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NDICE
1. CONCEPTO
1.1. Compraventa internacional
1.2. Principales trminos
1.3. Interpretacin
1.4. Reglas uniformes
1.4.1. UNIFORMIDAD
1.4.2. REGLAS
1.4.3. DERECHO APLICABLE Y MTODO DE SOLUCIN DE
CONFLICTOS
5. CASOS PRCTICOS
LAS REGLAS INCOTERMS A TRAVS DE CASOS PRCTICOS 3
4 CARLOS GRRIZ LPEZ
1. CONCEPTO
En el mismo sentido, STS 157/1997, de 3 de marzo de 1997, donde puede leerse: concluida
la venta de limones entre Tana S.A. y Affiliated Food Corporation en condiciones Fob, el
vendedor pudo exigir del comprador el pago del precio desde que se embarcaron los limones,
sin tener que esperar a que estos llegaran a su destino. Evidentemente, el transporte y la
entrega no fueron la causa de los supuestos impagos y no se puede pretender que un
Vase la STS 7.3.2007 (RAJ 2007\1825), en la que se distingue la transmisin de los riesgos y
la transmisin de la propiedad. En particular, se niega eficacia al hecho de que el vendedor se
hubiera reservado la propiedad de las mercancas porque se estaba debatiendo la transmisin
del riesgo. En cuanto a la transmisin de la propiedad, vase la STS 15.6.2004 (RAJ
2004\3849), que versa sobre la tercera de dominio ejercida por el comprador de unas
mercancas en rgimen FOB frente al fletador por tiempo y fletante por viaje, que haba
solicitado el embargo y venta judicial de las mercancas para cobrarse los fletes que el
fletador por viaje le deba.
Ahora bien, s que existe una relacin tangencial entre las Reglas
Incoterms y la propiedad de las mercancas. La razn es que el
Derecho espaol sigue la teora del ttulo y el modo para la
transmisin de la propiedad. Es decir, es necesario que concurra el
acuerdo de las partes y la entrega de la cosa para que se transmita
la propiedad. Por lo tanto, concluido el contrato de compraventa, la
entrega de las mercancas, reguladas por los Incoterms en las
clusulas A4 y B4, comporta, como regla general, la transmisin de
la propiedad. Y existe otra vinculacin ms: el documento de
transporte. Algunos ttulos, como el conocimiento de embarque
(bill of lading o B/L) cumplen una funcin representativa de las
6 CARLOS GRRIZ LPEZ
Esa puede ser la intencin del Tribunal Supremo en la sentencia 157/1997, de 3 de marzo de
1997, que vincula la entrega con la transmisin de la propiedad de las mercancas y con el
transporte. En el fundamento jurdico segundo explica que las ventas fob se caracterizan
por perfeccionarse con el embarque de las mercancas, momento en el que la propiedad y
riesgo de la mercanca pasan al comprador comenzando desde entonces la obligacin de
pagar el precio Ms adelante puede leerse: Sin duda que la utilizacin por los
contratantes de clusulas contempladas en los "Incoterms" tiene una transcendental
importancia en lo que se refiere al momento de entrega de la mercanca y consiguiente
transferencia de su propiedad al comprador, lo que puede conllevar, como de hecho ocurre,
trascendentales consecuencias sobre la relacin de transporte, tal, por ejemplo, en orden a la
determinacin de la legitimacin activa en materia de reclamaciones sobre la carga.
sean asumidos por las partes en una compraventa nacional en virtud del principio de
autonoma de la voluntad (artculo 1.255 del Cdigo Civil) y, en consecuencia, una vez
incluidos en un contrato su interpretacin debe ajustarse a las citadas reglas.
convenido, asumiendo, salvo el flete y el seguro, los costes causados por la mercadera
durante su transporte por mar hasta la llegada al puerto de destino, as como los gastos de
descarga, a menos que estn comprendidos en el flete, as como asumir todos los riesgos que
pueda correr la mercadera a partir del momento en que haya efectivamente pasado la borda
del buque en el puerto de embarque.
1.3. Interpretacin
1.4.1. UNIFORMIDAD
En 1980 se aprob una nueva versin cuyo objetivo era sobre todo adecuar las reglas
tradicionales al desarrollo del transporte multimodal. Se incorpor as un nuevo trmino, el
Franco Transportista (FCA), que determinaba la transmisin de riesgos y gastos con la
entrega al porteador, y se modificaron las previsiones sobre los documentos de transporte en
el sentido de admitir ttulos no representativos de las mercancas, como las cartas de porte
martimo. La razn fue, sobre todo, la inadecuacin de los trminos tradicionales, como el
Franco A Bordo (FOB) o el Coste, Seguro y Flete (CIF), cuando las mercancas se
transportaban por modos no martimos.
Los cambios introducidos por la versin de 1990 fueron numerosos e importantes. Por una
parte, se mejor la configuracin de las reglas: se ordenaron en cuatro grupos (E, F, C y D) y
se dispusieron las obligaciones del vendedor y del comprador de modo simtrico, a la manera
de un espejo donde cada obligacin se ve reflejada en su antittica. Tambin se modific el
trmino Franco Transportista, adaptndolo a los diversos modos de transporte, multimodal
incluido. Ese cambio provoc la supresin de los trminos FOB vagn y FOB aeropuerto,
que haban devenido superfluos. Por otra parte, se introdujeron modificaciones para adecuar
las Reglas Incoterms a la evolucin del trfico. As, se previ la posibilidad de sustituir los
documentos de transporte tradicionales por un intercambio electrnico de datos (Electronic
Data Interchange, EDI) y la adicin de un nuevo trmino Entregadas Derechos No pagados
(DDU).
En el ao 2000 hubo una nueva versin de las reglas de la CCI, esta vez de menor calado. En
primer lugar, se armoniz el rgimen de las obligaciones de realizar los trmites aduaneros.
Salvo los trminos EXW y DDP, los dems compartan el mismo criterio distributivo: el
vendedor debe realizar los trmites de exportacin y el comprador los de importacin,
soportando cada parte los gastos correspondientes. En segundo lugar, se introdujeron
determinadas previsiones sobre la carga de las mercancas en el vehculo que deba hacer el
transporte en las ventas FCA. Tercero, se modific el criterio de imputacin de los costes de
descarga en los trminos C, buscando mayor claridad y transparencia. Por ltimo, hubo
algunos cambios de detalle en la nota introductoria de cada trmino.
1.4.2. REGLAS
Artculo 9
1) Las partes quedarn obligadas por cualquier uso en que hayan convenido y por
cualquier prctica que hayan establecido entre ellas.
2) Salvo pacto en contrario, se considerar que las partes han hecho tcitamente
aplicable al contrato o a su formacin un uso del que tenan o deban haber tenido
conocimiento y que, en el comercio internacional, sea ampliamente conocido y
regularmente observado por las partes en contratos del mismo tipo en el trfico
mercantil de que se trate.
CFR-, significan que el vendedor ha de pagar los gastos y el flete necesarios para hacer
llegar la mercanca al punto de destino, siendo de cuenta del comprador el riesgo de prdida
o dao de aqulla, as como cualquier otro pacto adicional cuando la carga ha traspasado la
borda del buque. Las siguientes siglas -FO-, constituyen una condicin de estiba, la de que el
Porteador queda relevado de las operaciones de descarga.
Ahora bien, en los tres primeros casos id est, en los llamados trminos F-, el vendedor
puede contratar el transporte en nombre y por cuenta del comprador si ste se lo pide o es
prctica habitual. En ese caso estar actuando como un comisionista del comprador,
resultando aplicables los arts. 244 ss del Cdigo de comercio (en adelante Ccom) si el
Derecho espaol rige el contrato. Evidentemente, tambin puede oponerse. En ese caso
conviene tener presente que el art. 248 Ccom obliga al comisionista a comunicar al comitente
por el medio ms rpido posible que rehsa el encargo.
2.4. Entrega
SAP Madrid 31.05.2005 (AC 2005\1076). El litigio se gener porque las mercancas llegaron a
destino con un retraso considerable, causado por las instrucciones que el comisionista
contratado por el vendedor dio al porteador. La AP consider que el vendedor haba
incumplido sus obligaciones al considerar que el comisionista era un auxiliar suyo y, por lo
tanto, se imputaban al primero los actos y omisiones del ltimo.
En el presente caso las mercancas (las revistas) objeto de la venta ni se han perdido
ni se han deteriorado ni han sufrido daos o menoscabo.
Nos encontramos ante un supuesto distinto, cual es el de que, habindose pactado que
las mercancas (las revistas) tenan que llegar al puerto de destino en una determinada fecha,
llegaron mucho ms tarde, frustrndose de manera total y absoluta, el inters del comprador
en la compraventa.
Respecto del comprador, no puede decirse que el retraso en la entrega de las
mercancas (las revistas) no sea imputable al vendedor. Pues, como seala la sentencia de la
Sala Primera de lo Civil del Tribunal Supremo nmero 1071/1999, de 14 de diciembre de
1999, el comisionista, en el transporte de mercaderas, es un alter ego del comitente. De
ah que, frente al comprador, la imputabilidad del retraso en la entrega de las mercancas
(revistas) al comisionista se traslada al comitente vendedor.
En consecuencia, el comprador estaba facultado para resolver la venta por
incumplimiento obligacional del vendedor.
LAS REGLAS INCOTERMS A TRAVS DE CASOS PRCTICOS 2
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Comente si la versin de 2010 ha introducido alguna modificacin que pueda hacer pensar
que la decisin de la Audiencia sera diferente a da de hoy
S.AP. Las Palmas 7.3.2005 (JUR 2005\131503). Se discuta la imputacin de los gastos de
conservacin de la mercanca derivados de la falta de recepcin por el comprador. Se trataba
de una compraventa de pollos congelados procedentes de Brasil entre Fangosul (vendedor) y
Congelados Herbania SL (comprador) en condiciones CFR. A la llegada a destino, el
comprador se neg a recibir las mercancas, y stas estuvieron ms de un ao ubicadas en el
contenedor a disposicin del comprador, generndose los consiguientes gastos que fueron
sufragados por el vendedor. Ante esa situacin, ste reexpidi las mercancas y cedi su
crdito contra Congelados Herbania SL a Credit Lyonnais Ibrica de Factoring SA.
La AP considera que el vendedor cumpli sus obligaciones. En cambio, el comprador
incumpli las suyas al negarse a recibir la carga sin causa justificada. Ante esas
circunstancias, y dado que la compraventa se haba pactado en condiciones CFR, el vendedor
tiene derecho a obtener el precio de la mercanca y el importe de los daos y perjuicios
generados por el impago. Adems, ante el incumplimiento injustificado del comprador, no
cabe exigir al vendedor que conserve la mercanca sine die, con gravosos gastos de depsito.
28 CARLOS GRRIZ LPEZ
otros extremos, en realizar todos los actos que razonablemente quepa esperar de l para que
el vendedor pueda efectuar la entrega (art. 60), y ello que en este caso consista en designar
con la razonable antelacin el puerto y el barco a cuyo costado el vendedor deba de hacer
entrega de las mercancas, la compradora "Almendras Francisco Morales, S.A.", no lo hizo
pese a los requerimientos que este sentido le hizo Don. Juan Pedro en fechas 27 de marzo y 3
de abril de 2.009
Ante ello, y como en ulteriores comunicaciones la compradora niega la existencia del
contrato, no cabe duda de que nos encontramos ante una inadmisible retirada de la
aceptacin implcitamente prestada (art. 22 en relacin con lo antes indicado en orden a la
formacin del contrato) y ante un incumplimiento esencial del contrato en los trminos
previstos en el art. 25.
En dicha tesitura asisten a la vendedora varios derechos (art. 61), y entre ellos el de
poder declarar resuelto el contrato (art. 64).
portador o a la orden. En la mayor parte de los casos se emite a la orden, lo que permite su
fcil transmisin mediante el oportuno endoso.
Es as mismo prctica frecuente en el sector del transporte martimo la emisin del
citado B/L a nombre de algn intermediario (freight forwarder), como result evidente de las
declaraciones de testigos en el acto de la vista (). En el momento en que el demandado
hubiese abonado los gastos de puerto pendientes -condicin esencial para que la naviera
entregue las mercancas- el intermediario hubiese endosado el B/L (m.23,50 CD), con lo que
su agente de aduanas con la documentacin requerida, hubiese podido proceder a la retirada
de las mismas.
Diga si la solucin sera la misma en caso de que se hubiera pactado FAS y justifique su
respuesta.
Vase un ejemplo de responsabilidad del vendedor por incorrecto embalaje de las mercancas
en la SAP Pontevedra 16.07.2004 (JUR 2006\18039). Una sociedad espaola haba vendido un
cargamento de planchas de granito a un empresario belga en condiciones EXW. A la llegada a
destino se encontraron graves defectos en la carga que la hacan intil para su utilizacin. La
causa de los daos era la defectuosa consolidacin de la carga en el contenedor. Dada la
naturaleza de las mercancas, la AP calific al contenedor como embalaje y fall que el
vendedor haba incumplido sus obligaciones.
la entrega o puesta a disposicin del vendedor de las cosas vendidas no puede
entenderse en cualquier forma, sino embaladas o empaquetadas (concepto, en rigor, diverso y
operacin anterior al de carga). Pero es que en el caso de que nos ocupamos y por la especial
naturaleza de las piezas vendidas -planchas de granito- hay que entender que su embalaje o
empaque consiste, no en su cerramiento en moldes o estructuras, sino en la especial
disposicin de las planchas segn el sistema o tcnica de colocacin en armazones en "A" o
caballete; entendemos, pues, que su colocacin en la estructura de caballete o en A con las
oportunas sujeciones equivale a su especfica forma de embalaje Hay que admitir, pues, que
la operacin de disposicin de las planchas en el contendor ajustndose a este montaje o
disposicin en los caballetes dispuestos a tal fin constituye operacin de embalaje y como tal
de incumbencia del vendedor, segn el entendimiento como parte de las obligaciones que el
vendedor asume en la venta ex works
En caso de que se hubiera pactado FCA establecimiento del porteador y que hubiera sido el
transitario contratado por el comprador quin hubiera consolidado las planchas en los
contenedores, la solucin sera la misma? y si la venta fuera CPT?
que conforme a las reglas Incoterms, el vendedor no tena obligacin de cargar la mercanca
ni despacharla para la exportacin ni, como se deduce de lo anterior y constituye el factor
relevante a los efectos que nos ocupa, tiene obligacin ante el comprador de formalizar el
contrato de transporte, de modo tal que cuando, como es el caso, el vendedor formaliza el
transporte -y lleva a cabo la carga-, asume frente al transportista la posicin de contratante
-cargador- y, como tal, obligado al pago del transporte pues lo que se deduce de la documental
es que el contrato lo hace Pecoso S.L. en nombre propio.
De la documentacin aportada, en absoluto se deduce que el transporte se contratara
por el comprador y que la demandada actuara como mera expedidora, y por tanto, que
entregara la mercanca por cuenta del cargador. Es ms, en el conocimiento de embarque
aparece como cargador el demandado y el comprador como consignatario.
En suma, el vendedor, acord con el comprador un determinado rgimen sobre tareas,
costes y riesgos en la entrega de la mercanca y tal rgimen en absoluto es aplicable al
transportista que slo queda vinculado por su propio rgimen contractual que viene
determinado por el contrato concertado.
En el caso el contrato de transporte se celebr, al margen del inconterm concertado
con el comprador, por el vendedor y, por tanto, quien queda obligado ante el transportista es
el vendedor, sin perjuicio de las acciones que le pudieran corresponder frente al comprador.
lleguen a destino. Por ltimo, la contratacin del transporte y, en su caso, del seguro son
obligaciones de medios y no de resultado.
En Espaa se plante este problema en la S.AP. Madrid de 31.5.2005 (AC 2005\1076). Zugarto
Ediciones SA haba vendido un cargamento de revistas de juegos y pasatiempos de ajedrez y
arqueologa al empresario mexicano Distribuidora Intermex SA en condiciones CIF. El
vendedor encarg el transporte hasta el pas centroamericano Geologistics SA, indicndole el
tipo de mercancas, que el transporte deba realizarse por mar, que deban salir del puerto de
Valencia el 2.12.1999 y llegar a Veracruz el 21.12.1999. Geologistics, a quien la AP califica
como comisionista de transportes, contrat el transporte martimo en nombre del vendedor y
estipulando que el consignatario era el comprador. Pero no dio instruccin alguna sobre las
fechas. En lugar del transporte contratado (Valencia-Houston-Veracruz), las mercancas
fueron dirigidas a Charleston (EE.UU.), de all a Puerto Cabello (Venezuela) y finalmente
llegaron a Veracruz el 2.3.2000. Al ver que no llegaban las revistas, el 8.2.2000 el comprador
resolvi el contrato por incumplimiento del vendedor, negndose a recoger las mercancas a
su llegada. Zugarto Ediciones SA demand a Geologistics SA, adems de al transportista.
Actualmente el Derecho espaol equipara casi plenamente los intermediarios del transporte a
los porteadores. El art. 5 de la Ley 15/2009, de 11 de noviembre, del Contrato de Transporte
Terrestre de Mercancas presume que los contratos de transporte se celebran en nombre
propio y que slo pueden contratarse en nombre ajeno cuando as se ha hecho constar
expresamente, se ha identificado la persona del representado y el representante actuaba de
forma gratuita. El segundo apartado prohbe que los empresarios y dems intermediarios del
transporte lo contraten en nombre ajeno. Consecuentemente, en la actualidad resulta
indiferente que el vendedor encargue el transporte a un porteador o a un intermediario pues,
al tener que contratar el transporte en nombre propio, ambos asumen y responden del
transporte contratado frente al cargador.
En la STS 157/1997, de 3 de marzo de 1997, el Tribunal Supremo explica una sea waybill es
anloga a una carta de porte martima y carece de funcin representativa, por lo que no era
equiparable a un conocimiento de embarque: el porteador se libera mediante la entrega de
las mercaderas a quien se identifique como el sujeto destinatario la misma, sin que sea
necesaria la contraentrega al tiempo del original del expresado documento. La doctrina
establece que estos documentos acreditan la obligacin del porteador frente al destinatario,
pero que este no necesita presentar el documento para reclamar la entrega de la mercanca
por lo que es suficiente que se identifique como el sujeto inicialmente designado como
beneficiario del derecho a la entrega. Carecen estos documentos de las propiedades que
definen los ttulos valores y se emiten cuando no se prev la transmisin de las mercancas y,
en consecuencia, no estn destinados a la circulacin.
Qu incoterm deberan haber utilizado las partes del contrato de compraventa a la luz de la
informacin que proporciona la sentencia?
tena que transportarse desde Gandia hasta Oran (Argelia). La mercanca se daa durante las
operaciones de estiba. Tras indemnizar al vendedor, la aseguradora demanda a los
estibadores y a la naviera, al entender que el capitn haba obrado de forma negligente.
Interesa aadir que el seguro se concert segn las clusulas ICC (A) que cubran todos los
riesgos, incluyendo guerra y huelga, y que se document en una pliza flotante que se refera
a Asfaltos Chova, SA como asegurada
En la primera instancia se estim la falta de legitimacin activa. El juzgado entendi
que la compaa aseguradora no haba pagado a quien soportaba el riesgo en la compraventa;
id est, al comprador en las ventas CIF. La Audiencia Provincial estima el recurso de apelacin.
El TS confirma la sentencia. Reconoce que en diversas ocasiones se ha pronunciado en
contra de la aseguradora cuando ha entregado la indemnizacin al vendedor CIF, al no haber
pagado a la persona legitimada para actuar contra el porteador. Sin embargo, las particulares
circunstancias del caso justifican que no se siga esta doctrina. En especial, el hecho de que la
mercanca slo en parte estuviera cargada o hubiera traspasado la borda del buque, que,
adems, fuera posteriormente descargada, zarpando el barco sin ella hasta, segn parece,
que fuera enviada en una posterior expedicin. As como que la estiba fuera realizada
defectuosamente por la compaa contratada por la vendedora, dando causa al siniestro,
segn declara probado la sentencia recurrida (), en concurrencia con la negligencia del
capitn del buque. La vendedora tena, de este modo, accin contra la arrendataria de obra de
la estiba y contra la naviera, en tanto que no se ha producido, o al menos no consta de modo
alguno, reclamacin por parte de la compradora.
3.7. Sntesis
52 CARLOS GRRIZ LPEZ
Ejemplo: compraventa CIF (Reglas Incoterms 2010) Free Out Algeciras. Conforme a las
clusulas A4 y B4, la entrega se produce cuando las mercancas se ponen a bordo del buque.
Hasta este momento, los riesgos y costes son del vendedor. Ahora bien, puede producirse una
distorsin en funcin del tipo de mercancas o del modo consolidacin. Es el caso de los
contenedores. Debido a las particularidades de este embalaje, es usual que el vendedor confe
la operacin de carga al porteador. Por lo tanto, le entrega las mercancas a la llegada al
puerto y es el transportista quien se encarga de ubicarlas en la nave. En esas circunstancias,
la utilizacin del trmino CIF le supone un problema puesto que existir un lapso temporal en
que no tendr el control de las mercancas mas continuar asumiendo los riesgos y costes
frente al comprador. De ah que resulte aconsejable romper con la inercia y buscar
alternativas que se ajusten ms a la realidad de la operacin y a los intereses de las partes.
As, en lugar de utilizar CIF puede pactarse CIP. Tiene ventaja de que el punto de entrega es
la trasmisin al porteador. Las clusulas A4 y B4 disponen que el vendedor debe entregar las
mercancas ponindola en poder del porteador y el comprador debe proceder a su recepcin
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cuando as se haya hecho. Por lo tanto, se evita esa situacin de riesgo que se produce entre
el libramiento de la carga al porteador y su ubicacin a bordo de la nave. Del mismo modo, el
trmino FCA constituye una buena alternativa al conocido FOB pues la entrega se produce
cuando el vendedor confa las mercancas al porteador en el lugar y fecha acordados
(clusulas A4 y B4).
En cuanto a la expresin Free Out, no forma parte de las Reglas Incoterms. Se trata de
una clusula tpica del transporte martimo que significa que el porteador no asume la
operacin de descarga, que corre por cuenta del destinatario. Es totalmente vlida y lcita,
por lo que nada empece su utilizacin. Sin embargo, puede generar problemas pues no est
fijado su alcance; en particular, existen dudas acerca de si se aplica slo a los aspectos
financieros de la descarga o tambin a los materiales. Y esas dudas pueden repercutir
negativamente en la relacin entre el vendedor y el comprador (pinsese por ejemplo, en la
prdida de las mercancas a consecuencia de una descarga negligente de la que es
responsable la empresa de estiba). Interesa aadir que el Tribunal Supremo ha ceido su
eficacia a los aspectos financieros de la carga y la descarga. En la STS 30.3.2006 (RAJ
2006\5290) afirma: entendida la estiba como la operacin que consiste en fijar y disponer
la carga en el interior del ingenio que la contiene, en ausencia de una contraindicacin, la
estiba bajo todos sus aspectos incumbe al fletador, y la mera indicacin de que los costes
sern soportados por el cargador no basta para invertir esta regla. Es lo que se deduce de la
regla del art. 3.8 de las Reglas de la Haya-Visby, antes recordada. De este modo, en principio
la clusula Fios es una clusula financiera, salvo indicacin contraria. El principio se explica
perfectamente por la economa del contrato, pues en el flete el tiempo corre contra el fletador,
cuyo inters estriba en ver realizar el viaje en el menor tiempo posible, liberando su navo con
la realizacin de un nuevo viaje.
Cabe aadir que la inercia puede ser una mala consejera. El hecho
de que se utilice un trmino porque siempre se ha utilizado no
significa que sea el ms adecuado. Por otra parte, debe intentarse
adecuar las relaciones jurdicas tangenciales que se vinculan con la
compraventa. En particular, es conveniente adecuar ste contrato
con los de compraventa, seguro y los medios de pago utilizados.
Por ltimo, la globalizacin de la economa y el incremento de la
competitividad que existe en casi todos los mercados hacen que
sea aconsejable primar los servicios sobre la comodidad; eso s,
siempre que sea factible. As, es posible que sea ms beneficioso
vender CIF que EXW, tanto por los beneficios que se pueden
obtener como por la fidelizacin del cliente.