El moderno derecho penal y la quiebra del principio de intervencin

mnima.
por Pablo Milanese

Sumario: 1. Introduccin; 2. Principio de intervencin mnima; 2.1. La

evolucin histrica; 2.2. El principio de intervencin mnima en la actualidad;
2.3. La subsidiariedad del Derecho penal; 2.4. El carcter fragmentario del
Derecho penal; 3. Derecho penal moderno; 3.1. Caractersticas; 3.2. Novedades;
3.3. Las llamadas "velocidades" del Derecho penal; 4. Conclusiones.

1. Introduccin

El presente trabajo tiene como objetivo el anlisis del principio de intervencin

mnima y del llamado moderno Derecho penal, a fin de determinar una posible
quiebra de ese principio por la nueva perspectiva del Derecho penal.
Para ello, en primer lugar se realiza un anlisis del referido principio,
comenzando por su evolucin histrica, su origen y las razones de su
planteamiento en el contexto histrico en que se desarroll, esto es, el
liberalismo. A continuacin, se analiza su configuracin en la actualidad y sus
caracteres de subsidiariedad o ultima ratio y de fragmentariedad.
Tras la definicin de esos parmetros acerca del principio de intervencin
mnima, se pasa al examen del Derecho penal moderno. Como caractersticas, se
apuntan y estudian las siguientes: la proteccin de bienes jurdicos, la
prevencin y la orientacin a las consecuencias. Sobre esa base, se efectiva un
anlisis de las novedades surgidas con el Derecho penal moderno, destacando el
mbito de actuacin, el cambio de instrumentos y de funciones, y, ms
concretamente, el anlisis y crtica de uno de sus planteamientos fundamentales,
esto es, el Derecho penal de "velocidades".
Para terminar, se exponen las conclusiones acerca de la postura del Derecho
penal moderno frente al principio de intervencin mnima.

2. Principio de intervencin mnima

2.1. La evolucin histrica

El origen del principio de intervencin mnima coincide con el nacimiento del

liberalismo, que es una doctrina poltica nacida en la segunda mitad del siglo
XVIII, principalmente en Francia y el Reino Unido, caracterizada por la
"reivindicacin de un importante espacio de libertad en el mbito personal,
religioso, literario, econmico, etc.; un espacio mucho ms amplio de lo que los
filsofos del pasado (aun los ms ilustrados, como Spinoza o Locke)
consideraban razonable"1.
Los ideales del liberalismo son totalmente explicables, en razn del momento
histrico, marcado por la concentracin de poderes ilimitados exclusivamente en
las manos del monarca. En el campo del Derecho penal, imperaban leyes
penales rgidas, que eran aplicadas en los ms distintos aspectos de la vida
social. Consecuentemente, las penas tenan un carcter severo, que abarcaban
los destierros, fuertes penas pecuniarias y corporales, incluso la pena de muerte.
Finalmente, el Derecho penal era utilizado como forma de coaccionar a las
personas a la obediencia al soberano2.
As, el liberalismo surgi exaltando la libertad como forma de reaccin a este
escenario, y fue la Revolucin Francesa el momento culminante de esa
oposicin al Estado absoluto, que tuvo como ideales los propuestos por el
liberalismo. Ese movimiento de la clase burguesa inaugur una nueva
concepcin poltica y jurdica, que transform el panorama del siglo XVIII, hoy
considerado un marco histrico en la evolucin del Derecho.
La ideologa resultante de este cambio est, esencialmente, basada en los
fundamentos de la soberana popular, del imperio de la ley, del control y
separacin de los poderes y de la defensa de la libertad3. Tales fundamentos son
las estructuras del modelo de Estado originado por la Revolucin: el Estado
Liberal de Derecho.
La mayor expresin de los ideales del liberalismo en el Derecho penal es Cesare
Beccaria, que con su obra titulada "De los delitos y de las penas", lanza los
fundamentos de un sistema penal garantista y limitador del poder punitivo, que
sustentaron las proposiciones doctrinales presentadas ms tarde, y que llegan
hasta nuestros das4.
Ni siquiera Beccaria fue consciente de la dimensin que alcanzaran sus
planteamientos cuando da publicacin de su obra en el ao de 1764, pero saba
de la necesidad de reformas del sistema penal vigente en su poca. Tanto era as,
que no fue el primero en cuestionar tal situacin, sin embargo, lo hizo en un
momento en que la sociedad ya estaba preparada para comprender los cambios
propuestos5.
El sistema presentado por Beccaria est constituido bsicamente por un elenco
de garantas que limitan la intervencin punitiva del Estado, que era el reclamo
de la sociedad de la poca, o sea, limitar el poder del soberano a travs de la
libertad y igualdad del ciudadano.
Este sistema responde a una nueva perspectiva, basada en la valorizacin de la
persona, con afirmacin del principio de la dignidad humana, donde esta ya no
es vista como cosa, sino asegurando su libertad e igualdad.
Desde la implantacin del Estado Liberal de Derecho ya haba contradicciones
entre la teora y la realidad, y saba Beccaria de la dificultad de la efectividad de
sus planteamientos. Esta paradoja todava hoy continua siendo uno de los
grandes desafos para la implementacin de un sistema penal que responda a las
necesidades y deseos de la actualidad, con el imperio de las garantas que desde
Beccaria se trata de concretizar.
El principio de intervencin mnima formaba parte del rol de mecanismos
propuestos por Beccaria para la institucin de este sistema penal, de hecho,
varias veces en su obra defiende la idea de reduccin de las leyes penales a las
mnimas necesarias.
Es lo que se extrae de la siguiente afirmacin:

Es mejor prevenir los delitos que punirlos. Este es el fin principal de toda buena
legislacin, que es el arte de conducir a los hombres al mximo de felicidad, o
al mnimo de infelicidad posible, por hablar segn todos clculos de los bienes y
de los males de la vida. [...]. Prohibir una multidad de acciones indiferentes no
es prevenir los delitos que de ellas puedan nacer, sino crear otros nuevos: es
definir caprichosamente la virtud y el vicio, que nos han sido predicados como
eternos e inmutables.6

Sustentaba que, si lo ms importante era la prevencin de los delitos, aumentar

el rol de delitos era, tambin, elevar la probabilidad de que se cometiesen7.
Por lo expuesto, es posible afirmar que "en Beccaria encontramos la primera
expresin de lo que hoy llamamos 'principio de mnima intervencin' del
derecho penal"8.

2.2. El principio de intervencin mnima en la actualidad

En la actualidad el principio de intervencin mnima se configura como una

garanta frente al poder punitivo del Estado y constituye, por lo tanto, el
fundamento de los ordenamientos jurdico-penales de los Estados de Derecho.
Supone que "el Derecho penal slo debe intervenir en los casos de ataques muy
graves a los bienes jurdicos ms importantes"9.
Siempre que existan otros medios diferentes al Derecho penal para la defensa de
los derechos individuales, estos sern preferibles, porque son menos lesivos. Es
la exigencia de economa social que debe haber en el Estado social, a travs de
la cul se busca el mayor bien social con el menor costo social. Es el postulado
de la "mxima utilidad posible" con el "mnimo sufrimiento necesario"10.
Del principio de intervencin mnima es posible extraer los caracteres de
subsidiariedad o ultima ratio y fragmentariedad del Derecho penal. Juntos,
representan una garanta de limitacin del ius puniendi del Estado, que justifica
esta intervencin estatal slo cuando resulte necesaria para el mantenimiento de
su organizacin poltica en un sistema democrtico. As, la transposicin de la
barrera de lo estrictamente necesario configura autoritarismo y lesin a los
principios democrticos del Estado11.
Por lo tanto, la intervencin mnima forma parte de la herencia del liberalismo, y
hasta hoy debe ser considerada como uno de los parmetros del legislador, para
la elaboracin y mantenimiento de un sistema penal justo y coherente con los
fines del actual Estado social y democrtico de Derecho.

2.3. La subsidiariedad del Derecho penal

La subsidiariedad consiste en recurrir al Derecho penal, como forma de control

social, solamente en los casos en que otros controles menos gravosos son
insuficientes, es decir, "cuando fracasan las dems barreras protectoras del bien
jurdico que deparan otras ramas del derecho"12.
Prittwitz13 apunta dos significados para la subsidiariedad: uno negativo, que la
equipara con la ultima ratio, y otro positivo, que exprime de que manera el
Estado junto al derecho penal y en el Derecho penal realiza un deber de ayuda.
Concluye, entonces, que "la subsidiariedad es una norma de competencia
(excluye las competencias negativas del Estado y fundamenta las positivas)"14.
De entre todas las ramas del ordenamiento jurdico, al Derecho penal le incumbe
la funcin de atribuir las sanciones ms gravosas, porque hay un grave ataque de
bienes jurdicos tutelados penalmente. Por ello, el Derecho penal debe ser
considerado como la ultima ratio del sistema, lo que significa que, "cuando el
ataque no sea muy grave o el bien jurdico no sea tan importante, o cuando el
conflicto pueda ser solucionado con soluciones menos radicales que las
sanciones penales propiamente dichas, deben ser aqullas las aplicables"15.
El Derecho penal no puede ser tenido como prima o unica ratio para la solucin
de los problemas sociales, que muchas veces son perfectamente filtrables por
otras ramas del ordenamiento jurdico. De esta forma, como sustenta Bustos
Ramrez16, la norma penal debe ser considerada como "un recurso
excepcionalsimo frente al conflicto social", donde el Derecho penal no slo es
la ultima, sino tambin la extrema ratio, es decir, interviene solamente cuando
hayan fracasado todos los dems controles, formales o informales.
Ahora bien, aunque el Derecho penal sea el que prev las sanciones ms
gravosas (pena privativa de libertad), no es el nico instrumento sancionatorio
del ordenamiento jurdico. As, para que la subsidiariedad del derecho penal sea
llevada a efecto primeramente, deber preferirse la utilizacin de los medios
desprovistos del carcter de sancin; en seguida, las vas que atribuyen
sanciones no penales, como la civil o administrativa; en el hiptesis de fallo de
esos medios, slo entonces se apela al Derecho penal para sancionar el
hecho17.
En este contexto, es posible se plantear la cuestin de si la sancin penal puede
coexistir con una sancin de naturaleza no penal, como la civil o administrativa.
La respuesta est en definir la finalidad de la sancin. As que, si la sancin
penal y la otra no penal tuvieren fundamentos distintos, es perfectamente posible
la coexistencia. Por otro lado, si el fundamento fuera el mismo, no ser posible
la incidencia de las dos, por quiebra del principio del ne bis in idem18.

2.4. El carcter fragmentario del Derecho penal

Procede de Binding la afirmacin de que el Derecho penal tiene carcter

fragmentario, emplendolo para distinguir entre las conductas que el legislador
alemn ha convertido en descripciones de delito y aquellas que no han entrado
en el Cdigo penal. Sustentaba que el legislador deja que las olas de la vida
diaria (...) traigan a sus pies las conductas que luego l recoge para convertirlas
en supuestos de hecho de delitos porque resultan insoportables. Originariamente
slo es abarcable la forma burda (...). Lo fino y ms singular, si es que existe, no
lo observa o no sabe expresarlo. Y sin embargo su contenido de injusto quiz
tiene ms peso que el del delito sancionado (...) el 'carcter fragmentario'del
Derecho penal es 'un gran defecto del StGB'19.

El carcter fragmentario consiste en limitar la actuacin del Derecho penal a los

ataques ms violentos contra bienes jurdicos ms relevantes.
La proteccin de la sociedad justifica la actuacin del Derecho penal en un
Estado social. Esta proteccin es expresada a travs de la tutela por el Derecho
penal de bienes jurdicos (principio de proteccin de bienes jurdicos), que son
los intereses sociales que merecen la proteccin penal en razn de su
importancia20. Por lo tanto, si una ley penal no protege un bien jurdico, hay
infraccin del principio de intervencin mnima, acarreando la nulidad de esa
norma, porque resultara arbitraria21.
Sin embargo, no toda lesin a un bien jurdico debe ser reprochada por el
Derecho penal. Se impone la presencia de dos elementos para que el Derecho
penal acte: que el bien jurdico posea importancia y que la lesin a este sea
violenta.
El ejemplo apuntado por Bustos Ramrez22 es la proteccin penal del bien
jurdico patrimonio: "el patrimonio est ampliamente protegido en el Cdigo
penal, pero no todo ataque a este bien jurdico tiene una respuesta penal. No est
penalizado, por ejemplo, el incumplimiento de un contrato, el no pago de una
deuda".
Por lo tanto, para justificar la intervencin penal es necesario un plus: la
existencia del desvalor de accin y del desvalor de resultado, pues "... slo una
configuracin doble del injusto (objetiva y subjetiva) que reconozca la
importancia tanto al desvalor de accin como al de resultado puede dar una
completa visin de los aspectos ms relevantes del ilcito penal"23.
El desvalor de accin es, as, el lmite entre una conducta delictiva y otra que no
lo es, en el sentido de que constituye una especial peligrosidad para los bienes
jurdicos24. Por ello, en el ejemplo arriba citado del bien jurdico patrimonio,
hay conductas que, por no representar una especial peligrosidad para el bien que
se trata de proteger, no se consideran delito. Y el desvalor de resultado tiene
relacin con el valor de un bien jurdico y la irreparabilidad del ataque a l
dirigido, lo que justifica la sancin punitiva25. As, hay bienes jurdicos que
poseen indiscutiblemente ms valor que otros. Es lo que ocurre con el bien
jurdico vida si se compara al patrimonio. Una vez ms tomando el ejemplo
mencionado, en razn del valor del bien jurdico patrimonio, la conducta slo
ser delictiva s es especialmente peligrosa o lesiva para el bien jurdico.
En este sentido Roxin26 afirma que, "... la realizacin del tipo presupone en
todo caso y sin excepcin tanto un desvalor de la accin como un desvalor del
resultado".
3. Derecho penal moderno

En los ltimos aos, con las transformaciones que la sociedad va

experimentando, principalmente tras la industrializacin, se han producido
muchos cambios en el Derecho penal. Es una tendencia natural que el Derecho
acompae la evolucin de la sociedad, ofreciendo o buscando ofrecer respuestas
a los problemas que surgen con estas transformaciones.
Hay el surgimiento cotidiano de nuevas situaciones hasta entonces inditas para
el Derecho. Bienes jurdicos que antes no formaban parte del mbito protegido
por el Derecho penal, ahora la sociedad clama por su tutela, como el medio
ambiente o la economa. Son bienes jurdicos universales y no individuales, y su
proteccin se refiere no a una lesin o un peligro concreto de lesin de estos
bienes jurdicos, sino, a un peligro abstracto27.
As, el legislador penal ha actuado de manera incesante, fundamentalmente en la
Parte Especial de los Cdigos penales, creando tipos nuevos o ampliando la
gravedad de los ya existentes. La consecuencia es que "en conjunto, el Derecho
Penal de los ltimos aos ha aumentado significativamente su capacidad,
eliminando de paso algunas garantas especficas del Estado de Derecho que se
haban convertido en un obstculo para el cumplimiento de sus nuevas
tareas"28.
Frente a las transformaciones ocurridas, parece que el Derecho penal clsico no
posee elementos suficientes para el enfrentamiento de los problemas derivados
de ellas. De acuerdo con Muoz Conde29, ese Derecho penal "carece de
informacin suficiente sobre el efecto preventivo de sus disposiciones, exige una
imputacin del injusto a personas fsicas individuales y requiere una prueba
precisa de la relacin causal entre la accin y los daos".
Esa presunta insuficiencia, provoca el surgimiento de un Derecho penal
moderno, con caractersticas propias, actuando en sectores distintos que el
Derecho penal clsico, con otros instrumentos y produciendo cambios en sus
funciones. Y la actuacin de ese Derecho penal moderno ha generado problemas
de gran relevancia, que atentan directamente contra los fundamentos del Estado
Social y Democrtico de Derecho.

3.1. Caractersticas

Segn Hassemer30, el Derecho penal moderno presenta tres caractersticas

propias que reflejan el contexto actual: la proteccin de bienes jurdicos, la
prevencin y la orientacin a las consecuencias.
La primera de ellas, consiste en que el Derecho penal moderno considera la
proteccin de bienes jurdicos una exigencia para la penalizacin de
determinadas conductas, desvirtuando, de esta manera, la concepcin clsica de
este principio, por la cual la proteccin de bienes jurdicos asume un carcter
negativo, de prohibicin de penalizacin de determinadas conductas. As, el
Derecho penal moderno utiliza la proteccin de bienes jurdicos como un
mandato para penalizar, y no como una limitacin a la proteccin de bienes
jurdicos31.
No obstante que la funcin del ordenamiento jurdico globalmente considerado
sea la proteccin de bienes jurdicos, no significa que incumba al Derecho penal
en exclusiva la realizacin de esa tarea. Por el contrario la proteccin debe ser,
incluso, frente al propio Derecho penal, que slo debe intervenir cuando se
hayan agotado otros medios de proteccin, dado que "el concepto de bien
jurdico se concibi originariamente ms como lmite que como legitimacin de
la intervencin del Derecho penal"32.
Existe, por lo tanto, una evidente infraccin del principio de intervencin
mnima, porque el bien jurdico es directamente protegido por la ultima ratio del
ordenamiento jurdico, el Derecho penal, sin pasar por los "filtros" de las otras
ramas del Derecho, sin cuestionarse la relevancia de tal bien para el Derecho
penal. Los principios de intervencin mnima y de proteccin de bienes jurdicos
deben, en realidad, coexistir, de tal forma que aqul figure como lmite de este.
As lo entiende Crdoba Roda33:
(...) la ciencia penal como expresin cultural proclama desde decenios el
principio conforme el cual slo debe recurrirse al Derecho Penal en los casos
en los que el mismo sea absolutamente necesario para la proteccin de bienes
jurdicos frente a los ataques ms intensos de los que pueden ser objeto. Ello
comporta, adems la exigencia de que las normas penales se encuadren dentro
del ordenamiento jurdico conforme a un sistema debidamente coordinado en el
que las sanciones penales representan el ltimo y inevitable recurso a que
acude el Estado.

Por ejemplo, es lo que ocurre con el bien jurdico medio ambiente: frente del
deseo de la sociedad de proteccin de ese bien jurdico (del cual no se discute su
importancia), el Derecho penal intervino como prima ratio, incluso frente a la
posibilidad de proteccin por otras vas menos gravosas que el Derecho penal,
como el propio Derecho administrativo.
La segunda caracterstica consiste en que el Derecho penal moderno convirti la
prevencin, antes considerada como una meta secundaria del Derecho penal, en
su principal finalidad. Para lograr esta nueva meta, el Derecho penal moderno
utiliza herramientas contundentes frente al sistema de garantas del Derecho
penal clsico, como la agravacin de las penas y ampliacin de medios
coactivos en la fase instructora34. As, como afirma Hassemer35, "cada vez ms
el fin parece justificar los medios".
Es cierto que la finalidad de prevencin debe nortear el Derecho penal, pero no
constituir su primordial meta. Se impone que haya un equilibrio entre la
prevencin general y la especial, para que, tanto los intereses de la sociedad
como los de la persona considerada individualmente, sean satisfechos.
Al mismo tiempo que el propsito de la pena es la "intimidacin de la
generalidad de los ciudadanos, para que se aparten de la comisin de los
delitos"36 (prevencin general), existe tambin la funcin de "apartar al que ya
ha delinquido de la comisin de futuros delitos, bien a travs de su correccin o
intimidacin, bien a travs de su aseguramiento, apartndolo de la vida social en
libertad"37 (prevencin especial).
Por lo tanto, para lograr la armona entre estas dos caras de la prevencin, sin
que haya cesin a favor de una de ellas, se debe considerar que "la sociedad
tiene derecho a proteger sus intereses ms importantes recurriendo a la pena si
ello es necesario"38; pero, por otro lado, "el delincuente, por su parte, tiene
derecho a ser respetado como persona y a no quedar separado definitivamente de
la sociedad, sin esperanza de poder reintegrarse a la misma"39.
El Derecho penal moderno rompe claramente con el equilibrio que debe existir.
Sustenta la prevencin general como predominante ante la especial, lo que
conduce a la mitigacin de garantas fundamentales del individuo, garantas esas
que constituyen el fundamento del Estado Social y Democrtico de Derecho.
Una vez ms, los delitos contra el medio ambiente son ejemplos de la
preferencia del Derecho penal moderno por la prevencin general, dado que
tienen un carcter de intimidacin o coaccin psicolgica dirigida a todos los
ciudadanos, si bien revistiendo una apariencia de medida educativa40.
La tercera y ltima caracterstica es la conversin por el Derecho penal moderno
de la orientacin a las consecuencias en una meta dominante, siendo que el
Derecho penal clsico la tena como un criterio complementario para la correcta
legislacin. Con este cambio, la igualdad y la retribucin del delito son
marginadas de la poltica jurdico-penal41.
Por este principio de orientacin a las consecuencias en el Derecho penal,
entiende Hassemer42 que:

Con ello se ha querido expresar que legislacin y jurisprudencia estn

interesadas en las consecuencias fcticas de su actuacin y que justifican
(legitiman) sus comportamientos en la produccin de los resultados deseados y
en la evitacin de aquellos que se rechazan. Orientacin a las consecuencias
presupone que las consecuencias de la legislacin, de los Tribunales y de la
ejecucin de las penas son realmente conocidas y valoradas como deseadas o
no deseadas. Orientacin a las consecuencias puede significar en Derecho
penal que el legislador, la justicia penal y la Administracin penitenciaria no se
satisfacen (solamente) con la persecucin del injusto criminal y con su
compensacin mediante la expiacin del delincuente, sino que persiguen la
meta de mejorar al autor del delito y contener la delincuencia en su conjunto.

Con esa exaltacin de la orientacin de las consecuencias por el Derecho penal

moderno, el Derecho penal se resume en un instrumento de pedagoga social,
con la finalidad de sensibilizar las personas acerca de determinados temas
entonces tutelados por esa rama del Derecho43.
As, el Derecho penal acaba por ser considerado como una valoracin y un fin
de si mismo, lo que lleva a su empleo como medio para la educacin. Es lo que
ocurre con los delitos del medio ambiente:
"el Derecho penal del medio ambiente se convierte as en una especie de
academia popular para educar al auditorio en los cuidados que necesita la
naturaleza. Para estas teoras no plantea problema alguno que el xito de este
aprendizaje deba alcanzarse, no slo gracias a la aplicacin instrumental del
Derecho penal, sino tambin a costa de utilizar como ejemplo a aqullos que,
por regla general, slo han cometido delitos de bagatela"44.

Sin embargo, el Derecho penal no debe ser utilizado solamente atendiendo a la

finalidad pedaggica, de educacin con el fin de la propia prevencin general,
dado que como hemos afirmado, por ser la rama del derecho que establece las
sanciones ms gravosas, debe ser la ultima ratio, y no la nica. Adems, por su
carcter fragmentario y su subsidiariedad, deberan haber sido agotadas todas las
otras formas para el alcance del fin de educacin, que busca el Derecho penal
del medio ambiente. Considerar que el Derecho penal est siendo utilizado slo
con la finalidad de educacin es totalmente contrario al principio de proteccin
de bienes jurdicos, bien como una gran ofensa al principio de intervencin
mnima.
Tal ofensa a este principio se da principalmente por el hecho de que hay otras
vas capaces de desarrollar esta funcin, inclusive, con ms propiedad y ms
satisfactoriamente que el Derecho penal, en cuanto revestido del carcter de
subsidiariedad, y consecuentemente de ultima ratio del sistema. Las
consecuencias del uso del Derecho Penal para conseguir finalidades distintas de
la proteccin de bienes jurdicos pueden ser desastrosas, dado que sta es la
rama del ordenamiento jurdico que prev las sanciones ms gravosas y, por
ello, debe ser utilizado solamente en los ataques ms violentos a los bienes
jurdicos ms relevantes.
El Derecho penal es un medio de control social, es decir, cumple una funcin
primordial en cuanto ordenamiento que protege la paz social y las condiciones
sociales indispensables para el ser humano en la convivencia en sociedad45.
Sin embargo, no es el nico medio de control social que existe. Hay otras formas
que, incluso, deben preceder al Derecho penal, lo cual, por la gravedad de sus
consecuencias, es, como ya afirmamos, la ultima ratio del sistema. As que, son
formas de control social extrajurdico que lo anteceden la familia, la escuela y la
religin; ultrapasados estos primeros filtros, aparecen tambin los mtodos de
control jurdicos, que son las otras ramas del ordenamiento jurdico, como el
Derecho civil, administrativo o mercantil.
De ese modo, el Derecho penal es un subsistema ms dentro del sistema de
control social, que utiliza los mismos instrumentos de las otras formas de control
social en la definicin y correccin de la conducta desviada46, como la norma,
la sancin y el proceso, ms all de perseguir los mismos fines de aseguramiento
del orden social47.
De todo lo expuesto, es posible concluir que el Derecho penal se ha convertido
ms en un instrumento poltico de direccin social que un mecanismo de
proteccin jurdica subsidiaria de otras ramas del ordenamiento jurdico48.

3.2. Novedades

Aparte de las caractersticas propias del moderno Derecho penal, es importante

destacar algunos factores que lo distingue del Derecho penal clsico, y que
constituyen las novedades de sus planteamientos.
La primera novedad del Derecho penal moderno es con relacin al mbito de
actuacin. Como ya afirmamos, el Derecho penal en los ltimos aos ha
adoptado una poltica de criminalizacin de hechos, lo que revela su carcter
expansionista. Acta, principalmente, en las partes especiales de los Cdigos
penales y de las legislaciones especiales creando nuevas figuras penales o
ampliando los tipos ya existentes, principalmente en sectores antes no abarcados
por el Derecho penal, o, si abarcados, no con tanto rigor; es el caso del medio
ambiente, la economa, mercado exterior y criminalidad organizada49.
Tambin el moderno Derecho penal utiliza instrumentos que facilitan su
actuacin, teniendo en cuenta el carcter arriba expuesto de criminalizacin de
hechos. Los bienes jurdicos que se propone proteger son universales y no
individuales, contrariando la tendencia del Derecho penal clsico50. Y, para
llevar a efecto esta tutela de bienes jurdicos institucionales o universales, es
necesaria la utilizacin por el legislador de los delitos de peligro abstracto y de
normas penales en blanco51.
En estos casos de proteccin de bienes jurdicos universales por el Derecho
penal es prcticamente imposible la constatacin de la existencia del dao, y es
sta la razn por la cul se recurre a la utilizacin de la tcnica de tipificacin de
delitos de peligro abstracto. En este sentido seala Snchez Garca de Paz52:

(...), la mayora de los nuevos delitos de peligro abstracto son figuras

orientadas a la tutela de bienes jurdicos de carcter supraindividual -
colectivos o universales -, como la salud o la seguridad pblicas, fenmeno que
se sita tambin en el contexto de la denominada 'sociedad de riesgo'.
Precisamente el carcter difuso e impreciso del objeto de tutela y la
consecuente dificultad de comprobar la lesin o el peligro en estos bienes
jurdicos de difcil aprehensin contribuye decididamente a la construccin de
figuras de peligro abstracto.

De acuerdo con Silva Snchez53, "la combinacin de la introduccin de nuevos

objetos de proteccin con la anticipacin de las fronteras de la proteccin penal
ha propiciado una transicin rpida del modelo 'delito de lesin de bienes
individuales' al modelo 'delito de peligro (presunto) para bienes
supraindividuales'".
En este contexto, destacando la activa actuacin del Derecho penal en sectores
como el medio ambiente (bien jurdico universal), la utilizacin de delitos de
peligro abstracto para la tutela de ese bien jurdico es inevitable. A travs de esa
tcnica legislativa, se castiga por una conducta que no slo no ha lesionado, sino
que tampoco ha puesto a nadie en peligro concreto. As, no se produce la
sancin de conductas concretas lesivas, sino de construcciones de relaciones de
peligro entre conductas abstractamente peligrosas y fuentes sociales de
peligro54.
Estos casos de peligro abstracto para un bien jurdico-penal colectivo, como el
medio ambiente, slo existiran, de hecho, se hubiera acumulacin, es decir, la
reiteracin y generalizacin de conductas55. Por lo tanto, la conducta aislada no
debera ser sancionada por el Derecho penal, ya que es insignificante con
relacin al bien jurdico tutelado.
Es una afirmacin errnea la de que todas las contaminaciones ilegales del
medio ambiente son corresponsables de la catstrofe global. Teniendo en cuenta
la amplitud del bien jurdico medio ambiente, ataques aislados, seguramente,
son, irrisorios con relacin a la extensin de lo que se protege. Tambin, es
importante resaltar que, muchas veces, las contaminaciones "legales", o sea,
autorizadas, pueden contribuir mucho ms a destruir el bien jurdico medio
ambiente que los pequeos ataques aislados.
La consecuencia de la utilizacin de la va de criminalizar el peligro abstracto es
que se produce una ampliacin considerable en el mbito de aplicacin del
Derecho penal, es decir, como el resultado lesivo no es necesario, la
demostracin de la causalidad tampoco lo es, siendo suficiente la prueba de la
realizacin de la accin incriminada56.
Es decir, la utilizacin de estos instrumentos significa un empobrecimiento de
los presupuestos de punibilidad, o sea, la punibilidad est condicionada
nicamente a la prueba de una conducta peligrosa, siendo innecesaria una
victima visible, un dao y la causalidad de la accin respecto de ese dao57.
Eso lleva a una realidad muy peligrosa: la reduccin de los presupuestos del
castigo acarrea la disminucin tambin de las posibilidades de defensa. Hay,
todava, una cierta tendencia a la desformalizacin, es decir, al debilitamiento
del estricto principio de legalidad de los delitos y de las penas, por la utilizacin
frecuente de conceptos jurdicos indeterminados y clusulas generales que
otorgan al juez la decisin sobre lo que debe o no ser delito58, reduciendo, as,
los criterios legales que vinculan la interpretacin judicial.
Nuevamente, se muestra pertinente el ejemplo de los delitos del medio
ambiente, en los cuales la proliferacin en este sector de conceptos jurdicos
indeterminados es significativa. Conceptos como "composicin natural del aire"
o "los elementos de reservas naturales de especial importancia" son una
constante en los preceptos legales59. Sin embargo, si se propuso tutelar bienes
jurdicos colectivos, como el medio ambiente, la utilizacin de esos conceptos
carentes de determinacin es una realidad que no se puede evitar. Es lo que
concluye Mller-Tuckfeld60: "el problema en s tiene una difcil solucin. Si se
quiere mantener la proteccin penal del medio ambiente, la dogmtica no tiene
otro remedio que decidir (...) entre los conceptos jurdicos indeterminados, por
un lado, y la total y estricta sujecin a preceptos de Derecho administrativo, por
otro".
Tambin forma parte de las novedades del moderno Derecho penal los cambios
en las funciones del Derecho penal, resultantes de la mudanza en sus mbitos y
instrumentos.
En primer lugar, el Derecho penal moderno pierde el carcter fragmentario
propio del ncleo bsico del Derecho penal clsico, es decir, ya no es
considerado como un instrumento de reaccin frente a los ataques ms violentos
contra bienes jurdicos ms relevantes, sino que se transforma en un instrumento
de poltica de seguridad, lo que lo aproxima a las funciones del Derecho civil o
administrativo.
Por lo tanto, nuevamente, el principio de intervencin mnima es mitigado: no
slo se atenta contra su carcter fragmentario, sino tambin contra a su
subsidiariedad, porque deja de ser la ultima ratio del sistema para se transformar
en prima, o incluso, unica ratio, siempre que parezca rentable polticamente61.
Todos estos cambios provocarn graves problemas. El principal de ellos son los
llamados "dficits de realizacin", es decir, algunas leyes del moderno Derecho
penal no son aplicadas como deberan y, muchas veces, cuando son
correctamente aplicadas acaban generando resultados injustos o arbitrarios.
La consecuencia de esto es el riesgo de que el Derecho penal se quede reducido
a una funcin puramente simblica, dejando de lado sus verdaderas funciones62.
En verdad, estos efectos simblicos de la intervencin estatal slo son
admisibles en cuanto efectos secundarios, y no como los principales. Estos
efectos figurados estn "conectados al fin o a la funcin de transmitir a la
sociedad ciertos mensajes o contenidos valorativos, y su capacidad de influencia
quedara confinada a las mentes o las conciencias, en las que produciran
emociones, o cuando ms, representaciones mentales"63 y, por lo tanto, no
deben prevalecer sobre la funcin de proteccin de bienes jurdicos.

3.3. Las llamadas "velocidades" del Derecho penal

Todas esas caractersticas y peculiaridades del Derecho penal moderno y los

cambios de perspectivas ocurridos en las sociedades postindustriales, que se
caracterizan, principalmente, por la globalizacin econmica y por la
integracin supranacional, sugieren la construccin de un llamado "Derecho
penal de dos velocidades"64.
Esa nueva concepcin plantea la coexistencia de dos Derechos penales. El
primero que consiste en una restriccin de algunas de las garantas clsicas del
Derecho penal y procesal, que son reflejo de conquistas tras el periodo del
liberalismo, y, que mejor representan el actual Estado Social y Democrtico de
derecho; por otro lado, presenta sanciones menos gravosas a los hechos
delictuosos, pena pecuniaria y restrictiva de derechos. Y el segundo, un Derecho
penal con una postura garantista, preservando todas las garantas conquistadas
tras el liberalismo; en cambio, los delitos regulados por ese "segundo Derecho
penal", tenan sanciones ms gravosas, es decir, pena privativa de libertad.
En este sentido, el Derecho penal de dos velocidades estara formado por

Lo primero, que vendra a configurar lo que de modo grfico puede expresarse

como "Derecho penal de dos velocidades" (...), significa en realidad la renuncia
a la teora del delito como teora general y uniforme del ilcito penal (y, en esa
medida, aparentemente un retroceso histrico); pero lo segundo, por su parte
supone la desactivacin garantista, a partir de la constatacin de la gravedad de
las consecuencias jurdico-penales, en particular por referencia al homicidio65.

Todava, Silva Snchez 66 cuestiona la existencia de una tercera velocidad del

Derecho penal, caracterizada por "una amplia relativizacin de garantas
poltico-criminales, reglas de imputacin y criterios procesales", pero en los
casos en que es prevista la pena privativa de libertad.
Esta tercera va, as, guardara relacin con el llamado "Derecho penal de
enemigos", difundido por Jakobs. Sus particularidades son:

(1) amplio adelantamiento de la punibilidad, es decir, el cambio de la

perspectiva del hecho producido por la del hecho que se va a producir (...); (2)
falta de una reduccin de la pena proporcional (...), la pena para el cabecilla de
una organizacin terrorista es igual a la del autor de una tentativa de asesinato,
por supuesto aplicando la aminoracin de la tentativa (...) y sobrepasa de
manera ostensible en la mayora de los casos las penas reducidas de la tentativa
previstas para los dems delitos de asociaciones terroristas; (3) paso de la
legislacin de Derecho penal a la legislacin de la lucha para combatir la
delincuencia y, en concreto, la delincuencia econmica (...), el terrorismo (...),
pero tambin - con alguna prdida de contornos - los delitos sexuales y otras
conductas penales peligrosas (...), as como - abovedando todo - la delincuencia
en general (...); (4) supresin de garantas procesales, donde la incomunicacin
del procesado constituye actualmente el ejemplo clsico 67.

Para Jakobs el enemigo es el individuo que se ha alejado del Derecho de manera

duradera y no incidental, mediante su comportamiento, ocupacin profesional o
su vinculacin a una organizacin criminosa, por lo que no garantiza el mnimo
de seguridad cognitiva de su comportamiento personal, lo que se manifiesta a
travs de su conducta68.
Defiende Silva Snchez69, frente al rigor que presenta el Derecho penal de
enemigo, que esta tercera velocidad slo puede ser utilizada en algunos mbitos
excepcionales y por tiempo limitado, es decir, caracterizara una especie de
"Derecho de guerra" para los casos de emergencia.
A pesar de la propuesta de Silva Snchez, considerar la validez del Derecho
penal de velocidades es una afrenta a los fundamentos del Estado de Derecho.
Principalmente, la tercera velocidad es la que ms visiblemente quiebra el
principio de igualdad, porque utiliza del Derecho penal para sancionar
"personas", y no "hechos". Adems, incluso teniendo en cuenta que el Derecho
penal de enemigo busca la intervencin ms rigurosa en delitos como el
terrorismo y los econmicos, no se justifica la quiebra de principios que son
resultado de ms de doscientos aos de lucha por su efectividad.
Esto representara, ciertamente, la vuelta al Derecho penal de autor, que "se basa
en determinadas cualidades de la persona de las que sta, la mayora de las
veces, no es responsable en absoluto y que, en todo caso no pueden precisarse o
formularse con toda nitidez en los tipos penales"70. As, a travs del Derecho
penal del autor la pena est vinculada a su personalidad, no importando que haya
cometido un hecho, bastando que el autor sea lo que es para convertirse en el
objeto de la sancin penal71.
Eso significara un verdadero retroceso, porque la tendencia predominante en los
ordenamientos de los Estados Sociales y Democrticos de Derecho es la
vigencia del Derecho penal del hecho, por el cul la sancin representa slo la
respuesta al hecho individual, y no a toda la conduccin de la vida del autor o a
los peligros que en el futuro se esperan del mismo72.
Finalmente, aceptar un Derecho penal de autor es tener el poder punitivo del
Estado ilimitado, favoreciendo una concepcin totalitaria del mismo73.

4. Conclusiones

Tras las consideraciones acerca del tema expuesto, es posible constatar que el
moderno derecho penal, en los aspectos sealados, representa un verdadero
ataque al principio de intervencin mnima, imprescindible en un Estado Social
y Democrtico de Derecho.
La propuesta de un Derecho penal de dos velocidades, resultado de las
caractersticas de ese moderno derecho penal, y de los cambios de perspectiva
provocados por l, no puede prosperar. El Derecho penal debe ser nico y
revestido de todas las garantas fundamentales que configuran la base del Estado
Social y Democrtico de Derecho. Proponer la flexibilizacin de una parte del
Derecho penal, con la supresin de garantas en razn de no haber en estos casos
la previsin de pena privativa de libertad, o, todava ms reprochable, en razn
de un Derecho penal de enemigo, es un verdadero retroceso y un ataque a los
fundamentos de un Estado Social y Democrtico de Derecho.
Entonces, si hay la propuesta de supresin de garantas por no haber la sancin
de privacin de libertad, es perfectamente posible trasladar la tutela de esos
bienes jurdicos para otras ramas del ordenamiento jurdico, en atencin al
principio de intervencin mnima. Por ejemplo, algunas conductas, para las
cuales no hay la previsin de pena de prisin, podran ser sancionadas por el
Derecho administrativo, vez que, segn Silva Snchez74, la sancin de
privacin de libertad, por lo menos en el sistema espaol, es el nico rango de
sancin que no puede ser impuesta por la administracin.
Por lo tanto, algunos de los ataques al medio ambiente podran, perfectamente,
ser sancionados por el Derecho administrativo. Eso no significa que el bien
jurdico medio ambiente no necesite proteccin; por lo contrario, su tutela es de
gran relevancia. Lo que ocurre es que otras ramas del Derecho se podran ocupar
de esa proteccin, de manera eficaz y segura.
Por otro lado, la propuesta de supresin de garantas en los casos de sanciones
rigurosas, incluso de manera excepcional, no puede ser aceptada en el Estado de
Derecho. Configurara, en verdad, cualquier otra manera de reaccin contra la
criminalidad, pero seguramente no seria Derecho penal. Eso porque, el Derecho
penal est caracterizado por la presencia irrenunciable de toda una malla de
principios y derechos fundamentales limitadores del poder punitivo del Estado.
As que, el Derecho penal, considerado como la rama del ordenamiento jurdico
que prev las sanciones ms graves, slo debe actuar en los casos de ataques
ms violentos a bienes jurdicos ms importantes, y, an, nicamente cuando
otras formas de proteccin de esos bienes jurdicos hubieren fallados.
Adems, la funcin del Derecho penal no puede ser limitada a la mera
educacin, al carcter pedaggico, enfocando primordialmente la prevencin
general y quedandose reducido a un Derecho penal simblico. Por el contrario:
el Derecho penal, como ultima ratio que es, tiene la funcin principal de defensa
de bienes jurdicos, pero siempre teniendo como parmetro el principio de
intervencin mnima.
Por lo tanto, con ese denominado Derecho penal moderno hay la evidente
quiebra del principio de intervencin mnima lo que es inadmisible en el Estado
Social y Democrtico de Derecho, as que, o se elimina una parte (o incluso
toda) de esa modernidad, o se corre el riesgo transformar el Derecho penal en un
simple smbolo, perdiendo su carcter de principal medio de coaccin jurdica y
de control social.
Ahora bien, por ms que el Derecho penal clsico necesite de transformaciones,
a fin de atender las nuevas necesidades sociales, el ncleo de esos cambios no
puede representar, de manera alguna, la infraccin de los principios que
sustentan el Estado de Derecho.
Por fin, es preferible un cambio dirigido a disminuir la actuacin del Derecho
penal, respectando as los caracteres de subsidiariedad y fragmentariedad,
integrantes del principio de intervencin mnima, y manteniendo las garantas
conquistadas desde el liberalismo, bien como su naturaleza y sus reales
funciones.
Por tanto, la propuesta es la reduccin del Derecho penal moderno a un
"Derecho Penal bsico", que al mismo tiempo que rescate la principal
caracterstica del Derecho penal, de medio de control social ms riguroso del
ordenamiento jurdico, respete y mantenga todas las garantas del Estado Social
y Democrtico de Derecho.
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

ACALE SNCHEZ, Maria. El tipo de injusto en los delitos de mera actividad,

Granada, Editorial Comares, 2000, 337 pp.

ASA BATARRITA, Adela "Reivindicacin o superacin del programa

Beccaria" en ASA BATARRITA, Adela, ed., El pensamiento penal de
Beccaria: su actualidad, Bilbao, Ed. Universidad de Deusto, 1990, pp. 9-36.

BECCARIA, Cesare. De los delitos y de las penas, Madrid, Ed. Aguilar, 1976,
introduccin y traduccin al castellano de TOMS Y VALIENTE, Francisco,
215 pp.

BUSTOS RAMREZ, Juan J. y HORMAZBAL MALARRE, Hernn.

Lecciones de derecho penal, volumen I, Madrid, Ed. Trotta, 1997, 260 pp.

CRDOBA RODA, Juan. "Nuevas formas de delito y principio de intervencin

mnima". La Ley, n. 3, 1996, pp. 1332-1334.

DEZ RIPOLLS, Jos Luis. "El derecho penal simblico y los efectos de la
pena". Actualidad penal, n. 1, 2001, pp. 1-22.
FLORES PRADA, Ignacio. El Ministerio Fiscal en Espaa, Valencia, Ed. Tirant
lo Blanch, 1999, 711 pp.

GARCA-PABLOS DE MOLINA, Antonio. Derecho penal, introduccin,

Madrid, Ed. Publicaciones Facultad de Derecho Universidad Complutense
Madrid, 2000, 573 pp.

HASSEMER, Winfried. Fundamentos del derecho penal, Barcelona, Ed. Bosch,

1984, traduccin al castellano por MUOZ CONDE, Francisco y ARROYO
ZAPATERO, Luis, 428 pp.

___________________. "Lineamentos de una teora personal del bien jurdico"

en Doctrina Penal - teora u prctica en las ciencias penales, n. 46/47, Buenos
Aires, abril-setiembre 1989, traduccin al castellano de ZIFFER, Patricia S, p.
275-285.

___________________. "Crisis y caractersticas del moderno derecho penal".

Actualidad Penal, n. 43, 1993, traduccin al castellano por MUOZ CONDE,
Francisco, pp. 635-646.

______________ y MUOZ CONDE, Francisco. Introduccin a la criminologa

y al derecho penal, Valencia, Ed. Tirant lo Blanch, 1989, 237 pp.

JAKOBS, Gnther. "La ciencia del derecho penal ante las exigencias del
presente". Estudios de derecho judicial, n. 20, Galicia, 1999, traduccin al
castellano por MANSO PORTO, Teresa, pp. 01-20.

MIR PUIG, Santiago. Derecho penal, parte general, 5. Edicin, Barcelona, Ed.
Reppertor, 1998, 810 pp.

MLLER-TUCKFELD, Jens Christian. "Ensayo para la abolicin del derecho

penal de medio ambiente" en ROMEO CASABONA, Carlos Mara. ed., La
insostenible situacin del derecho penal, Granada, Ed. Comares, 2000,
traduccin al castellano por IIGO CORROZA, Elena, PASTOR MUOZ,
Nuria y RAGUS I VALLS, Ramon, pp. 507-530.
MUOZ CONDE, Francisco. "El 'moderno' derecho penal en el nuevo cdigo
penal. Principios y tendencias". La Ley, n. 3, 1996, pp. 1339-1341.

_______________. "Presente y futuro de la dogmtica jurdico-penal". Revista

Penal, 2000, pp. 44-51.

_______________ y GARCA ARN, Mercedes. Derecho penal, parte general,

5. edicin, Valencia, Ed. Tirant lo Blanch, 2002, 638 pp.

PRITTWITZ, Cornelius. "El derecho penal alemn: fragmentario?

subsidiario? ultima ratio? - reflexiciones sobre la razn y lmites de los
principios limitadores del derecho penal" en ROMEO CASABONA, Carlos
Mara. ed., La insostenible situacin del derecho penal, Granada, Ed. Comares,
2000, traduccin al castellano por CASTIEIRA PALOU, M. T., pp. 427-446.

ROXIN, Claus. Derecho penal, parte general - fundamentos, la estructura de la

teora del delito, 2. edicin, tomo I, Madrid, Ed. Civitas, 1997, traduccin al
castellano de LUZN PEA, Diego-Manuel, DAZ Y GARCA CONLLEDO,
Miguel y DE VICENTE REMESAL, Javier, 1071 pp.

SNCHEZ GARCA DE PAZ, Maria Isabel. El moderno derecho penal y la

anticipacin de la tutela penal, Valladolid, Secretariado de Publicaciones e
Intercambio Cientfico - Universidad de Valladolid, 1999, pp. 121.

SILVA SANCHEZ, Jess-Mara. La expansin del derecho penal - aspectos de

la poltica criminal en las sociedades postindustriales, 2a. edicin, Madrid, Ed.
Civitas, 2001, 167 pp.

VERGARA, Francisco. Introduccin a los fundamentos filosficos del

liberalismo, Madrid, Ed. Alianza, 1999, 175 pp.

NOTAS:

(*) El autor es Experto en Derecho Procesal Penal por la Pontifcia

Universidade Catlica do Paran - BR, Alumno de Master en Cincia Jurdica
por la Universidade do Vale do Itaja-SC-BR, Doctorando en "Problemas
Actuales del Derecho penal y de la Criminologa" por la Universidad Pablo de
Olavide de Sevilla-ES.

1 VERGARA, Francisco. Introduccin a los fundamentos filosficos del

liberalismo, Madrid, Ed. Alianza, 1999, p. 9.
2 No slo el Derecho penal, sino tambin el procedimiento penal era severo,
sealado, de entre otras caractersticas, por la inquisitoriedad, presuncin de
culpabilidad, desigualdad entre las partes, por la utilizacin de un sistema de
pruebas elstico, que permita la constatacin de cualquier afirmacin contra el
reo, con poqusimos recursos de defensa. En este sentido, BECCARIA, Cesare.
De los delitos y de las penas, Madrid, Ed. Aguilar, 1976, introduccin y
traduccin al castellano de TOMS Y VALIENTE, Francisco., pp. 25-31.

3 FLORES PRADA, Ignacio. El Ministerio Fiscal en Espaa, Valencia, Ed.

Tirant lo Blanch, 1999, p. 103.

4 ASA BATARRITA, Adela. "Reivindicacin o superacin del programa

Beccaria" en ASA BATARRITA, Adela. ed., El pensamiento penal de
Beccaria: su actualidad, Bilbao, Ed. Universidad de Deusto, 1990, pp. 9-10.

5 Ibdem, p. 10.

6 BECCARIA, Cesare. op. cit., p.180.

7 Ibdem, pp. 180-181.

8 ASA BATARRITA, Adela. op. cit., p. 24.

9 MUOZ CONDE, Francisco y GARCA ARN, Mercedes. Derecho penal,

parte general, 5. Edicin, Valencia, Ed. Tirant lo Blanch, 2002, p. 72.

10 MIR PUIG, Santiago. Derecho penal, parte general, 5. Edicin, Barcelona,

Ed. Reppertor, 1998, p. 89.

11 BUSTOS RAMREZ, Juan J. y HORMAZBAL MALARRE, Hernn.

Lecciones de derecho penal, volumen I, Madrid, Ed. Trotta, 1997, pp. 65-66.

12 MUOZ CONDE, Francisco y GARCA ARN, Mercedes. op. cit., p. 73.

13 PRITTWITZ, Cornelius. "El derecho penal alemn: fragmentario?
subsidiario? ultima ratio? - reflexiciones sobre la razn y lmites de los
principios limitadores del derecho penal" en ROMEO CASABONA, C.M. ed.,
La insostenible situacin del derecho penal, Granada, Ed. Comares, 2000,
traduccin al castellano por CASTIEIRA PALOU, M. T., p. 431.

14 Ibdem, p. 432.

15 MUOZ CONDE, Francisco y GARCA ARN, Mercedes. op. cit., p. 74.

16 BUSTOS RAMREZ, Juan J. y HORMAZBAL MALARRE, Hrnan. op.
cit., p. 66.

17 MIR PUIG, Santiago. op. cit., p. 90.

18 MUOZ CONDE, Francisco y GARCA ARN, Mercedes. op. cit., pp. 75-
78.

19 BINDING, Karl, apud PRITTWITZ, Cornelius. op. cit., pp. 428-429.

20 MIR PUIG, Santiago. op. cit., p. 91.

21 MUOZ CONDE, Francisco y GARCA ARN, Mercedes. op. cit., p. 81.

22 BUSTOS RAMREZ, Juan J. y HORMAZBAL MALARRE, Hernn. op.

cit., p. 67.

23 ACALE SNCHEZ, Maria. El tipo de injusto em los delitos de mera

actividad, Granada, Editorial Comares, 2000, p. 159.

24 MUOZ CONDE, Francisco y GARCA ARN, Mercedes. op. cit., p. 44 .

25 Ibdem.

26 ROXIN, Claus. Derecho penal, parte general - fundamentos, la estructura de

la teora del delito, 2. edicin, tomo I, Madrid, Ed. Civitas, 1997, traduccin al
castellano de LUZN PEA, Diego-Manuel, DAZ Y GARCA CONLLEDO,
Miguel y DE VICENTE REMESAL, Javier, p. 320.

27 HASSEMER, Winfried. "Crisis y caractersticas del moderno derecho penal".

Actualidad Penal, n. 43, 1993, traduccin al castellano por MUOZ CONDE,
F., p. 640.

28 Ibdem.

29 MUOZ CONDE, Francisco. "Presente y futuro de la dogmtica jurdico-

penal". Revista Penal, 2000, p. 48.

30 HASSEMER, Winfried. "Crisis y caractersticas del moderno derecho penal".

cit., p. 638.

31 Ibdem.

32 MUOZ CONDE, Francisco. "El 'moderno' derecho penal en el nuevo

cdigo penal. Principios y tendencias". La Ley, n. 3, 1996, p. 1340.

33 CRDOBA RODA, Juan. "Nuevas formas de delito y principio de

intervencin mnima". La Ley, n. 3, 1996, p. 1333.

34 HASSEMER, W. "Crisis y caractersticas del moderno derecho penal". cit.,

p. 638.

35 Ibdem, p. 639.

36 MUOZ CONDE, Francisco y GARCA ARN, Mercedes. op. cit., p. 48.

37 Ibdem.

38 MUOZ CONDE, F. "El 'moderno' derecho penal en el nuevo cdigo penal.

Principios y tendencias". cit., p. 1341.
39 Ibdem.

40 MLLER-TUCKFELD, Jens Christian. "Ensayo para la abolicin del

derecho penal de medio ambiente" en ROMEO CASABONA, Carlos Mara ed.,
La insostenible situacin del derecho penal, Granada, Ed. Comares, 2000,
traduccin al castellano por IIGO CORROZA, Elena, PASTOR MUOZ,
Nuria y RAGUS I VALLS, Ramon, p. 529.

41 HASSEMER, Winfried. "Crisis y caractersticas del moderno derecho penal".

cit., p. 639.

42 HASSEMER, Winfried. Fundamentos del derecho penal, Barcelona, Ed.

Bosch, 1984, traduccin al castellano por MUOZ CONDE, Francisco y
ARROYO ZAPATERO, Luis, pp. 34-35.

43 HASSEMER, W. "Crisis y caractersticas del moderno derecho penal". cit.,

p. 639.

44 MLLER-TUCKFELD, Jens Christian. op. cit., pp. 524-525.

45 BAUMANN, J. apud GARCA-PABLOS DE MOLINA, Antonio. Derecho

penal, introduccin, Madrid, Ed. Publicaciones Facultad de Derecho
Universidad Complutense Madrid, 2000, p. 86.

46 HASSEMER, Winfried y MUOZ CONDE, Francisco. Introduccin a la

criminologa y al derecho penal, Valencia, Ed. Tirant lo Blanch, 1989, p. 115.

47 DEZ RIPOLLES, Jos Luis. "El bien jurdico protegido en un Derecho

penal garantista". Jueces para la democracia, n. 30, 1997, p. 10.

48 MUOZ CONDE, Francisco. "El 'moderno' derecho penal en el nuevo

cdigo penal. Principios y tendencias". cit., p. 1340.

49 HASSEMER, Winfried. "Crisis y caractersticas del moderno derecho penal".

cit., p. 640.

50 Ibdem.

51 MUOZ CONDE, Francisco. "El 'moderno' derecho penal en el nuevo

cdigo penal. Principios y tendencias". cit., p. 1340.

52 SNCHEZ GARCA DE PAZ, Maria Isabel. El moderno derecho penal y la

anticipacin de la tutela penal, Valladolid, Secretariado de Publicaciones e
Intercambio Cientfico - Universidad de Valladolid, 1999, p. 38.

53 SILVA SANCHEZ, Jess-Mara. La expansin del derecho penal - aspectos

de la poltica criminal en las sociedades postindustriales, 2a. edicin, Madrid,
Ed. Civitas, 2001, p. 121

54 MLLER-TUCKFELD, Jens Christian. op. cit., p. 511.

55 SILVA SANCHEZ, Jess-Mara. op. cit., p. 141

56 HASSEMER, Winfried. "Crisis y caractersticas del moderno derecho penal".

cit., p. 640.

57 HASSEMER, Winfried. "Lineamentos de una teora personal del bien

jurdico" en Doctrina Penal - teora u prctica en las ciencias penales, n. 46/47,
Buenos Aires, abril-setiembre 1989, traduccin al castellano de ZIFFER,
Patricia S, p. 277.

58 MUOZ CONDE, F. "El 'moderno' derecho penal en el nuevo cdigo penal.

Principios y tendencias". cit., p. 1339.
59 MLLER-TUCKFELD, Jens Christian. op. cit., p. 514.

60 Ibdem.

61 HASSEMER, Winfried. "Crisis y caractersticas del moderno derecho

penal".cit., p. 641.

62 Ibdem, p. 642.

63 DEZ RIPOLLS, Jos Luis. "El derecho penal simblico y los efectos de la
pena". Actualidad penal, n. 1, 2001, p. 4.

64 SILVA SANCHEZ, Jess-Mara. op. cit., p. 91.

65 Ibdem.

66 Ibdem, p. 163.

67 JAKOBS, Gnther. "La ciencia del derecho penal ante las exigencias del
presente". Estudios de derecho judicial, n. 20, Galicia, 1999, traduccin al
castellano por MANSO PORTO, Teresa, pp. 15-16.

68 Ibdem, p.16.
69 SILVA SANCHEZ, Jess-Mara. op. cit., p. 166.

70 MUOZ CONDE, Francisco y GARCA ARN, Mercedes. op. cit., p. 210.

71 BOCKELMANN apud ROXIN, Claus. Derecho penal, parte general -

fundamentos, la estructura de la teora del delito, 2. edicin, tomo I, Madrid,
Ed. Civitas, 1997, traduccin al castellano de LUZN PEA, Diego-Manuel,
DAZ Y GARCA CONLLEDO, Miguel y DE VICENTE REMESAL, Javier, p.
177.

72 ROXIN, Claus. Derecho penal, parte general - fundamentos, la estructura de

la teora del delito, 2. edicin, tomo I, Madrid, Ed. Civitas, 1997, traduccin al
castellano de LUZN PEA, Diego-Manuel, DAZ Y GARCA CONLLEDO,
Miguel y DE VICENTE REMESAL, Javier, p. 176.

73 MUOZ CONDE, Francisco y GARCA ARN, Mercedes. op. cit., p. 210.

74 SILVA SANCHEZ, Jess-Mara. op. cit., p. 159.

Imprimir Documento

(Artculo incorporado el 2007/08/01)

Hecho el depsito de ley 11.723. Todos los derechos reservados. 2000-2007

derechopenalonline. Prohibida la reproduccin de cualquiera de los textos
includos en este sitio web sin la correspondiente autorizacin del autor.

Queda solo autorizada la cita del trabajo, para lo cual se recomienda especificar:
APELLIDO DEL AUTOR, Nombre. Ttulo del trabajo. En Derecho Penal
Online (revista electrnica de doctrina y jurisprudencia en lnea). (Ao XX. Mes
XX, citado el XX/XX/XX). Disponible en Internet: http://
www.derechopenalonline.com).
<>