Citar Lexis N 0003/800092

LexisNexis Jurisprudencia Argentina

Algunos aspectos problemticos de la obligacin alimentaria (Con particular referencia a la

provincia de Buenos Aires)
Louge Emiliozzi, Esteban

Investigaciones
LNBA 2005-5-557

SUMARIO:

I. Introduccin.-
II. La etapa previa a un eventual reclamo judicial: a) Cumplimiento espontneo; b)
Convenios de alimentos: 1. Posibilidad y conveniencia de celebrar estos convenios; 2.
Validez y obligatoriedad; 3. Naturaleza jurdica; 4. Forma y prueba; 5. Interpretacin; 6.
Modo de cumplimiento; 7. Exigibilidad de las cuotas devengadas y no abonadas; 8. Trmite
de ejecucin; 9. Caducidad y prescripcin de las cuotas fijadas en convenios; c)
Incumplimiento: quid de la exigibilidad de las cuotas anteriores a la presentacin de la
demanda: 1. Planteo de la problemtica; 2. Normas involucradas; 3. El tratamiento de la
cuestin en la doctrina y los proyectos de reforma; 4. El tratamiento de la cuestin en los
precedentes jurisprudenciales.-
III. Los alimentos provisorios: a) Concepto; b) Naturaleza jurdica; c) Requisitos de
procedencia y criterios de apreciacin; d) Trmite; e) Momento desde el que corren; f)
Modo de cumplimiento; g) Recurribilidad.-
IV. Los alimentos atrasados: a) Concepto; b) Quid de la necesidad de pedido expreso; c)
Quid de la omisin en la sentencia; d) Monto de los alimentos atrasados; e) Modo en que
deben cumplirse (ante un eventual cumplimiento espontneo); f) La cuota suplementaria; g)
Legitimacin para el reclamo de los alimentos atrasados; h) Caducidad y prescripcin de
los alimentos atrasados.-
V. El cumplimiento -voluntario o forzoso- de la cuota alimentaria fijada por sentencia o
convenio homologado: a) El efectivo cumplimiento de la sentencia como condicin de un
proceso eficaz; b) El cumplimiento voluntario; c) El cumplimiento forzoso: 1. Trmite; 2.
Naturaleza jurdica; 3. Improcedencia de fijar una cuota suplementaria; 4. Defensas
oponibles (generalidades); 5. Especial mencin a algunas de las defensas oponibles

I. INTRODUCCIN

El rgimen jurdico de los alimentos se caracteriza por su alto grado de especificidad, ya

que se trata de una materia que se encuentra regulada por normas internacionales,
constitucionales, civiles, procesales, administrativas y penales (1) . Por lo dems, tambin
se destaca como dato saliente la marcada convergencia que se verifica en esta materia entre
el Derecho de fondo y el Derecho de forma, al punto de que puede observarse que el
Cdigo Civil contiene algunas normas de ndole procesal, mientras que los Cdigos
Procesales, a la inversa, contienen algunas normas que seran ms propias de un Cdigo de
fondo (2) .

Estas particularidades dan lugar en la prctica a numerosos problemas, tales como

dificultades a la hora de interpretar esas normas especficas, o de encontrar soluciones
concretas y eficaces frente a la especial y acuciante problemtica de los reclamos
alimentarios. En el presente trabajo se intentar pasar revista a algunos de esos problemas,
para lo cual recurriremos mayormente a referencias doctrinarias y jurisprudenciales, sin
perjuicio de aportar nuestra opinin cuando lo creamos necesario, sea para disentir -siempre
respetuosamente- con algn criterio o para avalar las soluciones que otros han dado.

En cuanto a la organizacin metodolgica del presente trabajo, hemos credo conveniente

analizar la cuestin desde su perspectiva temporal. Ello obedece a que la obligacin de
alimentos pertenece al gnero de las obligaciones peridicas, es decir, aquellas que si bien
reconocen una causa nica van fluyendo y renovndose a travs del tiempo. Si se tiene en
cuenta que el proceso tambin importa un transcurrir en el tiempo, se advierte la utilidad
que puede revestir el anlisis de estas cuestiones desde su perspectiva temporal, pues el
transcurrir de la obligacin alimentaria, sumado al transcurrir del proceso, da lugar a un
sinnmero de situaciones que merecen ser analizadas.

Sentado entonces que organizaremos el trabajo desde la perspectiva temporal, hemos credo
conveniente distinguir cuatro situaciones distintas, aunque -cabe aclararlo- no consisten
necesariamente en etapas que se sucedan unas despus de otras.

Comenzaremos el estudio por la etapa previa a un eventual reclamo judicial. Destacamos su

carcter "eventual" porque en esa instancia es imposible saber si en algn momento se va a
iniciar un proceso judicial. Con relacin a este momento inicial analizaremos la cuestin
desde tres perspectivas distintas, pues nos referiremos al cumplimiento espontneo de la
obligacin alimentaria, a los convenios de alimentos celebrados extrajudicialmente y, por
ltimo, nos preguntaremos si los incumplimientos verificados en esas pocas anteriores a la
promocin del juicio podrn ser objeto del reclamo judicial que en el futuro pudiera
incoarse.

Luego, situados ya ante la hiptesis de la iniciacin de un proceso judicial, trataremos dos

cuestiones que se superponen desde la faz temporal, como son los alimentos provisorios y
los alimentos atrasados. Afirmamos que ambos "se superponen" desde la faz temporal,
pues, como luego veremos, los alimentos provisorios pueden ser reclamados desde el inicio
mismo del proceso, y los alimentos atrasados son los que se van acumulando a partir de ese
momento inicial del proceso. Sin embargo, ms all de esa coincidencia temporal, los
fundamentos y el funcionamiento de ambos institutos son totalmente distintos, lo que
amerita su tratamiento por separado, tal como lo hacen la doctrina, la jurisprudencia y la
legislacin misma.

Por ltimo, cabe hacer dos advertencias a modo de conclusiones anticipadas.

Por un lado, advertir el lector que pese a que los alimentos pertenecen al gnero de las
obligaciones peridicas -como antes dijimos- no les resultan aplicables algunas cuestiones
atinentes al rgimen de stas, lo cual es consecuencia de la especificidad antes apuntada.
Creemos que reviste fundamental importancia detectar y destacar esos aspectos en los
cuales la obligacin alimentaria se aparta del rgimen general de las obligaciones
peridicas, ya que de lo contrario se pueden cometer errores.

Por otro lado, tambin podr advertirse que algunas cuestiones van reiterndose a travs de
los distintos "estadios", mas ello da lugar a dos situaciones distintas. En algunos casos
-como podra ser, por ejemplo, lo atinente a la prescripcin y caducidad de los alimentos-
las soluciones brindadas en un estadio son perfectamente aplicables en los restantes, pero
en otros las soluciones van variando sustancialmente a medida que se avanza en el camino
temporal propuesto. Vaya como ejemplo de esto ltimo el modo de cumplimiento de la
obligacin alimentaria, que en ciertos casos constituye una obligacin alternativa para el
alimentante -quien puede cumplirla en dinero o en especie-, mientras que en otros no
cuenta con tal discrecionalidad.

II. LA ETAPA PREVIA A UN EVENTUAL RECLAMO JUDICIAL

a) Cumplimiento espontneo

Como bien seala Zannoni, la asistencia en las relaciones de familia -tanto la que es
recproca entre los cnyuges (art. 198 CCiv.) cuanto la que pesa sobre los padres en
ejercicio de la patria potestad (art. 265 y concs. CCiv.), como as tambin la que obliga
entre parientes (art. 367 y ss. CCiv.)- se cumple habitualmente con la espontaneidad que es
inherente al desarrollo de tales relaciones (3) . En sentido concordante, sealaba en un
dictamen el por entonces procurador de la Suprema Corte de nuestra provincia Dr. De
Lzzari que el Cdigo Civil ha instituido la obligacin alimentaria desde el momento
mismo de la concepcin "para que en el desenvolvimiento normal de la vida de relacin
todos y cada uno sepan a qu atenerse, permitiendo el funcionamiento espontneo del
Derecho, sin necesidad de intervencin jurisdiccional" (4) (la cursiva nos pertenece).

Este cumplimiento espontneo de la obligacin alimentaria puede hacerse efectivo en

dinero o en especie, o combinando ambas modalidades, ya que el contenido de la
obligacin alimentaria implica una obligacin alternativa que el deudor puede satisfacer de
uno u otro modo (5) . El cumplimiento en especie es muy frecuente cuando el alimentante y
el alimentado conviven. Por el contrario, suele recurrirse al cumplimiento en dinero cuando
no media esa circunstancia, ya que en estos casos se dificulta materialmente el
cumplimiento en especie. As, por ejemplo, es frecuente que quienes asisten mediante una
cuota alimentaria a sus padres ya mayores les entreguen peridicamente una suma de
dinero, o que los padres cuyos hijos estudian en otra ciudad les enven ciertas sumas para su
subsistencia.

Ahora bien, ms all del modo en el que se cumpla la prestacin mientras sta se satisface
espontneamente, lo cierto es que cuando no existen conflictos en las relaciones familiares
el alimentante no suele muirse de las constancias de su cumplimiento. Volviendo a los
ejemplos ya dados, sera impensable que quien ayuda econmicamente a sus padres
mayores o cumple su obligacin alimentaria espontnea y regularmente respecto de sus
hijos menores les exija un recibo que d cuenta del pago por cada entrega de dinero o por
cada acto de cumplimiento en especie. En algunos supuestos tal cumplimiento quedar
documentado, aun cuando el alimentante no se lo hubiere propuesto. As, por ejemplo,
quedarn documentados los pagos de la obra social o medicina prepaga, de un instituto de
enseanza privada, o las entregas de dinero efectuadas mediante depsitos bancarios u otros
medios semejantes. Sin embargo, en la inmensa mayora de los casos esos cumplimientos
en dinero o en especie quedarn sin documentar, lo cual -como luego veremos- resulta un
factor a tener en cuenta a la hora de analizar si es posible reclamar alimentos por pocas
anteriores a la iniciacin de la demanda, al menos en el estrecho marco de conocimiento del
proceso de alimentos.

b) Convenios de alimentos

1. Posibilidad y conveniencia de celebrar estos convenios

Cuando las relaciones familiares dejan de ser armnicas suelen generarse conflictos en
torno a la asistencia alimentaria. De todos modos, ha de aclararse que esto no es
necesariamente as, ya que en algunos casos se generan graves conflictos en el seno de la
familia -que conducen, por ejemplo, a la separacin de los cnyuges-, pero, sin embargo,
los esposos siguen cumpliendo espontneamente con la asistencia alimentaria entre ellos o
respecto de sus hijos, no suscitndose disputas sobre su monto o su modo de cumplimiento.
No obstante, cuando los conflictos familiares tambin afectan al deber de asistencia
alimentaria caben slo dos alternativas posibles: arribar a un acuerdo o requerir la
intervencin jurisdiccional tendiente a obtener una sentencia de condena contra el
alimentante (6) .

De acudirse a la primera alternativa estaremos en presencia de un acuerdo o convenio al

que se arriba sin existir juicio de alimentos ni de ninguna otra ndole en trmite. Hacemos
esta aclaracin pues tambin es posible -y habitual en la prctica- que se alcancen acuerdos
de alimentos despus de iniciado su reclamo judicial por la va del proceso de alimentos, al
punto de que el mismo Cdigo Procesal Civil y Comercial de nuestra provincia -en
adelante, el CPCC. [ALJA 1968-B-1446]- prev la realizacin de una audiencia preliminar
en la cual el juez debe procurar que las partes pongan fin al pleito por esa va y la regula
con especial cuidado (arts. 636 Ver Texto a 639 Ver Texto CPCC.). Y tampoco ha de
olvidarse que los acuerdos de alimentos tambin suelen ser celebrados fuera del marco de
un proceso de alimentos en sentido estricto, como, por ejemplo, en un juicio de divorcio por
presentacin conjunta, en cuyo caso la demanda puede contener acuerdos sobre el rgimen
de alimentos para los cnyuges e hijos menores o incapaces (art. 236 CCiv.).

Bossert ha resaltado la conveniencia de recurrir a la celebracin de estos acuerdos,

sealando que "representan un medio ms til de solucin del conflicto que el juicio de
alimentos, no slo porque evitan el dispendio jurisdiccional y los gastos que siempre
implica un juicio, sino tambin porque, en la medida en que se trata de una solucin
libremente acordada, el cumplimiento de la cuota se desarrolla a travs del tiempo con
menos incidencias que las que suelen suscitarse cuando la cuota ha sido establecida por
sentencia, tras un litigio, con el enfrentamiento que implica" (7) .

2. Validez y obligatoriedad

Un importante aspecto a considerar es el relativo a la validez de estos convenios, punto

sobre el cual podran presentarse algunas dudas debido a que el art. 374 CCiv. prohbe
transar sobre "la obligacin de prestar alimentos". Sin embargo, como bien aclara Bossert,
tal prohibicin est referida al derecho mismo a los alimentos, mas no comprende los
aspectos concretos del cumplimiento de la obligacin, como son el monto de la cuota o las
modalidades de su pago, aspectos stos que s pueden ser objeto de convenio de partes,
destinado a establecer las modalidades de la obligacin con el mismo alcance que el de una
sentencia judicial (8) .

Estrechamente ligada a la validez de estos acuerdos se presenta la cuestin relativa a su

obligatoriedad. Estos convenios son obligatorios para las partes, quienes deben cumplirlos
desde el momento mismo de su celebracin. Sin embargo, no son ejecutables si no se los
homologa judicialmente (art. 498 Ver Texto inc. 1 CPCC.), por lo que el incumplimiento
del acuerdo extrajudicial al que arribaron las partes coloca al alimentado ante la necesidad
de pedir la homologacin judicial para poder luego ejecutar dicho convenio (9). Aclara
Bossert que el pedido de homologacin celebrado sin que haya juicio en trmite no
consistir en un modo anormal de terminacin del proceso -como son la transaccin y la
conciliacin-, sino en un supuesto de jurisdiccin voluntaria, como se seal en un fallo
plenario de la Cmara de Baha Blanca (10) . Y, con relacin a ello, Zannoni disiente con la
concepcin que exige la preexistencia de un conflicto previo que justifique la
homologacin (11) .
La jurisprudencia, tanto provincial como nacional, ha reconocido la validez y
obligatoriedad de los convenios de alimentos en la medida en que no vulneren el orden
pblico (12) ni versen sobre alimentos futuros (13) . Se ha sealado, en tal sentido, que
tales convenios deben ser respetados pues reflejan lo que las partes estimaron como
razonable en un momento determinado (14) , y que la pretensin de las partes de sustraerse
de los mismos importara contradecir sus propios actos, cuyo respeto se deriva necesaria e
inmediatamente del principio de buena fe (15) .

3. Naturaleza jurdica

Los convenios sobre alimentos no tienen una fuerza jurgena autnoma. Son slo un modo
de precisar el monto y las modalidades de la prestacin alimentaria, mas no la causa misma
de esa obligacin, la cual est dada por el deber de asistencia propio de las relaciones de
familia, tutelado por la ley. Se ha dicho, en este sentido, que "no obstante la prestacin
alimentaria tiene entidad econmica, el derecho y la obligacin alimentaria correlativas no
tienen un objeto o finalidad de esa ndole, es decir, no se pretende la satisfaccin de un
inters de naturaleza patrimonial, sino que, fundado el vnculo obligacional en la relacin
de familia (art. 499 CCiv.), su finalidad es permitir al alimentista, cnyuge o pariente,
satisfacer sus necesidades materiales o espirituales, con la extensin que corresponda segn
el supuesto. Es por ello que, concretamente, en estos casos cabe afirmar que la obligacin
alimentaria tiene carcter asistencial" (16) .

De lo dicho se sigue que los convenios sobre alimentos no tienen carcter contractual, sino
que son slo un medio para precisar el modo de cumplimiento de un deber legal
preexistente, tal como lo ha puesto de resalto la jurisprudencia provincial en reiteradas
ocasiones (17) .

4. Forma y prueba

Estrechamente vinculada a la cuestin anterior se presenta la relativa a la forma y prueba de

los convenios de alimentos alcanzados extrajudicialmente y sin existir un litigio en trmite.
Como recin dijimos, los convenios de alimentos no son contratos. En consecuencia, a falta
de disposiciones especficas, les resulta aplicable el principio de libertad de formas (art. 974
CCiv.), y no se ven alcanzados por las restricciones probatorias establecidas en los arts.
1191 , 1193 y concs. CCiv.

Como consecuencia de lo antes dicho se desprende que los convenios de alimentos a los
que nos estamos refiriendo pueden ser celebrados bajo cualquier forma, e inclusive de
manera verbal. Sin embargo, no obstante la validez y obligatoriedad de los convenios
alcanzados de tal modo, pueden presentarse serias dificultades a la hora de probar su
existencia. Esta cuestin no es menor, ya que, como antes vimos, una vez celebrado el
convenio ste pasa a ser obligatorio para las partes, quienes deben atenerse al cumplimiento
del mismo, y en caso de incumplimiento slo cabe la posibilidad de acudir a la va judicial
para ejecutar el convenio ya celebrado. Por lo tanto, la parte que quiera sostener la
existencia del acuerdo -sea la alimentante o la alimentada- se ver en serias dificultades
probatorias si la existencia misma de ese acuerdo es controvertida por la contraria.

En algunos precedentes de nuestra provincia se ha abordado esta cuestin. En uno de ellos

se decidi que pese a que el alimentante asista a la parte accionante en forma unilateral y
voluntaria mediante la entrega de una suma de dinero, tal circunstancia no puede llevar a
sostener la existencia de un acuerdo extrajudicial sobre el punto. Por ello se concluy que el
reclamo judicial de la alimentante no consista en un pedido de aumento de la cuota
alimentaria ya pactada, sino en la fijacin de una nueva de acuerdo con las necesidades e
ingresos acreditados en la causa (18) . Y, en sentido concordante, en el restante precedente
se resolvi que la manifestacin del demandado en una audiencia en el sentido de que
"colaborara con artculos escolares, ropa y otros enseres para el sostn de los nios" no
implicaba la existencia de un convenio de alimentos, puesto que stos deben reunir
requisitos mnimos de tiempo y modo que permitan inferir sin margen de duda que las
partes quisieron pactar una cuota alimentaria de conformidad con el art. 267 CCiv. (19) .

Coincidimos totalmente con la doctrina sentada en los dos precedentes antes aludidos, pues
si bien admitimos -como ya lo hemos dicho- que los convenios extrajudiciales de alimentos
pueden celebrarse bajo cualquier forma, cuando su existencia misma es controvertida debe
evaluarse la cuestin con criterio restrictivo, y en caso de duda concluir que el convenio no
se ha perfeccionado.

Cabe agregar, para reafirmar estos conceptos, que ni aun en aquellos casos en que pudiera
probarse que el alimentante ha hecho pagos regulares y peridicos -sea en dinero o en
especie- esa circunstancia bastara, sin ms, para tener por acreditada la existencia del
acuerdo. Sostenemos ello pues bien podra ocurrir que esos pagos no se correspondan, por
exceso o por defecto, con lo que las partes habran aceptado a la hora de celebrar un
acuerdo que los obligue hacia el futuro. Pinsese, por ejemplo, en un alimentante que haya
atravesado por un ciclo de buenos ingresos econmicos, o dispusiera de ahorros de los que
no dispone habitualmente, o cualquier otra circunstancia semejante que le hubiera
permitido efectuar pagos que estn por encima de sus posibilidades habituales. Y como
contrapartida, la alimentada podra verse obligada por su situacin de necesidad a recibir
pagos inferiores a los que corresponderan por el vnculo y las circunstancias del caso.
Estos sencillos ejemplos demuestran lo ya anticipado, en el sentido de que los pagos
efectuados no reflejan necesariamente la existencia de un convenio de alimentos.

Slo cabe agregar que lo dicho en el prrafo que antecede no implica desconocer la enorme
importancia que tiene la conducta de las partes a la hora de interpretar los actos jurdicos
(art. 218 inc. 4 CCom. y doctrina y jurisprudencia elaboradas en torno al mismo), al punto
de que, como se ver a continuacin, tambin se ha recurrido a esta valiosa regla de
interpretacin para desentraar la voluntad de las partes en materia de convenios de
alimentos. Sin embargo, ha de recordarse lo antes dicho en el sentido de que la fuente de la
obligacin alimentaria no es el convenio sino la ley, por lo que el hecho de que el
alimentante haya realizado pagos no implica necesariamente que stos hayan sido
precisados en un convenio. De lo contrario el alimentante podra efectuar depsitos
irrisorios y configurar unilateralmente su deber alimentario, lo cual, de ms est decirlo,
configurara un proceder que no merece la tutela del Derecho.

5. Interpretacin

Como todo acto jurdico, los convenios de alimentos pueden dar lugar a problemas de
interpretacin, los cuales se suscitan ante clusulas dudosas, oscuras o ambiguas. En tales
casos debe desentraarse la intencin de las partes, y para ello la doctrina y la
jurisprudencia han sugerido recurrir, mediante aplicacin analgica, a la valiosa pauta
hermenutica contenida para los contratos en el art. 1198 CCiv., por lo que se afirma que
los convenios de alimentos deben interpretarse de acuerdo con lo que verosmilmente
entendieron o pudieron entender las partes obrando con cuidado y previsin (20) .

En otro orden, tambin se ha recurrido al principio favor debilis, sealndose que la parte
ms dbil es quien necesita alimentos, por lo que en caso de dudas convendr adoptar la
interpretacin que resulte ms favorable a la satisfaccin de sus necesidades (21) . Y, en el
mismo orden de ideas, se ha agregado que siendo el alimentado un menor, debe ponderarse
su inters superior conforme al art. 3 Convencin sobre los Derechos del Nio (LA 1994-B-
1689) (22) .

Tambin se ha dicho -como anticipamos en el punto anterior- que a la hora de interpretar

los convenios de alimentos debe ponderarse la conducta posterior de los contrayentes, pues
resulta la mejor explicacin de la intencin de las partes a la hora de celebrar el acuerdo,
conforme lo dispone el art. 218 inc. 4 CCom., norma sta que tambin se considera
aplicable a los convenios que estamos considerando por va analgica (23) . Adherimos
totalmente a esta afirmacin, con la salvedad que hiciramos ms arriba con relacin a
aquellos supuestos en los cuales est controvertida la existencia misma del convenio de
alimentos.

6. Modo de cumplimiento

Al referimos al cumplimiento espontneo de la obligacin alimentaria sealbamos que se

trata de una obligacin alternativa para el deudor, quien puede cumplir en dinero o en
especie. Sin embargo, una vez que se celebra un convenio esta situacin cambia
sustancialmente, lo cual no es sino una consecuencia del carcter obligatorio de los
convenios de alimentos, el que se vera menoscabado si las partes pudieran alterar el modo
de cumplimiento, y atentara contra la previsibilidad que han perseguido al celebrar el
mismo. En consecuencia, una vez alcanzado el acuerdo el alimentante deber cumplir la
prestacin alimentaria en los trminos en que fue convenida, estndole vedado modificar
unilateralmente el modo de cumplimiento de la misma (24) .

Si pese a esta prohibicin el alimentante hiciera pagos en especie o a terceros, o modificara

de cualquier otra manera el cumplimiento de la obligacin alimentaria, los mismos suelen
ser considerados como aunque -cabe aclararlo- tambin se ha considerado que existen
excepciones a esta regla general. Volveremos sobre esta cuestin al tratar cumplimiento de
la obligacin alimentaria fijada por sentencia, pues la problemtica es la misma (infra,
e.3.v).

7. Exigibilidad de las cuotas devengadas y no abonadas

Como dijimos ms arriba, los convenios sobre alimentos son obligatorios, aunque para ser
ejecutados judicialmente requieren su previa homologacin. Lo que ahora nos preguntamos
es si pueden ser ejecutadas las cuotas alimentarias pactadas y no abonadas que se han
devengado desde la celebracin del acuerdo y hasta que se presenta el pedido de
homologacin. Este interrogante surge pues, como luego veremos, el principio general que
rige la materia -edificado a partir del art. 641 Ver Texto CPCC.- es que no pueden
reclamarse cuotas alimentarias anteriores a la fecha de iniciacin de la demanda. Por lo
tanto, por aplicacin de dicho principio podra pensarse que tampoco pueden reclamarse
cuotas alimentarias anteriores a la fecha del pedido de homologacin del convenio.

La doctrina y la jurisprudencia han abordado esta cuestin, permitiendo la ejecucin de las

cuotas devengadas antes del pedido de homologacin (25) . En el primero de los
precedentes citados tambin se precis que en estos casos la mora opera de pleno derecho
por el solo transcurso de los plazos (art. 509 prr. 1 CCiv.), y se dej a salvo la posibilidad
que asiste al alimentante de oponer la prescripcin (arts. 3962 y 4027 inc. 1 CCiv.).

Creemos que es la buena solucin, ya que acenta el carcter obligatorio de los convenios
privados de alimentos y desalienta conductas contrarias al deber de buena fe. Por lo dems,
la celebracin misma del convenio denota que las partes reconocen la necesidad del
alimentado, por lo cual queda superado ese argumento relativo a la presunta falta de
necesidad que -como luego veremos- suele ser invocado junto con el art. 641 Ver Texto
CPCC. para impedir reclamar alimentos anteriores a la demanda.

Por ltimo, cabe sealar que cuando se reclama el cobro de las cuotas devengadas y no
abonadas con anterioridad al pedido de homologacin del convenio debe indicarse con toda
claridad cules son las cuotas impagas, e inclusive precisar el monto total del reclamo (art.
330 Ver Texto CPCC.), sin perjuicio de la liquidacin de los intereses, que suele diferirse
para un momento ulterior. Este recaudo formal es de suma importancia, pues nada habilita a
pensar que el alimentante ha incurrido en incumplimiento desde la celebracin misma del
convenio.

8. Trmite de ejecucin

Ms arriba sealbamos que los convenios de alimentos son obligatorios, pero

agregbamos que para su ejecucin judicial se requiere su previa homologacin en los
trminos del art. 498 Ver Texto inc. 1 CPCC.

Sentado ello, y para despejar todo equvoco, es necesario aclarar que la ejecucin del
convenio homologado no tramitar por la va comn para las ejecuciones de sentencias (art.
497 Ver Texto y ss. CPCC.), sino que se les aplica el trmite especfico para la ejecucin de
sentencias de alimentos, regulado en el art. 645 Ver Texto CPCC. (26) . Ms adelante nos
referiremos especficamente a ese trmite, y all remitimos (infra, e.3).

9. Caducidad y prescripcin de las cuotas fijadas en convenios

Como veremos ms adelante (infra, d.8), en la provincia de Buenos Aires no se admite la

caducidad de los alimentos atrasados, por lo que ha de concluirse que tampoco podran
caducar las cuotas pactadas en convenios.

Cosa distinta ocurre con la prescripcin, ya que, como antes dijimos (supra, b.2.vii), el
alimentante a quien se le reclama el cobro de cuotas no abonadas puede oponer esta
defensa. En tal caso el plazo de prescripcin ser de cinco aos (art. 4027 CCiv.).

Por ltimo, es importante aclarar que estas consideraciones son aplicables tanto a las cuotas
devengadas desde la firma misma del convenio como, asimismo, a las posteriores a su
eventual homologacin.

c) Incumplimiento: quid de la exigibilidad de las cuotas anteriores a la presentacin de la

demanda

1. Planteo de la problemtica
Como sealbamos en la introduccin al presente trabajo, la obligacin de prestar
alimentos pertenece al gnero de las obligaciones peridicas, que son aquellas que
reconocen una causa nica pero van renovndose o fluyendo a travs del tiempo.

Las obligaciones peridicas presentan caractersticas y problemticas propias, las cuales se

acentan y exigen soluciones especficas cuando frente al incumplimiento del deudor debe
instarse su reclamo por va judicial. La particularidad que se presenta en estos casos es que
si bien el reclamo judicial versar inicialmente sobre obligaciones vencidas, es probable
que una vez iniciado el pleito se registre el incumplimiento de nuevos perodos. Esto
provoca que el quantum del reclamo no se encuentre totalmente "cristalizado" al momento
de la promocin del juicio, sino que es susceptible de ir acrecentndose por el transcurso
del tiempo debido al vencimiento de nuevas obligaciones.

Si nos situamos mentalmente al momento de la iniciacin del juicio en el que se reclama el

pago de obligaciones peridicas, se generarn necesariamente tres situaciones distintas, a
saber: a) algunas de ellas ya habrn vencido al momento de iniciarse el juicio, y es
precisamente su incumplimiento el que motiva al acreedor a promover su reclamo judicial;
b) otras se devengarn y vencern mientras se sustancie el proceso; y, por ltimo, c) otras se
devengarn con posterioridad al dictado de la sentencia.

Frente a esta especial problemtica significara un gran dispendio que el reclamo slo
pudiera versar sobre obligaciones vencidas al momento en que se inicia el juicio, pues en
tal caso el acreedor estara obligado a promover sucesivos procesos autnomos a medida
que las nuevas obligaciones fueran devengndose y venciendo sin que el deudor las
cumpliera espontneamente. Es por ello que el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
provincia de Buenos Aires dota al acreedor de ciertos mecanismos especiales para reclamar
el pago de obligaciones de esta naturaleza, permitindole iniciar el proceso por las
obligaciones ya vencidas, pero luego ampliar el objeto de la litis respecto de las
obligaciones que vencen antes y despus del dictado de la sentencia (arts. 538 Ver Texto y
539 Ver Texto CPCC., respectivamente).

Todo lo dicho hasta aqu es aplicable a las obligaciones peridicas en general, y un simple
silogismo llevara a pensar que tambin resulta aplicable a las obligaciones alimentarias,
por pertenecer stas a aquel gnero. Sin embargo, ya hemos alertado sobre la especificidad
propia del rgimen jurdico de los alimentos, la cual conduce a que muchas soluciones
aplicables a otras obligaciones semejantes no se apliquen en esta materia.

Esta especificidad se hace presente con particular intensidad en el tema que ahora estamos
analizando, es decir, en la cuestin relativa a la posibilidad de reclamar alimentos por
pocas anteriores a la presentacin de la demanda por la que se insta su reclamo. Si
aplicramos los principios generales antes vistos, ninguna duda cabe de que el
incumplimiento del alimentante habilitara a reclamar por los perodos impagos. Sin
embargo, tratndose de la obligacin alimentaria esos principios entran en crisis, al punto
de que -como se ver a continuacin- el principio general que gobierna la materia es
exactamente el opuesto, al menos en el estado actual de la legislacin y la jurisprudencia.
Con todo, hay que aclarar que esta ltima -sobre todo, la Corte Suprema- ha dejado alguna
puerta abierta, por lo cual bajo ciertas condiciones tal vez ser podra arribar a la solucin
contraria.

2. Normas involucradas

Antes de seguir avanzando en la cuestin resulta aconsejable mencionar y transcribir las

normas especficas que suelen aplicarse por la doctrina y la jurisprudencia cuando se trata
este tema. Por ahora nos limitaremos a la mera mencin y transcripcin de las normas, sin
emitir por el momento juicio alguno sobre la interpretacin y aplicacin que se ha hecho de
las mismas.

Las normas involucradas son las siguientes:

- Art. 641 Ver Texto CPCC. Bs. As.:

"Art. 641. Sentencia. Cuando en la oportunidad prevista en el art. 636 no se hubiere llegado
a un acuerdo, el juez, sin necesidad de peticin de parte, deber dictar sentencia dentro de
cinco das, contados desde que se hubiese producido la prueba ofrecida por la parte actora.

"Admitida la pretensin, el juez fijar la suma que considere equitativa y la mandar abonar
por meses anticipados, desde la fecha de interposicin de la demanda".

- Art. 642 Ver Texto CPCC. Bs. As.:

"Art. 642. Alimentos atrasados. Respecto de los alimentos que se devengaren durante la
tramitacin del juicio, el juez fijar una cuota suplementaria, de acuerdo con las
disposiciones sobre inembargabilidad de sueldos, jubilaciones y pensiones, la que se
abonar en forma independiente".

- Art. 370 CCiv.:

"Art. 370. El pariente que pida alimentos debe probar que le faltan los medios para
alimentarse, y que no le es posible adquirirlos con su trabajo, sea cual fuese la causa que lo
hubiere reducido a tal estado".

- Art. 375 CCiv.:

"Art. 375. El procedimiento en la accin de alimentos ser sumario, y no se acumular a

otra accin que deba tener un procedimiento ordinario; y desde el principio de la causa o en
el curso de ella el juez, segn el mrito que arrojaren los hechos, podr decretar la
prestacin de alimentos provisorios para el actor, y tambin las expensas del pleito, si se
justificare absoluta falta de medios para seguirlo".

3. El tratamiento de la cuestin en la doctrina y los proyectos de reforma

Seala Mara J. Mndez Costa que el Cdigo Civil no establece desde cundo produce
efectos la sentencia sobre alimentos; y agrega que el espectro de soluciones que se han
propuesto es muy variado, yendo desde la fecha de presentacin de la demanda hasta la
fecha de la sentencia, y pasando por el de la notificacin de aqulla, e incluso de la prueba
de la necesidad producida por el accionante (27) . Cabe aclarar, con relacin a este punto,
que esa apreciacin no es unnime, pues cierta doctrina ha entendido que la cuestin s se
encontrara regulada en el Cdigo Civil, ms precisamente en el art. 375 , el cual estara
limitando los efectos de la condena a la fecha de iniciacin de la causa. Sin embargo,
entienden Bossert y Mndez Costa -cuya opinin compartimos- que la alusin "al principio
de la causa o en el curso de ella" que efecta el art. 375 CCiv. se circunscribe a la
posibilidad de decretar alimentos provisionales, pero no llega a establecer el lmite
temporal de los efectos de la sentencia (28) .

Esta ausencia de normas en el Cdigo de fondo ha provocado que la cuestin sea abordada
mayoritariamente desde sus aristas procesales, vinculndosela -como ya se anticip- a
efectos de la sentencia del proceso de alimentos. Se seala, en ese sentido, que la cuestin
se encuentra regulada en el art. 644 prr. 2 CPCCN. -equivalente al art. 641 Ver Texto
CPCC., transcripto en el punto anterior-, el cual dispone, recogiendo una reiterada
jurisprudencia anterior, que la cuota alimentaria debe abonarse desde la fecha de
interposicin de la demanda (29) .

Resumiendo, entonces, la doctrina mayoritaria entiende que el Cdigo Civil no trae

disposiciones especficas que regulen este tpico, el que s se encuentra normado en los
Cdigos Procesales. Sin embargo, partiendo de esta conclusin, se ha advertido que existe
el riesgo de soluciones dispares en los distintos mbitos territoriales, y por eso se ha
insistido en la conveniencia de incluir normas de fondo que regulen expresamente esta
problemtica (30) .
En este sentido, Belluscio recuerda las IV Jornadas Sanrafaelinas de Derecho Civil de
1976, en las cuales se recomend -siguiendo el modelo del art. 445 del Cdigo Civil
italiano- la incorporacin de un nuevo artculo al Cdigo Civil con el nmero 375.1, que
estableciese lo siguiente: "Los alimentos se deben desde el da de la demanda judicial o
desde el da de la constitucin en mora del obligado, siempre que se interponga la demanda
judicial en el trmino de tres meses contados desde la interpelacin". Agrega Bossert que
esa recomendacin fue suscripta por el mismo Belluscio y tambin por Kemelmajer de
Carlucci, Azpiri, Vidal Taqun, Zannoni, Vzquez vila y Salomn. Luego -aade Bossert-
una recomendacin parecida se aprob por mayora en las XIV Jornadas Nacionales de
Derecho Civil, celebradas en Tucumn en septiembre de 1993.

Con relacin a los proyectos de reforma al Cdigo Civil nos recuerda Mndez Costa que el
art. 315 del Proyecto elaborado por la llamada "Comisin Federal" reprodujo la
recomendacin de las Jornadas Sanrafaelinas de 1976, aunque reemplazando el trmino de
tres meses por el de seis. Y en lo que respecta al Proyecto de 1998, el mismo dispone en su
art. 625 -bajo el ttulo "Retroactividad de la sentencia"- lo siguiente: "Los alimentos se
deben desde el da de la demanda o desde el da de la interpelacin del obligado por medio
fehaciente siempre que se interponga la demanda dentro de los seis meses de la
interpelacin". Como aclara la prestigiosa jurista citada, existe una mera diferencia de
redaccin con el art. 315 del Proyecto de la Comisin Federal, pues en lugar de
"constitucin en mora del obligado por medio fehaciente" se hace mencin a "la
interpelacin del obligado por medio fehaciente".

4. El tratamiento de la cuestin en los precedentes jurisprudenciales

En lo que hace al tratamiento que esta cuestin ha recibido por parte de la jurisprudencia
existen varios fallos que merecen ser referenciados.

Comenzando por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, la misma se pronunci en un

precedente del ao 1993, aunque la mayora del tribunal no trat el fondo de la cuestin por
razones formales (31) . No obstante, en esos votos que conformaron la mayora se dej
abierta la posibilidad de reclamar los alimentos anteriores a la demanda por otra va, lo cual
-desde ya lo anticipamos- es un dato de suma importancia en esta materia.

Se trataba de un caso en el cual la actora pretenda que la cuota alimentaria fuera mandada
a abonar desde la fecha del nacimiento de su hija, lo que fue desestimado en la segunda
instancia -ms especficamente, por la Cmara Nacional Civil, sala I-, donde se retrotrajo la
cuota alimentaria a la fecha de interposicin de la demanda por aplicacin del art. 644
CPCCN. (equivalente, como ya dijimos, al art. 641 Ver Texto CPCC.). La apelante plante
la inconstitucionalidad del mencionado art. 644 , aduciendo que restringa arbitrariamente
derechos de tutela legal y constitucional.

La mayora del tribunal -integrada por los Dres. Molin O'Connor, Belluscio, y Petracchi-
entendi que ese planteo implicaba sostener la inconstitucionalidad del art. 644 CPCCN., lo
que resultaba extemporneo, pues esa tacha debera haberse articulado en las instancias
inferiores. Y, como argumento coadyuvante, tambin dijeron en su voto los mencionados
ministros que la resolucin apelada no resultaba definitiva pues "...ha sido dictada en un
juicio sumario que no impide el replanteo de la cuestin en un proceso de conocimiento
amplio, tal como lo seal a fs. 172 la decisin de primera instancia al resolver `sin
perjuicio de que la peticionante pudiere ocurrir por la va y forma correspondiente', sin que
mediara tampoco objecin al respecto dente la alzada".

Como puede apreciarse, este argumento meramente complementario reviste la mxima

importancia, pues estara dejando abierta la posibilidad de reclamar los alimentos anteriores
a la promocin de la demanda, lo cual, como luego veremos, no es pacficamente aceptado.
Sin embargo, la Corte hace una salvedad procesal, pues seala que tal reclamo debe
canalizarse a travs de un proceso de conocimiento ms amplio que el proceso de
alimentos.

Si se acepta la posibilidad de reclamar alimentos por pocas anteriores a la demanda este

reparo procesal se presenta como muy razonable, pues, como antes dijimos, el alimentante
no suele muirse de las constancias del cumplimiento en dinero o en especie efectuados
antes del inicio de un juicio o de la firma de un convenio de alimentos. Por lo tanto, sera
muy peligroso que se lo obligara a acreditar tal cumplimiento en el estrecho marco de un
proceso de alimentos en el cual encuentra cercenadas sus facultades procesales por imperio
del art. 640 Ver Texto CPCC.

Los Dres. Levene y Nazareno se expidieron por su voto, sealando simplemente que el
recurso extraordinario resultaba inadmisible por aplicacin de la figura del certiorari (art.
280 CPCCN. [t.o. 1981, LA 1981-B-1472]).

Por ltimo, los Dres. Boggiano y Cavagna Martnez votaron en disidencia y, tras declarar
formalmente admisible el recurso, se introdujeron en fondo de la cuestin, aunque
concluyeron que el art. 644 CPCCN. no es inconstitucional. Los argumentos esgrimidos
para llegar a tal conclusin fueron los siguientes:

El primero -coincidente con el argumento coadyuvante utilizado por la mayora- fue que "la
limitacin impuesta por el art. 644 CPCCN. tiene por finalidad preservar el trmite sumario
del juicio de alimentos, cuyo restringido mbito probatorio impide la dilucidacin de
problemas de ndole fctica vinculados con el cumplimiento del deber del alimentante con
anterioridad a la demanda".

El segundo argumento utilizado -al que tambin han recurrido otros tribunales que han
abordado esta cuestin- fue que "...la norma se funda en la razonable presuncin de falta de
necesidad del reclamante que pudiendo reclamar no lo hizo".

Luego se intent una sntesis entre los dos argumentos anteriores, dicindose lo siguiente:
"...por tanto, la restriccin referida no luce arbitraria en el contexto del procedimiento que
la prev. Parece una restriccin justificada para el ejercicio del derecho en un determinado
procedimiento, sin perjuicio de su conveniencia, cuyo anlisis no incumbe a los jueces...".

Por ltimo se afirm que "...existen procedimientos alternativos para el efectivo goce del
derecho reclamado que impiden sostener que l haya sido eliminado por la reglamentacin
prevista en el CPCCN. En efecto, el asesor de menores de Cmara seala en su dictamen,
invocando la jurisprudencia del fuero, que no mediaba obstculo alguno para que la madre
iniciara la demanda solicitando, junto con el pertinente juicio de filiacin, la fijacin de una
cuota provisional de alimentos, antes del reconocimiento de la hija por parte del padre".

La Suprema Corte de Justicia de la provincia de Buenos Aires abord esta problemtica en

cinco precedentes, aunque en dos de ellos no debi entrar en el fondo de la cuestin.

En el primero de esos precedentes (32) , que cont con el voto preopinante del Dr. Negri, se
dijo que el art. 641 Ver Texto CPCC. vino a recoger la numerosa jurisprudencia que tena
decidido que la sentencia de alimentos tena efectos retroactivos a la fecha de interposicin
de la demanda. Luego se agreg que no est prevista la posibilidad de que haya
constitucin en mora extrajudicial anterior a la promocin de la demanda ni, por
consiguiente, que los efectos de la sentencia se retrotraigan a ese momento. Por ltimo se
hizo referencia a los comentarios efectuados sobre el particular por Belluscio -los que
hemos mencionado ms arriba-, incluyendo la mencin efectuada por este autor con
relacin al tratamiento que tuvo la cuestin en las IV Jornadas Sanrafaelinas de Derecho
Civil, de 1976. Todo ello llev a concluir -esta vez con cita de Morello, Passi Lanza, Sosa y
Berizonce, "Cdigos Procesales...", t. VII, art. 641.e- que "...el tema queda regido por el art.
641 Ver Texto CPCC. al no existir la posibilidad de invocar la constitucin en mora
extrajudicial anterior ni tener ninguna relacin el tema con la prescripcin...".

El segundo de esos precedentes (33) fue dictado a menos de un ao del anterior, y esta vez
vot en primer trmino el Dr. San Martn, quien hizo referencia a lo resuelto en la causa
anterior y se limit a transcribir lo all dicho.
El tercero de esos precedentes (34) constituye un fallo de lectura ineludible para quien
desee profundizar esta cuestin. El voto preopinante fue emitido por el Dr. Pettigiani, quien
sobre la base de una batera de ilustrados y extensos argumentos admiti que la obligacin
alimentaria se retrotraiga hasta el da de la concepcin del alimentado. El voto tiene tal
extensin y es tan rico en citas de doctrina y jurisprudencia que resulta prcticamente
imposible intentar resear los argumentos fundantes del mismo. Slo apuntaremos aqu que
el ministro preopinante hace una importante distincin que debe tenerse en cuenta, ya que
seala que en caso de los parientes rige plenamente el art. 370 CCiv. -transcripto ms
arriba-, el cual s condiciona la obligacin alimentaria a que se pidan alimentos, "lo cual
explica que respecto de los parientes en general la obligacin se rija desde la promocin de
la demanda". Pero dejando de lado este especial supuesto, el Dr. Pettigiani admite la
posibilidad de retrotraer la obligacin alimentaria a pocas anteriores a la promocin de la
demanda, tanto se trate de alimentos debidos por los padres a los hijos como as tambin
entre los cnyuges.

El segundo voto fue emitido por el Dr. Negri, quien rechaz el recurso fundado en el hecho
de que el menor por quien se accionaba haba sido alimentado por su madre desde la
concepcin y hasta el momento de iniciarse el juicio. Esa circunstancia -se deca en el voto-
hace que la acreencia del menor haya quedado extinguida por el pago hecho por uno de los
obligados.

El tercero de los votos correspondi al Dr. Hitters, quien sostuvo en primer trmino que la
madre se encontraba en condiciones de solicitar alimentos provisionales estando en juicio el
trmite de filiacin, mxime cuando tuvo conocimiento del resultado de la pericia
inmunogentica. Y en un segundo argumento, que coincide en lo fundamental con lo
expresado en su voto por el Dr. Negri, agreg que el menor haba sido alimentado por su
madre desde su nacimiento y hasta la fecha de promocin de la demanda, por lo cual sera
ella quien en todo caso podra reclamarlos al accionado, por la va que corresponda,
careciendo el hijo de legitimacin al efecto.

Los restantes miembros del tribunal -Dres. Pisano, Laborde y Salas- adhirieron a los votos
de los Dres. Negri y Hitters, por lo cual, por mayora, se rechaz el recurso extraordinario.

Como puede apreciarse a partir de la apretada resea que antecede, la mayora del tribunal
introdujo en este precedente la cuestin relativa a la legitimacin para efectuar el reclamo
por pocas anteriores a la presentacin de la demanda. Esta problemtica de la legitimacin
para reclamar se reitera con relacin a los alimentos atrasados, aunque no puede dejar de
advertirse que las situaciones tienen aristas distintas. Trataremos este tema con mayor
extensin ms adelante, al referirnos a los alimentos atrasados, y all remitimos (infra, d.7).

El cuarto precedente emanado de la Corte con asiento en La Plata (35) tuvo su origen con
motivo del fallo de una Cmara de Apelaciones, la cual confirm la sentencia de primera
instancia que haba hecho lugar a la prescripcin por todo reclamo de cuotas alimentarias
que se hubiera efectuado hasta cinco aos antes del inicio del juicio. Como puede
apreciarse, el tema tena estricta vinculacin con la cuestin que estamos tratando, ya que
en ese fallo de la segunda instancia se reconoca el derecho al cobro de las cuotas
alimentarias anteriores a la promocin de la demanda que no estuvieran prescriptas. Sin
embargo, ese aspecto del decisorio no fue objeto de recurso extraordinario, ya que el nico
recurso atinente al fondo de la cuestin fue interpuesto por la actora, quien cuestionaba que
se hubiera tenido por operada la prescripcin con relacin a los menores.

El primer voto fue emitido por el Dr. Pettigiani, quien tuvo por operada la prescripcin
respecto de los menores por contar stos con representante legal y no revestir estos
representantes el carcter de sujetos pasivos de la accin.

El segundo voto fue emitido por el Dr. Hitters, quien adhiri al voto preopinante pero
dejando a salvo su reparo -mediante remisin expresa a la causa 56647, antes vista- frente
la afirmacin vertida en el voto preopinante en el sentido de que los alimentos debidos al
menor por su progenitor corran desde la concepcin. El Dr. De Lzzari adhiri al voto del
Dr. Pettigiani pero con la salvedad efectuada efectuada por el Dr. Hitters.

Finalmente vot el Dr. Negri, quien sostuvo que el precedente invocado por el recurrente
para denunciar la violacin a la doctrina legal no era aplicable, pues el mismo se refera al
supuesto en el que convergen en una misma persona las condiciones de obligado al pago de
los alimentos y de representante legal de quien debe percibirlos. Y tambin seal en su
voto que la discusin sobre si los alimentos se deben o no desde la concepcin era ajena a
lo debatido en la causa. El Dr. Salas adhiri al voto del Dr. Negri.

Por ltimo cabe hacer referencia a un quinto precedente de la Corte bonaerense relativo a
este asunto (36) , aunque con la salvedad -ya anticipada- de que en este caso tampoco fue
posible abordar el fondo de la cuestin. El fallo de segunda instancia haba determinado
que la cuota alimentaria era debida a partir de la interposicin de la demanda de filiacin, y
contra ese aspecto del decisorio se alz la demandada, quien adujo que las cuotas
alimentarias atrasadas deban abonarse desde la fecha de la interposicin de la demanda de
alimentos.

El primer voto fue emitido por el Dr. De Lzzari, quien si bien ratific -mediante la
remisin a la causa 56647 y con cita del art. 641 Ver Texto CPCC.- que el principio general
que rige la materia es que los alimentos se deben desde la fecha de interposicin de la
demanda, tal principio era inaplicable al caso concreto, pues el alimentante haba
consentido la sentencia de primera instancia que fijaba una fecha anterior a ese momento.
Este voto cont con las adhesiones de los Dres. Pisano, Negri, Laborde y Hitters.
El Dr. Pettigiani, por su parte, tambin record su voto en disidencia emitido en la causa
56647, segn el cual los alimentos se deben desde el momento de la concepcin. Partiendo
de esa base, sostuvo que en el caso concreto los alimentos deban retrotraerse a la fecha de
la promocin de la demanda de filiacin, por ser sa la fecha fijada por el a quo, sin que
mereciera impugnacin por la parte perjudicada.

Por ltimo, cabe hacer una breve mencin de los precedentes emanados de otros tribunales
de nuestra provincia que tambin han abordado esta cuestin.

En un fallo de la sala 2 de la Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de San Isidro

se sent -en consonancia con los criterios de la Suprema Corte provincial- la siguiente
doctrina: "...el art. 641 Ver Texto prr. 2 CPCC. dispone que la sentencia de alimentos debe
ordenar el pago de las cuotas por meses anticipados desde la fecha de interposicin de la
demanda, no contemplndose excepcin a dicho principio. En tal sentido se ha resuelto que
carece de sustento la pretensin de retrotraer la cuota de alimentos ms all del lmite
impuesto por la norma citada, pues los atrasados a los que se refiere el art. 642 Ver Texto
CPCC. son los devengados durante la sustanciacin del juicio hasta la sentencia o con
posterioridad a sta, pero no a los que no haban sido reclamados por no haberse promovido
la pertinente accin ni recado pronunciamiento. No contempla, pues, el art. 641 Ver Texto
CPCC. ninguno de los reclamos extrajudiciales a que se refiere la accionante, ni a la
promocin de litigios distintos al de alimentos" (37) . Otras Cmaras de Apelaciones
provinciales se han pronunciado en trminos semejantes (38) .

En un precedente de la Cmara de Apelaciones de Trenque Lauquen, al cual ya hemos

hecho referencia al tratar sobre los acuerdos de alimentos, tambin se dijo que si no media
convenio previo las cuotas alimentarias se deben desde la fecha de interposicin de la
demanda, agregndose que ello obedece a que es desde all cuando se ponen de manifiesto
las necesidades de la prestacin (39) . Tambin se registran otros antecedentes en los que se
ha sentado una doctrina similar, dicindose que el hecho de que no haya mediado un
reclamo anterior hace presumir la falta de necesidad (40) .

En otro orden, tambin existe un interesante fallo de la Cmara de Apelaciones de Mar del
Plata en el que se abord la cuestin relativa a la legitimacin para efectuar el reclamo
cuando quien ha sufragado las necesidades del menor antes de la promocin del juicio es el
otro progenitor. Se trataba, en definitiva, de una problemtica similar a la abordada por la
Suprema Corte provincial en la causa 56647, a la que nos hemos referido ms arriba. La
doctrina sentada en este fallo del tribunal marplatense es la siguiente: "...la acreencia de
alimentos abonados por uno de los obligados antes de la promocin de un juicio impide
renovar por el menor la peticin de aquel tiempo, ms all de la posibilidad del reclamo que
pudiere efectuar -por la va correspondiente y por derecho propio- quien sufragara los
gastos contra el demandado, pues el hijo, por quien aqulla acta, carece de legitimacin en
tanto ha recibido la prestacin por dicho perodo. Cuando no existen circunstancias de
excepcin que pudieran impedir aplicar la normativa general del art. 641 Ver Texto CPCC.,
los alimentos concedidos son debidos desde la fecha de interposicin de la demanda" (41) .

Por ltimo, cabe mencionar que en mbito nacional se ha presentado un problema

interpretativo con motivo de la ley 24573 de Mediacin Obligatoria (LA 1995-C-3140), ya
que a partir de la entrada en vigencia de dicha normativa es dudoso si los efectos de la
sentencia de alimentos deben retrotraerse a la fecha de iniciacin de la demanda -como
surgira del tenor literal del art. 644 CPCCN., el cual, como ya dijimos, es equivalente al
art. 641 Ver Texto CPCC.- o si debe entenderse que esos efectos se retrotraen a la fecha del
pedido de conciliacin previa. La jurisprudencia mayoritaria se pronunci en este ltimo
sentido, procurando armonizar ambos textos legales, por entender que la mediacin, no
obstante su naturaleza no jurisdiccional, constituye un requisito de admisibilidad de la
demanda cuyo trnsito es obligatorio (42) . Sin embargo, tambin se registra algn
precedente en sentido contrario, en el cual se sostuvo que al no haberse modificado el art.
644 CPCCN. -cuya constitucionalidad no haba sido cuestionada- contina siendo de plena
aplicacin la pauta que al respecto contiene dicha norma en el sentido de que los alimentos
deben retrotraerse a la fecha de interposicin de la demanda, agregndose que el pedido de
llamado a conciliacin no constituye tcnicamente una demanda, pues por sta debe
entenderse la iniciacin del proceso judicial (43) . Por ltimo, tambin se registra un
antecedente en el cual se dijo que si bien el principio general -que haba aplicado el mismo
tribunal en otras causas- es que la cuota alimentaria es exigible desde que comenz la
mediacin obligatoria, dicha regla no es aplicable si tras el fracaso de la mediacin no
existieron causas que justificaran la demora en el inicio del proceso (44) .

III. LOS ALIMENTOS PROVISORIOS

a) Concepto

A lo largo de todo el punto anterior nos hemos situado en la hiptesis de la inexistencia de

un proceso judicial de cualquier tipo, sea porque no existen conflictos entre alimentante y
alimentado o bien porque el conflicto existe pero ha sido superado por las partes a travs de
un convenio extrajudicial. Y tambin nos preguntbamos all si frente al incumplimiento
del alimentante es posible que un juicio de alimentos iniciado con posterioridad a ese
incumplimiento retrotraiga sus efectos al momento en que el mismo se verific.

Pues bien, si continuamos avanzando en el iter temporal que sugerimos al organizar

metodolgicamente este trabajo, debemos adentrarnos ya en la hiptesis de la existencia de
un proceso judicial y, como primer paso, detenernos en los alimentos provisorios. Bossert
los caracteriza como aquellos destinados a regir desde que se los solicita hasta el dictado de
la sentencia y agrega que tienen por objeto subvenir, sin demoras, a las necesidades del
actor, ya que la espera hasta la finalizacin del juicio podra privarlo de los rubros
esenciales a su vida (45) . El art. 375 CCiv. se refiere a ellos disponiendo -como antes
vimos- que "...desde el principio de la causa, o en el curso de ella, el juez, segn el mrito
que arrojaren los hechos, podr decretar la prestacin de alimentos provisorios para el
actor...".

Es importante advertir que tratndose de alimentos "entre cnyuges" -dicho esto con la
salvedad que efectuaremos en el prrafo que sigue- puede hablarse de alimentos
"provisionales" o "provisorios" en un doble sentido, pues a los ya vistos se les suman los
previstos en el art. 231 CCiv. Esta norma dispone lo siguiente: "...deducida la accin de
separacin personal o de divorcio vincular, o antes de ella en casos de urgencia, podr el
juez ...fijar los alimentos que deban prestarse al cnyuge a quien correspondiere recibirlos y
a los hijos... En el ejercicio de la accin por alimentos provisionales entre los esposos no es
procedente la previa discusin de la validez legal del ttulo o vnculo que se invoca..." (46) .

Como puede apreciarse a partir de la norma transcripta, los alimentos provisionales a los
que sta se refiere pueden fijarse no slo a favor del cnyuge sino tambin de los hijos, por
lo cual la referencia a los "cnyuges" que hiciramos al comenzar el prrafo anterior debe
interpretarse con esta salvedad. De todos modos, estos alimentos provisionales slo pueden
disponerse en el marco de un juicio de separacin personal o divorcio vincular, por lo que
la existencia de los cnyuges es el punto de partida inexorable para su procedencia, sin
perjuicio, como dijimos, de su posible extensin a los hijos.

Como explica con su habitual claridad Bossert, los cnyuges pueden acudir a una u otra va
para lograr la fijacin de alimentos provisorios o provisionales mientras se sustancia el
juicio de divorcio o separacin personal, ya que pueden pedir alimentos provisorios en el
marco del proceso de alimentos con sustento en el art. 375 CCiv., o alimentos provisionales
en el marco del juicio de divorcio o separacin personal en los trminos del art. 231 CCiv.
(47) .

b) Naturaleza jurdica

Reviste fundamental importancia determinar cul es la naturaleza jurdica de los alimentos

provisorios, pues de ese encuadre se derivar el rgimen que les resulta aplicable, tanto en
lo concerniente al trmite procesal como a los requisitos o presupuestos para su dictado.

En ciertos precedentes se ha caracterizado a los alimentos provisorios como una suerte de

medida cautelar o precautoria (48) . Sin embargo, otro sector de la doctrina y la
jurisprudencia -al que adherimos- ha entendido que no cabe hacer una asimilacin total con
las medidas cautelares, sino ms bien considerar que estos alimentos consisten en un
adelanto de jurisdiccin o tutela anticipada, ya que no tienden a asegurar el cumplimiento
futuro de una obligacin que la sentencia habr de reconocer, sino a permitir que el
alimentista satisfaga sus necesidades mientras dura el pleito, lo cual, por otra parte,
coincide con el fondo de la pretensin (49) .

c) Requisitos de procedencia y criterios de apreciacin

Como anticipamos al iniciar el punto anterior, de la naturaleza jurdica que se asigne a los
alimentos provisorios dependen en gran medida los requisitos o presupuestos que se exijan
para decretarlos. Partiendo de esta premisa, a primera vista podra pensarse que las
divergencias que se han planteado a la hora de calificar a los alimentos provisorios se
trasuntan en notables diferencias en su rgimen, ya que, como antes vimos, cierto sector de
la doctrina y la jurisprudencia los asimila a las medidas cautelares, mientras que otros los
consideran un anticipo de tutela. Sin embargo, este temor inicial se disipa al reparar en que
los requisitos de procedencia de las medidas cautelares y de la tutela anticipada no difieren
sustancialmente (50) -sin que ello implique desconocer la difana diferencia conceptual
entre ambas figuras-, por lo que esas diferentes calificaciones no han generado mayores
inconvenientes a la hora de establecerse los requisitos de procedencia de los alimentos
provisorios.

En lo que hace a la verosimilitud del derecho, diversas son las circunstancias que deben
ponderarse. Como se desprende de la doctrina de un muy esclarecedor fallo, tal anlisis ha
de versar sobre los presupuestos de la obligacin alimentaria -esto es, ttulo, necesidad del
alimentado y suficiencia patrimonial del alimentante-, sin perderse de vista las diversas
situaciones que se presentan en funcin de los distintos supuestos de legitimacin (vgr., en
la relacin padres-hijos menores no cabe exigir la prueba de la necesidad de stos) (51) . En
consonancia con esta doctrina, en otro interesante precedente se denegaron alimentos
provisorios pedidos por una menor contra su abuela, debido a que a la fecha en que se
efectu ese pedido el progenitor contaba con importantes ingresos propios, tal como se
sealaba en la misma demanda. En base a esa circunstancia, sostuvo el tribunal que no
estaba acreditada la verosimilitud del derecho, ya que la obligacin alimentaria debida por
los abuelos tiene carcter subisidiario, y nada permita presumir en el caso concreto que el
principal obligado no iba a cumplir con la misma, aun cuando hubiera sido dificultoso
exigir tal cumplimiento en el pasado (52) .

Dentro de este primer presupuesto -la verosimilitud del derecho- un tema especialmente
delicado es el de los alimentos del hijo an no reconocido. Un amplio sector de la doctrina
y la jurisprudencia sostiene que cabe otorgarle alimentos provisorios a quien a falta de
reconocimiento voluntario por parte de su progenitor ha debido demandarlo por la
reclamacin de filiacin y el vnculo surja prima facie verosmil (53) , aunque tambin se
ha admitido tal posibilidad aun antes de interpuesta la demanda de reclamacin de filiacin
(54) . En relacin con esta ltima posibilidad, entendemos que en supuestos en que se
alegue suma urgencia pueden reclamarse alimentos provisorios con anterioridad a
entablarse la demanda de filiacin, pero en tal caso habr de aportarse algn elemento que
permita acreditar prima facie la verosimilitud del derecho alegado, como sera, vgr., una
informacin sumaria testimonial (arg. art. 209 Ver Texto incs. 2 y 3, aplicados
analgicamente) (55) .

En lo tocante al peligro en la demora, en principio parecera que la misma surge in re ipsa,

por la naturaleza misma de la prestacin de alimentos. Sin embargo, no debe descuidarse el
anlisis de tal presupuesto, pues en algunos casos puede jugar un papel dirimente a la hora
de decidir sobre la procedencia de los alimentos provisorios. En este sentido, Bossert cita
un interesante caso en el cual se denegaron los alimentos provisorios por no estar
acreditado el peligro en la demora, ya que la peticionante no tena la guarda de los hijos ni
se hallaba encargada de su cuidado y alimentacin (56) .

Por ltimo, en lo que respecta a la contracautela la jurisprudencia en general ha dicho que

no debe ser exigida (57) . Compartimos tal criterio, pues frente a la necesidad del
alimentado cabe aplicar por analoga el art. 200 Ver Texto inc. 2 CPCC., segn el cual debe
dispensarse de tal recaudo a quien acta con beneficio de litigar sin gastos.

En lo que hace al criterio con el que han de concederse los alimentos provisorios pueden
observarse distintas tendencias, ya que en ciertos precedentes se ha dicho que en caso de
duda debe estarse a favor de la concesin de los alimentos provisorios (58) , mientras que
en otros se ha aconsejado evaluar su procedencia con criterio ms restrictivo,
reservndoselos para aquellos supuestos en que resultara gravoso en extremo esperar al
dictado de la sentencia (59) . Entendemos, como antes anticipramos, que ello depender en
buena medida de las particularidades del caso, ya que tratndose de alimentos debidos a los
hijos menores o al cnyuge la procedencia de los alimentos provisorios deber evaluarse
con mayor amplitud.

Un tema especialmente delicado es el atinente al prejuzgamiento, ya que en algunos

antecedentes se ha dicho que corresponde efectuar una valoracin provisoria de los
elementos de juicio incorporados al expediente, debido a que resultara prematura una
evaluacin de las probanzas aportadas e importara prejuzgar sobre su atendibilidad, al
hacer entrever la decisin final que ha de tener la causa (60) . Entendemos, con relacin a
este punto, que la cuestin debe ser debidamente enfocada, ya que si bien es cierto que el
examen debe hacerse sobre la base de los elementos reunidos hasta ese momento -que
pueden ser muchos o pocos-, ello no implica que dicho anlisis no deba hacerse con
minuciosidad, ni que el juez se encuentre impedido de hacer referencias concretas a los
elementos con los que cuenta. Dicho en otras palabras, no creemos que el juez deba "mirar
a medias" los elementos de prueba reunidos hasta ese momento, ya que si as lo hiciera se
estara afectando el derecho de defensa en juicio (arts. 18 CN. [LA 1995-A-26] y 15 Ver
Texto Const. prov. Bs. As. [LA 1994-C-3809]). No debe perderse de vista que el
prejuzgamiento se configura cuando el juez emite una opinin intempestiva (61) , mas no
merecer tal tacha la opinin que es vertida al analizar la procedencia de los alimentos
provisorios. Para dar un ejemplo concreto, si el pedido de alimentos provisorios se efecta
habiendo un juicio de filiacin en trmite y en ste ya se ha producido la prueba
inmunogentica, ninguna duda cabe de que el juez deber hacer una referencia concreta a la
misma a la hora de resolver el pedido de alimentos provisorios. Ello no implica en modo
alguno que haya quedado definitivamente sellada la suerte del proceso de filiacin ni
tampoco del de alimentos, ya que podra ocurrir, por ejemplo, que se impugnara tal prueba
y se mandase producir una nueva pericia por otro experto, la cual, en el plano de las
hiptesis, podra arrojar un resultado distinto. Sin embargo -insistimos, aun a riesgo de ser
reiterativos-, entendemos que el juez debe extremar el anlisis de los elementos reunidos
hasta el momento, y ello, lejos de implicar prejuzgamiento, representa la mayor garanta
para los justiciables.

d) Trmite

Al iniciar el punto anterior sealbamos que las diferentes calificaciones que han merecido
los alimentos provisorios no proyectan mayores diferencias en lo relativo a los requisitos de
procedencia para su dictado. Cosa muy distinta ocurre con el trmite procesal, ya que si los
alimentos provisorios son considerados medidas cautelares deberan ser decretados inaudita
pars (art. 198 Ver Texto CPCC.).

Por nuestra parte, ya hemos sealado que adherimos a la corriente que califica a los
alimentos provisorios como una especie de tutela anticipada, y, como tal, pensamos que no
es imprescindible que el pedido se resuelva sin audiencia de la contraria. En este sentido,
seala Bossert que si la cuestin no parece de extrema urgencia es posible correr un
traslado a la contraria, el cual permitir ampliar los elementos de juicio con los cuales fijar
la cuota provisoria (62) . Idntica tesitura se adopt en un antecedente de nuestra provincia
(63) .

Creemos que esta segunda alternativa es muy conveniente, pues es habitual que al
contestarse el traslado del pedido de alimentos provisorios se arrimen elementos que
gravitan enormemente en la cuantificacin de los mismos (por ej., el alimentante acredita
mediante la agregacin de partidas que form una nueva familia, o demuestra con su recibo
de sueldo que sus ingresos son menores a los denunciados por la alimentada). De este modo
pueden fijarse alimentos provisorios ms ajustados a la realidad y evitarse que el
alimentante promueva de inmediato un incidente de disminucin de los mismos.

Ms an, tan ventajosa nos parece esta segunda alternativa, que si mediaran extremas
razones de urgencia que impidieran correr traslado del pedido de alimentos provisorios al
alimentante podran combinarse ambas opciones. Es decir, podra disponerse que se abone
una primera cuota de alimentos provisorios, cuyo monto se fijar de acuerdo con los
elementos que arrime la actora, y diferirse la fijacin de las cuotas subsiguientes para el
momento en que el alimentante conteste el traslado.
e) Momento desde el que corren

Como antes vimos, el art. 375 CCiv. dispone que los alimentos provisorios pueden
solicitarse "...desde el principio de la causa o en el curso de ella...". Por ello es importante
aclarar que si los alimentos provisorios no son pedidos al inicio del proceso corren desde
que se los pidi, y no desde el momento en que se interpuso la demanda de alimentos (64) .

En el mbito nacional se reitera en esta materia la misma problemtica que antes vimos -al
referirnos a las pocas anteriores a la demanda- respecto de la mediacin obligatoria.
Aplicando los mismos principios a los que nos referimos en esa oportunidad, cabra
concluir que si los alimentos provisorios son pedidos en la demanda deben retrotraerse a la
fecha de inicio de la mediacin.

f) Modo de cumplimiento

Al igual que lo que ocurre cuando se celebra un convenio de alimentos -temtica sta a la
cual ya nos referimos-, una vez que se fijan alimentos provisorios la prestacin alimentaria
deja de ser alternativa para el deudor, quien en lo sucesivo ya no podr optar libremente por
cumplir en dinero o en especie. A partir de ese momento el alimentante deber cumplir la
prestacin alimentaria en los trminos en que se fijaron los alimentos provisorios, estndole
vedado modificar unilateralmente el modo de cumplimiento de la misma.

Tal como dijimos con relacin a los convenios (supra, b.2.vi), si pese a esta prohibicin el
alimentante hiciera pagos en especie o a terceros o modificara de cualquier otra manera el
cumplimiento de la obligacin alimentaria, los mismos sern considerados como meras
liberalidades, aunque tambin se han admitido excepciones a esta regla general. Remitimos
una vez ms al tratamiento que de esta cuestin haremos al considerar el cumplimiento de
la obligacin alimentaria fijada por sentencia, pues la problemtica es la misma (infra,
e.3.v).

g) Recurribilidad

Dentro de la regulacin del proceso especial de alimentos (arts. 635 Ver Texto a 648 Ver
Texto CPCC.) hay una sola norma -ms precisamente, el art. 644 Ver Texto - referida a los
recursos. El texto del artculo es el siguiente:

"Art. 641. Recursos. La sentencia que deniegue alimentos ser apelable en ambos efectos.
Si los admitiere, el recurso se conceder en efecto devolutivo. En este ltimo supuesto, una
vez deducida la apelacin, se expedir testimonio de la sentencia, el que se reservar en el
juzgado para su ejecucin, remitindose inmediatamente las actuaciones a la Cmara".

La falta de mencin expresa a la recurribilidad de otras providencias ha generado

divergencias interpretativas en la doctrina y la jurisprudencia. As, cierta corriente ha
sealado que como el recurso de apelacin est previsto slo para la sentencia, las dems
providencias son irrecurribles en atencin a la celeridad del trmite (65) , mientras que
otros han entendido que tambin resultan apelables las resoluciones que decreten o
deniegan medidas precautorias, las que versan sobre alimentos provisorios, las que ponen
fin al proceso o impiden su continuacin y las que resuelven el rechazo in limine o final del
incidente de nulidad (66) .

Traemos a colacin esta cuestin al tratar sobre los alimentos provisorios pues de la
interpretacin que se haga de dicha norma depender si se considera apelable o no la
resolucin que los fija. En algunos precedentes de nuestra provincia se los ha considerado
apelables, aunque con diferentes fundamentos. En uno de ellos se dijo que si bien el
principio general es que en los procesos de alimentos slo resulta apelable la sentencia
definitiva, tambin deviene recurrible la resolucin que fija los alimentos provisorios desde
que es asimilable y tiene carcter equivalente a la decisin que los fija en forma definitiva
(67) . Mientras que en otro antecedente si bien se coincidi en la formulacin del principio
general, se difiri en cuanto a los fundamentos para apartarse del mismo, sostenindose que
la fijacin de alimentos provisorios, o su denegatoria, es apelable por el perjuicio que puede
provocar a las partes (68) .

Por ltimo, ha de agregarse que si se admite la apelacin contra la resolucin que fija
alimentos provisorios, el recurso ha de concederse con efecto devolutivo. Bossert llega a tal
conclusin a partir de la aplicacin de las normas atinentes a las medidas cautelares (arts.
198 CPCCN. y 198 Ver Texto CPCC.) (69) . De todos modos, aun cuando se considere que
los alimentos provisorios no constituyen medidas cautelares sino un anticipo de tutela,
podra llegarse a idntica conclusin a partir de una aplicacin analgica del art. 644 Ver
Texto CPCC., ya que si el recurso contra la sentencia de alimentos se concede en efecto
devolutivo para no privar al actor de la asistencia alimentaria mientras se sustancia y
resuelve el mismo, la misma ratio legis impone un tratamiento idntico para el recurso
contra la resolucin que fija de alimentos provisorios.

IV. LOS ALIMENTOS ATRASADOS

a) Concepto

A lo largo de este trabajo nos referimos varias veces al art. 641 Ver Texto CPCC., relativo a
la sentencia del proceso de alimentos, el cual, en lo que aqu interesa, dispone lo siguiente:
"...admitida la pretensin, el juez fijar la suma que considere equitativa, y la mandar
abonar por meses anticipados, desde la fecha de interposicin de la demanda".

Como antes vimos (supra, b.3), es muy dudoso establecer si es posible reclamar alimentos
por pocas anteriores a la promocin de la demanda, ya que un gran sector de la doctrina y
la jurisprudencia entiende que la norma transcripta viene a vedar dicha posibilidad. Pero de
lo que no hay duda alguna es que los efectos de la sentencia de alimentos se retrotraen al
menos a la fecha de interposicin de la demanda.

Los "alimentos atrasados" stricto sensu -que son a los que ahora nos estamos refiriendo-
son entonces los que se devengan durante la tramitacin del juicio, esto es, los que
comienzan a correr desde la interposicin de la demanda y por el mero transcurso del
tiempo se van acumulando hasta el momento del dictado de la sentencia (70) .

b) Quid de la necesidad de pedido expreso

Es habitual en la prctica que en el escrito de demanda no se haga referencia alguna a los

alimentos atrasados, en cuyo caso se presenta la duda acerca de si el juez debe mandar
abonarlos de todos modos -como lo sugiere el art. 641 Ver Texto CPCC.- o si tal proceder
implicara fallar ultra petita (art. 163 Ver Texto inc. 6 CPCC.).

Nos inclinamos, sin hesitacin, por la primera alternativa. No es necesario que en la

demanda se reclamen estos alimentos de manera expresa, ya que los alimentos atrasados no
son sino los mismos alimentos que constituyen el objeto del reclamo principal, los cuales se
devengan desde la fecha de la interposicin de la demanda por expresa disposicin legal.
Constituyen, pues, un efecto natural de la promocin de la demanda de alimentos.

c) Quid de la omisin en la sentencia

Tambin puede ocurrir que en la sentencia se omita toda referencia a los alimentos
atrasados, lo cual podra generar dudas en torno a si los mismos son debidos. Claro est que
esta duda se vuelve trascendente si el fallo que omite pronunciarse sobre los alimentos
atrasados adquiere firmeza, pues si la parte actora logra que el juez subsane la omisin a
travs del recurso de aclaratoria (arts. 36 Ver Texto inc. 3 y 166 Ver Texto inc. 2 CPCC.) o
eventualmente que el tribunal de alzada haga lo propio a travs de un recurso de apelacin
en el que se seale la cuestin omitida (art. 273 Ver Texto CPCC.), el problema habr
quedado superado.
Aplicando el mismo razonamiento que expresramos en el punto anterior, creemos que la
omisin en la sentencia firme respecto de los alimentos atrasados no implica la prdida del
derecho a su cobro. Ello es as, pues ante la ausencia de mencin expresa deber
interpretarse que los mismos estn implcitamente reconocidos en el pronunciamiento, ya
que, como antes dijimos, los alimentos atrasados se deben desde la fecha de iniciacin del
proceso como un efecto natural de la promocin de la demanda. Dicho en otras palabras, si
el juez admite la pretensin y como consecuencia de ello manda pagar una cuota
alimentaria, se entiende implcitamente que la misma se adeuda desde la promocin de la
demanda, y no solamente desde el dictado de la sentencia hacia el futuro.

Claro est que si el juez omite mencionar en la sentencia a los alimentos atrasados tambin
obviar toda mencin al mecanismo que el Cdigo Procesal ha previsto para su pago, es
decir, a la cuota suplementaria, lo cual tambin generar dudas en torno a si el alimentante
cuenta con este beneficio. Trataremos esta cuestin ms adelante, al referirnos a la fijacin
de la cuota suplementaria (infra, d.6).

d) Monto de los alimentos atrasados

En este punto nos referiremos al monto de los alimentos atrasados, lo cual, cabe aclararlo,
no es lo mismo que el monto de la cuota suplementaria, tema que analizaremos ms
adelante (infra, d.6). Para despejar toda posible confusin basta con reparar en que si se
deben alimentos atrasados stos arrojarn necesariamente un monto nico, a cuya
cuantificacin se arribar de acuerdo con las pautas que veremos a continuacin en este
punto. Una vez establecido el monto nico de los alimentos atrasados pueden darse dos
alternativas posibles: disponerse el pago en una nica vez (en cuyo caso no existirn cuotas
suplementarias), o la fijacin de cuotas suplementarias por montos que, por definicin,
sern menores al monto nico que arrojen los alimentos atrasados.

Hecha la aclaracin que antecede, e introducindonos en lo atinente a la determinacin del

monto de los alimentos atrasados, explica Bossert que "...tras la sentencia el alimentante es
deudor de un suma equivalente a la multiplicacin de la cuota fijada por el nmero de
meses transcurridos desde la demanda" (71) (ello, sin perjuicio de la aplicacin de
intereses, tema sobre el cual volveremos). Si bien compartimos que el principio general es
el expuesto, entendemos que podra ceder en algn caso. Tal cosa ocurrira, por ejemplo, si
las necesidades del alimentado han variado notoriamente durante la tramitacin del juicio,
sea que hayan aumentado o disminuido. En tal caso, siendo que al dictarse sentencia la
cuota alimentaria se fija mirando al futuro, no parecera adecuado aplicar tal cuota a pocas
pasadas, en que las necesidades pueden haber sido mayores o menores. Claro est que para
que se produzca tal alteracin en el monto de las cuotas atrasadas los cambios deben
haberse producido durante la sustanciacin del juicio, lo cual no es muy habitual debido a
que el trmite de estos procesos no suele demandar demasiado tiempo. Aun as, tal
posibilidad existe, y en ese caso el juez deber contemplar los nuevos hechos acaecidos
durante la tramitacin del pleito (72) .
De ms est decir que si el alimentante ha pagado alimentos durante la sustanciacin del
juicio -sea espontneamente o porque se hayan fijado alimentos provisorios-, los mismos
debern ser descontados al momento de practicarse la liquidacin de las cuotas atrasadas.
Sin embargo, es evidente que esto no tiene relacin alguna con lo tratado en el prrafo
anterior, porque en este caso no se estar en presencia de una cuota menor sino de la
misma, a la que se le descuenta lo ya pagado a los fines de practicar la liquidacin.

Como anticipamos, las cuotas atrasadas devengarn intereses moratorios desde la fecha en
que cada una de ellas debi haber sido abonada, lo cual -explica Bossert- es una
consecuencia del carcter declarativo de la sentencia que reconoce el derecho alimentario,
por lo que retrotrae sus efectos a la fecha en que deberan haber sido pagadas dichas cuotas
anteriores, tenindose en cuenta, adems, que la notificacin de la demanda produce la
mora del alimentante. Entonces, ninguna duda cabe de que desde el vencimiento de cada
cuota se deben intereses moratorios, principio ste que ha sido receptado en el art. 644
CPCCN. (conf. ley 22434 [LA 1981-A-206]), el cual vino a plasmar la doctrina sentada un
fallo plenario de la Cmara Nacional Civil (73) . En nuestro mbito provincial tambin se
ha determinado que la mora se retrotrae a la fecha en que cada cuota debi haber sido
abonada como una consecuencia del carcter declarativo de la sentencia de alimentos (74) ,
disponindose tambin como lgica consecuencia que desde que la misma oper se deben
intereses moratorios (75) , los que tienden a preservar la integridad de los pagos
incumplidos, y que se liquidarn de acuerdo con la tasa que pague el Banco de la Provincia
de Buenos Aires en sus depsitos a treinta das vigente en los distintos perodos de
aplicacin hasta el efectivo pago (76) .

Por ltimo, cabe aclarar que si se otorga al alimentante la posibilidad de pagar los alimentos
atrasados mediante el mecanismo de la cuota suplementaria, a los intereses moratorios
podran sumarse intereses compensatorios. Volveremos sobre esta cuestin al tratar
especficamente sobre tal mecanismo de pago (infra, d.6).

Resumiendo, el monto de los alimentos atrasados resultar de multiplicar el monto de la

cuota por la cantidad de meses transcurridos entre el inicio de la demanda y el dictado de la
sentencia, restndosele los pagos hechos por el alimentante -sea espontneamente o sea en
carcter de alimentos provisorios si hubieran sido fijados-, y adicionndoseles a los saldos
resultantes los intereses moratorios desde que cada cuota debi haber sido abonada. Por
excepcin, el monto de la cuota a computar podra ser distinto si hubieren mediado cambios
de circunstancias en el curso del proceso, siempre que hayan sido merituados en la
sentencia como hechos nuevos o sobrevivientes (arts. 363 Ver Texto y 163 Ver Texto inc. 6
parte 2 CPCC., respectivamente).

e) Modo en que deben cumplirse (ante un eventual cumplimiento espontneo)

El abordaje de este tema requiere una explicacin previa. Como ya vimos al definir a los
alimentos atrasados, stos son los que se van devengando desde la fecha de interposicin de
la demanda y por el mero transcurso del tiempo se van acumulando hasta el dictado de la
sentencia. Sentado ello, y puestos a analizar cmo deben abonarse los alimentos atrasados,
pueden darse varias alternativas posibles, que analizaremos a continuacin.

Una primera alternativa es que se hayan fijado alimentos provisorios para regir durante el
juicio, en cuyo caso el alimentante deber abonarlos tal como han sido fijados (tratamos
esta cuestin supra, c.6, y all remitimos).

Otra posibilidad es que no se hayan fijado alimentos provisorios y que el alimentante

tampoco haya efectuado pago alguno durante el transcurso del proceso. En ese caso el juez,
al dictar sentencia, deber fijar una cuota suplementaria, tema ste que ser tratado en el
punto que sigue, donde tambin remitimos.

Pero, por ltimo, puede ocurrir que espontneamente el alimentante quiera efectuar pagos
durante el transcurso del proceso, en cuyo caso es importante preguntarse en qu trminos
deber efectuar tal cumplimiento. En principio, al no haber sido determinada la modalidad
de cumplimiento ni por la fijacin de alimentos provisorios ni por sentencia, la obligacin
continuara siendo alternativa para el alimentante, de modo que, como dijimos al tratar
sobre la poca anterior al eventual reclamo judicial (supra, b.1), podr cumplir en dinero o
en especie. Sin embargo, a diferencia de lo que ocurre cuando no se avizora un posible
litigio, en este caso el alimentante ya sabe que se le ha iniciado un proceso judicial, por lo
cual le convendr muirse de los medios de prueba para acreditar tales pagos, e inclusive le
convendra efectivizarlos mediantes depsitos en el expediente.

En un precedente que ha tratado esta cuestin se dijo -a nuestro de modo de ver, muy
acertadamente- que si durante el perodo anterior a la sentencia el pago de la cuota fue
efectuado en parte en dinero y en otra en especie, la pensin debe considerarse cubierta por
estos ltimos hasta el monto de los desembolsos efectivamente acreditados. Y se agreg
que para verificar si los gastos realizados en especie durante el perodo anterior a la
sentencia resultaban deducibles de la cuota que por aqulla se fijase slo bastaba con
analizar si verosmilmente dichas erogaciones haban sido realizadas a favor del
beneficiario y si eran razonables (77) .

f) La cuota suplementaria

El art. 641 Ver Texto CPCC. se complementa con el artculo siguiente, art. 642 Ver Texto ,
el cual prescribe que para afrontar el pago de los alimentos atrasados "...el juez fijar una
cuota suplementaria, de acuerdo con las disposiciones sobre inembargabilidad de sueldos,
jubilaciones y pensiones, la que se abonar en forma independiente".

La ratio legis de esta norma radica en que el pago total e inmediato de todas las cuotas
alimentarias devengadas durante el juicio podra resultar ruinoso o imposible para el
alimentante, quien deber afrontar, adems, el pago de las cuotas que venzan a partir de la
sentencia (78) . Puede decirse, entonces, que el fundamento de la norma es doble, pues
como una manifestacin del humanismo procesal protege al alimentante no privndolo de
los medios para satisfacer sus necesidades bsicas (79) , al tiempo que tambin tutela al
alimentado mediante la preservacin del patrimonio de quien deber seguir asistindolo en
el futuro.

Como ya hemos adelantado, la fijacin de la cuota suplementaria para hacer frente al pago
de los alimentos atrasados es una mera posibilidad, ya que no siempre se implementar tal
mecanismo de pago. Ello es as por cuanto, en principio, las sumas acumuladas durante el
trmite del juicio seran exigibles en su totalidad y sin plazo alguno, aunque por motivos de
equidad y de humanismo se ha previsto el mecanismo de la cuota suplementaria. Partiendo
de estos principios, se ha dicho que no procede fijar una cuota suplementaria cuando el
alimentante est en condiciones de hacer el pago ntegro de lo adeudado (80) . Del mismo
modo, tambin se ha determinado que no corresponde otorgar el beneficio de la cuota
suplementaria cuando han mediado graves incumplimientos de la obligacin de asistencia,
y tambin por haber quedado en evidencia que el alimentante dispuso de los fondos que
adeudaba para sustraerse deliberadamente de su obligacin (81) . Con relacin a estos
ltimos supuestos, entendemos que las inconductas cometidas por el alimentante deben
revestir cierta gravedad para que se lo prive del beneficio de las cuotas suplementarias, ya
que en general todos los reclamos de alimentos estn precedidos de cierto incumplimiento.
Por tanto, la prdida del beneficio proceder en situaciones extremas, como sera, a modo
de meros ejemplos, que haya abandonado a su familia en estado de indigencia teniendo
medios para sostenerla, o que haya retardado maliciosamente la marcha del proceso o
intentado insolventarse para sustraerse de su deber de asistencia.

Vinculado a lo anterior se presenta el interrogante de si la cuota suplementaria debe ser

dispuesta de oficio o slo a pedido de parte. Al respecto, seala Bossert que los trminos
empleados por la norma podran conducir a pensar que es imperativo para el juez la fijacin
de la cuota suplementaria, incluso si el demandado no lo pidiere, por lo cual el juez debera
fijar dicha cuota de oficio (82) . Esta aguda apreciacin nos introduce en un delicado
problema, ya que en la prctica pueden darse alternativas muy diversas. Como aclara el
jurista citado, esa interpretacin literal no coincide con la razn de ser de la norma, ya que
sta radica -como antes vimos- en evitar una situacin demasiado gravosa para el deudor.
Por lo tanto, si el deudor es una persona que cuenta con recursos puede no necesitar de la
cuota suplementaria, por lo que concedrsela en estos casos implicara otorgarle un
beneficio no ajustado a sus circunstancias y un perjuicio innecesario para el alimentado.
Con todo, no ha de perderse de vista -agrega Bossert en el pasaje citado- que el principio
general que rige la materia es que el alimentante tiene la facultad de abonar los alimentos
atrasados a travs de una cuota suplementaria, por lo que, no mediando supuestos
excepcionales, debe concedrsele tal franquicia.

Creemos, a partir de lo dicho, que lo ptimo es que el juez se pronuncie sobre la

procedencia de la cuota suplementaria al momento del dictado de la sentencia,
concedindola o denegndola, aunque ello no implica que en ese mismo momento deba
pronunciarse necesariamente sobre la cantidad de cuotas y su monto, para lo cual puede
necesitar una liquidacin previa, tema ste sobre el cual luego volveremos. Si la sentencia
contiene una previsin expresa sobre este punto -denegando o concediendo la cuota
suplementaria-, es obvio que esa parcela del decisorio puede ser objeto de apelacin.

Ahora bien, tambin puede ocurrir que la sentencia no contenga ninguna previsin sobre la
cuota suplementaria, y en este caso se reiteran los mismos interrogantes que antes nos
formulramos cuando nos colocamos ante la hiptesis de que la sentencia nada dijera sobre
los alimentos atrasados. Significa ello que el juez deneg implcitamente la fijacin de la
cuota suplementaria? Creemos que este interrogante tiene tres respuestas posibles. La
primera es que de todos modos el alimentante goza de la cuota suplementaria, aun cuando
la sentencia nada disponga al respecto, ya que -como antes dijimos- el principio general que
rige la materia es que por regla el deudor de alimentos cuenta con ese beneficio. En tal caso
slo quedara diferida para una oportunidad posterior la determinacin del monto de cada
cuota suplementaria. La segunda respuesta posible -que juzgamos ms justa- es que el
pronunciamiento sobre la cuestin ha quedado diferido para la oportunidad en que se
practique la liquidacin de los alimentos atrasados, momento en el que el juez tendr
mayores elementos de juicio para determinar si corresponde o no disponer el pago de los
alimentos atrasados mediante el mecanismo de la cuota suplementaria. Por ltimo, tambin
podra pensarse que el silencio guardado en la sentencia sobre el punto implica una
denegatoria de la cuota suplementaria. Creemos que esta tercera posibilidad es disvaliosa,
pues se estara privando al alimentante de un beneficio con el que en principio cuenta y, lo
que es ms grave, se estara llegando a ese resultado sin fundamentacin alguna en el
decisorio, lo cual atenta contra el derecho de defensa en juicio (arts. 18 CN. y 15 Ver Texto
Const. prov.).

En lo que hace al monto de las cuotas suplementarias la doctrina y la jurisprudencia

coinciden en sealar que no puede partirse de pautas rgidas, debiendo valorarse todas las
particularidades fcticas que rodean cada caso -como ingresos y necesidades del
alimentante, cantidad de cuotas acumuladas, etc.-, para lo cual el juez cuenta con amplias
facultades. Desde luego que deber tenerse en cuenta el monto de la cuota alimentaria que
el accionado deber abonar hacia el futuro, pero ello no implica -seala Bossert, en
afirmacin que compartimos- que deban establecerse parmetros fijos entre ambas, como
sera, por ejemplo, sostener que la cuota suplementaria debe ser menor que la que rige hacia
el futuro (83) . En un fallo, que a nuestro modo de ver sienta una buena doctrina, se ha
dicho que la cuota adicional debe contemplar los intereses de ambas partes, de manera que
no debe ser tan elevada que pueda perjudicar la economa del obligado ni tan inferior que
obstaculice su propsito (84) . Tambin se ha dicho -con un sentido moralizador que no
puede sino compartirse- que la acumulacin de cuotas atrasadas es fruto de la claudicacin
del obligado en el cumplimiento del deber fundamental de asistencia que se le reclama,
circunstancia que ha de ser aliciente suficiente para que extreme los esfuerzos y sacrificios
dirigidos a saldar su deuda con la mayor prontitud posible (85) .

En general, se exige una liquidacin previa de los alimentos atrasados para determinar el
monto de las cuotas suplementarias, y, desde luego, a partir de ese monto se determinar
tambin la cantidad de cuotas, pues de lo primero depende lo segundo (86) . Creemos que
sa es la solucin que debe adoptarse por va de principio, sobre todo cuando ha
transcurrido mucho tiempo desde la iniciacin de la causa, o cuando han mediado pagos
parciales que deben ser descontados, sea porque el alimentante ha cumplido
espontneamente o bien porque se han fijado alimentos provisorios. Por lo dems, no ha de
olvidarse que las cuotas atrasadas devengan intereses moratorios desde que debieron ser
abonadas -cuestin sta que ya hemos tratado infra, d.4-, por lo que estos intereses tambin
debern ser objeto de liquidacin.

Sin embargo, pensamos que en aquellos supuestos en que las circunstancias del caso
permitan al juez formarse una idea bastante exacta del monto de los alimentos atrasados -lo
cual acontecer, generalmente, frente a procesos que han sido breves y en los cuales no ha
habido pagos parciales- ste podra anticipar en la sentencia misma si el alimentante gozar
del beneficio de las cuotas suplementarias y, en su caso, con cuantas cuotas contar. La
ventaja derivada de tal proceder es que se concentrarn en una misma resolucin (la
sentencia) el pronunciamiento sobre todas estas cuestiones, evitndose la eventualidad de
sucesivos recursos de apelacin, con los inconvenientes que ello implica. No escapa a
nuestra apreciacin que en estos casos igual habr que liquidar los intereses moratorios, por
lo cual el juez no podr saber con absoluta exactitud a cunto asciende el monto de los
alimentos atrasados, a menos que confeccione la liquidacin de oficio, lo cual no es
habitual en el fuero civil y comercial. No obstante, cualquier magistrado puede efectuar un
clculo bastante aproximado de los intereses devengados, y, adems, el hecho de no contar
con el monto absolutamente exacto de los mismos no es bice para que determine la
cantidad de cuotas en funcin del monto estimado, ya que sta requiere una prudente
apreciacin, y no exactitudes matemticas. En este caso el monto exacto al que asciende
cada cuota s deber quedar diferido para el momento en que se practique la liquidacin.

Como dijimos al tratar sobre la cuantificacin del monto de los alimentos atrasados y lo
reiteramos en el prrafo anterior, deben liquidarse intereses moratorios desde el momento
en que cada cuota debi haber sido abonada. Cabe ahora agregar que para el caso en que se
otorgue al alimentante el beneficio de abonar los alimentos atrasados mediante cuotas
suplementarias un importante sector de la doctrina admite tambin la fijacin de intereses
compensatorios a liquidarse sobre tales cuotas. Es que, como bien explica Bossert, estos
intereses compensatorios son ajenos a toda idea de responsabilidad o indemnizacin y
tendrn por objeto retribuir al acreedor -el alimentado- por la falta de disposicin del capital
durante el plazo que el juez le otorgue al deudor para satisfacer los atrasos a travs de los
pagos mensuales suplementarios (87) . De admitirse la procedencia de estos intereses
compensatorios, entendemos que los mismos habrn de liquidarse a idntica tasa que los
intereses moratorios, que en nuestro mbito, como ya vimos, ser la tasa pasiva que abone
el Banco de la Provincia de Buenos Aires.

Por ltimo, ha de tenerse en cuenta que el juez al fijar la cuota suplementaria debe hacerlo
"de acuerdo con las disposiciones sobre inembargabilidad de sueldos, jubilaciones y
pensiones" (art. 642 Ver Texto CPCC.). Si bien esa norma ha suscitado dificultades
interpretativas, consideramos que es correcta la inteligencia sugerida por Bossert segn la
cual tal lmite debe considerarse referido a la cuota suplementaria exclusivamente, por lo
que sera posible que la misma, sumada a la cuota alimentaria mensual, superase el lmite
de inembargabilidad de los sueldos (88) . La jurisprudencia de nuestro mbito se ha
pronunciado en el mismo sentido (89) .

g) Legitimacin para el reclamo de los alimentos atrasados

Al tratar sobre los alimentos anteriores a la fecha de interposicin de la demanda vimos que
en ciertos precedentes jurisprudenciales se sustentaron diversos criterios en lo relativo a la
legitimacin para su reclamo (supra, b.3.iv). Ms especficamente el tema fue muy
desarrollado en la causa 56647 de la Suprema Corte de Justicia de la provincia de Buenos
Aires, en la cual el Dr. Pettigiani reconoci la legitimacin para efectuar tal reclamo al
menor, pero el resto del tribunal entendi que si uno de los progenitores haba sufragado las
necesidades del menor desde su concepcin y hasta el momento del inicio del proceso, era
ste quien detentaba la legitimacin para efectuar el reclamo por su propio derecho,
habindola perdido el menor. Remitimos, en este punto, a la resea ms completa que
efectuamos al tratar esa cuestin.

Lo que ahora nos interesa destacar es que a la hora de analizar esta problemtica atinente a
la legitimacin deben distinguirse cuidadosamente ambos supuestos, es decir, segn se trate
de alimentos anteriores a la demanda o de alimentos atrasados. No debemos dejarnos
confundir por la aparente similitud de ambos supuestos, ni aplicar por va analgica las
soluciones de un supuesto al otro.

La diferencia radical que nos lleva a formular esta enftica advertencia reside en el aspecto
temporal. Nos explicamos: al momento de iniciarse un juicio de alimentos en el que se
pretenden reclamar los adeudados hasta ese momento ya se sabe con absoluta certeza quin
se hizo cargo de las necesidades del alimentado, y ello es as por cuanto el reclamo versa
sobre hechos pasados. Por ello, si bien el tema no deja de ser opinable -como lo demuestran
las distintas posiciones sustentadas en la causa 56647 antes referida-, en este caso es
posible, desde el plano fctico, sostener que el reclamo debe hacerlo quien ha sufragado las
necesidades del alimentado, pues al momento de incoarse el reclamo ya se sabe quin
reviste esa condicin.
Pero cosa muy distinta ocurre con los alimentos atrasados, pues stos se devengan a partir
de la demanda, por lo que al momento de iniciarse el juicio no se sabe absolutamente nada
sobre quin sufragar los alimentos venideros. De all se sigue, como lgica consecuencia,
que en principio, y al hilo de la ortodoxia procesal, cabra reconocer esa legitimacin al
alimentado, ya que l es quien promueve el juicio -sea por su propio derecho o a travs de
su representante si es un incapaz-, y quien, en principio, ser el titular de ese crdito, ya
que, como tantas veces dijimos a lo largo de este trabajo, el derecho a percibir los alimentos
acumulados desde la iniciacin de la demanda es un efecto natural de la promocin de la
accin. Dicho en otras palabras, sostener que la legitimacin para reclamar estos alimentos
atrasados est en cabeza del progenitor que los sufrag equivale a afirmar que debe ejecutar
una sentencia quien no ha sido actor en el proceso, ya que, en definitiva, reclamar los
alimentos atrasados reconocidos en la sentencia no es ni ms ni menos que ejecutar tal
pronunciamiento.

A partir de lo dicho, entendemos que la doctrina sentada por la Suprema Corte de Justicia
de la provincia de Buenos Aires en la causa 56647 no debe ser aplicada por va analgica al
supuesto de los alimentos atrasados, pues la causa en la cual se sent esa doctrina no
versaba sobre esa temtica sino sobre alimentos anteriores a la demanda. Ello no implica
-es importante aclararlo- que pese a reconocerse esas diferencias pueda llegarse al mismo
resultado. Sin embargo, lo reiteramos, no debe caerse en el error de pensar que las
situaciones son anlogas.

Sentado ello, entendemos que el nico precedente del Superior Tribunal de la provincia en
que se abord esta temtica est dado por una causa del ao 1999 en la cual la mayora -que
estuvo conformada por los Dres. Laborde, Pettigiani, Ghione, San Martn y Salas- entendi
que la legitimacin para reclamar o renunciar los alimentos atrasados segua en cabeza de la
menor, por ser ella su beneficiaria (90) .

Con todo, no dejamos de advertir que el tema tiene muy variadas y complejas aristas, pues,
ms all de lo que dicta la ortodoxia procesal, es un hecho notorio que cuando uno de los
progenitores no cumple con su obligacin alimentaria es el otro quien sufraga las
necesidades de los menores, haya o no un juicio en trmite. Pero, paralelamente, tambin es
probable que el menor padezca de necesidades insatisfechas -pinsese, por ejemplo, en un
tratamiento de ortodoncia, o en la compra de ropas o elementos necesarios para la
educacin o el esparcimiento que han quedado postergados por las carencias econmicas-,
por lo que en tal caso sera justo que al menos una parte de esos alimentos atrasados o
alimentos anteriores a la demanda ingresaran en su patrimonio. Por lo tanto, dada la
complejidad de la cuestin, sera deseable que en futuras reformas legislativas se aclare
definitivamente el punto, para evitar que ciertos reclamos -justos desde todo punto de vista-
puedan verse frustrados por defectos de legitimacin. Hasta tanto ello ocurra entendemos
que debe primar un criterio amplio, a partir del cual se reconozca una legitimacin
concurrente al menor y al progenitor que ha sufragado sus gastos, tanto para el reclamo de
alimentos anteriores a la demanda -en caso de admitirse su procedencia- como de alimentos
atrasados.

h) Caducidad y prescripcin de los alimentos atrasados

La cuestin que trataremos en este punto tambin se encuentra regulada por diversas
normas que es necesario tener presentes, y por ello nos permitiremos transcribirlas a
continuacin.

- Art. 645 CPCCN.:

"Art. 645. Alimentos atrasados. Respecto a los alimentos que se devengaren durante la
tramitacin del juicio, el juez fijar una cuota suplementaria, de acuerdo con las
disposiciones sobre inembargabilidad de sueldos, jubilaciones y pensiones, la que se
abonar en forma independiente.

"La inactividad procesal del alimentario crea la presuncin, sujeta a prueba en contrario, de
su falta de necesidad y, con arreglo a las circunstancias de la causa, puede determinar la
caducidad del derecho a cobrar las cuotas atrasadas referidas al perodo correspondiente a
la inactividad.

"La caducidad no es aplicable a los beneficiarios menores de edad; tampoco, cuando la

aparente inactividad del interesado es provocada por la inconducta del alimentante".

- Art. 4027 CCiv.:

"Art. 4027. Se prescriben por cinco aos, la obligacin de pagar los atrasos:

"1. De pensiones alimenticias.

2. Del importe de los arriendos, bien sea la finca rstica o urbana.

3. De todo lo que deba pagarse por aos, o plazos peridicos ms cortos".

- Art. 3966 CCiv.:

"Art. 3966. La prescripcin corre contra los incapaces que tuvieren representantes legales.
Si carecieren de representacin, se aplicar lo dispuesto en el art. 3980 ".

Como puede apreciarse a partir de las normas transcriptas, en el Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin se han agregado dos prrafos al art. 645 que el texto equivalente de
nuestro Cdigo provincial (art. 642 ) no contiene. Ese agregado, que introduce la
posibilidad de decretar la caducidad de los alimentos atrasados, es fruto de la reforma
introducida al Cdigo de Nacin por la ley 22434 , la cual vino a recoger en este punto la
doctrina de un clebre fallo plenario de la Cmara Nacional Civil (91) .

En el mbito de nuestra provincia, frente la ausencia de una referencia legal semejante a la

contenida en el Cdigo Procesal de Nacin, se genera el interrogante en torno a si puede
decretarse la caducidad de las cuotas atrasadas. Cabe aclarar que este interrogante reviste la
mxima importancia prctica, pues, segn veremos en el captulo final de este trabajo, el
instituto de la caducidad no slo se aplica a los alimentos atrasados -como lo sugerira la
circunstancia de que los prrafos agregados por la ley 22434 se hayan incorporado al
artculo que regula los alimentos devengados durante el juicio- sino tambin a los alimentos
ya fijados por sentencia o convenio. Si nos centramos en los precedentes de la Suprema
Corte provincial, se registra un nico fallo en el cual se reconoci tal posibilidad, el cual
fue dictado un ao antes que el citado plenario capitalino (92) . Dejando de lado ese
precedente aislado, la Corte con asiento en La Plata se pronunci inveteradamente en el
sentido contrario, es decir, negando la posibilidad de decretar la caducidad de los alimentos
atrasados, y sealando -para reafirmar tal concepto- que los mismos slo podran perderse
por prescripcin (93) . Las Cmaras de Apelaciones de la provincia han seguido,
naturalmente, la misma orientacin (94) , e inclusive se seal que el hecho de que los
menores alimentados hayan arribado a la mayora de edad no conlleva la caducidad de las
cuotas devengadas mientras eran menores, por lo cual se mantiene inclume el derecho al
cobro de las mismas (95) .

En lo que respecta al cmputo del plazo de prescripcin se ha dicho que debe considerarse
independientemente respecto de cada cuota, desde la fecha en que ella deba ser abonada, lo
cual es una consecuencia de que la obligacin alimentaria pertenezca al gnero de las
obligaciones peridicas (96) .

Por ltimo, tratndose de hijos menores se presenta el interrogante de saber si corre la

prescripcin respecto de ellos. La Suprema Corte de nuestra provincia tiene dicho que la
prescripcin opera contra los menores que cuentan con representante legal, mas ello es as
siempre y cuando el reclamo no fuese dirigido contra el representante mismo, por cuanto en
tal caso es de suponer que ningn inters habr tenido el representante de accionar o
posibilitar que se accione en su contra (97) . Esta doctrina ha sido reiterada por numerosas
Cmaras de Apelaciones de nuestra provincia (98) , y tambin se ha resuelto en el mismo
sentido en el mbito nacional (99) .

V. EL CUMPLIMIENTO -VOLUNTARIO O FORZOSO- DE LA CUOTA

ALIMENTARIA FIJADA POR SENTENCIA O CONVENIO HOMOLOGADO

a) El efectivo cumplimiento de la sentencia como condicin de un proceso eficaz

El Derecho Procesal a travs de su historia ha recorrido en cierta manera un camino

circular, pues naci aproximadamente en el siglo XVI como una descripcin de lo que
aconteca en la realidad de los litigios y, tras alcanzar un altsimo grado de abstraccin
durante los siglos XVIII y XIX -sobre todo en Alemania-, en el siglo XX volvi a centrarse
en el estudio de la realidad (100) . En este sentido seala De Miguel y Alonso que el
Derecho Procesal actual ha variado de manera copernicana. Durante aos el objeto de
estudio del Derecho Procesal estuvo dado por temas preferentemente tericos, tales como la
accin, la naturaleza del proceso y la excepcin, entre otros. Por el contrario, la ciencia
procesal actual se preocupa, por encima de todo, de brindar respuestas que exige la
sociedad, ansiosa por una efectiva resolucin de las controversias (101) . De ello dan
testimonio los temas abordados por la doctrina y los temarios de los congresos ms
importantes de Derecho Procesal, que han ido relegando paulatinamente los grandes temas
tericos para ceder su lugar a consideraciones prcticas (102) .

Si bien el tema de la eficacia de los procesos acapar la atencin de la literatura procesal de

todo el siglo XX, adquiri un particular desarrollo a partir de su incorporacin a la
Constitucin espaola de 1978, convirtindose, al decir de Dez-Picazo, en el "derecho-
estrella" del firmamento jurdico-constitucional espaol (103) . En efecto, el art. 24.1 de la
Const. espaola proclama que "Todas las personas tienen derecho a obtener la tutela
efectiva de los jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos, sin
que, en ningn caso, pueda producirse indefensin" (104) .

Podemos afirmar -siguiendo a Carballo Pieiro- que la norma transcripta es heredera de una
corriente internacional que ha incorporado el derecho a una tutela judicial efectiva en las
cartas de derechos fundamentales elaboradas en foros internacionales. As, merece
destacarse su incorporacin a la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (LA
1994-B-1611), de 1948, a la Convencin Europea para la Proteccin de los Derechos
Humanos y las Libertades Fundamentales, de 1950, y al Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos (LA 1994-B-1639), de 1966 (105) . Morello, al abordar la problemtica
de la eficacia de los procesos, tambin hace referencia a la normativa citada y le aade los
arts. 18 CN. y art. 8 Pacto de San Jos de Costa Rica (LA 1994-B-1615) (106) . Cabe
destacar que los tratados internacionales mencionados -con excepcin de la Convencin
Europea para la Proteccin de los Derechos Humanos y las Libertades Fundamentales, de
1950- tienen en nuestro pas jerarqua constitucional a partir de la reforma constitucional
del ao 1994 (art. 75 inc. 22). Y tambin debe mencionarse que la Constitucin de la
provincia de Buenos Aires -tambin reformada en el ao 1994- incorpor una nueva norma
(art. 15 Ver Texto ) por la cual "La provincia asegura la tutela judicial continua y
efectiva....".

Pues bien, hemos llegado a este punto pues tanto en la doctrina procesal como en la
jurisprudencia existe un marcado consenso en que uno de los pilares bsicos para hacer
realidad ese derecho es que las sentencias judiciales deben ser efectivamente cumplidas.
Llegar a esta instancia no fue sencillo, ya que la fase de declaracin del derecho -es decir, la
etapa del debate- se presentaba a los ojos de los procesalistas como la ms emblemtica de
la funcin judicial, relegando a la actividad ejecutiva al papel de "Cenicienta del Derecho"
del que hablaba Carnelutti (107) . Sin embargo, en estos tiempos se ha redescubierto la
etapa de la ejecucin de la sentencia, ya que sta se presenta como el perodo procesal ms
til desde el punto de vista prctico, porque es el llamado a satisfacer la pretensin
reclamada en el proceso (108) . Otro tanto cabe decir del redescubrimiento de la
importancia de las medidas cautelares. Ntese que ambos institutos -la ejecucin de la
sentencia y las medidas cautelares- merecieron una especial consideracin por la nueva Ley
de Enjuiciamiento Civil espaola, la cual procur hacer efectivo el derecho constitucional a
una tutela judicial efectiva, conforme se declara en las palabras inaugurales de la
exposicin de motivos.

En nuestro medio la doctrina tambin ha destacado la importancia que reviste la etapa del
cumplimiento de la sentencia, al punto de que se ha afirmado que el efectivo cumplimiento
de la sentencia constituye un requisito para la existencia de un proceso justo (109) . En el
mismo sentido, un precedente de una Cmara de Apelaciones de nuestra provincia (110) se
refiri a la tendencia que estamos analizando en los siguientes trminos: "...el Derecho
Procesal de las ltimas dcadas persigue con ahnco dotar a los procesos de una mayor
eficacia, impulso ste que fue plasmado en la Constitucin espaola de 1978 (art. 24) y se
constituy en el principio inspirador de la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil de dicho pas
(ley 1/2000), conforme se expresa en la exposicin de motivos. En nuestro medio, la
reforma de la Constitucin provincial del ao 1994 se hizo eco de esta tendencia,
asegurando a sus habitantes -en el art. 15- una `tutela judicial continua y efectiva...'". Luego
se aadi: "...claro est que el `derecho a una tutela judicial efectiva' es una frmula amplia
cuyo contenido debe ser determinado, tarea sta que ha sido emprendida por la doctrina, la
jurisprudencia, y la legislacin misma. La exposicin de motivos de la Ley de
Enjuiciamiento Civil espaola es un cabal ejemplo de este proceder, al sealar que `justicia
civil efectiva significa, por consustancial al concepto de justicia, plenitud de garantas
procesales. Pero tiene que significar, a la vez, una respuesta judicial ms pronta, mucho
ms cercana en el tiempo a las demandas de tutela, y con mayor capacidad de
transformacin real de las cosas. Significa, por tanto, un conjunto de instrumentos
encaminados a lograr un acortamiento del tiempo necesario para una definitiva
determinacin de lo jurdico en los casos concretos, es decir, sentencias menos alejadas del
comienzo del proceso, medidas cautelares ms asequibles y eficaces, ejecucin forzosa
menos gravosa para quien necesita promoverla y con ms posibilidades de xito en la
satisfaccin de los derechos e intereses legtimos'". En otro pasaje se dijo que "en nuestro
medio, la doctrina y la jurisprudencia tambin se han encargado de delinear las pautas sobre
las que reposa un proceso eficaz (Morello, Augusto M., `La eficacia del proceso',
fundamentalmente cap. 2, `Las grandes lneas' y ss.; Hankovits, Francisco A., `Tutela
judicial adjetiva en la casacin provincial', JA 2004-II-1184 ). Otro tanto cabe decir de las
reformas legales proyectadas o concretadas en las ltimas dcadas (vgr., ley 25488 de
Reformas al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin [LA 2001-D-4690]), todas las
cuales buscan dotar a los procesos de una mayor eficacia". Por ltimo, tambin se seal en
el precedente citado que "uno de los postulados sobre los que reposa la garanta
constitucional mencionada es el efectivo cumplimiento de la sentencia de condena, ya que
de lo contrario el reconocimiento del derecho resulta meramente formal".

Si el incumplimiento de cualquier sentencia torna en ineficaz e injusto al proceso

-conclusin a la que arribamos a partir de todo lo dicho hasta aqu-, el incumplimiento de la
sentencia de alimentos eleva esa injusticia a los mximos niveles concebibles, ya que pone
en peligro la salud fsica y psquica del alimentado. La comunidad jurdica argentina parece
haber tomado clara conciencia de ello, lo cual puede constatarse mediante la mera lectura
de los ndices de las obras generales sobre alimentos, las que dedican numerosas pginas a
esta problemtica. Inclusive, han visto la luz obras especficamente orientadas a intentar
combatir este creciente fenmeno del incumplimiento de la asistencia alimentaria (111) .
Por ltimo, tambin puede observarse la preocupacin del legislador, quien en distintos
mbitos ha dictado leyes especiales tendientes a facilitar el cumplimiento de las sentencias
o convenios homologados de alimentos, como son, por ejemplo, las leyes de creacin de los
registros de deudores alimentarios morosos (en nuestra provincia, la ley 13074 [LA 2003-
C-3334]).

b) El cumplimiento voluntario

La sentencia que admite la demanda de alimentos debe mandar a abonar la cuota "por
meses anticipados" (art. 641 Ver Texto CPCC.). El alimentante debe comenzar a cumplir
con dicha obligacin desde el momento mismo del dictado de la sentencia, ya que aun
cuando interpusiera un recurso contra la misma ste se conceder con efecto devolutivo
(art. 644 Ver Texto CPCC.). Por ltimo, el art. 643 Ver Texto dispone que "salvo acuerdo de
partes, la cuota alimentaria se depositar en el Banco de la Provincia de Buenos Aires y se
entregar al beneficiario a su sola presentacin. Su apoderado nicamente podr percibirla
cuando existiere resolucin fundada que as lo ordenare".

c) El cumplimiento forzoso

1. Trmite
El trmite del cumplimiento forzoso de la sentencia de alimentos -tambin aplicable al
convenio homologado, como ya lo adelantamos infra, b.2.viii- est previsto en el art. 645
Ver Texto CPCC., el cual dispone lo siguiente: "Si dentro del quinto da de intimado el
pago, la parte vencida no lo hubiere hecho efectivo, sin otra sustanciacin se proceder al
embargo y se decretar la venta de los bienes necesarios para cubrir el importe de la
deuda".

Como puede apreciarse a partir de la norma transcripta, no son indispensables en la

ejecucin de sentencia de alimentos ni la liquidacin ni la citacin de venta, ya que basta
con la intimacin judicial al alimentante para proceder al embargo y a la realizacin de los
bienes (112) .

2. Naturaleza jurdica

La jurisprudencia en numerosos precedentes se ha encargado de destacar el carcter

especfico del trmite de la ejecucin de alimentos, el cual, segn se ha dicho
reiteradamente, difiere sustancialmente del previsto en el art. 497 Ver Texto y ss. para las
sentencias recadas en procesos de conocimiento en general (113) .

Si bien coincidimos con esa apreciacin, no compartimos el criterio tan reiterado en otros
precedentes -distintos de los citados- segn el cual el alimentante no puede oponer ningn
tipo de defensas, o que, en el mejor de los casos, slo le estara permitido oponer el pago
documentado. Afirmamos ello, pues si se llevara ese principio hasta las ltimas
consecuencias, al alimentante le estara vedado alegar, por ejemplo, la prescripcin de las
cuotas alimentarias, la falsedad de la ejecutoria o la renuncia efectuada por el acreedor de
los alimentos ya devengados, lo cual es a todas luces inconcebible. Por ello entendemos que
algunos autores, como Bossert, sientan la buena doctrina al sealar que son mltiples las
defensas que el alimentante puede oponer al contestar el traslado de la liquidacin (114) ,
entendindose -agregamos nosotros- que idnticas defensas podra plantear en la
oportunidad en que se lo intime de pago si es que se omite practicar tal liquidacin.

Cul es, entonces, la verdadera naturaleza jurdica del trmite de ejecucin de la sentencia
de alimentos prevista en el art. 645 Ver Texto CPCC.? Creemos que este procedimiento
guarda una notoria semejanza con el previsto para el cumplimiento de la sentencia de
remate (art. 557 Ver Texto y ss. CPCC.), el que ha sido definido por Donato como una
ejecucin pura, "ya que no tiene cabida en ella, a diferencia de lo que sucede en el proceso
de ejecucin de sentencias emitidas en procesos de cognicin, un perodo destinado a la
oposicin de determinadas excepciones fundadas en hechos posteriores al fallo" (115) .

Sin embargo, ello no implica -como ya adelantramos- que el alimentante se encuentre

impedido de efectuar todo tipo de planteos, sea a travs de la promocin de un incidente o
como excepcin en la oportunidad en que se le confiera traslado de la intimacin de pago
prevista en el art. 645 Ver Texto CPCC. En uno y otro caso deber conferirse traslado por
cinco das a la contraparte (arts. 180 Ver Texto y 506 Ver Texto CPCC., aplicado
analgicamente, respectivamente).

Ahora bien, todo lo dicho hasta aqu nos introduce en una delicada cuestin, pues si frente a
cualquier planteo efectuado por el alimentante se paralizara el trmite de ejecucin de la
sentencia de alimentos aguardando a la resolucin del mismo, se colocara al alimentado en
una situacin de grave riesgo, que el art. 645 Ver Texto CPCC. ha buscado evitar.
Entendemos que en estos casos el juez deber resolver atendiendo a las circunstancias del
caso y, en especial, a la mayor o menor verosimilitud del derecho que revista el planteo
efectuado por el alimentante. Si concurre esa verosimilitud del derecho, y es de presumir
que la resolucin de la cuestin insumir algn tiempo -por ejemplo, porque es necesario
abrir el incidente a prueba-, podra implementarse un mecanismo de pagos parciales y
peridicos de lo adeudado, similar al de los alimentos provisorios, y diferirse la ejecucin
de la totalidad de lo adeudado -descontados, desde luego, esos pagos parciales- para la
oportunidad en que tal planteo haya sido resuelto.

3. Improcedencia de fijar una cuota suplementaria

La cuota suplementaria prevista en el art. 642 Ver Texto CPCC. -a la que ya nos referimos
infra, d.6- est prevista para los alimentos atrasados en sentido estricto, es decir, a los que
se devengan entre la promocin de la demanda y el dictado de la sentencia. Por lo tanto, no
corresponde disponer el pago de la prestacin por mensualidades cuando se trata del
incumplimiento de cuotas fijadas por sentencia o por acuerdo de partes, las que pueden ser
ntegramente reclamadas al alimentante (116) .

4. Defensas oponibles (generalidades)

Como sealbamos al considerar la naturaleza jurdica del trmite de ejecucin de la

condena de alimentos -supra, e.3.ii-, el alimentante podra efectuar en esta etapa toda una
serie de planteos, sea a travs de la va incidental o bien como excepcin ante la intimacin
de pago. Bossert, por ejemplo, seala que el alimentante podra alegar quitas o esperas,
como as tambin la prescripcin o caducidad de los alimentos que se le pretenden ejecutar
(la referencia a la caducidad ha de entenderse referida al mbito nacional). Ello, sin
perjuicio, claro est, de las impugnaciones que podra efectuar contra la liquidacin de los
alimentos adeudados practicada por el alimentado si es que ste opta por confeccionar tal
liquidacin (117) .

En definitiva, entendemos que en principio seran oponibles en el proceso de ejecucin de

alimentos todas las excepciones previstas en el art. 504 Ver Texto CPCC., tenindose en
cuenta, adems, que la doctrina y la jurisprudencia han sealado que esa enunciacin no
reviste carcter taxativo (118) , por lo que bien podran tener cabida otras defensas. La
nica excepcin que en principio no podra oponerse es la de compensacin, ya que la
obligacin de prestar alimentos no puede ser compensada con obligacin alguna (arts. 374
y 825 CCiv.).

5. Especial mencin a algunas de las defensas oponibles

A continuacin haremos una breve mencin a algunas de las defensas que con mayor
habitualidad suelen oponerse en la ejecucin de alimentos, intentando destacar los aspectos
que suelen generar mayores problemas.

Comenzando por la excepcin de pago, ya hemos adelantado que suele admitrselo a

condicin de que el mismo se encuentre debidamente documentado (119) , e inclusive se ha
agregado, en algunos precedentes, que slo se admitir como medio de prueba el recibo
emanado del alimentado o su representante. Creemos que esta ltima doctrina, llevada a sus
extremos, podra conducir a situaciones injustas, pues la experiencia indica que muchas
veces el pago no queda documentado en recibos emanados de la contraria, lo que ocurrira,
por ejemplo, cuando se realiza a travs de transferencias bancarias. En definitiva,
entendemos que lo importante es que el pago pueda acreditarse de manera fehaciente
mediante cualquiera de los medios de prueba previstos en nuestro sistema, por lo que
resulta aplicable respecto de esta temtica todo lo dicho por la doctrina y la jurisprudencia
sobre la prueba del pago en general. No se nos escapa que en algunos casos para acreditar
el pago habra que producir cierta prueba, pero ello no implica necesariamente que deba
postergarse la percepcin del crdito, ya que el juez deber evaluar las circunstancias del
caso y obrar en consecuencia, tal como lo sostuvimos al tratar sobre la naturaleza jurdica
del trmite de la ejecucin (supra, e.3.ii).

Con relacin a esta defensa -el pago-, una cuestin que suele darse con cierta frecuencia es
que el alimentante se encuentra muido de los recibos de pago de perodos posteriores, pero
no de los correspondientes a pocas anteriores. La jurisprudencia, en general, ha dicho que
en materia de alimentos no rige la regla sentada por el art. 746 CCiv., en virtud de la cual en
las obligaciones de tracto sucesivo el pago de un perodo mensual permite presumir, salvo
prueba en contrario, el pago de los perodos anteriores. Se ha dicho, en apoyo de tal
solucin, que los requerimientos impostergables del alimentado pueden determinar la
aceptacin de una cuota aunque se le deban prestaciones anteriores (120) .

Un tema especialmente complejo es el de los pagos en especie o efectuados a terceros, que

muchas veces el alimentante intenta descontar de la deuda que se le reclama. Como hemos
visto a lo largo de todo el presente trabajo, esta cuestin no puede considerarse en
abstracto, sino en especial referencia al perodo y dems circunstancias correspondientes.
Ello es as, por cuanto antes del reclamo judicial al alimentante puede cumplir en dinero o
en especie (supra, b.1), situacin que slo cesara ante la firma de un convenio de alimentos
(supra, b.2.vi), o cuando se fijan alimentos provisorios (supra, b.6) o, desde luego, cuando
se dicta la sentencia. A partir de estos momentos la obligacin deja de ser alternativa para el
deudor, y en lo sucesivo deber cumplir tal como lo ha pactado en el convenio o como se lo
ha impuesto el juez al fijar los alimentos provisorios o al dictar la sentencia definitiva.
Como lgica consecuencia de todo esto, los pagos efectuados en especie o a terceros, o que
de cualquier modo se aparten de las modalidades pactadas o establecidas, suelen ser
considerados inoponibles al alimentado, y se los califica como meras liberalidades (121) .
Sin embargo, tambin se han sentado algunas excepciones a este principio general, lo que
ocurrira, por ejemplo, cuando se trata de gastos que deben ser incluidos en la prestacin
alimentaria (art. 372 CCiv.) y son abonados por el alimentante con habitualidad (122) , o en
los casos en que el alimentante hiciera un pago a un tercero para evitar un peligro cierto e
inminente (123) , o cuando los habituales descuidos del progenitor que detenta la tenencia
del menor en el pago de ciertos conceptos -como el colegio, la mutual mdica o el alquiler-
podran llevar a una doble imposicin para el alimentante (124) .

Como puede apreciarse a partir de la resea jurisprudencial efectuada, el tema de los pagos
efectuados a terceros o en especie es complejo y, en la prctica, puede dar lugar a arduos
problemas interpretativos. stos podran superarse, en buena medida, si las partes fueran
absolutamente claras al describir la situacin fctica, sealando, por ejemplo, si el
alimentante ya abona algn concepto -como podra ser, por ejemplo, la medicina prepaga-.
El juez, al momento de sentenciar, debera aclarar si la cuota alimentaria fijada incluye o
excluye estos rubros que ya vienen siendo abonados por el alimentante, e inclusive las
partes podran pedir que se aclarase si tal aspecto del decisorio no ha sido expresamente
tratado (arts. 36 Ver Texto inc. 3 y 166 Ver Texto inc. 2 CPCC.), o eventualmente que el
tribunal de alzada se pronunciara sobre el punto a travs de un recurso de apelacin en el
que se seale la cuestin omitida (art. 273 Ver Texto CPCC.).

Otra defensa que los alimentantes suelen introducir ante la ejecucin de alimentos es el
pedido de que se detraiga el monto correspondiente a los perodos en que el alimentado
convivi con el alimentante. En general se admite que si esta circunstancia es acreditada
ese descuento debe realizarse (125) , lo cual viene a ratificar, a nuestro juicio, que las
defensas que pueden oponerse en los procesos de alimentos son mltiples y variadas.

Otro tema muy complejo, que suelen traer a colacin los alimentantes cuando se les intenta
ejecutar los alimentos impagos, es la existencia de un incidente de cesacin o disminucin
de cuota alimentaria en trmite. Cabe aclarar que esta cuestin puede plantearse con una
doble finalidad: para paralizar el trmite de la ejecucin de sentencia de alimentos, o para
intentar ser liberado con carcter retroactivo de la obligacin alimentaria. En general la
jurisprudencia no ha dado curso a dicha defensa, fundndose bsicamente en el texto del
art. 647 Ver Texto CPCC., segn el cual el trmite de esos incidentes no interrumpirn la
percepcin de las cuotas ya fijadas (126) . Y, con idntico fundamento, se ha denegado el
pedido de repeticin de alimentos que ya se haban percibido, basndose tal denegacin en
el destino de consumo que es inherente a la prestacin alimentaria (art. 376 CCiv.) (127) ,
principio que, entendemos nosotros, podra ceder en algn supuesto excepcional (128) . Sin
embargo, existen no pocos precedentes en los cuales se ha dicho que no obstante el
principio general es el ya expuesto, es correcto fijar el cese o la reduccin de las cuotas
devengadas y no percibidas sin dolo ni culpa del alimentante con retroactividad (129) . Por
ltimo, tambin es importante destacar que en algunos casos se ha pedido, a ttulo de
medida cautelar, la reduccin de la cuota mientras se sustancia el incidente respectivo,
resolvindose en general que pese a la aparente rigidez del art. 647 Ver Texto CPCC. tal
pedido puede ser excepcionalmente procedente, pero a condicin de que se acredite prima
facie la imposibilidad o improcedencia de seguir pagando esa cuota (130) .

Otra defensa que el alimentante podra ensayar es el de la prescripcin de la ejecutoria. En

este punto se presentan algunas dudas en torno al plazo de esa prescripcin, pues la doctrina
y la jurisprudencia han entendido en general que el plazo de prescripcin de cualquier
derecho reconocido en una sentencia es de diez aos. Sin embargo, tratndose de la
obligacin alimentaria, se ha entendido que el plazo de prescripcin de cinco aos previsto
en el art. 4027 inc. 1 CCiv. es aplicable tambin a las cuotas ya fijadas por sentencia o
convenio (131) . Dejando de lado esta cuestin atinente al plazo de prescripcin de la
ejecutoria, en lo dems resulta aplicable todo lo ya dicho con relacin a la caducidad y
prescripcin de los alimentos atrasados (supra, d.8), por lo que en el mbito de nuestra
provincia ha de concluirse -al hilo de la jurisprudencia imperante- que los alimentos fijados
en una sentencia tampoco pueden perderse por caducidad (132) .

NOTAS:

(1) Un excelente panorama normativo puede encontrarse, por ejemplo, en el voto emitido
por el del Dr. Pettigiani en el antecedente de la Sup. Corte Bs. As., Ac. 56647, "J., L. M. del
R. v. F., R. O. s/alimentos" Ver Texto , 17/2/1998, DJJ, ao LVII, t. 154, n. 12608.

(2) Sobre este tema puede consultarse a Mndez Costa, Mara J., "Aspectos procesales del
juicio de alimentos en el Cdigo Civil y en el Proyecto de Cdigo Civil de 1998", en
Revista de Derecho Privado y Comunitario, 2001, Ed. Rubinzal-Culzoni, p. 213 y ss.

(3) Zannoni, Eduardo A., "Forma y prueba de los convenios de alimentos", en Revista de
Derecho Privado y Comunitario, 2001, Ed. Rubinzal-Culzoni, p. 189 y ss., especialmente p.
189.

(4) Sup. Corte Bs. As., Ac. 56647, "J., L. M. del R. v. F., R.O. s/alimentos" Ver Texto ,
17/2/1998, DJJ, ao LVII, t. 154, n. 12608, p. 3297 y ss., especialmente p. 3298.
(5) Arianna, Carlos A., "El cumplimiento de la prestacin alimentaria y sus modalidades
posibles", en Revista de Derecho Privado y Comunitario, 2001, Ed. Rubinzal-Culzoni, p. 7
y ss., especialmente ps. 9 y 10; C. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, causa 2696, RSD 69-99,
"G. de D. S., M. A. s/incidente de incumplimiento de cuota alimentaria en autos `G. de D.
S. M. A. v. D. S., L. N. s/alimentos'", sent. del 14/5/1999, base JUBA.

(6) Zannoni, Eduardo A., "Forma y prueba de los convenios de alimentos" cit., p. 190.

(7) Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico de los alimentos", 2004, Ed. Astrea, p. 315.

(8) Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico..." cit., p. 315, quien cita en este punto a
Escribano y Escribano, "Alimentos entre cnyuges", p. 147, y un fallo de la C. Nac. Civ.,
sala C, 22/9/1987, ED 128-344.

(9) Zannoni, Eduardo A., "Forma y prueba..." cit., p. 191; Bossert, Gustavo A.,
"Rgimen..." cit., p. 317.

(10) Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico..." cit., ps. 317/318; el fallo plenario aludido
corresponde a la C. Civ. Com. Baha Blanca, 10/7/1997, JA 1998-III-497 Ver Texto , ED
181-506.

(11) Zannoni, Eduardo A., "Forma y prueba..." cit., p. 191.

(12) C. Civ. y Com. Pergamino, causa 4560, RSD 13-3, "O., M. v. V., O. A. s/cobro de
alimentos", sent. del 25/2/2003, base JUBA.

(13) C. Nac. Civ., sala E, 26/8/2003, "G., C. I. y otros v. K., E. y otro", LL 2003-E, 822-
106133, base FANA.

(14) C. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, A. 43831, RSD 326-96, "B., C. A. v. M., O. C.
s/incidente resolucin cuota alimentaria" Ver Texto , sent. del 28/11/1996, base JUBA.

(15) C. Civ. y Com. Pergamino, causa 4560, RSD 13-3, "O., M. v. V., O. A. s/cobro de
alimentos", sent. del 25/2/2003, base JUBA; C. Nac. Civ., sala A, 22/6/1999, "L., G. N. y
S., C. V. s/divorcio art. 215 CCiv.", ED 184-584, 49639, base FANA.
(16) Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico..." cit., p. 3, quien cita en este punto a
Zannoni, "Derecho de Familia", t. 1, p. 113.

(17) Sup. Corte Bs. As., Ac. 35479, "O., R. v. M., M. s/cesacin cuota alimentaria" Ver
Texto , sent. del 3/11/1987, AyS 1987-IV-548, DJBA 1987-133, 442, base JUBA; del
mismo tribunal, Ac. 81518, "A., S. v. D. C., N. s/alimentos" Ver Texto , sent. del 28/8/2002,
base JUBA; C. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 8359, "C. J. E. v. B. L. M. s/alimentos y
litisexpensas", sent. del 6/11/1986, base JUBA; C. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, 94248,
RSD 330-00, "S. A. G. v. L. O. J. s/alimentos", sent. del 5/12/2000, base JUBA.

(18) C. 1 Civ. y Com. La Plata, sala 3, 222961B, RSD 50-96, "B. K., M. S. v. S., A. R.
s/alimentos" Ver Texto , sent. del 12/3/1996, base JUBA.

(19) C. Civ. y Com. Trenque Lauquen, causa 11214, RSD 23-53, "P., J. E. v. A., A. D.
s/alimentos" Ver Texto , sent. del 21/4/1994, base JUBA.

(20) Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico..." cit., p. 325; C. 2 Civ. y Com. La Plata, sala
1, 95111, RSD 56-1, "B., V. A. y otra s/divorcio vincular", sent. del 13/3/2001, base JUBA.

(21) C. Nac. Civ., sala D, 20/3/1984, ED 117-291, n. 207; d., sala F, 28/10/1993,
R.134335, citados por Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico..." cit., p. 325; C. Civ. y
Com. San Isidro, sala 2, 91161, RSI 805-2, "M., N. v. L. Q., O. s/alimentos" Ver Texto ,
sent. del 10/9/2002.

(22) C. Nac. Civ., sala H, 7/7/1999, JA 2000-II-27 , citado por Bossert, Gustavo A.,
"Rgimen jurdico..." cit., p. 325.

(23) C. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, 95111, RSD 56-1, "B., V. A. y otra s/divorcio
vincular", sent. del 13/3/2001, base JUBA.

(24) C. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, causa 2696, RSD 69-99, "G. de D. S., M. A.
s/incidente de incumplimiento de cuota alimentaria en autos `G. de D. S. M. A. v. D. S., L.
N. s/alimentos'", sent. del 14/5/1999, base JUBA; Bossert, Gustavo A., "Rgimen
jurdico..." cit., p. 563 y fallo all citado: C. Nac. Civ., sala A, 5/4/2001, Rep. ED 35-107, n.
17.

(25) C. Civ. y Com. Trenque Lauquen, causa 8359, "C. J. E. v. B. L. M. s/alimentos y

litisexpensas" Ver Texto , sent. del 6/11/1986, base JUBA; C. Nac. Civ., sala L, "C., M. R.
v. P., R. S.", JA 2000-I-32 , base FANA; Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico..." cit., p.
325.

(26) C. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, causa 94248, RSD 330-00, "S. A. G. v. L. O. J.
s/alimentos" Ver Texto , sent. del 5/12/2000, base JUBA.

(27) Mndez Costa, Mara J., "Aspectos..." cit., en Revista de Derecho Privado y
Comunitario, 2001, Ed. Rubinzal-Culzoni, p. 213 y ss., especialmente p. 222.

(28) Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico..." cit., p. 394; Mndez Costa, Mara J.,
"Aspectos..." cit., p. 222.

(29) Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico..." cit., p. 394; Belluscio, Augusto C., "Manual
de Derecho de Familia", t. II, 2004, Ed. Astrea, p. 492; Mndez Costa, Mara J.,
"Aspectos..." cit., p. 222, entre otros. Cuando a lo largo del desarrollo de este punto citemos
a estos autores debe entenderse que la referencia corresponde a las obras y pginas
mencionadas en esta nota.

(30) Ver los autores citados en la nota precedente.

(31) Corte Sup., 11/5/1993, "P., M. R. v. E., N. A." , JA 1995-II-43, con nota de Morello,
Augusto M., "El certiorari y los alimentos provisorios en una sentencia dividida de la Corte
Suprema".

(32) Sup. Corte Bs. As., Ac. 51063, "V., A. M. y otros v. C., H. D. y otro s/alimentos" Ver
Texto , 19/9/1995, AyS 1995-III-620 y ss.

(33) Sup. Corte Bs. As., Ac. 56590, "L., F. A. v. L., R. H. s/alimentos" Ver Texto ,
28/5/1996, DJBA 151-89.

(34) Sup. Corte Bs. As., Ac. 56647, "J., L. M. del R. v. F., R. O. s/alimentos" Ver Texto ,
17/2/1998, DJJ, ao LVII, t. 154, n. 12608, p. 3297 y ss.

(35) Sup. Corte Bs. As., Ac. 67275, "S., A. v. D., E. s/incidente de cobro de diferencia de
cuota alimentaria" Ver Texto , 10/11/1998, AyS 1998-V-779 y ss.
(36) Sup. Corte Bs. As., Ac. 76009, "C., I. M. v. T., A. s/alimentos" Ver Texto , 20/6/2001,
base JUBA.

(37) C. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, causa 60148, RSI 50-93, "Y. de M. Z. F. v. M. C. S.
s/alimentos" Ver Texto , sent. del 18/2/1993, base JUBA.

(38) C. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, A. 43787, RSD 35-97, "P., J. N. s/divorcio (art. 67
bis ). Alimentos", sent. del 20/2/1997, base JUBA; C. 1 Civ. y Com. Mar del Plata, sala 2,
causa 108506, RSI 1122-98, "Y. A. M. v. F. s/alimentos", sent. del 23/12/1998, base JUBA.

(39) C. Civ. y Com. Trenque Lauquen, causa 8359, "C. J. E. v. B. L. M. s/alimentos y

litisexpensas" Ver Texto , sent. del 6/11/1986, base JUBA.

(40) C. 1 Civ. y Com. Mar del Plata, sala 2, causa 108506, RSI 1122-98, "Y. A. M. v. F.
s/alimentos", sent. del 23/12/1998, base JUBA.

(41) C. 1 Civ. y Com. Mar del Plata, sala 2, causa 106062, RSD 209-98, "A., S. G. v. S.,
R. E. s/alimentos" Ver Texto , sent. del 30/6/1998, base JUBA.

(42) C. Nac. Civ., sala D, "T., E. D. N. v. B., G. C.", 14/5/1998, LL 1998-E-193; C. Nac.
Civ., sala H, "S. J., A. B. M. v. G., J. s/alimentos" , 4/6/1998, ED 182-105, LL 1999-B-441,
con comentario de Fernndez, Susana L. y Scherman, Ida A., "Efectos de la mediacin
respecto de los alimentos atrasados"; C. Nac. Civ., sala D, "G, S. E. v. R., H. P. s/aumento
de cuota alimentaria" , 30/9/1998, ED 182-104; C. Nac. Civ., sala K, "L., A. M. L. v. S., A.
A. s/alimentos" , 17/9/1998, ED 182-108; C. Nac. Civ., sala L, "O., L. V. v. B., R. D.
s/alimentos-proceso especial", 12/5/1998, ED 182-110; C. Nac. Civ., sala C, "F., M. v. P., I.
E. s/alimentos", 1/12/1998, ED 184-53; C. Nac. Civ., sala L, "C., M. R. v. P., R. S.",
4/10/1999, JA 2000-I-32 ; C. Nac. Civ., sala B, "B., S. M. v. L., C. R.", 19/10/1998, JA
2000-I-24 ; C. Nac. Civ., sala I, "A., M. F. v. C., E. E.", 10/8/1999, JA 1999-II-28; C. Nac.
Civ., sala K, "M., A. M. y otro v. L., D. A.", 8/3/2004, LL 2004-D-237.

(43) C. Nac. Civ., sala I, "C., N. v. R., C. J. s/alimentos" , 9/9/1997, ED 182-106.

(44) C. Nac. Civ., sala M, "M. L. de E. v. E." , 29/11/1999, JA 2000-II-30.

(45) Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico..." cit., p. 368.

(46) Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico..." cit., p. 46; C. Nac. Civ., sala C, "M., L. A.
v. F., R. O. s/alimentos" , 12/6/2001, ED 194-220.

(47) Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico..." cit., p. 49.

(48) C. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, causa 52895, RSI 555-90, "L. L. v. O. A. s/inc. art.
250 Ver Texto CPCC." Ver Texto , sent. del 11/9/1990, base JUBA; C. Nac. Civ., sala D, "L.
de G., S. A. v. G., G. A.", del 12/6/1998, JA 1999-III-41 y LL 1999-C-174; pueden verse,
tambin, la doctrina y la jurisprudencia citadas por Bossert, Gustavo A., "Rgimen
jurdico..." cit., p. 370, citas 41 a 43 inclusive.

(49) C. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, A. 42258, RSI 251-92, "E., M. E. v. F., J.
s/alimentos" Ver Texto , sent. del 23/7/1992, base JUBA; C. 2 Civ. y Com. La Plata, sala
1, A. 43849, RSD 181-96, "R. de C., N. E. v. C. de M., S. E. y otro s/alimentos" Ver Texto ,
sent. del 4/7/1996, base JUBA; C. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, causa 80, RSI 29-95, "D.
G. M. v. G. G. V. s/alimentos por litisexpensas", sent. del 31/3/1995, base JUBA; C. Civ. y
Com. Quilmes, sala 2, causa 1031, "C. v. G. s/alimentos" Ver Texto , sent. del 13/5/1997,
base JUBA; C. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, A. 43773, "P., N. M. v. H., L. M.
s/alimentos" Ver Texto , sent. del 10/10/1996, base JUBA; Bossert, Gustavo A., "Rgimen
jurdico..." cit., p. 370.

(50) En lo que hace a los presupuestos de las medidas cautelares es ya harto conocida la
mencin tripartita elaborada por la doctrina y la jurisprudencia: verosimilitud del derecho,
peligro en la demora y contracautela. Por su parte, en lo que hace a los requisitos de
procedencia de la tutela anticipada puede recurrirse a algunos proyectos legislativos que
contienen esta figura. As, por ejemplo, el Anteproyecto de Cdigo Procesal Civil y
Comercial elaborado para nuestra provincia por los Dres. Roland Arazi, Augusto M.
Morello y Mario E. Kaminker subordina la procedencia del anticipo de tutela a la
concurrencia de cuatro requisitos: a) "conviccin suficiente acerca del derecho invocado",
b) urgencia, de modo que "si la medida no se adoptase en ese momento se causara un dao
irreparable al peticionante", c) contracautela y d) que la anticipacin no produzca efectos
irreparables en la sentencia definitiva (art. 65).

(51) C. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 3, causa 101474, RSI 330-3, "G., M. v. D. J.
s/alimentos" Ver Texto , sent. del 16/12/2003, base JUBA.

(52) C. Civ. y Com. Azul, sala 2, causa 48205, RSI 113-2005, "L., M. S. v. G. y L., C. J. y
G., R. s/alimentos", sent. del 19/4/2005, s/p.
(53) Sup. Corte Bs. As., Ac. 56647, "J., L. M. del R. v. F., R. O. s/alimentos" Ver Texto ,
17/2/1998, DJJ, ao LVII, t. 154, n. 12608, p. 3297 y ss., voto del Dr. Hitters, al que
adhirieron los Dres. Pisano, Laborde y salas; C. 1 Civ. y Com. La Plata, sala 1, causa
225972, RSD 360-96, "G., M. del C. v. I., E. A. s/alimentos provisorios" Ver Texto , sent.
del 12/11/1996; C. Civ. y Com. San Nicols, sala 1, causa 4430, RSI 868-1, "S. E. B. v. A.
I. U. s/alimentos" Ver Texto , sent. del 27/12/2001, base JUBA; C. Nac. Civ., sala C, "C., C.
I. v. A., R. H. s/alimentos", 27/11/1997, ED 179-14; C. Nac. Civ., sala K, "C. T., M. D. v.
S., A.", 3/2/2003, LL 2003 D-266.

(54) C. 1 Civ. y Com. La Plata, sala 1, causa 225972, RSD 360-96, "G., M. del C. v. I., E.
A. s/alimentos provisorios" Ver Texto , sent. del 12/11/1996.

(55) Ver, en este sentido, el voto del Dr. Hitters -al que adhirieron los Dres. Pisano, Laborde
y Salas- en el precedente de la Sup. Corte Bs. As. Ac. 56647, "J., L. M. del R. v. F., R. O.
s/alimentos" Ver Texto , 17/2/1998, DJJ, ao LVII, t. 154, n. 12608, p. 3297 y ss.

(56) C. Civ. Com. Lab. y Paz Letr. Curuz Cuati, 6/10/1998, LL Litoral 1999-1055, citado
por Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico..." cit., p. 370, cita n. 43.

(57) C. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, causa 52895, RSI 555-90, "L. L. v. O. A. s/inc. art.
250 Ver Texto CPCC." Ver Texto , sent. del 11/9/1990, base JUBA; C. 2 Civ. y Com. La
Plata, sala 1, causa 102174, RSI 127-4, "S., R. v. C., E. s/alimentos" Ver Texto , sent. del
4/5/2004, base JUBA.

(58) C. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, causa 52895, RSI 555-90, "L. L. v. O. A. s/inc. art.
250 Ver Texto CPCC." Ver Texto , sent. del 11/9/1990, base JUBA; del mismo tribunal,
causa 58539, RSI 215-92, "P. de S. C. v. S. R. s/alimentos" Ver Texto , sent. del 7/5/1992,
base JUBA; C. Civ. y Com. Pergamino, causa 2194, RSI 31-97, "O. de P., L. E. v. M. de P.,
C. s/fijacin alimentos provisorios y litis expensas", sent. del 27/2/1997, base JUBA.

(59) C. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, causa 55578, RSI 331-91, "P. de F. S. v. F. C.
s/alimentos" Ver Texto , sent. del 20/6/1991, base JUBA; del mismo tribunal, causa 55166,
RSI 183-91, "S. M. L. v. F. O. s/alimentos" Ver Texto , sent. del 27/8/1991, base JUBA.

(60) C. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, causa 1613, RSI 15-98, "F. A. E. v. A. J. B.
s/alimentos", sent. del 26/2/1998, base JUBA; en el mismo sentido puede verse la
jurisprudencia citada por Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico..." cit., p. 368, cita n. 38.
(61) Fenochietto, Carlos y Arazi, Roland, "Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin
comentado y concordado con el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la provincia de
Buenos Aires", t. I, 1993, Ed. Astrea, p. 109.

(62) Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico..." cit., p. 371.

(63) C. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, causa 102174, RSI 127-4, "S., R. v. C., E.
s/alimentos" Ver Texto , sent. del 4/5/2004, base JUBA.

(64) C. Nac. Civ., sala A, "R., M. v. G., A.", 11/6/1997, LL 1998-B-207; Bossert, Gustavo
A., "Rgimen jurdico..." cit., p. 371 y jurisprudencia all citada.

(65) C. 1 Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 9/8/1983, causa 36102, s/p, d., 14/2/1984, causa
37281, s/p, citadas por Fenochietto, Carlos y Arazi, Roland, "Cdigo..." cit., t. III, 1993, Ed.
Astrea, p. 237.

(66) Morello, Augusto M., Sosa, Gualberto L., Berizonce, Roberto O. y Tessone, Alberto,
"Cdigos Procesales en lo Civil y Comercial de la provincia de Buenos Aires y de la
Nacin", t. VII-A, 1999, Librera Editora Platense - Abeledo-Perrot, p. 359.

(67) C. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, A. 42258, RSD 251-92 "E., M. E. v. F., J.
s/alimentos" Ver Texto , sent. del 23/7/1992, base JUBA.

(68) C. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, causa 55578, RSI 331-91, "P. de F. S. v. F. C.
s/alimentos" Ver Texto , sent. del 20/6/1991, base JUBA.

(69) Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico..." cit., p. 371 y jurisprudencia all citada.

(70) Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico..." cit., p. 513.

(71) Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico..." cit., ps. 513 y 514.

(72) Morello, Augusto M., Sosa, Gualberto L., Berizonce, Roberto O. y Tessone, Alberto,
"Cdigos..." cit., p. 325.
(73) Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico..." cit., p. 424. El fallo plenario referenciado
corresponde a la C. Nac. Civ., 14/7/1976, JA 1976-III-642 , con nota de Kemelmajer de
Carlucci, Ada, "Intereses y obligacin alimentaria".

(74) C. 1 Civ. y Com. Baha Blanca, sala 2, causa 98353, RSI 142-97, "Z. y C., M. v. P., J.
C. s/alimentos" Ver Texto , sent. del 17/4/1997, base JUBA; C. 1 Civ. y Com. La Plata, sala
3, RSD 16-99, "G., A. M. v. V., I. E. s/alimentos" Ver Texto , sent. del 18/2/1999, base
JUBA.

(75) C. 1 Civ. y Com. La Plata, sala 3, RSD 16-99, "G., A. M. v. V., I. E. s/alimentos" Ver
Texto , sent. del 18/2/1999, base JUBA.

(76) C. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, causa 5684, RSI 37-3, "C., A. v. R., M. s/ejecucin
convenio de alimentos", sent. del 13/3/2003, base JUBA.

(77) C. Nac. Civ., sala I, "R., M. G. v. P., H. s/ejecucin de alimentos" , 18/6/1998, ED 180-
173.

(78) C. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, causa 53168, RSI 660-91, "S. B. de H. M. v. H. J.
s/alimentos", sent. del 3/5/1991; Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico..." cit., p. 513.

(79) En torno al humanismo procesal puede verse el excelente trabajo de Berizonce,

Roberto O. "Solidarismo y humanizacin del proceso", en "Problemtica actual del
Derecho Procesal", 1971, Ed. Platense, libro homenaje a Amlcar A. Mercader, coord. por
Morello, Augusto M., p. 243 y ss.

(80) C. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, causa 55608, RSI 697-91, "L. de C. S. v. C. B.
s/alimentos" Ver Texto , sent. del 12/11/1991; del mismo tribunal, causa 60148, RSI 50-93,
"Y. de M. Z. F. v. M. C. S. s/alimentos" Ver Texto , sent. del 18/2/1993; Bossert, Gustavo
A., "Rgimen jurdico..." cit., ps. 514 y 515.

(81) Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico..." cit., p. 515 y doctrina y jurisprudencia
mencionadas en la cita n. 6; en idntico sentido, C. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, causa
55608, RSI 697-91, "L. de C. S. v. C. B. s/alimentos" Ver Texto , sent. del 12/11/1991.

(82) Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico..." cit., p. 514.

(83) Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico..." cit., p. 518.

(84) C. 1 Civ. y Com. Mar del Plata, sala 1, causa 79986, RSI 142-91, "G. de V., N. v. V.,
C. s/divorcio - incidente de aumento de cuota alimentaria" Ver Texto , sent. del 2/4/1991.

(85) C. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, causa 64723, RSI 685-94, "C., R. v. B., S. E.
s/alimentos" Ver Texto , sent. del 22/11/1994, base JUBA.

(86) C. Civ. y Com. San Nicols, sala 1, causa 3342, RSI 711-00, "F. de P., M. B. v. P., J.
M. s/alimentos", sent. del 10/10/2000, base JUBA; C. 1 Civ. y Com. Mar del Plata, sala 1,
causa 118818, RSI 629-2, "H. F. v. A. J. s/alimentos", sent. del 16/5/2002, base JUBA, y,
del mismo tribunal, causa 125436, RSI 545-4, "B., M. v. A., J. s/alimentos", sent. del
1/4/2004, base JUBA; Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico..." cit., p. 549.

(87) Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico..." cit., p. 426, quien cita en este punto a
Garrido y Andorno, "Las obligaciones alimentarias y los intereses moratorios", Zeus 1976-
D-47 a 80, y diversa jurisprudencia.

(88) Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico..." cit., p. 516.

(89) C. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, causa 5684, RSI 37-31, "C., A. v. R., M. s/ejecucin
convenio de alimentos", sent. del 13/3/2003, base JUBA.

(90) Sup. Corte Bs. As., Ac. 55828, "C. M. v. C., R. s/cobro de alimentos", 9/2/1999, AyS
1999-I-23 y ss.

(91) C. Nac. Civ., en pleno, 27/7/1954, LL 75-737. Puede consultarse la excelente resea de
los antecedentes y del plenario mismo que realiza Novellino, Norberto J. "Los alimentos y
su cobro judicial", 2002, Ed. Nova Tesis, p. 50 y ss.

(92) Sup. Corte Bs. As., "C. de S., M. N. v. S. M.", 4/8/1953, LL, t. 72, p. 49.

(93) Puede consultarse, con relacin a este punto, la excelente resea de los antecedentes de
la Suprema Corte y de otros tribunales que realiza el ministro Dr. Pettigiani en sus votos en
las siguientes causas: Sup. Corte Bs. As., Ac. 56647, "J., L. M. del R. v. F., R. O.
s/alimentos" Ver Texto , 17/2/1998, DJJ, ao LVII, t. 154, n. 12608, p. 3297 y ss.,
especialmente pto. VI (p. 3301) y ss.; Sup. Corte Bs. As., Ac. 67275, "S., A. v. D., E.
s/incidente de cobro de diferencia de cuota alimentaria", 10/11/1998, AyS 1998-V-779 y
ss. , especialmente p. 785 y ss. Con posterioridad a esos pronunciamientos esa doctrina fue
reiterada en el ac. 81770, sent. del 5/3/2003, con voto preopinante del Dr. Negri (sin
disidencias). Puede consultarse el texto completo en la base JUBA.

(94) C. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, A. 42709, RSD 128-93, "L., A. L. v. L., A. E.
s/alimentos", sent. del 13/5/1993, base JUBA; C. Civ. y Com. de San Isidro, sala 2, causa
54640, RSI 287-91, "K. de M. V. v. M. H. s/alimentos", sent. del 28/5/1991, base JUBA; C.
1 Civ. y Com. Mar del Plata, sala 1, causa 71933, RSI 951-89, "B., I. E. v. C., F. A.
s/incidente de ejecucin de alimentos", sent. del 9/11/1998, base JUBA; C. 1 Civ. y Com.
Mar del Plata, sala 2, causa 72506, RSD 90-89, "B., E. B. v. T., M. A. s/alimentos", sent.
del 18/4/1989, base JUBA, y, del mismo tribunal, causa 108506, RSI 1122-98, "Y. A. M. v.
F. s/alimentos", sent. del 23/12/1998, base JUBA; C. Civ. y Com. Morn, sala 2, causa
33231, RSI 30-95, "R. de O., C. R. v. O. R. E. s/alimentos", sent. del 28/2/1995, base
JUBA; C. Civ. y Com. San Martn, sala 1, causa 27608, RSD 00000, "P., D. v. C. B.
s/homologacin de convenio", sent. del 10/5/1990, base JUBA; C. Civ. y Com. Pergamino,
causa 4560, RSD 13-3, "O., M. v. V., O. A. s/cobro de alimentos", sent. del 25/2/2004, base
JUBA.

(95) C. 1 Civ. y Com. Baha Blanca, sala 2, causa 98474, RSI 215-97, "A. de G., D. E. v.
G., O. s/alimentos", sent. del 15/5/1997, base JUBA; del mismo tribunal, causa 98710, RSI
312-97, "R., M. E. v. G., J. C. s/alimentos", sent. del 24/6/1997, base JUBA; C. 2 Civ. y
Com. La Plata, sala 1, causa 93820, RSD 218-1, "C. de N., A. v. N., P. s/aumento de cuota
alimentaria", sent. del 30/8/2001, base JUBA.

(96) C. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, causa 5684, RSI 37-31, "C., A. v. R., M. s/ejecucin
convenio de alimentos", sent. del 13/3/2003, base JUBA.

(97) Sup. Corte Bs. As., Ac. 67275, "S., A. v. D., E. s/incidente de cobro de diferencia de
cuota alimentaria" Ver Texto , 10/11/1998, AyS 1998-V-779 y ss.

(98) C. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, causa 89250, RSD 198-98, "F., L. A. s/divorcio
vincular por presentacin conjunta", sent. del 7/8/1998, base JUBA; C. 2 Civ. y Com. La
Plata, sala 3, causa 95058, RSD 287-00, "M. de Y., M. R. y otro s/divorcio vincular", sent.
del 30/11/2000, base JUBA; C. Civ. y Com. San Martn, sala 1, causa 54424, RSD 80-4,
"L. N. v. B., M. s/ejecucin de convenio", sent. del 23/3/2004, base JUBA; C. Civ. y Com.
Quilmes, sala 1, causa 5684, RSI 37-3, "C., A. v. R., M. s/ejecucin convenio de
alimentos", sent. del 13/3/2003.

(99) C. Nac. Civ., sala I, "B., S. E. v. P., J. L.", 13/4/2000, JA 2001-II-51 .

(100) A quien quiera profundizar esta interesantsima cuestin recomendamos
especialmente la obra de Montero Aroca, Juan, "El Derecho Procesal en el siglo XX", 2000,
Ed. Tirant lo Blanch, Valencia.

(101) De Miguel y Alonso, Carlos, "La crisis de la justicia civil y su proyeccin

supranacional", en el I Congreso de Derecho Procesal de Castilla y Len, denominado
"Crisis de la justicia y reformas procesales", 1998, Centro de Publicaciones del Ministerio
de Justicia de Espaa, Madrid, p. 198.

(102) Al respecto puede verse De Miguel y Alonso, Carlos, "La crisis..." cit., ps. 203 y 204,
fundamentalmente cita n. 8, en la cual se transcriben los temarios de todos los congresos
internacionales de Derecho Procesal, desde el celebrado en Florencia en 1950 hasta el
celebrado en Utrech en 1987; en el mismo sentido, Carballo Pieiro, Laura, "Ejecucin de
condenas de dar", 2001, Ed. Jos Mara Bosch, Barcelona, p. 31, fundamentalmente cita n.
48; y tambin Lpez Muoz y Larraz, Gustavo, "Justicia tarda no es justicia", en Revista
General de Legislacin y Jurisprudencia, ao 1981, n. XXXIII, p. 5.

(103) Dez-Picazo, Luis, "Notas sobre el derecho a la tutela judicial efectiva", en revista
Poder Judicial, n. 5, 1987, Consejo General del Poder Judicial, p. 5.

(104) En este punto puede advertirse un corrimiento del lenguaje, ya que si bien la
Constitucin espaola se refiere a la tutela judicial "efectiva", esta frase ha sido
invariablemente ligada al tema de la eficacia de los procesos. Sin embargo, ello no debe
sorprendernos, ya que slo un proceso eficaz puede conducir a una tutela judicial efectiva.

(105) Carballo Pieiro, Laura, "Ejecucin..." cit., p. 25, especialmente nota al pie 35.

(106) Morello, Augusto M., "El proceso justo. Del garantismo formal a la tutela efectiva de
los derechos", 1994, Librera Editora Platense - Abeledo-Perrot, p. 286.

(107) Carballo Pieiro, Laura, "Ejecucin..." cit., p. 13.

(108) Carballo Pieiro, Laura, "Ejecucin..." cit., p. 13; en el mismo sentido, Perrot, Roger,
"La eficacia del proceso civil en Francia", en AA.VV., "Para un proceso civil eficaz", 1982,
Servicio de Publicaciones de la Universidad Autnoma de Barcelona, Barcelona, p. 181 y
ss., especialmente p. 195, y, en la misma obra colectiva, Serra Domnguez, Manuel,
"Balance positivo de la Ley de Enjuiciamiento Civil", p. 229 y ss., especialmente p. 253;
Ramos Mndez, Francisco, "La eficacia del proceso", en revista Justicia, ao 1982, n. 2,
Librera Bosch, Barcelona, p. 107 y ss., especialmente p. 110.

(109) Puede verse Morello, Augusto M., con la colaboracin de Kaminker, Mario E. y
Campitelli, Carlos, "Liquidaciones judiciales", 2000, Librera Editora Platense,
especialmente caps. 1, "El cumplimiento de la sentencia como manifestacin efectiva del
proceso justo", y 3, "El deber del deudor de informacin patrimonial en el proceso de
ejecucin".

(110) C. Civ. y Com. Azul, sala 2, causa 47809, RSI 329-04, "Banco Finansur S.A. v.
Quintana, Jorge A. y otra s/cobro ejecutivo" Ver Texto , sent. del 21/9/2004, s/p.

(111) Por ejemplo, la obra de Belluscio, Claudio A. "Incumplimiento alimentario respecto

de los hijos menores", 2002, Ed. La Rocca.

(112) Fenochietto, Carlos E. y Arazi, Roland, "Cdigo..." cit., t. III, p. 648.

(113) C. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, A. 41276, RSD 78-90, "B., A. v. B., C. A.
s/ejecucin de sentencia de alimentos" Ver Texto , sent. del 5/4/1990, base JUBA; C. 1 Civ.
y Com. Baha Blanca, sala 2, causa 98273, RSI 127-97, "N., A. M. v. D., A. O.
s/alimentos" Ver Texto , sent. del 15/4/1997, base JUBA; del mismo tribunal, causa 98386,
RSI 211-97, "V., M. E. v. F., A., s/ejecucin de alimentos" Ver Texto , sent. del 15/5/1997,
base JUBA; C. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, A. 44352, RSD 148-98, "D. O., M. J. P. v.
A., C. H. s/alimentos", sent. del 16/6/1998, base JUBA; del mismo tribunal, causa 94248,
RSD 330-00, "S. A. G. v. L. O. s/alimentos" Ver Texto , sent. del 5/12/2000, base JUBA; C.
Nac. Civ., sala C, "L., M. B. v. B., P. D. s/ejecucin de alimentos", ED 194-305.

(114) Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico..." cit., p. 429.

(115) Donato, Jorge D., "Juicio ejecutivo", 2001, Ed. Universidad, p. 665.

(116) C. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, A. 44099, RSI 148-97, "C., R. A. v. V., A. M.
s/alimentos", sent. del 29/4/1997.

(117) Bossert, Gustavo A., "Rgimen jurdico..." cit., p. 429.

(118) Fenochietto, Carlos E. y Arazi, Roland, "Cdigo..." cit., t. II, p. 626.

(119) C. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, A. 44352, RSD 148-98, "D. O., M. J. P. v. A., C.
H. s/alimentos", sent. del 16/6/1998, base JUBA; del mismo tribunal, A. 42208, RSD 191-
92, "S., A. G. y otro v. s/divorcio (art. 67 bis ) s/incidente sobre alimentos" Ver Texto , sent.
del 30/6/1992, base JUBA; C. Nac. Civ., sala E, "S., E. y otro v. D., M. s/alimentos",
14/4/1997, ED 177-149; C. Nac. Civ., sala K, "S., S. L. y otro v. M., V. M.", 30/11/2001,
LL 2002-B; del mismo tribunal, "M., S. M. v. S., A. G.", 10/12/2002, LL 2003-A-594.

(120) C. Nac. Civ., sala C, "M. de P., E. v. P., A. s/divorcio 67 bis" , 14/12/1995, ED 167-
562, comentado por Capparelli, Julio C.; del mismo tribunal, "C., C. I. v. A., R. H.
s/alimentos", 26/2/2001, ED 192-541.

(121) C. 1 Civ. y Com. Baha Blanca, sala 2, Ac. 77791, RSI 8-87, "J. y A. s/divorcio (art.
67 bis )", sent. del 20/3/1987, base JUBA; C. Civ. y Com. Pergamino, causa 1701, RSI 236-
96, "G., N. M. v. G., C. A. s/ejecucin cuota alimentaria", sent. del 10/10/1996, base JUBA;
del mismo tribunal, causa 3060, RSI 226-00, "S., A. A. v. P., F. N. s/alimentos
provisionales", sent. del 26/9/2000, base JUBA; del mismo tribunal, causa 4560, sent. del
RSD 13-3, "O., M. v. V., O. A. s/cobro de alimentos", sent. del 25/2/2003, base JUBA; C.
Nac. Civ., sala I, "R., M. G. v. P., H. s/ejecucin de alimentos" , 18/6/1998, ED 180-173; C.
Nac. Civ., sala M, "C., G. v. S., A." , 28/2/2001, LL 2001-D-121; C. Nac. Civ., sala K, "M.,
S. M. v. S., A. G.", 10/12/2002, LL 2003-A-594; del mismo tribunal, "M. del V. de G. v. G.,
J. C.", 5/9/2002, LL 2002-F-9.

(122) C. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, causa 55478, RSI 169-92, "S. G. v. M. O.
s/divorcio" Ver Texto , sent. del 31/3/1992, base JUBA; C. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1,
causa 90993, RSD 216-99, "F., R. J. y otra s/divorcio vincular" Ver Texto , sent. del
23/9/1999, base JUBA.

(123) C. 1 Civ. y Com. Baha Blanca, sala 2, causa 97795, RSI 14-97, "M., M. v. F., N.
s/alimentos" Ver Texto , sent. del 11/2/1997, base JUBA.

(124) C. Nac. Civ., sala E, "G., B. A. v. G., A. M.", 12/10/1999, JA 2000-III-34 .

(125) C. Nac. Civ., sala M, "C., G. v. S., A." , 28/2/2001, LL 2001-D-121.

(126) C. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, A. 41172, RSD 276-89, "O., J. M. y otra
s/divorcio art. 67 bis " Ver Texto , sent. del 21/11/1989, base JUBA; C. 2 Civ. y Com. La
Plata, sala 1, A. 96332, "A., C. H. s/inc. de disminucin cuota alimentaria en autos D. O.
M. v. A. s/alimentos" Ver Texto , sent. del 6/7/2001, base JUBA.
(127) Sup. Corte Bs. As., Ac. 82396, "B., M. v. A., J. s/alimentos recurso de queja", sent.
del 15/12/2001, base JUBA; C. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 2, A. 43416, RSI 518-94, "A.,
N. v. H., C. R. s/alimentos" Ver Texto , sent. del 13/12/1994, base JUBA; C. 1 Civ. y Com.
Mar del Plata, sala 1, causa 71486, RSI 166-89, "R. R. de G., Z. v. G., V. s/incidente de
disolucin de sociedad conyugal" Ver Texto , sent. del 9/3/1989, base JUBA; C. 1 Civ. y
Com. Baha Blanca, sala 2, causa 99392, RSI 517-97, "E., M. de los A. v. V., J. A.
s/alimentos" Ver Texto , sent. del 7/10/1997, base JUBA; C. 2 Civ. y Com. La Plata, sala
1, A. 94248, RSD 330-00, "S. A. G. v. L. O. J. s/alimentos" Ver Texto , sent. del 5/12/2000,
base JUBA; del mismo tribunal, A. 96332, "A., C. H. s/incidente de disminucin de cuota
alimentaria en autos: D. O., M. v. A. s/alimentos" Ver Texto , sent. del 6/7/2001, base
JUBA; A. 98248, "De O., M. P. J. P. v. A., C. H. s/alimentos cuadernillo apelacin", sent.
del 10/12/2002, base JUBA.

(128) Efectuamos este reparo pues entendemos que el art. 376 CCiv. debe armonizarse con
el principio general del abuso del derecho (art. 1071 CCiv.). Pinsese, por ejemplo, en un
pariente alimentado que por cualquier circunstancia ha mejorado notablemente de fortuna y
niega tal circunstancia en el marco del incidente del cese o reduccin de cuota alimentaria.
En tal caso entendemos que sera notoriamente injusto denegar el pedido de repeticin de
las cuotas abonadas desde que se reclam tal cese, pues en tal supuesto la suma percibida
no cumplira realmente con la funcin prevista en el art. 376 CCiv., es decir, no sera
necesaria para la subvencin de las necesidades bsicas del pseudoalimentado.

(129) C. 1 Civ. y Com. La Plata, sala 2 causa 209635, RSI 302-91, "A. de A., M. N. v. A.,
O. E. s/alimentos" Ver Texto , sent. del 27/6/1991, base JUBA; C. 2 Civ. y Com. La Plata,
sala 2, A. 43295, RSI 359-94, "F., J. del C. v. G., E. S. s/alimentos" Ver Texto , sent. del
1/9/1994, base JUBA; C. Civ. y Com. Trenque Lauquen, causa 8248, "P. P. J. v. P. P.
s/alimentos" Ver Texto , sent. del 25/9/1986, base JUBA; C. 2 Civ. y Com. La Plata, sala
1, A. 94363, RSD 301-2, "De O., M. J. P. v. A., C. H. s/alimentos", sent. del 10/12/2002,
base JUBA.

(130) C. Civ. y Com. San Nicols, sala 1, causa 981510, RSI 430-98, "A. M. A. v. I. G. A.
s/alimentos", sent. del 3/9/1998, base JUBA; C. 1 Civ. y Com. Mar del Plata, causa
115232, "N. J. C. v. C. M. I. s/incidente de modificacin de cuota alimentaria", RSI 1290-
00, base JUBA; C. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, A. 98248, "De O., M. P. J. P. v. A., C.
H. s/alimentos cuadernillo apelacin", sent. del 10/12/2002, base JUBA.

(131) Sup. Corte Bs. As., Ac. 81770, "V., D. v. P., L. s/incidente de ejecucin", sent. del
5/3/2003, base JUBA, DJBA 165-222; C. Nac. Civ., sala I, "G., M. v. T., J.", 29/5/1997, LL
1997-F-55; C. Nac. Civ., sala I, "B., S. E. v. P., J. L." , 13/4/2000, JA 2001-II-51; C. Nac.
Civ., sala A, "M., Z. G. v. E., F. J." , 12/5/1998, LL 1998-F-144.
(132) Sup. Corte Bs. As., Ac. 81770, "V., D. v. P., L. s/incidente de ejecucin", sent. del
5/3/2003, base JUBA, DJBA 165-222.