raba en el pensamiento del Gobierno de Brasil de mantener el Cdigo
de Comercio20, y propicia de manera muy firme la unificacin del dere-
cho privado, en una concepcin que se adelanta a su poca21, pero el
gobierno rechaza el nuevo plan y Freitas terminar abandonando la
obra codificadora22.
La respuesta a este pedido la da parcialmente el gobierno
en marzo de 1869, en sesin de la Legislatura, por boca del entonces

16
. Ver la mencionada carta en Revista de Direito Civil, Inmobiliario,
Agrario e Empresarial, Ao 1, N 1, julio septiembre 1977, p. 365; tambin puede
consultarse en el libro de Meira sobre Teixeira de Freitas, p. 352 y ss.
17
. Ver Silvio MEIRA, obra citada, p. 348.
18
. ... quin osar decir que estos elementos no se encuentran en todos
los derechos posibles, y en todas las esferas de la vida jurdica? (Freitas, ver
la ya mencionada nota del 20 de octubre de 1867, en Revista de Direito civil ...
ya citada, p. 364.
19
. Ver en la Revista citada en la nota anterior, p. 366.
20
. Expresa Freitas que el Gobierno intenta conservar el Cdigo de Comercio
existente, con una revisin: hoy mis ideas son otras y resisten invenciblemente esa
calamitosa duplicacin de leyes civiles, y no distingo en todas las leyes de esta
clase algn ramo que exija un Cdigo de Comercio (ver en Revista citada la p.
364).
21
. Esto ha sido reconocido en numerosas oportunidades. Nos limitaremos a
reproducir la opinin de un jurista venezolano, que menciona Meira en su biografa
de Freitas (p. 362):
... es en el Brasil donde se producen en el siglo XIX algunas de las ms
brillantes reflexiones cientfico-jurdicas del continente y donde se lanza la ms
audaz iniciativa: la unificacin del derecho privado, propuesta por Augusto
Teixeira de Freitas, quien es considerado el ms grande jurista brasileo, hasta
nuestros das (Alfredo Morales Hernndez, conferencia publicada en Repertorio
Forense de Caracas, N 2206, p. 3, 20 de noviembre de 1972).
22
. En su nota de septiembre de 1867 Freitas expresa: ...se me negam a
possibilidade moral de arranjar cdigos de rotina, que s servem para atrair
recompensas exteriores, ento sou ru confesso (ver Meira, p. 357).
 9
Ministro de Justicia, Jos de Alencar23, quien reproch a Freitas no
solamente el plan que ahora delineaba, sino tambin el plan del
propio Esboo24, y prosegua afirmando que un Cdigo civil no es obra
de la ciencia o del talento, nicamente: es obra, sobre todo, de las
25
costumbres y de las tradiciones . Tres aos qued el problema sin
definirse hasta que en 1872 un nuevo Ministro, luego de mantener una
entrevista con Freitas26, que se neg a ceder en la postura que sus
convicciones le reclamaban, decidi formalmente dejar sin efecto el
contrato y dar por concluida la labor de Freitas en la obra codifica-
27
dora .

c) Freitas y los actos jurdicos

La Seccin Tercera del Libro Primero del Esboo, que Frei-

tas dedica a los hechos jurdicos es una de las obras maestras del
sabio jurista brasileo, como lo hemos destacado ya en el trabajo que
dedicsemos a Max Arias Schreiber. La clasificacin de los hechos que
nos brinda, minuciosa y detallada supera, a nuestro criterio, la obra
de Savigny; procura all aplicando un sistema binario de distincin,

23
. Alencar haba manifestado en varias oportunidades su oposicin a la obra
codificadora de Freitas y aprovech su paso por el Ministerio para expresar que el
contrato haba quedado resuelto, aunque una Comisin Asesora, que integraba entre
otros Nabuco de Araujo, se haba expedido favorablemente al nuevo plan de Freitas.
Hizo caso omiso de ese dictamen, con una manifestacin verbal, pero no llev el
problema ante el Emperador para que se dictase una resolucin, de manera que el
asunto qued pendiente hasta 1872.
24
. En mi humilde opinin no slo el ingenioso y vasto plan ltimamente
delineado por el bachiller Augusto Teixeira de Freitas, sino tambin el esboo
anterior, zon como elementos legislativos, frutos muy prematuros y le reprochaba
tambin que aspirase a elaborar un Cdigo ms perfecto que el de Francia
(palabras de Alencar reproducidas por Meira en la p. 349 de su libro sobre Freitas)
25
. Ver lugar citado en nota anterior.
26
. Relata MEIRA que el ministro Manuel Antonio Duarte de Azevedo se
entrevist con Freitas el 7 de abril de 1872 (ver MEIRA, p. 361)
27
. En la obra de MEIRA (p. 362) se reproduce la carta de Duarte de Azevedo,
de fecha 18 de noviembre de 1872, por la que se comunica a Freitas que el gobierno
Imperial no puede aceptar el nuevo plan que ste propona, por lo que se rescinden
los contratos y se le solicita que para quedar liberado de sus obligaciones
entregue a esta Secretara de Estado los manuscritos que tuviere.
Finaliza esa carta con unas lneas de agradecimiento y felicitacin por la
labor realizada que se considera de indiscutible utilidad.
 10
que aplica el principio filosfico del tercero excluido, cubrir en
su totalidad la amplia gama de hechos que pueden ser causa generadora
de derechos. Por supuesto que los hechos que no producen consecuen-
cias jurdicas quedarn fuera de esa clasificacin.
Procuraremos con un rpido pantallazo repasar esa clasifi-
cacin. Parte Freitas de la distincin entre los hechos del hombre y
28
los que le son externos, es decir los hechos de la naturaleza , para
luego dividir los hechos humanos segn la existencia o no de voluntad
29
.
Los hechos voluntarios recibirn el nombre de actos y en-
tonces pasar a distinguir si se han operado en el terreno de lo
30
lcito o de lo ilcito .
Su tarea de clasificacin culminar distinguiendo, dentro
de los actos voluntarios lcitos, dos categoras que se diferencian
por la existencia o no de un fin jurdico inmediato, distincin que
31 32
se plasma en los artculos 436 y 437 del Esboo; aqu se encuen-
tra, con fuerte raigambre en el pensamiento de Savigny, el concepto
de acto jurdico que resulta ms completo y perfecto de lo que
confusamente en la doctrina europea se denomina negocio jurdico.

28
. Art. 432 del Esboo.- Los hechos o son exteriores o hechos humanos...
Art. 433.- Los hechos exteriores son necesarios o fortuitos. Son hechos
necesarios los acontecimientos que infaliblemente deben existir. Son hechos
fortuitos los acontecimientos que pueden o no existir.
En la nota a ese artculo 433 cita a la muerte como hecho necesario y el
nacimiento como un hecho fortuito, y agrega que el valor prctico de esta
distincin se encuentra al tratar de las condiciones, el caso fortuito y la fuerza
mayor.
29
. Art. 434.- Los hechos humanos son involuntarios o voluntarios. Los
involuntarios son tambin necesarios o fortuitos ...
En la nota explica extensamente lo que debe entenderse por hechos involunta-
rios necesarios y por hechos involuntarios fortuitos.
30
. Art. 435.- Los hechos voluntarios o son actos lcitos, o ilcitos. Son
actos lcitos las acciones voluntarias no prohibidas por la ley, de que pueda
resultar alguna adquisicin, modificacin o extincin de derechos.
31
. Art. 436.- Cuando los actos lcitos no tuvieren por fin inmediato alguna
adquisicin, modificacin o extincin de derechos, slo producirn este efecto en
los casos que en este Cdigo, y en los Cdigos de Comercio y de Procedimientos
fueren expresamente declarados.
32
. Art. 437.- Cuando los actos lcitos tuvieren por fin inmediato alguna
adquisicin, modificacin o extincin de derechos, sern designados bajo la
denominacin de actos jurdicos.
 11
En la nota al artculo 436 se explica con claridad la idea
que orienta a Freitas en esta clasificacin. En primer lugar estas
categoras se encuentran en todos los campos y ramas del derecho33,
no solamente en el Derecho civil. La existencia o falta de fin jur-
dico inmediato, es la clave de esta clasificacin34. Cuando en un
acto lcito falta el fin jurdico inmediato, como cuando se hacen
reparaciones urgentes en la finca de un amigo ausente, las obligacio-
nes que surgen de ese acto nacen de las previsiones de la ley y nos
encontramos frente a lo que suele denominarse cuasi contratos35,
mientras que la existencia de un fin jurdico inmediato nos coloca
frente a un acto jurdico.
En cambio en la doctrina europea, cuando se habla de nego-
cio, la distincin aparece desdibujada; algunos autores parecen
creer que la finalidad negocial solamente se encuentra en el dere-
cho privado patrimonial y est ausente en el campo del derecho de
familia, en el procesal, o en los actos legislativos. Cada autor
imagina su propia clave de diferenciacin, lo que desdibuja el con-
cepto y crea confusin en la doctrina.
Freitas, en cambio, sostiene firmemente que los actos
jurdicos son declaraciones de voluntad que tienen por fin inmediato
crear, modificar o extinguir derechos, porque en este sentido se
expresa la voluntad de los agentes36. Aclara tambin que la generali-
dad de los cdigos trazan sus disposiciones con relacin a los con-
tratos y los testamentos como si no hubiese otros actos jurdicos.
E insiste: Esta imperfeccin y estrechez de vistas es lo que queda
subsanado con las reglas generales de la presente Seccin 3 concer-

33
. Nota al art. 436.- Este artculo y el siguiente comprenden en su
generalidad todos los gneros y especies de actos lcitos susceptibles de producir
adquisicin, modificacin o extincin de derechos....
34
. Nota al art. 436.- ... Como estos actos no tienen por fin inmediato
crear, alterar o extinguir derechos, he ah el motivo de no poder producir tal
efecto sino en los casos que fueren designados.
35
. Ver nota al artculo 436 del Esboo.
36
. Ver nota al artculo 437 del Esboo.
 12
nientes a los actos jurdicos...37.

III.- Los actos jurdicos en Argentina, Paraguay y Brasil

a) Derecho argentino

Para no extendernos excesivamente en conceptos que ya se

han publicado en Per, remitimos al trabajo que escribimos en Homena-
38
je a Max Arias Schreiber .
Destacamos que Vlez, al tratar de los actos voluntarios
lcitos sigui la idea clave que inspir a Freitas para distinguir
entre los actos jurdicos (art. 944), que persiguen un fin jurdico
inmediato, y los simples actos voluntarios lcitos (art. 899), que
carecen de fin jurdico inmediato y producen efectos jurdicos no en
virtud de la voluntad de las partes, sino porque la ley les fija esos
efectos.
Esa idea clave se ha mantenido en los proyectos generales
de reforma del derecho argentino, como lo hemos detallado en el ya
mencionado trabajo.

b) Derecho paraguayo

El principio clasificador que distingue entre los simples

actos voluntarios lcitos y los actos jurdicos atendiendo a la falta
o existencia de un fin jurdico inmediato, se traslad a la legisla-
cin paraguaya en razn de la adopcin del Cdigo argentino, y se ha
mantenido en vigencia cuando Paraguay en 1986 se di un nuevo Cdigo,
39
como lo hemos expuesto ya en trabajo al que remitimos .

c) Los actos jurdicos en los Cdigos de Brasil de 1917 y 2003

El primero de los mencionados cuerpos legales, obra de

37
. Ver nota al artculo 437 del Esboo.
38
. Ver trabajo ya citado, en Libro Homenaje a Max Arias Schreiber publicado
por la Academia peruana de Derecho, p. 320.
39
. Ver trabajo citado en nota anterior, p. 327 y 328.
 13
Clovis Bevilaqua, fue aprobado en 1916 y entr en vigencia el ao
siguiente.
Se ha dicho, con acierto, que su sistemtica es semejante
a la del Cdigo alemn, en cuanto incluye una Parte General40, pero
es conveniente destacar que al hacerlo no sigue el camino trazado por
el B.G.B., sino que toma como modelo a Freitas que, como expresamos
ms arriba, haba anticipado esta sistemtica cuarenta aos antes, al
trazar el plan del Esboo, y la haba concretado en normas que son
las que toma como fuente Clovis Bevilaqua.
En lo que ahora nos interesa sigui fielmente el criterio
establecido por Freitas, adoptando en su artculo 81 el nombre de
actos jurdicos para todos los actos lcitos que persiguen un fin
jurdico inmediato41, para luego en el artculo 82 establecer los
requisitos de validez del acto.
En Per, como recuerda VIDAL RAMREZ, hay quienes piensan
que al adoptar la denominacin de acto jurdico, en lugar de nego-
cio el legislador incurri en una traduccin desafortunada del Cdi-
go alemn42; a nuestro criterio no hay tal error, sino que es la elec-
cin deliberada de la denominacin que utiliz Freitas, tomndola de
Savigny, como hemos reseado ms arriba. Ms an, la inclusin del
artculo 81 que brinda la caracterizacin del acto jurdico, es una
clara demostracin que se ha tomado como fuente el Esboo de Freitas,
porque esa norma no existe en el derecho alemn; y el artculo 82 del
Cdigo brasileo de 1917 -que sirvi de fuente al artculo 1075 del
Cdigo peruano de 1936- tampoco se encuentra en el Cdigo alemn43,
sino que Clovis Bevilaqua lo redact sintetizando lo dispuesto en el

40
. Ver VIDAL RAMREZ, obra citada, p. 22.
41
. Art. 81 (Cdigo brasileo de 1917).- Todo ato lcito que tenha por fim
imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar ou extinguir direitos, se
denomina ato jurdico.

42
. Ver El negocio jurdico, de Jorge Eugenio Castaeda, p. 189 (citado por
VIDAL RAMREZ).
43
. Art. 82 (Cdigo brasileo de 1917).- La validez del acto jurdico
requiere agente capaz, objeto lcito y forma prescripta o no prohibida por la ley
 14
artculo 501 del Esboo44.
Nos detenemos a sealar estos antecedentes por la influen-
cia que ejercitaron en el Cdigo peruano de 1936, que -al igual que
lo hiciera Vlez Srsfield en Argentina- adopta la denominacin de
acto jurdico, trasladada luego al cdigo vigente, de 1984.
Lamentablemente al reformarse el Cdigo civil de Brasil y
adoptar un nuevo cuerpo legal con vigencia desde enero de 2003, se ha
impuesto una moda europeizante y se ha sustituido la denominacin de
acto jurdico y la caracterizacin precisa de su concepto, que brin-
daba el artculo 81, por la denominacin de negocio, al que se dedica
el Ttulo I del Libro III, lo que se une a la desafortunada supresin
del elemento distintivo del acto jurdico, que es la finalidad
jurdica inmediata que con l se persigue.
Agrguese a ello que en el artculo 185 aparece otra cate-
gora de actos jurdicos lcitos, y se dice que si no entran en la
categora de negocios, se les aplican en lo que correspondiesen las
disposiciones del ttulo de los negocios...!!
Cmo distinguir la doctrina brasilea cundo se est
frente a un negocio, o frente a un acto jurdico lcito que no es
negocio. Y, qu utilidad prctica presentar para el juez esa dis-
tincin, si debe aplicarle las mismas reglas?
Insistimos en la crtica que ya formulamos a esta solu-
cin en el Homenaje a Max Arias Schreiber45.

IV.- Legislacin peruana

Al llegar a este punto de nuestro trabajo parece indispensable

repetir conceptos que hemos vertido anteriormente, pues resulta que
sin ellos puede quedar incompleta la comprensin del problema que nos

44
. Art. 501 (Esboo de Freitas).- Ningn hecho tendr el carcer de acto
jurdico:
1 Sin la capacidad civil de los agentes.
2 Sin un objeto, materia principal del acto jurdico o de su disposicin,
que no sea prohibido.
3 Sin un modo de expresin de voluntad, que tampoco sea prohibido.
4 Sin la forma, que en este Cdigo, en el Cdigo de Comercio o en el Cdigo
de Procedimientos fuere decretada con la pena de nulidad.
45
. Ver trabajo citado, p. 330.
 15
ocupa.

a) El Cdigo de 1852

Con relacin al Cdigo de 1852 que fue el primer Cdigo

civil de Per, hemos dicho que, al igual que la mayora de los Cdi-
gos del siglo XIX carece de legislacin que regule de manera especial
la causa generadora, y trata slo de los contratos, o de los testa-
mentos, lo que obliga a que en la prctica se generalicen las normas
all contenidas para aplicarlas a los otros actos jurdicos46.

b) La recepcin del acto jurdico en el Cdigo de 1936

En este cuerpo legal aparece por primera vez en la legisla-

cin peruana una normativa especfica para los actos jurdicos. Es
cierto que no se agrupan todos los elementos de la relacin jurdica
en un Libro de Parte General sino que se los encuentra dispersos a lo
largo del Cdigo, pero se produce un avance importante en esta mate-
ria.
En lo que respecta a la causa generadora de las relaciones
jurdicas, es decir los hechos y actos jurdicos, el Cdigo limita su
preocupacin a estos ltimos, tratados al comienzo del Libro V, que
est dedicado a las Obligaciones.
Hemos recordado en un trabajo anterior que quien redact la
Exposicin de Motivos y actu como ponente fue el Dr. Manuel A. Olae-
chea47; en esa oportunidad recordamos que era un ferviente anticausa-
lista, posicin expuesta con firmeza al sostener que la teora de
la causa es innecesaria, como lo revela el hecho de que este requisi-
to haya sido eliminado por la tcnica legislativa contempornea48.

46
. En sentido coincidente Fernando VIDAL RAMREZ. La recepcin del concepto
de acto jurdico o negocio jurdico en el sistema jurdico latinoamericano y
peruano, Anales de la Academia Peruana de Derecho, 1999, p. 45 y siguientes (en
especial p. 56).

47
. Ver trabajo en Homenaje a Max Arias Schreiber citado en nota 1, p. 334.
48
. Exposicin de Motivos del Libro Quinto, folleto de 67 pginas, en
especial p. 3 (citada por Fernando Guzmn Ferrer, Cdigo Civil, Lima, 1977, T. III,
p. 702).
 16
Creamos entonces que esas convicciones lo llevaron a no desarrollar
de manera completa la teora de los hechos jurdicos y reducirse en
el artculo 1075 a establecer las condiciones que debe reunir el acto
para ser vlido:

Para la validez del acto jurdico se requiere agente ca-

paz, objeto lcito y observancia de la forma prescrita, o que no
est prohibida por la ley.

Sin embargo en la obra sobre el Acto jurdico de nuestro

homenajeado de hoy encontramos datos sobre la ponencia originaria de
Olaechea49, que proyectaba como primer artculo del Libro Quinto del
Proyecto, una norma que era reproduccin casi textual del artculo
944 del Cdigo civil argentino, ya que en ella se expresaba:
Son actos jurdicos los actos voluntarios y lcitos que
tengan como fin crear, modificar, transferir, conservar o extin-
guir derechos.
Recuerda Vidal Ramrez, basndose en el acta de la Sesin
de la Comisin del 12 de agosto de 1925, que esta propuesta sufri
objeciones de Oliveira, quien sostuvo que el concepto del acto jur-
dico corresponde a la ciencia del derecho, razn por la cual el Cdi-
go alemn no lo define50, y aunque Olaechea insisti en respaldar la
frmula fundada en el artculo 944 del Cdigo civil argentino en el
seno de la Comisin prevaleci el criterio contrario razn por la
cual el Libro Quinto comienza con eon el artculo 1075, que hemos
reproducido ms arriba.
De acuerdo a lo dispuesto en esa norma no debera la ley
ocuparse -en esta seccin- de actos que no sean lcitos, o de simples
hechos naturales. Sin embargo, como bien ha sealado la doctrina
peruana, en los dos ltimos ttulos de la Seccin Primera, se trata
De los actos ilcitos y De la prescripcin extintiva, que no es
la consecuencia de un mero acto del hombre, sino del transcurso del

49
. Ver Fernando VIDAL RAMREZ, El Acto jurdico, 4 ed., Gaceta Jurdica,
Lima, 1998, p. 24 y 25.
50
. Ver obra citada en nota anterior, p 25.
 17
tiempo unido a una inactividad. Adems, queda en manos de la doc-
trina y la jurisprudencia, clasificar y caracterizar las distintas
categoras de actos jurdicos, distinguiendo los unilaterales de
los bilaterales, los gratuitos de los onerosos, los formales y los no
formales, etc., etc.
Las fuentes que tuvo en vista la Comisin al elaborar esta
Seccin, se encuentran, sin duda, en los Cdigos de Argentina y Bra-
sil, en especial el artculo 82 de este ltimo cuerpo legal, pero
lamentablemente se prescindi de toda mencin al fin jurdico inme-
diato, que es la caracterstica diferencial del acto jurdico,
puesta de relieve en el artculo 81 del Cdigo civil brasileo, y en
el artculo 944 del Cdigo de Vlez, y resulta un elemento imprescin-
dible para precisar el alcance de esta categora de actos, a diferen-
cia de lo que sucede en la doctrina europea con la imprecisa y confu-
sa caracterizacin del llamado negocio jurdico, o acto negocial.

c) El concepto de acto jurdico en Jos Len Barandiarn

Sin embargo, pese a que el texto legal no incluye referen-

cia alguna al fin inmediato que se persigue en estos actos, omisin
que -a nuestro criterio, insistimos- constituye un defecto de la
norma, un destacado jurista peruano, Don Jos Len Barandiarn, no
tard en brindar marco adecuado a la concepcin del acto jurdico
en el ordenamiento peruano, explicando -a partir del propio artculo
1075-la existencia de diferentes categoras de hechos jurdicos, a
los que prefera denominar jurgenos51, es decir todos aquellos
hechos que pueden actuar como causa capaz de generar un efecto de
derecho52, donde el acto ilcito aparece como un tipo de hecho jur-
dico, mientras que el acto jurdico, adems de ser lcito, es
fruto de una declaracin de voluntad, destinada a producir el efecto

51
. El hecho jurdico es tal en cuanto es factor determinante en el campo
del Derecho, acarreando alguna consecuencia jurdica. Por eso ms apropiado sera
que se le denominase hecho jurgeno (ver Jos LEN BARANDIARN, Acto Jurdico, 2
ed., Lima, 1997, con prlogo de Fernando Vidal Ramrez, p. 27).
52
. Obra citada en nota anterior, p. 28.
 18
jurdico querido por el agente53, con lo que da entrada al fin, que
es el elemento tipificante del acto jurdico, dicindonos que:

El fin del acto jurdico es crear, modificar, transferir,

54
conservar o extinguir derechos .

Es menester sin embargo, sealar que para l los actos

jurdicos se diferencian de otras especies de actos lcitos por el
hecho de que en ellos ha mediado una declaracin de voluntad, y en
la clasificacin que traza de los hechos jurdicos coloca con el
nmero 5 aquellos hechos sin declaracin de voluntad (ocupacin,
especificacin), y como clase 6 a los hechos con declaracin de
voluntad (actos jurdicos)55, agregando como clase 7 a declaraciones
que no tienen por fin principal crear una relacin obligacional, a
lo que se agrega su manifestacin de que son hechos humanos los que
se producen por intervencin de la voluntad, lo que ha provocado
algunas crticas en la propia doctrina peruana56.
Creemos, sin embargo, que el esfuerzo interpretativo reali-
zado por el ilustre maestro completa doctrinariamente la normativa
vigente e integra de manera cabal el sistema peruano, en amplia coin-
cidencia con las soluciones dadas por otros Cdigos de Iberoamrica,
aspecto que puede corroborarse en la rpida revista que efectuamos en
nuestro trabajo en Homenaje a Max Arias57.
Este importante aporte es reconocido por sus discpulos,
uno de los cuales nos dice que la interpretacin que dej sentada
Len Barandiarn ... condujo a que se le diera al acto jurdico, en

53
. Obra citada en nota anterior, p. 38.
54
. Ver LEN BARANDIARN, obra y lugar citados en la nota anterior.
55
. Ver cuadro trazado en la p. 37 de su obra.
56
. Ver Anbal TORRES VSQUEZ, Acto jurdico, Idemsa, Lima, 2001, p. 45.
Sostiene este autor que en la realidad fctica y en el ordenamiento jurdico
encontramos que son los hechos humanos los que se dividen en voluntarios e
involuntarios (p. 46), y agrega que no todo hecho humano es acto, el hecho
involuntario no es un acto.
57
. Ver trabajo citado en nota 1, donde adems de Paraguay y Brasil hacemos
mencin del cdigo portugus de 1966 (ver p. 330), y el de Cuba de 1988 (p. 332).
 19
el sistema peruano, la ms amplia significacin58.

d) El concepto de acto jurdico en Fernando Vidal Ramrez

VIDAL RAMREZ clasifica los hechos jurdicos de manera

similar a su maestro, Dn. Jos LEN BARANDIARN, sosteniendo tambin
que los los hechos humanos se producen por intervencin de la volun-
59
tad humana , y recuerda que un sector de la doctrina peruana, a
partir de la obra de Jorge Eugenio CASTAEDA, se ha inclinado por la
60
denominacin de negocio , y nos brinda una nmina de los autores
que se han ocupado de los actos jurdicos dndoles la denominacin de
negocios.
Estima que en realidad fue LEN BARANDIARN quien hizo la
construccin terica definitoria del acto jurdico para el derecho
peruano61 y luego de analizar los conceptos de acto jurdico y de
negocio jurdico, refirindose tanto a la etimologa de esos voca-
blos y su aplicacin en distintos sistemas de derecho comparado,
llega a la conclusin de que:
...lo importante de destacar es que el concepto de acto
jurdico adoptado por la Comisin Reformadora del Cdigo de 1852
fue de una generalidad y amplitud suficientes como para dar
comprensin a todos los actos voluntarios lcitos susceptibles
de crear, modificar, transferir, conservar o extinguir derechos
62
.
Existe pues para VIDAL RAMREZ, como para muchos autores
peruanos, cierta sinonimia entre el concepto peruano de acto jurdi-
co y el concepto germnico de negocio, concepto que nosotros com-

58
. Fernando VIDAL RAMREZ, La recepcin del concepto de acto jurdico o
negocio jurdico en el sistema jurdico latinoamericano y peruano, Anuario de la
Academia Peruana de Derecho, 1999, Lima, p. 45 y siguientes, en especial p. 59.
59
. Ver VIDAL RAMREZ, El acto jurdico, p. 35.
60
. Ver VIDAL RAMREZ, libro citado, p. 45
61
. Ver VIDAL RAMREZ, libro citado, p. 49.
62
. Ver libro citado, p. 48.
 20
partimos parcialmente pues aunque el negocio de la doctrina europea
no es exactamente un sinnimo del acto jurdico esbozado por Sa-
vigny y definido por Freitas, hay entre ambos un estrecho parentesco
y algn paralelismo, con la sola diferencia del acento que en este
ltimo se pone en el fin inmediato, o en el destino, como dice el
Cdigo peruano de 1984.
Resulta interesante sealar que VIDAL RAMREZ advierte que
el concepto de acto jurdico se irradia a todo el derecho privado63,
e incluso llega hasta el derecho pblico64. Estas afirmaciones son un
verdadero acierto; no debemos olvidar que FREITAS, el primero que
traza en su Esboo una regulacin de los actos jurdicos, sostiene
categricamente -como lo hemos visto ms arriba- que ella es aplica-
ble en todas las ramas del derecho y se extiende a los actos procesa-
les, legislativos y administrativos, razn por la cual proponan un
Cdigo General que regulara las relaciones jurdicas en su totalidad,
como paso previo al Cdigo de Derecho Privado.

e) El Cdigo peruano de 1984

El Cdigo de 1984 introduce en esta materia novedades de

importancia. En primer lugar independiza los Actos jurdicos de las
obligaciones, y les destina todo el Libro Segundo, con diez seccio-
nes, entre las que ya no aparecern ni los actos ilcitos, ni la
prescripcin. Esta nueva sistemtica merece, sin duda, elogios; lo
nico que lamentamos es que no se haya encarado una legislacin gene-
ral de los hechos jurdicos.
Adems, el nuevo artculo 140, que reemplaza al artculo
1075 del Cdigo de 1936, no se reduce, como este ltimo, a mencionar
los requisitos de validez de acto jurdico65, sino que tomando como
modelo a los artculos 944 del Cdigo Civil Argentino, y 81 del Cdi-
go brasileo, da cabida al fin jurdico que se persigue en el acto,

63
. Ver VIDAL RAMREZ, libro citado, p. 26.
64
. VIDAL RAMREZ, libro citado p. 27.
65
. Como dijimos ms arriba esa norma tomaba como modelo al artculo 82 del
Cdigo de Brasil.
 21

cuando habla de una declaracin de voluntad destinada a producir

determinados efectos, para continuar luego en la misma norma enume-
rando los requisitos de validez. Nos parece conveniente reproducir
de manera textual el artculo 140, que expresa:

El acto jurdico es una manifestacin de voluntad destina-

da a crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas.
Para su validez se requiere:
1. Agente capaz.
2. Objeto fsica y jurdicamente posible.
3. Fin lcito.
4. Observancia de las formas prescriptas bajo sancin de
nulidad.

Esta inclusin del destino del acto jurdico confirma la

interpretacin dada por LEN BARANDIARN al viejo artculo 1075 del
Cdigo de 1936, y robustece la interpretacin del acto jurdico con
frecuencia ms abarcativa que las doctrinas europeas sobre el nego-
cio, que en muchos casos suelen excluir de los actos negociales a
actos que tienen fin inmediato estn destinados a producir efec-
tos jurdicos, como sera la intimacin, que es un acto que tiene
como fin jurdico colocar al deudor en situacin de incumplimiento.
Las otras normas contenidas en el primer ttulo del Libro
Segundo hacen referencia a las formas de manifestacin de voluntad
(expresa o tcita, artculo 141), y por el silencio (art. 142).
Antes de concluir deseamos recordar algunas reflexiones de
un joven jurista peruano, Juan Espinoza Espinoza, quien afirma que si
bien es cierto que la distincin entre acto y negocio es vlida
desde una perspectiva dogmtica, resulta innecesaria a efectos prc-
ticos66, e insiste en que en su opinin es ms importante descifrar
la utilidad del concepto del acto jurdico67.

66
. Ver Juan ESPINOZA ESPINOZA, Acto jurdico negocial, Gaceta Jurdica,
Lima, 2008, p. 13.
67
. Obra y lugar citados en la nota anterior.
 22

V.- Conclusiones

En este trabajo procuramos mostrara como varios Cdigos de

Iberoamrica han tomado como modelo la visin precursora de Freitas,
para regular la causa generadora de relaciones jurdicas, y en ellos
se da el nombre de actos jurdicos a los actos voluntarios que
persiguen como fin jurdico inmediato crear esos efectos.
Procuraremos resumir nuestro pensamiento en varias conclu-
siones, aunque algunas de ellas exceden el marco de lo que aqu hemos
expuesto y responden a lo que enseamos sobre el tema en cursos dic-
tados sobre la Parte General del derecho civil:

1.- La denominacin de acto se aplica a los hechos humanos

voluntarios.
2.- Los actos voluntarios pueden ser lcitos o ilcitos.
3.- En los actos voluntarios lcitos pueden distinguirse dos
categoras, a saber:
a) los simples actos voluntarios lcitos, que carecen de
fin jurdico inmediato, sea porque nunca lo tuvieron, sea porque
ese fin se frustr (ejemplo, el pago indebido).
b) Los actos jurdicos, que se caracterizan por tener un
fin jurdico inmediato, o estar destinados a producir efectos
jurdicos, como expresa el artculo 140 del Cdigo civil peruano de
1984.
4.- La categora de los actos jurdicos es asimilable -en
alguna medida- a lo que la doctrina europea moderna denomina negocio
jurdico, pero tiene mayor precisin, pues al ser la propia ley la
que tipifica la figura, evita las vacilaciones que se encuentran con
frecuencia en la doctrina europea, cuando trata de caracterizar el
negocio, y lo hace de manera dispar, por carecer de bases normati-
vas precisas.
5.- La denominacin de negocio puede inducir a confusin a
algunos autores, que limitan los actos negociales a los que tienen un
fin patrimonial, o lucrativo.
6.- En cambio no caben dudas de que el acto jurdico irradia
su accin a todos los campos del derecho, tanto privado, como pblico
 23
(y comprende actos procesales, administrativos y legislativos).