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ASPECTOS PROCESALES Y PENALES DE LA LEY 19.620, SOBRE ADOPCION DE MENORES - Cristian Maturana Miq
ASPECTOS PROCESALES Y PENALES DE LA LEY 19.620, SOBRE ADOPCION DE MENORES - Cristian Maturana Miq
Sin embargo, es menester tener presente que la Ley 19.620, en adelante la Ley, conforme
a lo previsto en su artculo 47 entrar en vigor simultneamente con la Ley 19.585, que
modifica el Cdigo Civil en lo relativo a la filiacin.
A partir de esa fecha debern entenderse derogadas la Ley 7.613, que establece
disposiciones sobre Adopcin, y la Ley 18.703, que dicta normas sobre Adopcin de
Menores, de conformidad a lo previsto en el artculo 45 de la Ley.
"La constatacin que en nuestro pas son miles los nios que se encuentran en
situacin de carencia familiar y afectiva, y por otro lado, la existencia de un gran
nmero de personas y familias que desean adoptarlas y conferirles los consiguientes
beneficios, ha motivado el trabajo del Ministerio del ramo, con la colaboracin de
diversos sectores de la comunidad jurdica nacional, el que se ha plasmado en
definitiva en la presente indicacin. Ello, especialmente en atencin a las deficiencias
observadas en las Leyes N 18.703 y en el proyecto que sustituye, en orden a
resguardar ntegramente los derechos de los nios y agilizar su ingreso definitivo a la
familia adoptiva que necesita.
" Acenta a travs de diversos preceptos ubicados en los distintos ttulos de que
consta esta indicacin, la adecuacin de nuestra legislacin interna a la Convencin
sobre los Derechos del Nio. En tal sentido, recoge, ya en su artculo primero, el
postulado fundamental de dicha Convencin, cual es la prevalencia del inters
superior del nio"
La prevalencia del inters del menor significa concretamente que dicho inters debe
prevalecer sobre los que tengan sus parientes, personas aspirantes a su adopcin y
otros adultos, quienes quiera que ellos sean.
Este precepto reviste particular importancia, puesto que constituye un principio rector y
que siempre debe ser tenido en cuenta para los efectos de la aplicacin e interpretacin
de las diversas disposiciones contenidas en la Ley, incluidas tambin aquellas que dicen
relacin con los diversos procedimientos de adopcin.
El primer propsito que ha de regir respecto del menor consiste en velar por su
derecho a vivir y desarrollarse en el seno de su familia de origen.
Para velar por la adecuada proteccin del menor susceptible de ser adoptado en la
bsqueda de una familia se han contemplado los programas de adopcin. De
conformidad a lo previsto en el artculo 7 de la Ley, el programa de adopcin es el
conjunto de actividades tendientes a procurar al menor una familia responsable. Estas
actividades la realizarn el Servicio Nacional de Menores y los organismos acreditados
ante ste a travs de profesionales expertos y habilitados en esta rea. Comprende
principalmente el apoyo y la orientacin a la familia de origen del menor, la recepcin y el
cuidado de ste, la evaluacin tcnica de los solicitantes y la preparacin de stos como
familia adoptiva, a cuyo efecto les corresponder acreditar la idoneidad
requerida en el artculo 20 de la ley.
Para estos efectos, se entiende por familia de origen los parientes consanguneos a
que se refiere el artculo 14 y, a falta de ellos, a quienes tengan bajo su cuidado al
menor.
Por razones de mayor coherencia con nuestro ordenamiento civil, aun cuando los doce
aos de edad permiten al menor como regla muy general formarse un juicio suficiente
sobre el hecho de querer ser adoptado o de negarse a esa posibilidad, se prefiri
consignar la obligacin de contar con el consentimiento de menores adultos, vale decir,
el varn que ha cumplido catorce aos y la mujer que ha cumplido doce, segn el
artculo 26 del Cdigo Civil.
Si bien la experiencia demuestra que es difcil que sean adoptados por matrimonios
residentes en nuestro pas menores que alcancen esas edades, la Comisin se inclin
por prever aquellas hiptesis en que hubiese interesados y el menor se negase a ser
adoptado por razones muy comprensibles en el momento, pero que, en un corto o
mediano plazo, obrasen en contra de sus propios intereses. Es el caso por ejemplo, de
que ha sido criado por una " mama" cuya avanzada edad haga presumir que en un
futuro, ms prximo que lejano, no podr continuar a cargo del menor. Para tal evento,
crey la Comisin que el tribunal, por razones fundadas- que por cierto, deber
consignar expresamente- podra permitir que se perseverase en el procedimiento.
Por otra parte, la Comisin comparti la idea de en orden a que el consentimiento del
menor adulto deba manifestarse ante el juez " durante el respectivo procedimiento" , es
decir, es una exigencia que se instaura tanto respecto de los procedimientos previos a
la adopcin, - salvo por cierto, el caso previsto en el inciso primero del artculo 10,
como respecto del procedimiento de adopcin. De este modo, el menor ha de ser
consultado, primero, sobre la posibilidad de ser adoptado, y luego, sobre la solicitud
concreta presentada por los interesados, lo que se convino en establecer de modo
explcito.
a.- El juez debe consultar la opinin del menor y considerarlas en funcin a su edad y
madurez
b.- Por regla general, el juez debe contar con el consentimiento del menor adulto para
los efectos de poder declarar que ste es susceptible de ser adoptado o para acceder a
una solicitud concreta de constitucin de adopcin formulada a su respecto.
Consideramos que, dados los trminos imperativos de la ley, nos encontramos ante un
trmite o diligencia esencial, por lo que en caso de haberse ste omitido podr
declararse la nulidad del procedimiento o debern decretarse las diligencias pertinentes
para salvar esa omisin en caso que ello fuere posible para poder subsanar semejante
omisin.
a.- Extrajudicial
Para velar por los inters del menor se contempla en el artculo 6 de la ley que podrn
intervenir en los programas de adopcin slo el Servicio Nacional de Menores o los
organismos acreditados ante ste. La acreditacin se otorgar nicamente a
corporaciones o fundaciones que tengan entre su objeto la asistencia o proteccin de
menores de edad, demuestren competencia tcnica y profesional para ejecutar
programas de adopcin, y sean dirigidas por personas idneas.
Sin perjuicio de ello, la sola circunstancia de que un menor de edad que puede ser
adoptado o un interesado en adoptar no figure en esos registros no obstar a la
adopcin, si se cumplen los procedimientos y requisitos legales.
b.- Judicial
Por otra parte, el artculo 4 de la Ley contempla que el Servicio Nacional de Menores y
los organismos acreditados ante ste para los efectos de lo establecido en el artculo 6
en conformidad a las disposiciones que sean aplicables, podrn hacerse parte en todos
los asuntos que regula esta ley, en defensa de los derechos del menor comprendido
dentro de sus normas. Esta facultad podr ejercerse hasta que surta efectos la adopcin
y, con posterioridad, slo en relacin con el juicio de nulidad de la adopcin.
Como veremos ms adelante, se contempla la intervencin del juez para proteger los
intereses del menor tanto para los efectos de declarar que l es susceptible de ser
adoptado como para los efectos de dictar las sentencia constituyendo la adopcin
misma.
Uno de los principios rectores que rige los diversos procedimientos que se contemplan
en la ley de menores consisten en establecer plazos perentorios para que se realicen
las diligencias ya sea por parte del tribunal como de terceros, puesto que su dilacin
obra en perjuicio directo del menor al mantenerlo en una situacin de incertidumbre.
Las sanciones que se contemplan en la ley respecto de cada uno de esos plazos son
diversas y aquellas nos referiremos al analizar cada uno de dichos plazos, teniendo
todas ellas por objeto sin embargo, conducir a obtener que en el respectivo
procedimiento se dilucide rpidamente la situacin del menor en relacin con su
susceptibilidad de ser adoptado o de adoptado en su caso.
f.- Secreto
No obstar a la reserva las certificaciones que pidan al tribunal los solicitantes, durante
la tramitacin del proceso, a fin de impetrar derechos que les correspondan o realizar
actuaciones en beneficio del menor que tienen bajo su cuidado personal.
Con todo, como el artculo hace aplicable la Ley de Menores en lo no previsto por el
proyecto de ley en informe, la Comisin opt por mantenerlo sin enmiendas, pero
adicionando en el prrafo relativo al procedimiento de adopcin su carcter de no
contencioso, y la substanciacin en cuaderno separado de las cuestiones que se
planteen al tribunal. As se consagra en el artculo 22, inciso segundo, del texto que
proponemos.
Dentro de los procedimientos previos a la adopcin, que son aquellos que tienen por
objeto declarar que el menor es susceptible de ser adoptado, es posible subdistinguir
los siguientes:
a.- Competencia
Sin embargo, en caso de que existiera una medida de proteccin anterior a su respecto,
ser competente el tribunal que la haya dictado.
De conformidad con lo previsto en el artculo 19, el juez ante el cual se siga alguno de
los procedimientos regulados en este Ttulo, en cualquier momento en que el inters del
menor lo aconseje, podr confiar su cuidado personal a quienes hayan manifestado al
tribunal su voluntad de adoptarlo y cumplan con los requisitos sealados en los
artculos 20, 21 y 22. Aplicar especialmente esta regla tratndose de las personas
interesadas en adoptar que proponga el Servicio Nacional de Menores o un organismo
acreditado ante ste en las gestiones que patrocinen.
Los menores cuyo cuidado personal se confe a quienes hayan manifestado al tribunal
su voluntad de adoptarlos sern causantes de asignacin familiar, y en esa calidad
podrn acceder a los beneficios previstos en las leyes No. s. 18.469 y 18.933, segn el
caso, y los otros que les correspondan.
Conforme a ese precepto, son dos los requisitos copulativos que deben aplicarse para
que este procedimiento sea aplicable:
a.- Que los padres expresen su voluntad de entregar al menor en adopcin, debiendo
ser esa voluntad expresa de uno de los padres a lo menos para dar inicio al
procedimiento, y pudiendo darse una voluntad presunta respecto del otro padre que no
concurra a prestarla dentro del plazo previsto por el legislador.
b.- Que se acredite que los padres del menor no estn capacitados o en condiciones
de hacerse cargo responsablemente del menor.
1. Si slo hubiere comparecido uno de los padres, ordenar que se cite personalmente
al otro padre o madre para que concurra al tribunal, bajo apercibimiento de presumirse
su voluntad de entregar al menor en adopcin. La citacin se reiterar por una vez en
caso de no concurrencia, pero los plazos que se contemplen para las citaciones, en su
conjunto, no podrn exceder de sesenta das contados desde la declaracin que da
inicio a este procedimiento.
2. Requerir los informes que estime necesarios para acreditar fehacientemente que
los padres del menor no se encuentran capacitados o en condiciones de hacerse
cargo responsablemente de l. Al requerirlos, sealar el plazo dentro del cual
debern ser evacuados, que no exceder de treinta das.
3. Dentro del mismo plazo mximo sealado en el nmero anterior, oir al Servicio
Nacional de Menores cuando la gestin no sea patrocinada por ese Servicio o alguno
de los organismos acreditados ante l.
El juez deber resolver dentro de los treinta das siguientes a la realizacin de la ltima
de las diligencias anteriores, si se cumplieren antes del vencimiento de los plazos
sealados o, en todo caso, desde que ocurra esto ltimo, prescindiendo de las que no se
hayan evacuado.
Dentro del plazo de treinta das, contado desde el parto, la madre deber ratificar ante el
tribunal su voluntad de entregar en adopcin al menor. No podr ser objeto de apremios
para que ratifique y, si no lo hiciere, se la tendr por desistida de su decisin.
Ratificada por la madre su voluntad, el juez resolver dentro de los quince das
siguientes.
B.C PROCEDIMIENTO PREVIO DE ADOPCION RESPECTO DEL MENOR
DESCENDIENTE CONSANGUINEO DE UNO DE LOS ADOPTANTES.
Sin embargo, si el hijo ha sido reconocido por ambos padres o tiene filiacin
matrimonial, ser necesario el consentimiento del otro padre o madre, y en tal caso
deber darse aplicacin, en lo que corresponda, al procedimiento previsto en el
artculo 9.
A falta del otro padre o madre, o si ste se opusiere a la adopcin, el juez resolver si
el menor es susceptible de ser adoptado de conformidad a los artculos siguientes, esto
es, si el menor se encuentra en alguna de las situaciones de abandono contemplados
en el artculo 12 de la Ley.
Se presume ese nimo cuando la mantencin del menor a cargo de la institucin o del
tercero no obedezca a una causa justificada, que la haga ms conveniente para los
intereses del menor que el ejercicio del cuidado personal por el padre, la madre o las
personas a quienes se haya confiado su cuidado.
Se presume, asimismo, cuando dichas personas no visiten al menor, por lo menos una
vez, durante cada uno de los plazos sealados en el nmero precedente, salvo causa
justificada. Para este efecto, las visitas quedarn registradas en la institucin. Los que
reciban a un menor en tales circunstancias, debern informar al juez competente del
hecho de la entrega y de lo expresado por el o los padres, o por las personas que lo
tenan a su cuidado.
El procedimiento que tenga por objeto declarar que un menor es susceptible de ser
adoptado, se iniciar de oficio por el juez, a solicitud del Servicio Nacional de Menores o
a instancia de las personas naturales o jurdicas que lo tengan a su cargo. ( -Artculo
13).-
En este caso, el aviso deber ser redactado por el secretario del tribunal e incluir el
mximo de datos disponibles para la identificacin del menor. La notificacin se
entender practicada tres das despus de la publicacin del aviso.
Dichas personas tendrn el plazo de diez das hbiles, contado desde la fecha de la
notificacin, para comparecer ante el tribunal.
La prueba testimonial tendr lugar en las fechas que fije el tribunal, dentro del trmino
probatorio.
Contra la sentencia que declare al menor como susceptible de ser adoptado o la que
deniegue esa declaracin, proceder el recurso de apelacin en el solo efecto
devolutivo.
l.- Consulta.
Estas causas gozarn de preferencia para su vista y fallo. n.- Notificacin por oficio al
Sernam de la sentencia ejecutoriada.
a.- Competencia
c.-Titular.
Podr otorgarse la adopcin a las personas que renan los siguientes requisitos:
No ser exigible el mnimo de aos de duracin del matrimonio, cuando uno o ambos
cnyuges estn afectados de infertilidad.
c.- Que hayan sido evaluados como fsica, mental, psicolgica y moralmente idneos
por alguna de las instituciones a que se refiere el artculo 6,
d.- Que sean mayores de veinticinco aos y menores de sesenta, y con veinte aos o
ms de diferencia de edad con el menor adoptado. Sin perjuicio de ello, el juez, por
resolucin fundada, podr rebajar los lmites de edad o la diferencia de aos sealada
precedentemente. Dicha rebaja no podr exceder de cinco aos.
Adems, debe tenerse presente que los requisitos de edad y diferencia de edad con el
menor no sern exigibles si uno de los adoptantes fuere ascendiente por
consanguinidad del adoptado. Los cnyuges debern actuar siempre de consuno en las
gestiones que requieran de expresin de voluntad de los adoptantes.
b.- Adopcin por una persona soltera o viuda, chilena, con residencia permanente en
el pas.
Sin perjuicio de la regla anterior, es menester tener presente que siempre que concurran
los dems requisitos legales, podr otorgarse la adopcin al viudo o viuda, si en vida de
ambos cnyuges se hubiere iniciado la tramitacin correspondiente o, no habindose
iniciado sta, el cnyuge difunto hubiere manifestado su voluntad de adoptar
conjuntamente con el sobreviviente. En estos casos, la adopcin se entender efectuada
por ambos cnyuges, desde la oportunidad a que se refiere el inciso segundo del
artculo 37.
La voluntad del cnyuge difunto deber probarse por instrumento pblico, por
testamento o por un conjunto de testimonios fidedignos que la establezcan de modo
irrefragable. No bastar la sola prueba de testigos. (artculo 22).-
La solicitud de adopcin deber ser firmada por todas las personas cuya voluntad se
requiera segn lo dispuesto por los artculos 20, 21 y 22 en presencia del secretario
del tribunal, quien deber certificar la identidad de los comparecientes.
2. Copia autorizada de la resolucin judicial que declara que el menor puede ser
adoptado, dictada en virtud del artculo 8, letras a) o c); certificacin del secretario del
tribunal expedida de acuerdo al artculo 9, inciso cuarto, o certificados que acrediten las
circunstancias a que se refiere la letra b) del artculo 8, en su caso.
Ordenar, asimismo, agregar a los autos la causa a que se alude en las letras a) o c)
del artculo 8, segn corresponda.
g.- Sentencia.
Con el mrito de las diligencias decretadas y practicadas dentro del plazo practicadas
dentro de plazo, el juez dictar sentencia, dentro del trmino de quince das.(Artculo
25)
La adopcin confiere al adoptado el estado civil de hijo de los adoptantes, con todos los
derechos y deberes recprocos establecidos en la ley, y extingue sus vnculos de
filiacin de origen, para todos los efectos civiles, salvo los impedimentos para contraer
matrimonio establecidos en el artculo 5 de la Ley de Matrimonio Civil, los que
subsistirn. Para este efecto, cualquiera de los parientes biolgicos que menciona esa
disposicin podr hacer presente el respectivo impedimento ante el Servicio de Registro
Civil e Identificacin desde la manifestacin del matrimonio y hasta antes de su
celebracin, lo que dicho Servicio deber verificar consultando el expediente de
adopcin.
k.-Recursos.
La Direccin Nacional del Servicio de Registro Civil e Identificacin recibir los autos
del oficial del Registro Civil que haya practicado la inscripcin de la adopcin.
Cumplida dicha diligencia, la Direccin los enviar al Jefe del Archivo General del
Servicio de Registro Civil e Identificacin, quien los mantendr bajo su custodia en
seccin separada, de la cual slo podrn salir por resolucin judicial. Podrn nicamente
otorgarse copias autorizadas de la sentencia o del expediente de adopcin por
resolucin judicial, a pedido del adoptado, de los adoptantes o de los ascendientes y
descendientes de stos. Si los peticionarios no son los adoptantes, la autorizacin se
conceder siempre previa citacin de stos, salvo que se acredite su fallecimiento.
Para este efecto, cualquier interesado mayor de edad y plenamente capaz que tenga
antecedentes que le permitan presumir que fue adoptado podr solicitar
personalmente al Servicio de Registro Civil e Identificacin que le informe si su filiacin
tiene ese origen.
n.- Secreto.
No obstar a la reserva las certificaciones que pidan al tribunal los solicitantes, durante
la tramitacin del proceso, a fin de impetrar derechos que les correspondan o realizar
actuaciones en beneficio del menor que tienen bajo su cuidado personal.
Si los solicitantes no tienen el cuidado personal del menor, el tribunal, desde que
aparezcan en autos antecedentes que a su juicio sean suficientes, les otorgar la
tuicin del menor y dispondr las diligencias que estime pertinentes para establecer la
adaptacin a su futura familia.
El juez, en cualquier etapa del procedimiento, podr poner trmino al ejercicio del
cuidado personal del menor por los interesados, cuando as lo estime necesario para
el inters superior de aqul. En todo caso, cesar de pleno derecho si el tribunal
denegare la solicitud de adopcin, de lo que se dejar constancia en la misma
sentencia, la cual dispondr adems la entrega del menor a quien confe su cuidado
en lo sucesivo. C.2.- PROCEDIMIENTO DE ADOPCIN POR PERSONAS NO
RESIDENTES EN CHILE.
a.- Competencia
Para conocer del procedimiento de adopcin por personas no residentes en chile ser
competente el juez de letras de menores correspondiente al domicilio del menor o de la
persona o entidad a cuyo cuidado se encuentre. ( Artculo 34.)
b.- Procedimiento
c.- Titular
c.a.- La adopcin por personas no residentes en Chile solo procede como regla
general ante la falta de matrimonios residentes en Chile interesados en adoptar al
menor.
c.b.- Requisitos que deben cumplir las personas no residentes en Chile para adoptar a
un menor.
En otras palabras, significa que respecto de los cnyuges no residentes en Chile, sean
nacionales o extranjeros, se aplican los requisitos generales, pero sin que a su respecto
rijan las excepciones de rebaja de lmites de edad o diferencia de aos por resolucin
fundada del tribunal, y la exencin de mnimo de aos de duracin de matrimonio en
caso de infertilidad de uno o ambos cnyuges. Adems no se
contempla la posibilidad de adopcin por parte de personas solteras o viudas que sean
residentes en el extranjero.
d.- Solicitud
4. Copia autorizada de la resoluc in judicial que declara que el menor puede ser
adoptado, dictada en virtud del artculo 8, letras a) o c); certificacin del secretario del
tribunal expedida de acuerdo al artculo 9, inciso cuarto, o certificados que acrediten las
circunstancias a que se refiere la letra b) del artculo 8, en su caso.
5. Certificado expedido por el cnsul chileno de profesin u honorario, si lo hubiere, en
que conste que los solicitantes cumplen con los requisitos para adoptar segn la ley de
su pas de residencia o, en su defecto, otro instrumento idneo que permita al tribunal
formarse esa conviccin.
e.- Tramitacin
Los solicitantes debern comparecer personalmente ante el juez cuando ste lo estime
necesario, lo que dispondr a lo menos en una oportunidad durante el curso del proceso.
( Artculo 35.)-
Para los efectos de lo dispuesto en los artculos 26, nmeros 1, 2 y 3, y 27, se remitir el
expediente a la oficina del Servicio de Registro Civil e Identificacin de la comuna de
Santiago. (Artculo 36).-
En los casos del inciso primero del artculo 19 y del inciso tercero del artculo 24, el
juez podr autorizar que el menor que se pretende adoptar por personas no residentes
en Chile quede al cuidado de uno de los solicitantes, pero no podr salir del territorio
nacional sin autorizacin del tribunal.
La adopcin es irrevocable.
Con todo, el adoptado, por s o por curador especial, podr pedir la nulidad de la
adopcin obtenida por medios ilcitos o fraudulentos.
Ser juez competente para conocer de la accin de nulidad el juez de letras con
jurisdiccin sobre el territorio en el cual se tramit la adopcin. ( Artculo 38.)-
En tales casos, le pareci evidente a la Comisin Mixta que el nico titular de la accin
de nulidad -el adoptado, por s o por curador especial- debera tener la opcin de
ejercerla. Para tal efecto, sustituy la referencia en cuanto a que la accin de nulidad
"solo podr ejercitarse" dentro de ese plazo, por la de que "prescribir" al cabo de
dicho lapso. (artculo 38).
Para hacer claridad sobre este punto, la Comisin Mixta acord dejar expresa
constancia de que el hecho de que la adopcin sea irrevocable no impide el ejercicio
de las acciones de filiacin que procedan, ya que responden a lgicas conceptuales
diferentes.
Sin perjuicio de ello, se tuvo en cuenta que esta situacin sufrir alteraciones cuando
entren a funcionar los Tribunales de Familia, conforme al proyecto de ley que se
encuentra cumpliendo su primer trmite constitucional en la H. Cmara de Diputados.
d.- Agravantes
En relacin con este artculo y los dems que contemplan sanciones y penas, se
destac que, de alguna manera, en el proyecto se cambian los tipos penales
establecidos en la legislacin que se deroga, mantenindose, con todo, la idea central
del tipo.
Cuando se modifica alguna figura, la doctrina seala que debe interpretarse el hecho
que est siendo sancionado a la luz de toda la normativa vigente al momento de
cometerse y luego, de toda la normativa al momento en que va a ser sancionado.
Los autores sealan, a manera ejemplar, que los jueces deben hacer dos borradores
de sentencias para ver si en un caso se recibe una sancin inferior a otro.
Se hizo saber que una de las alternativas que ha trabajado el Ministerio de Justicia es la
presentacin de un proyecto de ley interpretativa sobre esta materia. Uno de los
antecedentes que han tenido en cuenta para tales efectos es la disposicin primera
transitoria del Cdigo Penal Espaol de 1995. De acuerdo con esta disposicin
transitoria: "Los delitos y faltas cometidos hasta el da de la entrada en vigor de este
Cdigo se juzgarn conforme al cuerpo legal y dems leyes penales especiales que se
derogan. Una vez que entre en vigor el presente Cdigo, si las disposiciones del mismo
son ms favorables para el reo, se aplicarn stas."
En todo caso, reconocieron que existe algn grado de inquietud sobre esta materia, y
que su aclaracin debera confiarse a penalistas, especialmente a los que pertenecen
al Poder Judicial.
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Si la ley que exima el hecho de toda pena o le aplique una menos rigorosa se
promulgare despus de ejecutoriada la sentencia, sea que se haya cumplido o no la
condena impuesta, el tribunal de primera instancia que hubiere pronunciado dicha
sentencia deber modificarla, de oficio o a peticin de parte y con consulta a la Corte
de Apelaciones respectiva.
Esto ha sido aceptado por la Corte de Apelaciones y tambin por la Corte Suprema.
Esta afirmacin, que pudiere parecer de tipo terico doctrinario, tiene fuerte respaldo
en la normativa vigente.
El artculo 18 del Cdigo Penal, en su inciso segundo, al decir textualmente que "Si
despus de cometido el delito y antes de que se pronuncie sentencia, se promulgare
otra ley que exima tal hecho ." tambin se refiere a "un hecho"; o sea, el legislador no
se refiere a un cambio del delito sino al hecho incriminado, que es distinto.
En consecuencia, si en una ley se describa un hecho y una ley posterior la deroga, pero
describe ese mismo hecho, desde el punto de vista del derecho positivo , aparece como
indiscutible que ese hecho es mantenido y se le aplicar la antigua o la nueva ley, segn
cul sea mas benigna.
Cuando la nueva ley contiene tipos que son substancialmente iguales, se mantiene la
continuidad, aunque la forma pueda experimentar ligeras modificaciones.