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Curso de Derecho Civil - Parte General - Benjamín Pérez PDF
Curso de Derecho Civil - Parte General - Benjamín Pérez PDF
C U K S O d e
CIVIL P a r te G e n e r a l
EDITORIAL.
UNIVERSITAR1A
Todos los derechos reservados
by VIRTUDES EDITORIAL UNIVERSITARIA
Queda hecho el deposito que marca la ley 11.723
IM P R E S O EN LA R E P U B L IC A A R G E N T IN A
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Los infractores seran reprimidos con las penas del articulo 172 y concordantes del Codigo Pe
nal (arts. 2, 9, 10,71,72, ley 1L723).
Disiribuidor
LIBRERIA ULPiANO de SALTA
Juan Martfn Leguizamon 410
(A4400BOJ) Ciudad de Salta
Los editores
12 BENJAMIN PEREZ
2 . Interes legftimo
:
/
.V *:' '
* r - '
(En una categoria de rango inferior a la del derecho subjetivofse en-
cuentra el interes legitimo. Se_daeasup.uestos donde. la persona no preten-
deJa.satisfacciojoiinmejliamjie.un_injeris-pEopio (como. enxl derecho sub-
jetjjo), aunque mediaiamente puede beneficiarla, pues su pretension
(mnsls.te,enjau_e secumpJajCQn los principios de legalidad qlie en^uadran la
LA RELACI6N JURIDICA
3. Intereses difusos
Para perfilar su concepto, debemos senalar que los intereses difusos 0
colectiyos presuponen:
a) La existencia de una pluralidad indeterminada de personas no vincu-
ladas necesariamente entre si por una relacion juridica.)Es decir, que los in
tereses no pertenecen o corresponden a ninguna persona en particular, sino
agrapos. de individuos sin vinculacion jundica entre ellos;
b) fel objetivo comun del interes difuso)radica en la prerrogativa de
goce de valores sociales^culturales, ecologicos, historicos, civicos, etnicos,
etc.) como bienes indivisibles de la comunidad, dispersos (difusos) entre los
inte^rantes de la colectividad.
.Los intereses difasOs se fundamentan en principios de.solidaridad so
cial y responder! a necesidades comunes de grupos humanos, que tienen por
fin salvaguardar la calidad de vida social de la poblacion^ evitando danos al
medio ambiente 0 contaminacion ambiental, a la flora, fauna, conservacion
del equilibrio ecologico, eliminacion deresiduos peligrosos, danos a la sa-
ludj dultura, a los consumidores y usuarios de bienes y servicios, a los
bieneis Hfetoricos, urbanfsticos, artisticos, arquitectonicos, arqueologicos y
hasta paisajisticos.
14 BENJAMIN PEREZ
Notv 1: La expresion abuso del derecho es una logomaquia (juego de palabras que
pretende amalgamar terminos que se repelen o antiteticos), porque si hay
abuso, no se obra con derecho. Pero como se vera seguidamente, abuso e
ilicitud no se identifican conceptualmente.
La teorfa del abuso del derecho supone el gercicio de un derecho que
se tiene (dentro de los limites legales), aunque se ejerce fuera de los li-
mites dc la buena fe leal tad .E n consecuencia, se requieren dos requisites
para su aplicacion: a) un derecho que se tiene., previsto legalmente para ser
ejercido; y b) un ejercjcio contrario a los fines para el que fue previsto_o que_
ulecia las reglas morales. En este sentido,. es abusivo si se elige la via mas
dtlflosa para ejercer un derecho, existiendo otras vias menos perjudiciales
para el deudbc...
Parte deladoctrinaexige un tercerrequisito, que serfaqueproduzcaun.
dafio cierta,.grave, posicion no compartida por la catedra, pues aunque no
11ayadano^puede.. aplicarse-la-teor'iapreGisamentepaFaevkarlo.
Como lo serial a Cifuentes, tampoco es necesario que se pruebe dolo o
culpa del agente, pues general ncnte la culpa surge in re ipsa (de la misma
conducta abusiva, sin necesidad de prueba) ni la autona imputable, porque
basta el resultado antifuncional (ej.: un menor o un demente, pueden ser su-
jetos activos del abuso).
5. Efectos
El abuso del jderechanp es causa de nulidad. Siaurmase-haejercidQ^pero
se pretendeJiacerlo^eLjuez^no acuerda-proteccion para realizarlo en la forma
abusiva pretendida, pudiendo-disponer modificacionesen la.que_liene~de-a.tLU-
sivo paral^ieeuiQndelata,CLllam.ar .aiasj?aites a que se pongan de acuerdo
para eliminarlos aspectos abusivos o antifimcionales. Si yaseha ejercido, ge-
neralmerite se lo trata.co.mojsiiiiera_un ja.ctoJKdlorv su autor es responsible
por los dafios y perjuicios (materiales y morales), debiendo ser intimadojT
cesar enel, aplicindosela responsabilidad solidaria silos-culpables-son-v-a-
rios (art. 1109) y la prescription de la action a los dos afios (art. 4037).
Pero cabe advertir quelaidentificacion del ejercicio abusivo.de un de
recho con el acto ilfcilo, es solo de consecuencias o efectos. pero no de con-
figuracion o conceptual, porque mientras los actos ilfcitos SQn ^oxlgmana-
mente contraries. a la ley, en el abuso del- derecho-se-tiene un~axranque
legitimo (un derecho que se tiene y que se va a ejercer) yJugojLmajdfeSid&:
cion de los prop6sitos.le.gales.en-.su-eier.ckio.Mas propiamente, no se trata
de acto ilfcito, sino dejacto antifuncionaly por'lo que-los-jueces-puedenjim-
rigerarlo,~eon efectos muchasvecesdistintosaLac.tQjlicito7\
16 BENJAMIN PEREZ
La apariencia juridica
Otro campo de actuation de la buena fe y que implica unanuevalim i^
tacion al ejercicio de los derechos subjetivos, es la llamada teorfa de la apgi
riencia juridica. Segun esta, debe^ubsisti^el-defecho adquiri4o4e-buenaie
eaxazon de una_aparientia (realidad exterior visible) de.la existentiadfeiin;
derecho subyacente.ELque ha contratada^onjina-person^que presenta.tOr-
das las apariencias razonables de tener un derecho, no debe ser burlado,';por
lo que en sus relaciones con terceros, debe producir el mismo efectO; que el
derecho mismo. La apariencia determina la eficacia deactos queen princi-
LA RELACI6N JURIDICA 19
tativas del ejercicio de los derechos subjetivos, como el abuso del derecho,
la lesion, etcetera, que figuran hoy incorporadas al Codigo por la ley 17.711.
Pero cabe resaltar que estos principios liberales se acomodaron en forma
conveniente a un pais de inmigracion, como lo era el nuestro, al punto que
Zeb.allo5..hajdicho-q.ue^e.IX;.Qdi^^^elezerau.nc,Q.digoxolamzador.parjex-
celeneia. Cabe hacer notar, asimismo, que Velez tenia un gran respeto.ppr
nuestras costumbres, y asi organiza a la familia sobre bases cristianas, en
torno dela autoridadmarital, pero eliminando el mayorazgo y reconociendo
a ia esposa derechos hereditarios, lo que significaba un avance sobre la le
gislation de su epoca. Su Codigo sigue en vigencia. a mas de ciento veinti-
cinco anos.de suji.anei on, lo que demuestra sus bondades, si bien las leyes
de reforma le inMflaroR,un^piritu..m^..s.ociaJl.y. humanitario, mas acorde
con nuestra epoca. S e lepuede criticarun excesivo doctrinarismo. con-mu
ch as-definicianes (la tarea de definir corresponde a la ciencia del Derecho,
no a la ley), una.xdacci0 n-demasiado-abundante (4051 arts.), pero sus very
tajaa.exceden-ea mucho asus-defectos.
10. Fuentes
Las fuentes del Codigo Civil de Velez fu e ro n ^ 'e l Derecho Romano,
que es la fuente primera del derecho privado. Velez conocfa a fondo el latrn,
y leyo el libro Sistema del Derecho Romano Actual de Savigny, que le sirvio
para proyectar sobre las personas jurfdicas, las obligaciones, etcetera.@> Le
gislation espanolay derecho patrio (las Partidas, Fuero Real, Recopilacio-
nes). Velez no era un teorico de biblioteca, sino que ejercio mucho la pro-
fesion, y respeto las costumbres patrias en su proyecto: lo foraneo le sirvio
para perfeccionar, no para sustituirjQ Codigo Civilfrances, su influencia es
evidente, en la tecnica juridica. Segovia afirma que la mitad de los.artfculos
del .Codigo frances s_e han reproducido en.nuestraC6digo @ Freitas: se le
encomendo por ej^gobierno brasileno el Codigo Civil que no llego a termi-
nar, pero su Esbozo foe una obra admirable, que por primera vez contema una
Parte General. Velez lo admiro,y apesar deque curiosamentelocitamuy poco,
tomo muchos articulos de el, cuando legisla sobre personas juridicas, nulida-
des, etcetera, en los tres primeros libros (influencio en mas de 1.500 arts.).
Q Otras fuentes: el Codigo Civil chileno de Bello; el Proyecto de CodigoCi-
viLpara.Espaaa^eG^ciaGoyena; para el derecho internacional privado se
inspiro en Story. Tambien tuvo en cuenta el derecho cientifico, especial-
mente la Escuela de la Exegesis (comentadores de los articulos del Codigo
Civil frances, como Demolombe, Troplong, Marcade, Aubry y Rau).
2 BENJAMIN PEREZ
1. Metodo
El metodo no consiste en estudiar solo el orden en que se ubiquen las
laterias, sino su clasiflcacion de acuerdo a principios identiCos, como para
)rmar una seccion, y entre estas un libro. Responde a la pregunta: ^como se
istribuye sistematicamente el Derecho Civil?
Del analisis de los distintos libros (4) de que consta el Codigo Civil,
jrge claramente que su metodo se basa fundamentalmente en la distmci<5n
itrelos derechos personales y los derechos reales, metodo tornado de ffei-
ls que implicaba un avance tecnico notable para la epoca, pues el Codigo
ivil frances no distingufa a los derechos reales con claridad, ni los incluia
i un libro especffico. Tampoco el derecho frances estructuraba en su C6-
igo una seccion especial sobre los hechos y actos jundicos, lo que implica-
a un gran esfuerzo de abstraccion para elaborar los principios generates
ae comprendian estas secciones, laque hizo Freitas, de quien lo tomo Ve-
z. El matrimonio estaba legislado en los contratos en el Codigo frances, y
Den el derecho de familia, como lo hizo con mayor criterio Velez. Quizas
unica cntica metodologica que pueda hacerse a Velez, consiste en no ha
ir elaborado una Parte General (nuestra materia), que era una idea que ya
ibia sido concretada por Freitas. Este autor brasileno habfa estructurado su
nteproyecto en forma muy revolucionaria. De todas maneras, el Codigo de
elez fue, a la epoca de su sancion, el mas modemo o de avanzada de entre
s Codigo s vigentes, por su metodologfa. Como curiosidad, cabe senalar
le modernos Codigos, como el italiano de 1942, el suizo de 1912 o el por-
gues de 1966, no traen una Parte General, no aceptan su separacion eii un
bro que la contemple.
iiera sea la que ella disponga sobre la fecha de entrada eh vigencia, no po-
:a ser aplicada antes de que sea publicada, salvo los efectos restringidos
)ntra el Estado queestudiaremos luego, al tratar las leyes no publicadas.
La lev alude a la publicacion oficial y p o tta l se entiende, en el casp
?Jas levesjyjlecretos. la efectuafo en el Boletin Oficial de la Nation o de
s provincias u otro medio oficial suficiente. Si se tratare de ordenanzas mu-"~
cipales, acordadas dela Suprema Corte, etcetera, basta con la publication ofi-
al que los respectivos entes Cengan dentro de su esfera (ej.: Boletin Munici-
il, Boletin de la Direction deAduanas; Orden del Dia de laPolieia Federal,
c.). La publicaci on oficial da au ten tiq id ad ^^rteza del dia publicadp. J
Como lo senalaArauz Castex, el fundamento del requisito delapubli-
icion no radica en que asilaley se presume conocidapor todos, sino porque
me caracter obligatorio y no serfa j usto declarar aplicable una ley sin an-
s dar al pueblo la posibilidad de Conocerla y comprobar su texto autentico.
Cumplido el requisito anterior, para precisar la fecha de entrada en vi-
mcia. debemos distinguir dos casosT n ~
;' ft Si-,la levsenala fecha de visencui: Rjge_dgsdeella, desde laJgdbaqiieL.
ecisaTa ley.. No es lo comuri fijar la fecha de vigencia, pero se usa en los
.sos de leyes que sancionan codigos, porque requieren un plazode estudio.
1% Si la lev no senala fecha de vigencia:J&&AQsm&s de los ocho dias
irridos siguientes-a.Lie su-aubl.i.cation oficial. o sea al noveno dfa (Borda),
i forma uniforme en todo el pais..
LaleyT6^504 adoptoel sistema de entrada en vigor uniforme. que .si-
ten casi todos los pafses (Espana a los 20 dias; Italia a los 15 dias). En otros
uses se sigue el sistema de entrada en vigor escaloriada, segun la distan-
a entre el lugar de publication^ el de aplicacion (nuestro Codigo, antes de
ley 16.504, dispoma que las leyes nacionales se aplicaban en la Capital
;deral al dia siguiente de su publicacion, y en el interior del pais a los ocho *
as. En Chile se computa un dia cada 20 km), Este sistema escalonado era
correcto, pues durante ocho dias habfa dos leyes distintas en la Nation y"*
5 provincias, ambas vigentes, y que podfan tener textos opuestos.
Desde otro punto de vista, tambien cabe destacar que si la propia ley su-
rdinaexpresamente su entrada en vigencia al dictado.de un decreto regia-
sntario, o este resulta implicitamente necesario para la operatividad de la
esta no entra en vigencia hasta que se dicte el respective decreto regla-
sntario.
i. Leyes no publicadas
Dijimos que la publicacion oficial era un requisito indispensable para
vigencia de las leyes. Cabe entonces preguntarnos que efectos tienen las
/es que ya existen (desde su promulgation), pero que no han sido publi-
LA RELACION JURIDICA 25
16. Irretroactividad
En principio, las nuevas leyes rigen para las relaeiones jundicas que
nazcan con posterioridad a su entrada eri vigencia, pero cabe preguntarse
que sucede con las situaciones eonstituidas con anterioridad y que se en-
cuentran en curso de ejecucion a la entrada en vigencia de la nuevaley, tema
al que nos referimos en este punto.
El problema de la irretroactividad de las leyes es un poco confuso, tanto
en el regimen anterior del Codigo, como con posterioridad a su reforma por
la ley 17.711. Voy a referirme exclusivamente al nuevo artfculo 3, para
cuy o estudio lo analizaremos en cuatro partes, tratando en primer termino el
principio general que est inmerso a la mitad de la norma.
26 BENJAMIN PEREZ
:1) Cuando el artfculo 3 expresa que las leyes No tienen efecto retro-
activo, sean o no de orden publico, salvo disposicion en contrario , consa-
gra el principio general de la irretroactividad de la ley, siguiendo la regia
teodosiana del Derecho Romano, o sea que las leyes rigen para el futuro,
salvo disposicion en contrario.
Este principio es de origen legislativo y no constitucional en el Dere
cho Civil, pues esta incorporado al Codigo Civil que es una ley, y en conse-
cuencia puede ser reformado por otra. Por ello es que el legislator puede dis-
poner que una ley determinada sea retroactiva. El uso mas comun de leyes
con el caracter de retroactivas, es en el campo de las leyes impositivas, la-
borales o de prevision social. No interesa que sean o no de orden publico, es
decir que no por ser de orden publico seran retroactivas (aunque general-
mente lo son), sino que para que ello ocurra debera disponerse en la ley su
retroactividad. Cifuentes senala que no es necesario que la declaracion de
retroactividad sea una formula expresa, bastando que surja indubitablemen-
te del contenido de la norma. Asf, las leyes interpretativas (aclaratorias) se
aplican, por su naturaleza, retroactivamente, salvo cosa juzgada.
En cambio las leyes penales no pueden ser retroactivas en perjuicio del
reo, en virtud de lo dispuesto por el artfculo 18 de la Constitution National-,
que prohfbe las leyes ex post facto (posteriores al hecho), que incriminan
como delitos los hechos que antes no lo eran o agraven las penas, y en tanto
perjudiquen a los procesados.
Pregunta: Y si la nueva ley penal beneficia al ya condenado, se le aplica?
Respuesta: Sf. Es un tema de derecho penal, ajeno a esta materia, pero
para satisfacer su curiosidad, le contesto que cuando la nueva ley penal es mas
benigna para el procesado o condenado (rebajando las penas o desincrimi-
nando un hecho que era delito) la nueva ley rige retroactivamente, y las sen-
tencias ya dictadas pueden ser revisadas, mediante un recurso de revision.
2) Cuando el artfculo 3 expresa: La retroactividad establecidapor la
ley en ningun caso podra afectar derechos amparados por garantias cons-
titucionales , se esta refiriendo a la hipotesis de que se hubiera dispuesto en
la propia ley que sea retroactiva, en cuyo caso advierte sobre los Ifmites de
esta declaracion, que no puede afectar garantias constitucionales. Algunos
autores estiman innecesaria la referenda legal, pues mas que hablar de ley
retroactiva, se tratarfa de una ley inconstitucional, por afectar alguna de sus
garantias (propiedad, libertad, derecho de asociacion, defensa en juicio,
etc.). Como ejemplos de aplicacion de la valla constitucional, podemos citar
los casos de leyes retroactivas que afectaban el efecto liberatodo del pago,
la cosa juzgada, la ley que grava actividades ya cumplidas sin gravamen de
LA RELACION JURIDICA 27
la ley vieja, bajo cuya vigencia se cumplieron, etcetera, en todos los cuales
la retroactividad normada fue declarada anticonstitucional.
3) Cuando el artfculo 3 en su primera parte expresa: A partir de su en-
trada en vigencia, las leyes se aplicaran aun a las consecuencias de las re-
laciones y situaciones juridicas existentes: se esta refiriendo a la aplica
cion inmediata de la ley, que debe distinguirse de la aplicacion retroactiva.
Lo que la norma senala es que las nuevas leyes.imperatjvas se aplican a los
^fept^sJ^g^lX en curso) de las reiacipnes existentes, sin incurrir en retrp-
actividad. Es decir, que la nueva ley se aplica,en forma inmediata, no solo
a las reiaciones futuras, sino tambien a los efectos futuros aun no agotados
de las reiaciones pasadas, o sea, que riggiambien los tramos no cumplidos
de las reiaciones existentes, que estan todavfa en ejecudon o no consuma-
dos. Ejemplo: una ley que ordenara la reduction del interes de los prestamos
a una tasa del 6% anual; esa reduction se aplicarfa no solo a los contratos que
se convengan en el futuro, sino tambien a los que estan en curso de ejecu-
cion, pero solo a los plazos no cumplidos de estos, posteriores a la nueva ley.
Los tramos anteriores a la nueva ley (esten o no pagados) se rigen por el in
teres anterior o pactado (Rivera). Si la nueva ley obligara a devolver la di-
ferencia de intereses pagados con anterioridad a su vigencia, serfa un caso
de aplicacion retroactiva (tendrfa que decirlo expresamente la ley y jugarfan
los lfmites constitucionales); si solo rige para los intereses que se devengan
con posterioridad a la nueva ley, es un caso de aplicacion inmediata, en el
que no es necesaria disposicion ninguna de la ley, pues se aplica directamen-
te la primera parte del artfculo 3.
Pero la nueva lev sera retroactiva (y generalmente inconstitucional) si
se aplica a las situaciones o reiaciones jurfdicas ya ponstituidas (en cuanto
vuelven sobre la constitution) pextinguidas (en cuanto a su extincion), o
cuando estando en curso de constitucion o extincion, se vuelve sobre ele-
mentos con valor jurfdico propio y cuyps efectos ya se habfan producido.
Ejemplo: matrimonios celebrados religiosamente no se afectan por la pos
terior ley que establecio el matrimonio civil; los creditos ya extinguidos por
pagos bajo la ley anterior, no podrfa ser afectada su extincion por una nueva
ley que indexe el credito.
Cuando la ley se refiere a reiaciones juridicas menciona a las obliga-
ciones, contratos, es decir vinculaciones particulars, dinamicas, derivadas
de los contratos. En cambio, al mencionar las situaciones juridicas, se re
fiere a los derechos regulados por la ley en forma uniforme o general para
todos, sin intervencion de la voluntad de las partes, como serfan: la situacion
de mayor de edad, de casada, de propietarios, etcetera, aplicandose especial-
mente en derechos reales, de familia y leyes administrativas. Esta distincion
es meramente doctrinaria, a los efectos de que comprendan lo dispuesto en
28 BENJAMIN PEREZ
A) Requisites:
1) Titularidad de un derecho. j ,V;. h i
2) Ejercicio irregular de ese derecho, ya sea:
a) Contrariando los fines para el que fue legaiiri
previsto o reconocido, o
Teoria del Abuso b) Afectando la buena fe o las reglas morales
del Derecho B) Efectos:
a) Si aun no se ha ejercitado, el juez no acuerda protecp
para realizarlo en la forma abusiva o antifunci
pretendida, pudiendo morigerar sus efectos.
b) Si ya se ha ejercitado, se la trata como un hecho iljf
cuyo regimen le es aplicable (Ej.: prescription dej$f
anos, art. 4037) _____________________
Actividad N 1 %
^Como se encuadra juridicamente en la nota de doctrina, el acosamientoalcl
dor moroso?
A) Requisites:
' .0, L , :
1) Una relacion o situacion juridica preexistente. ... v ^
2) Una conducta del sujeto juridicamente relevante, q |
suscite en la otra parte una expectativa de com port|
miento futuro.
3) El ejercicio por el mismo sujeto y en la misma relacl
Doctrina de los
juridica de una pretensi6n contradictoria con el ist|
Actos Propios
propio o conducta anterior.
B) Efectos:
Los jueces rechazan, aun de oficio, la pretension COtitf
dictoria con el acto propio o conducta anterior.
32 BENJAMIN PEREZ
A) Campos de aplicacion:
El art. 2 del God. Giv. se refiere al concepto de ley
material, o sea, a toda disposition de caracter general
obligatoria, dictada por autoridad competente, por lo
que su campo de aplicacion comprende leyes, decretos,
ordenanzas, edictos policiales, acordadas judiciales, etc.
B) Requisito esencial:
Para que la ley entre en vigencia, requiere como requisito
previo y esencial, su publicaci6n oficial . Las leyes no
publicadas por negligencia del Poder Ejecutivo o por ser
secretas no obligan a los particulares, pero si al Estado,
Vigencia de la ley
pudiendo originar responsabilidad estatal.
C) Casos:
Una vez publicada, para:precisar Ia fecha de entrada en
vigencia, distinguimos dos casos:
a) Si la misma ley senala fecha de vigencia, rige desde ella.
b) Si. la ley no la. senala, rige despues de ocho dias
corridos siguientes al de su publicacion (o sea al
. noveno dia) en forma uniforme en todo el pais,
provincia o municipio. __________
A) Principio general:
Las leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no de orden
publico, salvo disposition en contrario.
B) Limitation:
La retroactividad establecida por la ley en nirigun caso
podra afectar derechos amparados por garantfas cons-
titucionales.
Irrectroactividad
de la ley C) Aplicacion inmediata:
A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplicaran
aun a las consecuencias de las relaciones y situaciones
jurfdicas existehtes, si la nueva ley es imperativa, o sea,
que no pueden ser dejadas sin efecto por voluntad.de las
partes . : a ; ': ! C.* * T
D) Aplicacion de la ley anterior:
A los contratos en curso de ejecucion no son aplicables las
nuevas leyes supletorias (la ley es supletoria cuando
puede ser dejada sin efecto por voluntad de las partes).
LA RELACION JURlDICA
Actividad N 2
Responder al siguiente cuestionario:
1) Dar ejemplos de ejercicio abusivo de los derechos, y de derechos que esca
a la aplicacion de la teorfa del abuso del derecho.
2) Dar ejemplos de aplicaci6n de la doctrina de los actos propios.
3) ^Cual es la filosofia inspiradora del autor del Codigo Civil y cual es la ley
reformas que le insufla una nueva filosofia? . vV
4) ^Que efectos producen las leyes no publicadas?
5) ^Que caracter tienen las normas sobre el modo de contar los intervalos del d
recho, y como se cuentan los plazos de dias y de meses en el Codigo Civil?
C ap itu lo u
PERSONAS
1. Concepto
Segun el artfculo 30 del Codigo Civil, son personas todos los entes sus-
ceptibles de adquirir derechos o contraer obligaciones.
Este concepto fue tornado de Freitas, quien se limitaba a consignar ad
quirir derechos, pues las obligaciones son solo la contrapartida neeesaria
del derecho. Velez mismo, en la nota al artfculo 52, dice que la expresidn
adquirir derechos cOmprende implfcitamente la posibilidad de contraer
obligaciones.
Kelsen, siguiendo su ya conocido racionalism opositi vista, expresa
que la persona, juridicamente hablando. no esalgo concreto sino un concep
to iurfdico, una vestidura externa que le otorga el Derecho al sujeto. es decir.
que la aptitud para adquirir derechos no le viene al ente o sujeto de sf mismo,
de algun a calidad suya, sino exclusivamerite del Derecho, y asf se podrfa
otorgar personalidad a los animales o a los muertos, y negarla a los esclavos,
como lo hizo el derecho antiguo.
Los iuristas partidarios del derecho natural (Llambfas. Borda, Arauz
Castex, Rivera, etc.), que conforman la dxjctrina predominante, sostienen
que el Derecho no crea sino que reconoce la personalidad iuridica del hom-
bre, como una cualidadinsita-en-eLJEn otras palabras: la persona es el hom-
bre de carne y hueso (persona ffsica), o bien una entidad a traves de la cual el
hombre ejercita ciertos derechos naturales, como el derecho de asociarse. E l
Derecho no crea a las personas ni las puede desconocer arbitrariarriente; no con
cede personalidad a los animales (si se instituye heredero a un perro, la ins-
titucion es nuTa porfalta de heredero instituido), ni a los muertos- (cuando se
protegen los cadaveres de las profanaciones se lo haceen vista de los parien-
tes vivos ode la sociedad, para evitar pasiones malsanas), ni niega persona
lidad a los hombres (incluso los esclavos tenian vfncutos familiares).
Nota 1; Los animales son "eosas" en el Derecho, porque son seres irracronales,
cuya conducta nunca puede. series i mputabfes, por fo tanto no puedenser
titulares de'derechos y obligaciones. Como ejemplifica Cifuentes, cuando
BENJAMIN PkREZ
r. Especies
En virtud de lo dispuesto por el artfculo 31 del Codigo Civil, las perso-
as son de existencia visible ode una existencia ideal. Estas denomina-
iones, que fueron tomadas por Velez de Freitas, no tienen antecedentes en
! derecho comparado y nuestro Codigo es el unico que las emplea. La ca-
dra prefiere para las primeras la denominacion de personas fisicas y para
s segundas personas jurfdicas, denominacion esta ultima que tambien es
ilizada por Velez en la nominacion de distintos capftulos y por el artfculo
\t reformado por ley 17.711.
Las personas de existencia visible (o personas fisicas, o humanas o na-
rales o individuales) estan defmidas en cl artfculo 51 del Codigo Civil, en
a redacci6n amplia e innecesaria, para referirse a todo lo que pueda dar a
5una mujer, cualquiera fuese su morfologfa. Es la generacion, no la figu-
la que determina la naturaleza humana de la persona ffsica.
Pregunta: i,Y si nace un monstruo, es persona?
Respuesta: Los monstruos y los prodigios son supuestos mitologicos
enas, centauros) que serian firuto de una concepcion contra el orden de la
uraleza, pero son cientfficamente descartables. y
PERSONAS 37
5. Capacidad
Desde e l punto de vista de la capacidad de iheoho, o sea, de obrar por si
mlsmo, Qs m incapa&de hecho absolute (art, 54yinc. .1), o sea, quejio puede
ejecutar acto"algunopor sirnismo; necesita derepresentante.
Desde' el punto de vista #e la capaci dad de derecho, osea, de la aptitud
para ser titular de un derecho 0 contraer obligaciones, parte de la doctrina
sostieneque tienei^capacidad de:derecfaOfrestQ j^^a, apropiada a la natura-
leza del nasciturus. Enti^^Osidarechos, atfttflo de ejemplo, se citanyaj) ad-
quirir bienes por donation o herencia, es decir, que es valida la donation si
al momento de'hacerse yaestuviere coiicebidaiapersona (arts. 64,1:806,3290
y 3733); j?) pueden ser reconocidos como hijos extramatrimoniales, antes del
parto (arg. art. 248, ley 23.264);^,) tienen derecho a alimentos y pueden recla-
marlos por intermedio de sus representantes (art. 367). Si lamadre ya los 6b-
tuvo por dia, no en representation del hijo, al tratarse practicamente de un
mismo alimentario, no se fijan alimentos independientes, pero se aumenta
la cuota de la m adre;i|| Janos y perjuicios, por accidente que sufra el ali-
rrtentante 6 la madre embarazada, que -se reflejan en danos al nasciturus
pueden ser beneficiaries de seguros, o estipulationes a su favor de terceros;
jj pueden ser actores o demandados (ej.: pueden abrir el sucesorio del padre
extramatrimonial);| | tienen action de recohocimiento de la filiation extra-
matrimonial, contra sus padres fart. 254, G6d. Civ., ley 23.264).
Nota 4: Tienen derecho a la integridad fisica !(D./90-483j;la:madre extramatri
monial puede participar^n el sucesorio del padre y pedirles medidas [L L ,
1983-A-580, cit. en tlambias, Cod. Civ. Anot, art; 3333),; tienen derecho
a rcdamardanosy perjuicios por ei hecho iiicito cometido aun tercero del
cual es heredero.
40 BENJAMIN PEREZ
6. Representacion
De acuerdo con lo normado en el articulo 57, inciso 1 del Codigo Ci
vil, son representantes de las personas por nacer, sus padres, y a falta o in-
capacidad de estos, los curadores que se les nombre. Como lo senala Busso,
la representacion es una emanation de la patriapotestad, y es por ello que re-
sulta de aplicacicm el nuevo articulo 264, Codigo Civil, ley 23.264, que es-
tablece que la patria potestad se ejerce conjuntamente por el padre y la ma
dre (inc. 1) y en caso de muerte de uno de ellos, la representacion la ejerce
el otro, segun el inciso 3 (la hipotesis de muerte de la madre es practicamen-
te imposible de darse).
Pregunta: ^Por que la muerte de la madre es imposible de darse, en la
representacion de la persona por nacer?
PERSONAS
7. Concepcion
La existencia de las personas comienza con la concepcion natural (fe
cundation del ovulo femenino por el espermatozoide en el seno materno),
y su importancia en el Derecho consiste en lo siguiente: a) fija la suerte de
los derechos del nasciturus. Estos quedan sin efecto, si la transmision de los
derechos se produjo antes del perfodo de concepcion, pues en tal situation,
falta el recipiendario o sujeto que podia recibir los bienes; b) si el perfodo de
conception cae antes de la celebration del matrimonio de la madre o des
pues de su disolution, incide en la paternidad matrimonial (arts. 243 y 260,
Cod. Civ., ley 23.264); c) si la viuda contrae nuevas nupcias y diere aluz an
tes de los trescientos dfas siguientes a la disolucion del primer matrimonio,
depende de la ubicacion del perfodo de concepcion, ei que se atribuya el hijo
al primer o segundo matrimonio (art. 244, Cod. Civ., ley 23.264); d) fija el
arranque de la investigation en los juicios de reconocimiento o impugna-
cion de la filiacion extramatrimonial.
Nota 7: La reforma de la ley 23.264, que sustituyey reformula los arts. 240 a 263,
establece ia igualdad de derechos entre los hijos matrimoniales y los ex-
tramatrimoniales. Por ello, solo conservarla interes para conocer ese ori-
gen, ya que, sea un hijo matrimonial o extramatrimonial, tendra los mis
mos derechos sucesorios.
42 BENJAMIN PEREZ
8. Determination
Como la concepcion es un hecho biologico cuyo momento preciso de
dectivizacion transcurre sin que sea admisible su verification en e] cuerpo
de la madre (en el caso de fecundation natural, que es el previsto en el C6-
iigo), la ley, vaiiendose de una experiencia secular sobre lo que normalmente
puede durar el embarazo de una mujer, ha fijado un perfodo (no ei momento
preciso), dentro del cual presume ha debido tener Iugar la concepcion. Se
gun los artfculos 76 y-77 del Codigo Civil, para determinar el perfodo de
concepcion, la ley parte del supuesto empirico de que no hay embarazo que
dure mas de trescientos dfas ni menos de ciento ochenta dfas. En el perfodo
libre de ciento veinte dfas presume que ha tenido lugar la concepcion de la
persona.
Para su computo practico, se parte del dfa del nacimiento (excluyendo
este dfa) y se cuentan para atras ciento ochenta dfas (plazo rmnimo del em
barazo); paralelamente, y de la misma manera (o sea desde la fecha del na~
jimiento, excluida) se cuentan trescientos dfas (plazo maximo del embara
zo). y asf, si la persona ha nacido el 15 de noviembre, los ciento ochenta dfas
llegan al 19 de mayo, y los trescientos al 19 de enero. En este caso la ley pre
sume que la concepcion ocurrio entre el 19 de enero y ei 18 de mayo, ambas
fechas inclusive (excluimos el 19 de mayo porque es ei ultimo dfa del em
barazo mfnimo), que son los ciento veinte dfas del perfodo de concepcion.
Graficamente el ejemplo serfa asf:
8. Determination
Como la concepcion es un hecho biologico cuyo momento preciso de
dectivizacion transcurre sin que sea admisible su verification en el cuerpo
de la madre (en el caso de fecundation natural, que es el previsto en el C6-
iigo), la ley, vaiiendose de una experiencia secular sobre lo que normaimente
puede durar el embarazo de una mujer, ha fijado un perfodo (no ei momento
preciso), dentro del cual presume ha debido tener Iugar la concepcion. Se
gun los artfculos 76 y-77 del Codigo Civil, para determinar el perfodo de
concepcion, la ley parte del supuesto empfrico de que no hay embarazo que
dure mas de trescientos dfas ni menos de ciento ochenta dfas. En el periodo
libre de ciento veinte dfas presume que ha tenido lugar la concepcion de la
persona.
Para su computo practico, se parte del dfa del nacimiento (excluyendo
este dfa) y se cuentan para atras ciento ochenta dfas (plazo rmnimo del em
barazo); paralelamente, y de la misma manera (o sea desde la fecha del na~
jimiento, excluida) se cuentan trescientos dfas (plazo maximo del embara
zo). y asf, si la persona ha nacido el 15 de noviembre, los ciento ochenta dfas
llegan al 19 de mayo, y los trescientos al 19 de enero. En este caso la ley pre
sume que la concepcion ocurrio entre el 19 de enero y ei 18 de mayo, ambas
fechas inclusive (excluimos el 19 de mayo porque es el ultimo dfa del em
barazo mfnimo), que son los ciento veinte dfas del periodo de concepcion.
Graficamente el ejemplo serfa asi:
12. Viabilidad
Es la aptitud ffsicapara sobrevivir o prolongar la vida fueradel claustro
materno. Es un requisito exigido actualmente solo por los Codigos frances,
espanol (exige sobrevivencia por 24 horas) y uruguayo. Existen dos casos
de in viabilidad: a) in viabilidad en sentido propio (se refiere a los nacidos an
tes de los ciento ochenta dias de la concepcion o abortivos) y b) inviabilidad
en sentido impropio (se refiere a los vicios organicos o fisiologicos que im-
piden sobrevivir). Velez se aparto de esta corriente legislativa, y siguiendo
a Freitas y Savigny, establecio que la viabilidad no es un requisito de la per-
sonalidad (art. 72 y su nota). La solucion de Velez es la triunfante en los co
digos modernos, y la mas logica, pues de otro modo habrfa que retirar la per
sonalidad a los enfermos desahuciados. La capacidad de derecho o
personalidad es inherente a la calidad de ser humano vivo, con prescinden-
cia de que este sano o enfermo, o de la mayor o menor posibilidad de dura
tion de su vida.
13. Mellizos
En el artfculo 88 del Codigo Civil, nos referimos a la hipotesis de que
nazca mas de un hijo vivo en un mismo parto (billizos, trillizos, etc.), aunque
nazcan en dfas diferentes. La razon es que el parto comienza cuando nace el
primero y termina cuando nace el ultimo, considerandose la concepcion uni-
ca; aunque nazcan en dfas diferentes, tienen la misma edad (de ahf el error
de la nota de Velez).
Se les aplica la misma solucion legal, y esta es que se los considera de
la misma edad y con iguales derechos, es decir, que jurfdicamente no hay
distincion en el trato legal.
PERSONAS 47
ambas partidas (separadas y seguidas) que de ese parto nacieron otras cria-
turas (art. 35), lo que importa, porque la ley los considera de igual edad, se
gun ya lo expresamos; 3) si se trata de hijos extramatrimoniales, no se debe
eonsignar el nombre del padre, salvo que este lo reconozca; pero si el de la
madre, porque ahora la ley 24.540/95 establecio la obligation deinscribir el
nacimiento (vivo o muerto) acompanando la ficha de identification donde
figuran los calcos de ambos pulgares de la madre..
Nota 11: Para la inscripcion del nacimiento debe presentarse el certificado de!
medico,u obstetrica que mtervino en el parto y (a ficha de identificacion
del.recien nacido (art. 242 modif. por iey 24.540/95). Esta ficha de iden
tificacion se confecciona con ios calcos papilares palmares (antes de cor
ta r ef cordon umbilical) y plantares (al nacer), mas los calcos papilares de
los pulgares de la madre y debe realizarse en tod os los casos, nazca la cria-
tura viva o muerta (regimen identificatorio de la ley 24.540/95).
A tenor del nuevo art. 242, resuita dudosa la vigencia del art 31 del dec.-
ley 8204/63 en cuanto autoriza ia inscripcion del nacimiento con la de
claration de dos testigos, a falta del certificado medico. Al momento de
. la reforma a I art. 242 se debatio en el Senado la inclusion de un texto de
tenor .similar, sin que finalmente se acoja !a propuesta, pero tampoco se
derogo el art. 31. Si bien resuita util la solution legal del art. 31 del decreto
ley.para nacimientos en zonas marginales donde no existan medicos que
puedan emitir el certificado, deja la posibilidad abierta a las anotaciones
fraudulentas de nacimientos que sustituyen adopciones y facilitan el co-
mertio de ninos.
Destacamos que si la criatura ha nacido sin vida debe ser inscripta en el
. libro de defunciones. En cambio, si nace con vida y Suego fallece, debe ins-
cribirse cada hecho en el libro respectivo.
En los casos previstos en los arts. 81 a 84del Codigo Civil (nacidos en alta
mar, n^cionales nacidos en pais extranjeros, extranjeros nacidos en nues-
tro pals, hijos de militares en campana fuera de la Republica), la autoridad
debe remitir a I Registro Civil copia de la inscripcion para asentar la par-
tida, por lo que la solution es la misma.
15. Prueba
En este punto no nos referimos a la prueba del hecho biologico del na
cimiento a efectos de su inscripcion, tema que ya vimos al tratar las condi-
ciones del nacimiento, sino a la pruebainstnimental que acredita el^^aci-
miento para hacerla valer en iuicicT, ante la administracion o terceros"
A este efecto, deben distinguirse dos penodos:
PERSONAS 49
fcii:"
17. Fecundacion asistida^Clases
Como hemos visto en los puntos anteriores, el Codigo sigue un esque-
ma tradicional, basado en el orden biologico natural (concepcion corporal
con coito o union sexual y vida intrauterina). Pero las nuevas tecnicas de re
production humana obligan al replanteo del exclusivo presupuesto biologi
co natural de la concepcion contenido en el Codigo de Velez. Hoy, en los he-
chos, con o sin legislation especifica, tiene reception la fecundation
asistida, que posibilita la concepcion humana sin cdpula, independizando el
proceso creativo de la sexualidad. De manera que la concepcion ya no se
produce necesaria y unicamente mediante la copula y en el seno materno,
sino que con la asistencia de tecnicas cientificas que suplen el acto sexual,
puede producirse tanto corporal como extracorporalmente (en laboratorio).
Existen4os,var|an|es fondMaentales de fecundacion asistida: a) inse
mination artificial, corporea, mediante la introduccion de semen en el canal
vaginal, o trompas, o dtero; y b) fecundacion in vitro, o FIVTE, exti acorpo-
PERSONAS 51
* En el peri6dico salteno Claves del mes de marzo; de 1997 el profesor Benjamin Perez
desarrolla el tema en el artfculo: Nasciturus Extracorporis-Personalidad jurfdica.
PERSONAS 53
* En el Capftulo de Notas.de Doctrina, Derecho Civil. Parte General, e\ prpfesor Benj amfn
P6rez Ruiz redact6 el artfculo Clonacidn: Conflictq con la personalidad humana Enfoque eti
co jurfdico de la cuestidn, cuya lectura es obligators,
GUIAS DE ESTUDIO
1) Condiciones:
a) Nacer. salir completamente del vientre de la madre,
sin que sea necesario que haya sido cortado el
cordon umbilical.
b) Con vida: aunque sea por algunos instantes, no
siendo requisite la viabilidad o aptitud para sobre-
Nacimiento vivir.
2) Plazo de Inscripcion:
No puede exceder de:4(Mlas, pero el Registro Civil
admite. la inscripci6n administrativa hasta los: 6
anosvsiempre que existan causas justificadas; con
posterioridad, la inscripcion debe. hacerse por via
judicial; ,.
56 BENJAMfN PfcREZ
Actividad N 3
iA tenor de la nota de doctrina de la c&tedra, determine cuales son las consecuencias so
bre los derechos del nasciturus extracorporis, que derivan del comienzo de la personalidad.
Actividad N 4
Responda al siguiente cuestionario:
1) iQ ue caracter tiene la personalidad de la persona por nacer?
2) Determine graficamente el plazo de la concepcion segun la presuncion del Co
digo, si la persona hubiese nacido e l 28, de Octubre de 2001 (ano no bisiesto)
3) En los juicios de inscripcion de nacimiento; (Tcual es el documento que debe ad-
juntarse a la demanda y cuales los medios de prueba normalmente usados?
4) El juez civil, ^puede disponer medidas de seguridad para verificar el embarazo
o el parto?
5) iQ ue consecuencias para la edad y los derechos produce el iiacimiento de me
llizos?
v' ;c a p i tu lo i h -
ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD
1. Caracteres
Asf como las cosas tienen peso, tamano, color, etcetera, asf tambien a
la persona humana en el Derecho se le atribuyen ciertas calidades o propie-
d'ades que sirven para individualizarla, que son el
paciciud: . Son; en suma, .calidadeslutfdScasm'sepf-
rahles de.la persona. Se atribuyen tanto a las personas fisicas cpmo jurfdicas,
excepto el estado civil , que solo puede ser atnbuido alas personas fisicas;
pero el sentiffollela atribucion -como lo advierte R ivera-- es distinto,
pues en las personas jurfdicas el -contenidoes patrimonial,^yinculado al de-
sarroflolje ;sus actividades (ej,.: el nombre comercial de 1as sociedadesesta
en e l;comercio).
Tienen como caracteres el de ser 0 c e sc ff^ s {no puede haber personas
sin ellos) ^ w ^ ^ c a d a persona solo piiStteTener un solo, atributo de la mis
ma clase: mfnombre, unj&st^docivil.-un-domiciiyio general, etc.) ^anM'iem-
bleMi ntransferibles); impreseriptibl^s (no se adquieren ni se pierden por el
transcurso del tiem po);iiB >/;^^ga|fe. Estos trg,JltmQ,s caracteres deri-
van del hecho deque los atributos de la personalidad estfln fuemdel comer-
cio, es decir^que no se puede donar, vender o renunciar el nomhre^estado,
etcetera^ M ^ d ^Xconforman a la persona mientras viva)(,SiQ/Mfe$y)(opo-
nibles erga omnes).
Sqn caracteres similares a los derechos de la personalidad, por lo que
algunos autores, como Rivjra^lQS identifican. Pero como lo senala Cifuen-
tcs, J ^ atributQs sb~n ui i ^ / ) n ^ ) que la pcrsona gor ser tal los coniiene;
los drecHosae4a~i son un^posteriori) que como
todo derecho subjetivo, se tiene y goza por ser persona ffsica.
3. Nombre. Caracteres
El nombre tiene los caracteres de los atributos en general (necesario,
unico, inalienable, etc.) y ademas un caracter especffico propio: ^in m u ta r
^ . d b* .
Jiofucion judicial por caiisa iusM H la^o grave (art. 1:5, ley 18.248).
Rivera aclara que si bien el nombre como atnbuto es inalienable, si se
4 ...
a la persona dentro de la familia. y que indica el. sexo. Se adauiere por iains-
crip cIo n e aeT a ^ ajcil^ ^ mi ento no ha sido ins-
crioto. por el uso farts. 2. in fine v 6. in fine').
1? nombre de laeriatura es.;unac.o.nsec.uenc.ia-de.la patria
potestad. v por lo tanto. quienes tieneael^jsm eiade-esta, eiigen^inQnibrs.
Es por ello que ia iey 23.264 que establecio la patria potcstacLQOOipadida,
sustituvo el artfcul,o.20de la ley
p o M & alo sp a d re ^ ^ afer fe3 n n ^ to o ausencia de unotE ^lto^?gpffes-
por otras listas administrativas que poseen los registros civiles, y que solo
sirven para orientation o gufa de nombres aceptados, pero no para coartar la
libertad de election.
,TiLas limitaciones o prohibiciones que trac cl articulo 3 son las siguien -
its: inciso 1: inscribir nombres extravagantes, ridiculos, oprobiosos que re-
velen tendencias ideologlcas'y los que sean^qufyocos. Como lo ensena
Moisset de Espanes, los extravagantes o ridiculos no son simplemente los
inusuales, sino Ios raros que producen rechazo en el medio social, por es-
tramboticos o por suscitar burlas; 2: dispone como regia general la
prohjbicion de inscribir npmbfes.extranjeros, salvo ios cast^|ani 2a ^ s por
el uso o si se trata de los nombres de ios padres del mscripto (si fuesen de fa-
cil pronunciation y no tengan traduccion a nuestro idioma), o si se trata de
hijos de funcionarios o empleados extranjeros de las embajadas, consulados
o miembros de misiones publicas o pri vadas que tengan residencia transi to
ri a en la Republica. Recientemente, la Corte Suprema de Justicia de la Na
tion resolvio que las Hmitaciones al nombre extranjero son constitution a-
les; iticiso 3: poncr los apellidps como nombres; inciso 4: los primeros
nombres identicos a f e d e hermanos vivos y el inciso 5:; poner mas de tres
nombres. Cabe senalar que la iey fSTmcorporo el articulo 3 bis a la ley
del nombre permitiendo inscribirse nombres aborigenes o derivados de vo
ces aborigenes aut6ctdnas y latinoamericanas.
Pregunta: ^Cuando un nombre extranjero esta castellanizado por el uso?
Respuesta: Los castellanizados por el uso son nombres que permane-
cen con la graffa foranea, sin traduccion, pero que han merecido reception
en nuestro medio. Un recurso practico muy empleado por algunos tribunales
nacionales en los casos dudosos, consiste en requerir informe a la Academia
Argentina de Letras para que se expida si un nombre determinado esta cas
tellanizado por el uso. Asf, se han aceptado: Natalf, Geraldine, Walter, Otto,
Cristel, Alea, Melody, etcetera. De todas maneras, no se debe resolver con
criterio xenofobo, sino tendiendo a la integration de los inmigrantes a nues-
tra cultura, pues como senala Cifuentes, nada pierde nuestra identidad na
tional con nombres de otro origen, maxime si son de pronunciacion compa
tible con nuestro idioma.
En la interpretation de estas limitaciones se debe ser flexible, atendien-
do sobre todo a nuestra tradition, a nuestras costumbres, que son en realidad
la fuente innegable de las disposiciones legales. Asf: no son equfvocos res-
pecto del sexo de la persona los nombres Marfa y Jose, que nuestras costum
bres cristianas usan antepuesto o adicionado, para ambos sexos. De la mis-
ma forma, el nombre Marfa Marfa es una tautologfa nominativa, que no esta
prohibida, y por ende cae en el principio general de la libertad de election.
ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD 61
5. Apellido
El apellido o patrommico (o sea, por lfnea paternaVes la designation'
jqy;p;rtesppndeo^ mdiyidi$?;:^
desea. Cuando existieren motivos graves (si la causal fue deshonrosa para el
esposo), el marido puede pedir al juez se le prohiba a la mujer separada lie-
var su apellido. Esta prohibition se le puede imponer a la separada, pero no
a la casada (Belluscio), La mujer viuda (art. 10) parala catedra esta norma
esta -derogada tacitam entepbrl^fey 23.51^(33^8;!^
bIM& s Im s s s o ^ ^ E n ^ag d e,
nulidad demairimonio (art 11} la mujer pierdeel apellido marital, peronue-
de peairarjuez que sea autonzada a usarlo, cuando tuviera hijos y fuese con-
yuge de buena fe. La mujer separada de necno (sin juicio) es un caso no nre-
yisto en Ia ley y que nabiadado lugar a disuntas opmiones.La catedra estima
por ll&yar o no
el apellido marital, con mayor razon sera o.ptati vo parala r^ je rs e m r^ a H e
6. Cambio.
Este tftulose
^ Camhio
Segun el articulo 15, siendoel nombre en principio inmutable, solo po-
Supresiqn
Ser^fiere En.
prineipio es inadmistble, sz' ie .s,e tratejde menores, o tiguren .en otros
documentos dejdenti* 5oEmen6&nomHfSVAclU4Ume^rl54eY-sl0er-
-- "rrr ,
)resion! l&i
(ej.: judia de apellido EichmanRin oiicftoy obtuvo la supresion de
Eichman), ,
Hcion o supresion d e ljo ^ b re esta
[art. 17). De a c iie r d o ^ f a norma, el j uez com-
petente es.el deldpnucmo del interesado o el del lugar de inscripcion dc la par-
tida. Mediante proceso sumansimo, y con intervencion del fiscal judicial (a
quien se le corre traslado de la demanda) se publica el pedido en un di ario oficial
una vez pormes, durante dosmeses; asimismo deben requerirse informaciones
sobre medidas precautorias que ejtisjan a nombre del interesado. Los tcrceros
pueden formular oposiciones al can^bid-(6j.: homonimia que les perjudique)
dentro de los quince dfas computadbs desde la ultima notification, o sea que
el juez debe demorar el dictado de la sentencia hasta que se cumpla este pla
zo. Advierte Rivera, que la falta de oposicion no impide por terceros el ejer
cicio de las aeciones que protegen el nombre; Alprbcedimiento legal citado,
la catedra realiza dos observaciones: las publicaciones d ^ ^ ^ ^ ^ ^ s e
no solo en el Boletm Oficial, sino tambieh en un diario no oficial de circu
lation en la jurisdiction, yf|) a fin de e v it^ que con el cambio de nombre se
pretenda eludir a la justicia penal, es prudente oficiar al Registro Nacional
de Reincidencia y al Registro Nacional de las Personas.
ATRIBUTOS DB LA PERSONALIDAD 65
7. Protection juridica
P-aa^seur a r e lre sp e to q u e e ln o se
acuerdan a ias personas interesacias (el titular, su cony.uge, ascendientes,
descendientes y hermanos, segun art. 22) tresaccionesiudiciales> auedeben
tramitarse por juicio ordinario, porque noHa'y'otraTvia procesal en la ley ri-
bien
w
9. Domicilio. Concepto
El domicilio es el lugar
- m
por la ley puede no coincidir con su residencia real.
Debe d i s t i n g u i r s e ^ 5 ^ ^ ^ M ?T^mo noci6n jurfdica (fijado por la
ley) d e 'l a ^ ^ l ^ como concerto material (lugar 'do^deha^ta orainaria-
Y ^ Ia< B i p l S '<& e ^ i 'm s
l a M s m t e B a t Pfflte s ? M a una M lg aL fei f l i ^ M ^ ) - EjempioTel
hotel donde se aloja el viajero, vi sitasa parientes en otros ciudades, etcetera.
La residenci a supone la habitation, pero se diferencia de esta en cuanto
r requiere un cierto grade de estabilidad. Arnbos son conceptos materiales, no
I exigen el animus o proposito de permanecer en el, pero se diferencian por el
1 mayor grado de estabilidad de la residencia (Lloveras de Resk). Como lo expre-
sa Cifuentes, residencia, es lo que comunmente se dice para significar que
la persona vive en un lugar con cierta duration, que esta habitualmente allf\
10. Clasificacion
a****-
El domicilio se clasifica en:
(art. 40, Cod. Proc. Civ. Salta y de la Nation, aunque en este ultimo se lo deno-
mina erroneamente domicilio legal), que rige solo para cada proceso en que
se lo fija; <gji|pZ (art. 227, Cod. Civ.) tan solo para los efectds derivados
del matrimonio; de las sucursales (art. 90, inc. 4) solamente se aplica para
el giro comercial de la jurisdiction donde tiene su sede la sucursal).
12. Efectos
Los efectos del domicilio general son, entre otros, los siguientes: a)
Competencia judicial (art. 100). Y asf el juez del domicilio del demandado
es el competente en las acciones personales, hipotecarias, prendarias; el do
micilio del deudor es el lugar del pago; el ultimo domicilio de los padres del
menor determina el juez competente para discernir la tutela (art. 400); o la
del insano la curatela; la del ultimo domicilio del ausente determina la com
petencia para el juicio depresuncion de fallecimiento; la del causante, las
sucesiones; b) Notificaciones. Aun cuando el juez competente sea de otra ju
risdiction, la notification de la demanda, la absolution de posiciones y las
extrajudiciales, deben notificarse en el domicilio general de las partes; c)
Cumplimiento de las obligaciones. A falta de pacto, y si no se trata de un
cuerpo cierto, el cumplimiento de las obligaciones debe efectuarse en el lu
gar del domicilio del deudor; d) Derecho international. La ley del domicilio
rige el estado y la capacidad de hecho de las personas; en cambio, la capa-
cidad de derecho es territorial (aits. 6, 7, 11 y 949). Ejemplo: Es valido el
contrato celebrado aquf por una persona menor de edad segun nuestra ley,
pero mayor de edad segun la ley de sU domicilio en otro pais.
ner cargo o funciones publicas, por modesto que sea; en opinion de Liam-
bias se refiere solo a los de alta jerarqufa, los que tienen faCultad decisdria
o potestades directivas y no estan sujetos a ordenes de sus superiores. Este
inciso no comprende a los que ejercen funciones de simple comision (inter-
ventores federates), periodicas (legi si adores) o temporarias (o sea, con du
ration fijada deantemano).
Nota 4: La Corte de Justicia de la Nation ha interpretado que los Escribanos Pu-
blicos son funcionarios publicos, y por ende, tienen su domicilio legal en
el lugar donde funcione su registro.
Inciso 2: al hablar d e lo s militares, nocomprende a los conscriptos
ni militares retirados; ademas, se entendio por parte de la doctrina, que al po-
der op tar por otro domicilio, existe manifestation tacita de opcion, si tienen
la familia en otro domicilio.
Inciso 3: se refiere a las personas jurfdicas privadas, que tienen su do
micilio en el consignado en sus estatutos o en su defecto, en el lugar de su
direction o administration. Las personas jurfdicas publicas, tienen su domi
cilio en el lugar donde funcionen sus direcciones o administraciones princi-
pales (ej.: el Estado nacional, en la Casa Rosada).
Nota 5: En lassociedadescomerciales, el domicilio legal.es el domicilio social ins-
cripto, que subsiste mientras no se registre otro (Conf. Cam. Nac. Com.,
Sala B, fallo del 04/04/89).
Inciso 4: se trata de una hipotesis de domicilio especial, no general, ha-
biendo sido incluido erroneamente en el artfculo 90.
Inciso 5: al referirse a los transeuntes, indica a los que carecen de do
micilio fijo, por cualquier causa (vagabundos, los que viven en casas rodan-
tes); en cambio los ambulantes, son los que tienen oficio, como los viajantes
de comercio, Su domicilio legal sera su residencia actual, es decir, la de
su habitation o simple presencia actual, siempre que no tengan o hayan te-
nido domicilio conocido.
Inciso 6: al expresar que Iqs incapaces tienen el domicilio de sus repre-
sentantes, se refiere a los incapaces de hecho, y se aplica a los hijos matri-
moniales menores de edad (tienen por domicilio el de los padres que ejercen
la patria potestad), extramatrimoniales (el del padre que los reconocio), si
hay divorcio (el del padre que tenga la tenencia); si se trata de insanos o sor-
domudos del artfculo 54 (el del curador, aunque este resida en otro lugar);
los penados conservan el domicilio anterior, si allf se conserva la familia o
negocio (art. 95), si se hubiera desintegrado, su domicilio serfa la carcel, por
aplicacion del inciso 5 que se refiere a su residencia actual.
ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD 7t
Nota 6: El domicilio legal de los menores subsjste aunque hubiesen dejadp la easa
paterna con licenciade sus padres, por cuanto la presuncion legal no se vin
cula con la residencia efectiva, sino con la representacion.
Destacamos que este inciso solo comprende a los incapaces, por lo tanto no
estan comprendidos los inhabilitados ni los menores emancipados, quie-
nes no son incapaces y por lo tanto pueden fijar libremente su domicilio.
Inciso 7: no es un supuesto de domicilio legal, sino una simple regia
de competencia.
Inciso 8: se refiere al servicio domestico y es inutil, pues funciona solo
en el caso de que los dependientes tengan su residencia permanente en el do
micilio de la persona a quien sirven, hipotesis en que tienen el domicilio de
esta. La ultima parte ya no rige, al derogarse el inciso 9.
Inciso 9: este inciso se refena al domicilio de la mujer casada, que era el
de su marido, porque Velez la consideraba incapaz de hecho; pero actualmente
esta derogado por la ley 23.515. Ahora el domicilio conyugal se fija de comun
acuerdo (art. 200) y si estan separados o divorciados por sentencia, cada uno eli-
ge libremente el lugar de su residencia o domicilio real (art. 206).
Nota 7: Con la ley 23.515 ya no hay posibilidad de colision de dos domicilios le-
gales, pues al derogarse e! de la mujer casada (que era el de su marido),
si esta ejerce alguna funcion publica o tiene actividad militar, su domicilio
legal es el del lugar donde ejerce sus funciones.
El domicilio de origen (art. 89) es el lugar del domicilio del padre en el
dfa del nacimiento de sus hijos, y es una hipotesis de domicilio legal, apesar
de no estar incluido.en el artfculo 90, porque es impuesto por la ley. El ar
tfculo 96 se refiere al domicilio de su nacimiento que es el que tema el pa
dre, porque el incapaz no tiene domicilio propio. Su importancia es muy re-
ducida y se aplica solo cuando se abandona el domicilio del pafs extranjero
sin animo de volver a el, estando en viaje, sin haberse radicado aun en el
pafs; dados todos estos requisitos, y por el tiempo del viaje de mudanza, la
persona tiene como domicilio el de origen (art. 96).
17. Prueba
A) Caracteres generates:
a) Necesarios.
b) Unicos.
c) Fuera del comercio (inalienables, inembargables,
imprescriptibles).
d) Vitalicios.
B) Caracteres esperificos:
Atributos
A mas de los caracteres de los atributos en general ya
de la Personalidad
citados, cada atributo tiene un caracter especffico
propio. Asf:
1) Nombre: es inmutable, salvo resolution judicial por
causa justificada.
2) Domicilio general: en el caso de que el atributo sea el
domicilio legal, su car&cter especffico es el ser
forzoso (su eleccion no depende de la volurttad de la
persona) y si se trata del domicilio real, es volun-
tario (de libre eleccion).
3) Estado civil: Es recfproco (al estado de familia de
una persona corresponde otro correlativo).
Actividad N 5
En la inscripcion de nombres propios aborfgenes, que criterio debe primar, se
gun la nota de doctrina?
Clasificacion:
A) General: Es el atributo de la persona. Se clasifica en:
1) Legal: presumido por la ley, sin admitir prueba en
contrario. Ej.: el de los funcionarios publicos, milita-
res, personas jurfdicas, incapaces, de origen, etc.
Domicilio 2) Real, es el lugar del asiento principal de su residencia
y de sus negocios; que tiene vigencia como domicilio
general cuando no se presenta alguno de los .casos de
domicilio legal.
B) Especial: Proyecta sus efectos solo en los supuestos para
Ios que fue instituido. Ej.: domicilio procesal (ad litem)-, de
las sucursales; convugal, etc._________________________
82 BENJAMIN PIiREZ
Actividad N 6
Responde al siguiente cuestionario:
1) Cite casos en que los jueces aceptaron como justos motivos para cambiar el
nombre.
2) Si se trata de simple rectificaci6n del nombre en la partida, que vfas puede usar
el interesado? r
3) ^Cuales son los requisitos para ser titular del seudonimo y que acciones Ia pro-
tegen?
4) Si el domicilio contractual esta fijado en instrumento privado, ^donde debe no-
tificarse la demanda? /
5) i,Que naturaleza juridica tienen las partidas del Registro Civil, y cuales son las
causas de su nulidad?
Capitulo IV
CAPACIDAD
1. Caracteres
Ademas de los generales que corresponde a todos los atributos de la per
sonalidad, la capacidad tiene caracteres tipicos: a) es la regia general (arts. 52
y 53, Cod. Civ.y 19, Const. Nac.), es decir, que las incapacidades son la excep
tion, emanan solo de la ley (no se pueden crear incapacidades por analogia), y
sonde interpretation restrictiva (en caso de duda, hay capacidad); b) es gra-
duable, o sea, que la capacidadpuede ser de mayor o menor extension, sus
ceptible de grados, y c) es de orden publico, porque no puede ser modificada
por voluntad de las partes, salvo autorizacion expresa de la ley.
x 5. Sistemas
A fin de remediar la incapacidad de hecho^y sjupjirla1para que queden
en situation de fgualdadaiite la ley con Ios~capaces, se estabiecendosslste-
mas o rriodos de proteccion: a) Ia represeH a a 6n~y~b)Ta asistencia.
C lJLa representacion tiene lugar cuando se designa una persona o re
presentante para que sustituya al incapaz en el ejercicio de los derechos de
este. Los representantes actuan a nombre v por cuenta del representado o
incapaz, pero sin consultar la voluntad de este, y aun pueden actuar contra
su volunjad, pues como lo senala Cifuentes, la voluntad del representantees
J a que prevalece, sin que pueda modificarse por no coincidir con la voluntad
del representado, salvo en los actos personal isimos. El representante siem-
V .pre actua por su sola iniciativa en el manejo de los interests del incapaz?
Larepresentacion e # l|^ rC p 6^ue'nace Hela ley7que faregl amenta en
los arts. 56 a 62); necesg.ria (porque es la unica forma de suplir su incapa
cidad, segun la ley); (para los actos de disposi
tion) y ^ m ^ r s a l (porque alcanza a todos los actos de la vida civil del inca
paz de hecho, salvo las excepciones que marque la ley, art. 62).
Eiemvlos de representacion: Personas por nacer (padres o curador);
menores no emancipados (padres o tutores); dementes o sordomudos inter-
dictos (curador) y penados (curador).
No pueden ser objeto de representacion los_actos personalisimos, que
por su naturaleza solo los puede reaHzar el autor del actosi es capaz, y si es
""incapaz no Ios puede realizar nadie. Ejemplo: matrimonio, reconocfmiento
de filiacion, testamento, revocacBn de donation por ingratitud; dacion de
sus organos para trasplantes.
CAPACIDAD 87
6. Ministerio de Menores *
Es una institucion peculiar d e lj^ s : ^ g in a d a e n un decreto de 18 14 del
director supremo Gervasio PosadasTy^luegoTeceptada en el Codigo Civil
oen las leyes provinciales que organizan su funcionamiento.
En_el C6digo Civil se determmai ^ l a naturaieza de sus funciones:
asistencia y contralor, y en caso de omisa actuacion de los representantesTe-
gales, los representa supletoriamente (art. 493, ap. 3). Es importante desta-
car, que su mision principal no es la defensa a todo trance de los intereses de
los menores e incapaces, sino las soluciones que juzgue justas de acuerdo
con el orden iuridico, actuando imparcialmente. cualesquiera que sean las
consecuencias que su dictamen tenga para el incapaz el alcance de su
intervencion: partelegftirna y esencial en todo asunto ludicial o extrajudi^
cial de jurisdiction voiuntaria o contenciosa. en que los incapaces demanden o
sea demandados, se trate de la persona o bienes de ellos (art. 59) (* nota 3);
pero el Ministerio de Menores no actua en la administration del usufructo
legal que tienen los padres de los bienes de los hijos (Llambias);Qja san-
cion por omision de su intervention: son nulos de nulidad relativa, todos
los actos de los incapaces en que no hubiefaj glefveni^" el Ministerio de
Menores, siendo tambien nulos losjuicios (arts. 59 y 494). En este sentido
debe destacarse que la nulidad no puede ser declarada de oficio por el juez,
porque es relativa, y en consecuencia, el Ministerio de Menores puede con-
firmar expresa o tacitamente lo actuado sin su intervencion (basta con la no
tification al Ministerio de Menores, sin impugnacion expresa de este).
En Salta, la Defensorfa de Incapaces esta legislada en cuanto a su com-
petencia, por la ley 6477/87 que organiza el Ministerio Publico, como orga-
no autonomo e independiente de los demas poderes publicos (art. 3). En su
artfculo 26 senala los alcances de la intervencion de la Defensorfa de Inca
paces, y en smlesis reglamenta en detalle lo ya senalado en la ley de fondo
(Cod. Civ.).
Nota 3: Si bien !a lectura de los arts. 59y 494nosindica quee! Ministerio de Me
nores debe intervenir en todos los actos de la vida civil del menor, la doc
trina y la jurisprudencia han entendido que por los ineonvenientes que
ello significa para el propio incapaz, debe limitarse unicamente a aquellos
actos que impliquen un perjuicio a su persona o a sus intereses, como los
actos de disposition de bienes, no resultando necesaria en los actos de
mera administration (Alsina, Borda, Busso).
7. El Patronato
No basta, a veces, el simple contralor por los ministerios publicos sobre
la forma en que se ejerce la patria potestad. Puede llegar el caso, ante la con
ducta irresponsable y peligrosa de los padres, de tener que sustituir total -
mente la autoridad paterna o del tutor, por la judicial (Patronato del juez).
Cuando los menores corren ppligro material o rnoral, o se inclinan a ja der
lincuericia,6 ~ m a r ^ o c j ^ l a perdid^n suspension idd_ejercicio 3e la patria
poC^ti ^ lu t O na jjg a l, deben ser protegidosdirectamente por el EstadoTna-
_cional o a de los la con-
currencia del Ministerio de Menores (art. 4, ley 10.903). Las.facultades def
-j uez -son amplfsjmas, y se aplican segun cada caso, pudiendo tomaFlassi^
CAPACIDAD 89
8. Elimination de privilegios
Los privilegios y beneficios que gozaban los incapaces en la antigua le- %'
gislation, fueron eliminados por el Codigo Civil i(art,.58/). Existfa el bene-
ficio de'restitutio in intes r^mfbenef ici o en virtud deTcual losjuecespodian
anular ciertos actos, si juzgaban quehabfan sido perjudiciales para el menor, ^ < V'
0
aun cuando sehubieran celebrado regularmente, con intervencion del repre- C
sentante legatjEsta institucion era perjudicial para los propios menore^s, o , iS
porque ahuyentaba a los compradores de sus. bienes, e injusto para los ter-
ceros, sujetos siempre a una action de nulidad. Tambien existfan las hlpo-
tecas legales sobre los bienes de los representantes de los incapaces. Era
una garantfa a favor de los incapaces, para hacer efectivo cualquier credito
que tuvieran contra sus representantes por el resultado de su administration.
El adquirente de los bienes inmuebles del representante debfa soportar la su-
basta del bien, para pagar esas deudas de la administration que tenfan los pa
dres con sus hijos o los tutores con sus pupilos, con lo que se afectaba la se o
guridad juridica. w O
10 . Im portancia
En el Codigo los menores impuberes estan mencionados en el articulo
54, inciso 2, como absolutamente incapaces de hecho, es decir, que no pue
den ejercer por si ningun acto de la vida civiL En cambio, los menores adul-
tos son de incapacidad relativa (art. 55) o sea, solo pueden realizar por si los
actos que expresamente les autorizan las leyes. Pero como ya vimos, esto es
falso, pues aunque mal llamados incapaces absolutos, los menores impube
res pueden realizar ciertos actos (adquirir la posesion de las cosas, pequenos
contratos, etc.). Por lo que las categonas rfgidas del Codigo no tienen mayor
importancia. Lo que si es importante expresar es que tanto los impuberes
como losadultos, son incapaces de hecho como regia general, y solo pueden
realizar aquellos actos autorizados por la ley. Como es logico, dado el mayor
desarrollo mental y de comprension de los menores adultos, estos pueden
realizar mas actos que los impuberes. Pero ello solo es una diferencia cuan-
titativa y no cualitativa, que por otra parte no tiene nada que ver con la edad
fija de 14 anos que origina la clasificacion, pues tambien existen diferencias
cuantitativas a los 18 anos. En sfntesis: tienen la misma categoria estructu-
ral, o sea, que son basicamente incapaces y solo capaces por exception
cuando alguna norma legal los autoriza a realizar algun acto. Por ende, las
categonas del Codigo senaladas en el punto anterior carecen de importan
cia, al punto que fueron suprimidas en los Proyectos de 1936 y 1954, limi-
tandose este ultimo a senalar los actos que pueden realizar los menores, se
gun sus distintas edades, como lo estudiamos en nuestro curso.
CAPACIDAD 91
A partirde los 18 anos, la iey confiere a los menores la capacidad para tra-
bajar en relation de dependencia, sin necesidad de contarcon la autori
zacion de sus padres, y aun en contra de la voluntad expresa de estos; pero
no pueden trabajar por cuenta propia o independiente, para lo cuai aun
requieren autorizacion de sus representantes.
Respecto a ios bienes que adquieran con los frutos de su trabajo, confor-
man un "patrimonio especial", sobre los cuaies ei menor puede ejercer li-
bremente actos de administration y disposition, pudiendo inciuso dispo-
ner de los mismos a titulo gratuito, sin necesidad de autorizacion alguna.
Para ello sera necesario que el menor manifieste cual es el origen dei di-
nero en la escritura publica mediante la cual adquiere el bien, de lo con
trario no podra luego transferirlo iibremente. Los restantes bienes que no
sean fruto de su trabajo, adquiridos a titulo gratuito (herencia, legado,
donation) o por el juego, o sus frutos, continuan bajo administration de
los padres o tutores, porque no cesa la patria potestad ni la tutela.
r ""2 ) Con autorizacion de los padres: \
\ a) el hombre, casarse (arts. 166, inc. 5, y 264 quater, Cod. Civ.); j
{ b) ser emancipados por habilitacion de edad (art. 131, Cod. Civ.); j
c) ejercer el comercio (arts. 10 a 12, Cod. Com.). I
Nota 8: d) trabajar en forma independiente o por cuenta propia.
Otra cuestion que plan tea la norma es saber que se entiende por tftulo
habilitante para el ejercicio de una profesion. No se necesita que se trate es-
pecfficamente de un tftulo que corresponda a una profesion liberal, aunque
estos estan incluidos. Mas bien se refiere a cualquier tftulo que habilite para
el ejercicio de una actividad especializada (maestro, perito mercantil, maes
tro de obras, etc.), pero como bien lo advierte Moisset de Espanes en po
sition seguida por la catedra debe tratarse de profesiones reglamentadas
por el Estado.
Los menores con tftulo profesional al igual que los que tienen plena ca-
pacidad laboral a los 18 anos, tienen la libre administration de lo obtenido
con el fruto de su trabajo (tanto el dinero, como los bienes adquiridos con el),
i y pueden estar en juicio civil o criminal en relation con tales bienes. Se trata
/ V de un patrimonio especial, diferenciado de los otros bienes adquiridos por
otros tftulos (donacion, herencia, legado, juego, que continuan bajo la admi
nistration del padre o tutor). Es por ello conveniente, que en la adquisicion
! de inmuebles por estos menores, se consigne en la escritura el origen del di-
; nero, si es proveniente de su trabajo profesional.
f
j^dispensajudicial, que no requiere edad, serfapeligroso otorgarles la capa-
I cidad comercial. En consecuencia, el emancipado civil debe cumplir todos
j los requisitos de la ley comercial para obtener la capacidad comercial, ya
que la capacidad limitada del emancipado es incompatible con la plena ca
pacidad que exige el ejercicio del comercio (Rivera).
La habilitacion comercial tambien puede ser tacita, resultando del he- [
cho de que el hijo de 18 anos sea asociado al comercio del padre, o de la ma- ?
dre, o de ambos (art. 12. ley 23.264). La autorizacion no puede ser retirada j
sino por el juez, en forma sumana e inscripta en el Registro de Comercio. j
Reiteramos que esta capacidad comercial solo habilita para realizar actos de j
comercio, o solo para los negocios de la sociedad, pero no para realizar actos I
de la vida civil. =
zos, pues de acuerdo con estas dejana de ser menor recien a las veinticuatro
horas del dia del cumpleanos, y en cambio ya es mayor a partir de las cero
horas del mismo dra del cumpleanos. La ley 17.711 disminuyo la edad de los
22 anos que indicaba el Codigo, a los 21 anos, y lo hizo para uniformarse con
la mayor parte de la legislation comparada de entonces. Pero hoy se esta ge-
neralizando determinar la mayona de edad en los 1&anos (Inglateira, Ale-
mania, Italia, Francia, Noruega, Suecia, Dinamarca, Finlandia, Mexico,
Guatemala; Costa Rica, Rusia e Israel). En algunos paises, se establece la
mayoria en 18 anos para la mujery 21 anos para el hombre (EE.UU., Colom
bia) o 18 y 19 (Canada).
La mayorfa de edad habilita para el ejercicio de todos los actos de la
vida civil, sin formalidad alguna (art. 129) y si no le entregan sus bienes,
basta para obtenerlos, que se presenten al juez solicitandolos y acreditando
su edad, sin forma de juicio (art. 130).
caso, la linica sancion que preve la ley por casarse sin autorizacion, es que
no tendran hasta los 21 anos la administracion y disposition de los bienes re-,
cibidos o que recibieren a titulo gratuito, continuando respecto de ellos el re
gimen legal vigente de los menores (patria potestad), salvo ulterior habili
tacion (art. 131, Cod. Civ., ley 23.264). Vale decir, que respecto de los
bienes recibidos a titulo gratuito, continua la administracion de los padres o
tutores, eon derecho al usufructo o a la decima respectivamente. Pero cabe
advertir que casarse sin autorizacion es una hipotesis diffcil de darse en la re
alidad, pues requiere burlar al oficial del Registro Civil que exige la autori
zacion, por ejemplo: adulterando documentos.
La emancipacion por matrimonio tiene caracter irrevocable, es decir,
que es definitiva. se mantiene aunque el matrimonio se disuelva durante la
minoria de edad (por divorcio o fallecimiento), tengan o no hijos (art. 133,
Cod. Civ., ley 23.515).
La ley 23.515 hizo un agregado al articulo 133, disponiendo: No obs
tante ello, la nueva aptitud nuptial se adquirira una vez alcanzada la ma-
yoriade ed a d \ Navarro Floria ha criticado acertadamente este agregado*
por estar mal redactado y mal ubicado, pues la nueva aptitud nupcial no tiene
nada que ver con la emancipacion, porque no es consecuencia de ella, sino
del eventual divorcio que obtenga el emancipado durante su minoridad, por
lo que debio ser ubicado el agregado al tratar los efectos del divorcio. Se tra
ta de evitar que un menor se case, se divorcie y vuelva a casarse antes de la
mayorfa de edad, o sea, impedirle ensayos matrimoniales.
Pregunta: ^Puede casarse el menor emancipado viudo?
Respuesta: Segun el nuevo articulo 133, el viudo mientras sea menor
de edad no podria casarse, lo que constituye un desptoposito legal, o al me
nos una exageracion, como la califica Zannoni, aunque para este autor y
otros (Vidal Taquini, Cordoba, etc.) siempre cabrfa la posibilidad de la dispen-
sa judicial del articulo 167; por su parte Rivera estima que podria casarse
pero con la conformidad paterna, aplicando el articulo 168. Se trata de un pro-
blema del derecho de familia, ajeno a los efectos de la emancipacion en si.
El caracter irrevocable de la emancipacion no juega en el caso de anu-
lacion del matrimonio, en que se lo tiene a este por no celebrado (art. 132). j
Pero s,ubsiste el caracter irrevocable, tengan o no hijos, respecto del conyuge j xV"
de buena fe, por aplicacion del regimen del matrimonio putativo (del latfn y M
putare: creer) que es el matrimonio invalido contrafdo de buena fe por uno [
o ambos contrayentes, y que suite efectos en cuanto al pasado, con relacion
al conyuge de buena fe. La revocacion de la emancipacion acaTrea graves in- ;
convenientes, y no seria justo que los sufra el conyuge de buena fe.
Pregunta: ^Cuando se considera que un conyuge es de buena fe?
98 BENJAM IN Pf:RCZ
21./ProMbicionesabsolutas=l\
A) Contratos Especificos:
La capacidad de derecho (que es el atributo de Ia persona),
tiene a mas de ios caracteres generales de todo atributo, los
siguientes especificos:
a) Es regia general: la capacidad de derecho es la regia
general. Las incapacidades como exception, solo pue
den emanar de la ley.
b) De orden publico: las disposiciones legales que rigen la
capacidad no pueden ser modificadas por voluntad de
las partes.
c) Graduable: la capacidad puede ser de mayor o menor
Capacidad extension.
B) Clasificaciones: la capacidad puede ser:
1) De derecho: aptitud legal para ser titular de un derecho.
2) De hecho: aptitud para ejercer por sf mismo un de
recho.
Desde otro punto de vista (y aunque no revista importancia),
en este ultimo caso, la incapacidad se distingue en:
a) Incapacidad absoluta: Incapaces por regia general, sin
excepciones.
b) Incapacidad relativa: tambien incapaces por regia
general, pero con sus excepciones._________________
Protection A) Medidas:
de los incapaces a) Instituyendo la incapacidad en la ley y la repre
sentation para igualarlos con los capaces.
b) Declarando nulos los actos obrados con incapacidad.
c) Creando el Ministerio de Menores y el Patronato de
Menores.
d) Si no tienen representantes, pueden ser liberados de la
prescription cumplida en su contra.
e) Declarada la nulidad, no restituyen los bienes recibidos
que ya no estan en su patrimonio._________________
104 BENJAM IN P6R E Z
Protection B) Sistemas:
de los incapaces i) Representation: El representante sustituye al incapaz
en el ejercicio de sus derechos, actuando en su nombre
y por cuenta del incapaz, sin consultar la voluntad de
. este.
2) Asistencia: Se necesita de ambas voluntades: la del
incapaz y la del asistente, que deben integrarse. Si el
as is ten te niega su conformidad, el incapaz debe acudir
al juez para obtener la venia supletoria.
Actividad N 7
^C-ual es la fUncion del Defensor de Incapaces, cuando actuan en juicio?
Actividad N 8
Responder el siguiente cuestionario:
1) Enumerar los incapaces de hecho y dar ejemplos de incapacidades de derecho.
2) Dar ejemplos del sistema de representacion v del de asistencia.
3) Citar los actos que pueden realizar los menores a los 18 anos de edad (con y sin
autorizacion de sus padres). '
4 )^Cual es la sancion de los actos obrados con incapacidad?
5) Declarada la nulidad del matrimonio,,?en que caso la emancipacion es irrevo
cable?
C ap itu lo V
DEMENTES
1. Concepto
2. Requisitos
Los requisitos de forma para declarar la demencia son:
a) Instancig, de parte legtiima (arts. 142 y 144, ref. por ley 23.515):jp ;
ni pueden pedirla los socios, acreedores, ami-
gos, ni el propio^emente' salvo que se encuentre en interyalos de lucidez.
La enumeracion del artfculo 144 es taxativa (sin orden de prelacion), no
siendo obligatorio denunciar, pero cualquier extrano puede presentarse al
Ministerio Publico para que este requiera la declaracion.
Nota 2: Conforme el art 1^ del Codigo Civil se encuentran legitimados para pe
dir la declaracion de demencia: a) el esposoo ia esposa, en tanto noseen-
cuentren separadosjudicialmente o divorciados vincularmente. El funda-
mento de esta iimitacion consiste en evitar las venganzasy persecuciones
que suelen desatarse cuando los conyuges se divorcian; por este motivo,
opinamos como la mayoria de la doctrina que tampoco podrian denunciar
la demencia los conyuges separados de hecho (Borda, Rivera, Cifuentes,
Spota, Orgaz, Moisset de Espanes, Kemelmajer de Carlucti; en contra
Llambias); b) los parientes del demente, tanto los consangumeos como los
afines, pero dentro del cuarto grado de parentesco, pues a partir de ahi no
hay derechos sucesorios; c) ei Ministerio de Menores; d) el respectivo con
sul, si el demente es extranjero; y e) cualquier persona del pueblo, cuando
el demente sea furioso o incomode a sus vecinos. En el caso de la action
popular por demente furioso, estimamos que solo se limita a hacer publica
la existencia del demente y los peligros que ocasiona, pero no es parte en
ei proceso, debiendo ei Ministerio de Menores hacerla suya (en identico
sentido Cifuentes y Rivera; en contra Tobias, por que no surge del texto).
Si bien la doctrina pac.fficamente sostiene que la enumeracion del art 144
es taxativa, ello no debe interpretarse en forma tan rigurosa ya que es in-
110 BENJA M IN PfiREZ
4. Internacion
Junto con; la declaracioni de^demejacia podra ordenarse la internacion
del-enf^io en institiiciories medicas o asistenciales (art. 482). Peroes una_
ixi^dida^e^cepcional,, actualmerite muy cuestionada, y soio puede tomarse en
casos depjligro, si_se teme que el insano sedane a si mismoo aotros.^uede
S S s t e S U g r o notorio, e incluso la pueden,
prSenar las autondades poiiciaies, pero previo dictamen de medico oficial y
dando inmediatamente cuenta aljuez.
Nota 7: De acuerdo al texto del art; 482 (ref. por ley 17.711), no solo puede dis-
ponerse la internacion def demente interdicto, sino de: a) todo enfermo
mental (concepto mas amplio que comprende afecciones que no Ifegan a
configurar demencia); b) alcoholicos cronicos; y c) toxicomahos, siempre
DEMENTES 1.15
y cuando el peiigro para si o para terceros fuere notorio y previo dicta men
medico oficial (art. 482).
JEn jurisdiction nacional (actuando como legislature local) sedicto la
ley 2 ^ 1 ^ ^ 3 E ^de~Infeimaci6n y Egreso de Establecimientos de SalucT
M S aljS aq u eco m p ren d ea ios afectadosliirej^S edades ^^mentales, alco"-
h61icoscronicos y toxjcomanos. En la pfQ vifftia'd^
CoHigo de Procedimiento Civil y Comercial, dispone la fiscalizacion por el
juez del regimen de internacion, convisitas periodicas del Defensor de Me
nores e Incapaces y del curador, asf como del director del establecimiento,
dando informes detallados al juez.
Pregunta: ^Puede declararse demente a una persona y no intemarla?
Respuesta: Si. Debe obrarse con cuidado para disponer una interna-
cion. Muchas veces, los propios parientes insisten en que es peligroso
para desligarse de la atencion del insano. Se debe evitar el hospitalismo o
innecesad^intemacion, que puede atentar contra su msercidn FnTrsuti'e-
dad. Un enfermo psiquiatrico puede ser atendido en consultorios externos y
convivir con la propia familia. Inciuso, ultimamente se esta abriendo paso
una nueva polftica de salud mental que dispone el cierre de los manicomios,
por su ineficacia terapeutica y porque contribuye a la perdida de la identidad
del paciente. (En nuestro pafs, se aplica en la provincia de Rfc Negro).
Pregunta: Si se interna ilegftimamente a una persona en un manico-
mio, ^que se puede hacer? .
Respuesta: Se puede recurrir a la Justicia pidiendo su libertad, median
te un recurso de habeas corpus (la via mas rapida), sin perjuicio de que se
pueda accionar por danos y perjuicios materiales y morales.
5. Intervalos lucidos
refiere a unlagso de remisionde j a enfermedajd (no una mejoria su
perficial), durante ei cual el paciente recobra plenamente sulucidez mental.
Elun'dia pleno que sep^a^dornocHes.M dic^ente no exIste7s61o puede
hablarse de curacion total o tempOraria de la enfermeladTPero en Derecho
sf existe, pues en cierto tipo de enfermedades se alternan los periodoTde de
mencia con otros de salud mental, donde el sujetocontrola su persona y pue-
d^j^dministxai* sus bienes; Ademas, si el demente interidicto se~cuf^Hjpeno-
do que^rfeB nW l a curacion y la senfettclCaue ievanfa laljiterdicciorLOSu
muM eJsTestaes anterior) es jundicamente, como iosenalsTBorda, uninter^
valo lucido. ..
116 BENJAM IN PfeREZ
8. Cesacion de la incapacidad
De acuerdo con los articulos 150 y 484, la cesacion requiere petition al
juez (pueden pedirla el propio insano, el curador, el Ministerio Publico y los
enumerados en el artfculo 144, pero no las personas del pueblo, porque el
interes de estas concluye con la intemacion), interviene el mismo juez que
decreto la demencia, y la sentencia se inscribe en el Registro Civil, para ser
oponible atercerOs de buena fe. Requiere nuevo examen de facultativos que
dictaminen no el completo restablecimiento, sino que este sea en grado tal
que pueda dirigir su persona y administrar sus bienes (Rivera). El artfculo
643 del Codigo Procesal Civil y Comercial de Salta norma sobre el proce
dimiento de rehabilitation, requiriendo el examen de tres medicos especia-
listas que dictaminen antes de dictar sentencia.
Nota 10: Por analogia del art. 641 del Codigo Procesal Civil y Comercial de Salta,
puede convertirse la demencia declarada en inhabilitacion.
Al cesar la incapacidad no es necesaria la rendition de cuenta del curador,
pudiendo hacerla en forma privada, ya que quien debe aprobar la cuenta
es ya una persona capaz (ex insano).
DEMENTES 119
9. Cosa juzgada
Lo resuelto en jurisdiction civil o penal sobre la declaracion de demen
cia o sobre la situation mental, no hacen cosa juzgada en una jurisdiction^
respecto de la otra. Asf la sentencia civil de interdiccion o rehabilitation, no
trae consecuencias sobre la responsabilidad penal, que es distinta a la capa
cidad (art. 151); a su vez, siempre sera posible, despues de considerada la si
tuation mental en el ambito penal, revisarla en el civil, para declarar la in
terdiccion, rehabilitation o su responsabilidad civil (art. 152). A l j ^ t i v i l
le interesa el Al juez
p e n i le ~mgfesa~ji, al momento de cometer el delito tenia o no cQscern1
im i<^ovp ^ s u ^ penal; Como vemos, los conceptos de de-
mencia civil y criminal son distintos. Ejemplos: un demente interdicto pue
de tenerl:esponsabnidadpenarsi cometio el hecho en intervalo lucido o
cuando y a estaba curado; a la inversa, el demente de facto no es responsable
penalmente si cometio el hecho sin discemimiento.
* En el Capftulo de Notas de Doctrina. Derecho Civil. Parte General, el profesor Benj amin
Perez desarrolla el tema Concepto de incapacidad por sordomudez, de lectura obligatoria.
120 BENJAMIN P E R E Z
12. Procedimieiito
El regimen y el procedimiento son iguales a los que se aplican para los
dementes (arts. 154,156,157 y 158, Cod. Civ. y 645, Cod. Proc. Civ. y Com.
de Salta) excepto sobre el examen medico de los sordomudos, que debe ser
mas amplio. Segun el articulo 155 del Codigo Civil, este debe comprender
tres aspectos: a) si son sordomudos; b) si saben darse a entender por escrito,
y c) si padecen de demencia. Este ultimo requisite fue agregado por la ley
17.711 y responde a la fmalidad de que si ademas de sordomudos que no sa
ben darse a entender por escrito fueren tambien dementes, debe seguirse el
tramite de la demencia, y en su caso, declarar la incapacidad por demencia,
lo que es importante debido a la distinta condicion jurfdica que tienen, ya
que la declaracion de insania los protege con mas amplitud, al ser los demen
tes irresponsables por los hechos ilicitos.
Nota 17: Resuita conveniente que los medicos se expidan tambien sobre si la sor
domudez es permanente o transitoria. Respecto a la legitimation, a dife-
rencia de la demencia, no pueden denunciar "los vecinos del pueblo", por
que la accion popular en la demencia solo procede cuando es furioso e
incomoda a los vecinos, lo que no sucede con los sordomudos.
Pregunta: En el caso de que la persona tenga ambas incapacidades de
hecho, se declara la incapacidad por demencia o por sordomudez?
Respuesta: La doctrina en general estima que solo debe ser declarada
por demencia. Pero la catedra comparte el criterio de que debiera declararse
la incapacidad por ambas causas, no solo porque la demencia podrfa curarse
y subsistir la otra causal, sino porque la notoriedad en los sordomudos
analfabetos es evidente, casi no requiere prueba, lo que los favorece en la
impugnacion de nulidad de los actos que realicen.
DEMENTES 123
13. Penados
No esta prevista en el Codigo Civil, sino en el Codigo Penal, en su ar
ticulo 12, que expresa: La reelusion'y laprision por mas de tres anos... im-
portan ademas la privacion, mientras dure la pena, de la patria potestad, de
la administracion de los bienes y del derecho de disponer de ellos por actos
entre vivos. El penado quedara sujetojija curatela establecida... para los in
capaces. AdvierteFBorda, Busso y Cifuentes que aunque la ley dice por
mas de tres anos, basta con que la condena lo sea por tres. La restriccion a
la capacidad rige desde que es condenado (si s61o esta procesado, no hay res
triccion a la capacidad). Aunque la norma penal habla de la privacion de
Ia patria potestad, la ley 23.264 aclara en su articulo 309 que solo se trata de
suspension del ejercicio de la patria potestad.
La condition jurfdica del jrenadoes lade ser unapeisona capaz, por re
gia general, y solo incapaz para aquello que le prohfbe expresamente la ley.
Se trata de una capacidad restnngida, similar a To que ociirre con el menor
emancipado, pero las restncciones a la capacidad son muy amplias (al punto
de que algunos autores los encuadran erroneamente, como incapaces); pero
allf donde la ley calla, es capaz.
Nota 18: Orgaz y Busso califiean a los penados como "incapaces de hecho rela
tive/', aunque aceptan que son "capaces" por regia general.
LasresJricciones en la materia que nos interesa son tres: a) suspension
deJaypMda,pM^tad: continua ejerciendola el otro progenitorTen forma ex-
ciusiva, y a falta de este, se nombra tutor al mismo curador que se le nombre
(art. 480); b) privacidn de la administracion de los bxenes : la debe realizar
el curaddr que se le nomBre, si hay necesidad de ello; c) privacidn de rea
lizar actos de disposition: solo por actos entre vivos (pue^testar). Tam-
5ien esta impedido ercurador, salvo que cuente con autorizacion judicial.
Nota 19: Se io priva del manejo de su patrimonio, sustituyendo totalmente su vo
luntad por la del curador. La privacion de ia administracion y disposition de
los bienes implica la privacion de realizar los actos que sean consecuencia
necesaria de estos, por ejemplo, no pueden estar en juicio cuando se con-
troviertan derechos patrimoniales o esta en juego la patria potestad.
Fuera de las tres restricciones mencionadas, puede realizar por sf todos
los actos que no estan enumerados en el articulo 12 (testar, casarse, recono-
cer hijos, estar en juicio designando su abogado, salvo en las acciones rela-
tivas a la patria potestad o patrimoniales, absolver posiciones, audiencias de
conciliacion en juicios de divorcio, etc.). El curador tiene las mismas facul-
tades que los curadores de los dementes, segun el sistema de representacion,
124 BENJAM IN PfiREZ
14. Religiosos
La prohibition de contratar (salvo en representation y a nombre de sus
conventos o de comprar muebles de contado) que trae el artfculo 1160, se re
fiere a los religiosos profesos de uno u otro sexo que han ingresado a una or
den, entregando en donation todos sus bienes, y haciendo votos solemnes
de obediencia, castidad y pobreza. En consecuencia, no se consideran re
ligiosos profesos y tienen plena capacidad civil, todos los que hubieren
emitido votos simples (promesas), como los curas parrocOs, obispos, car-
denales y los ministros de las religiones no catolicas (Borda). Cabe senalar
que solo las ordenes religiosas tienen votos solemnes; las congregac'io-
nes solo pueden tomar votos simples. La prohibition del artfculo 1160 no
implica la de testar o recibir bienes por testamento o sucesion legftima, para
lo que son capaces.
DEM ENTES 125
16. La mujer
En el derecho privado, la mujer soltera mayor de edad y las viudas fue-
ron consideradas hasta el siglo pasado, como incapaces, sometidas a la au
toridad de su padre o pariente mas cercano. El fundamento de esta incapa
cidad consistfa en que se la consideraba naturalmente inferior intelectual y
de voluntad fragil (imbecilitas sexus). Con la sancion de los codigos del si
glo pasado y en nuestro pais con el de Velez, fueron consideradas plenamen-
te capaces, terminando con esta discrimination absurda.
En cuanto a la mujer casada, el proceso de equiparacion al marido su-
frio en nuestra legislation una evolution en distintas etapas:
a) Codigo Civil: la mujer casada era basicamente incapaz, por lo que
estaba bajo la representacion necesaria del marido, y solo podia administrar
los bienes que se hubiera reservado en la convention matrimonial.
Nota 22: En ef Codigo de Velez las mujeres casadas eran incapaces de hecho re
lativa (inctuidas en los arts. 55 inc. 2 y 57 inc. 4), y asi no podian con-
tratar, estar en juicio, disponer de sus bienes, etcetera.
b) Ley 11.357/26: Esta ley le reconoce una casi plena capacidad civil,
en los hechos (aunque no derogo el art. 55, inc. 2), pasa a ser practicamente
capaz, pero no podia disponer a tftulo gratuito de sus bienes propios, y fun-
damentalmente (a diferencia de la mujer soltera, viuda o divorciada) esta-
blecfa que el marido tema un mandato tacito de administration respecto de
los bienes de la mujer.
Nota 23: Ese mandato tacito de administracion a favor del marido de los bienes
de ia mujer, que no estaba sometido a la obligation de rendir cuenta de
las rentas o frutos percibidos, era revocable mediante la inscripcion en el
Registro de Comercio, porque la representacion, que en ei Codigo Civil era
legal y necesaria, paso a ser voluntaria.
En realidad, ia ley 11.357/26 no sentaba el principio general de la capa
cidad de la mujer casada, ni la eliminaba del art. 55 que enumeraba a ios
incapaces. Pero ello era, segun Borda, un error de tecnica legislativa, pues
enumeraba los actos que la mujer casada podia realizar, los que cubrian
practicamente casi toda la esfera de la capacidad.
c) Ley 17.711/68: Al reformar el artfculo 1 de la ley 11.357 y derogar
el inciso 2 del artfculo 55 del Codigo Civil, establece la igual dad juridica to
tal de la mujer, cualquiera que sea su estado (casada o soltera), tiene plena
capacidad civil. Hoy existe una administracion bicefala de los bienes de la
sociedad conyugal; cada conyuge tiene la libre administracion y disposition
de sus bienes propios y de los gananciales adquiridos con su trabajo, y el ma
rido no puede administrar los bienes de su mujer sin mandato conferido por
DEMENTES 127
17. Inhabilitados
En el regimen del Codigo Civil anterior a la ley 17.711, la capacidad de
los mayores de edad solo podfa ser restringida en el caso de los dementes o
sordomudos que no saben darse a entender por escrito. En estos casos, la in
capacidad de hecho era absoluta, y si no se trataba de estos casos, los mayo
res de edad tenfan capacidad plena. Era un esquema demasiado rfgido, que
dividfa a las personas en dos categorfas taj antes (capaces e incapaces) y no
se adecuaba a la realidad humana, pues en la patologfa psfquica existe una
gama muy grande de trastomos mentales que comprenden el vasto mundo
de la semi alienation, o que aun conservando intacta o saludable su mente,
padecen de inferioridades ffsicas (paralisis, ceguera, sordera, mudez, seni-
lidad, etc.) o de trastomos de la voluntad o conducta (ebrios consuetudina-
rios, toxicomanos, prodigos). En todos estos casos, las erspnas estin en si
tuacion de inferioridad ante sus semej antes, para realizar actos jundicoso
con tratar coii ellos, lo que justifica que se los proteja legalmente. Se requiere
habitualidad (son adictos) porque la ley no mira a la meraperturbaciori ac-
128 B EN JA M IN P&REZ
Nota 31: Tobias sostiene que en los casos en quesedeclarase la nulidad por falta
de discemimiento rige la protection al tercero adquirenteatituloonero-
sos y de buena fe del art. 473 parrafo 2.
22. Curado
El artfculo 152_ bis expresa que se nombrara un curador al inhabili
tado, el que debe designarse en la misma sentencia que declara la inhabi
litacion, cargo que debe recaer en las personas senaladas para la curatela en
la demencia (arts. 476 y sigs.). A diferencia de lo que ocurre en materia de
incapaces, el curador no representa al inhabilitado (no actua en su nombre)
sino que su funcion es de asistencia (compieta con su conformidad la volun
tad del asistido; es el inhabilitado el que celebra el acto y firma, con la firma
de conformidad tambien del curador). Si el curador niega suconsentimien-
to, advierte Llambias que no se ha previsto en la ley ningun recurso. No obs
tante, entendemos con Borda y Buteler, que al inhabilitado debe reconocer-
sele el derecho a solicitar autorizacion judicial, demostrando que la
oposicion del curador es infundada, y ello porque el ejercicio de la curatela
estl sometido al control judicial. De la misma manera, en el caso inverso, si
el inhabilitado se niega a realizar actos que le son de toda necesidad (ej.: pro
mover o defenderse en juicio) procede que el curador pida la autorizacion al
juez, previa audiencia del inhabilitado (Cifuentes), lo que se realiza por la
via procesal de los incidentes, con intervencion del asesor de menores e in
capaces (arts. 637 quinquies, Cod. Proc. Nac. y 647, Cod. Proc. Salta). El cu
rador es de los bienes, no de la persona, porque no es un incapaz, aunque Ci
fuentes es partidario de dar amplia intervencion al curador, incluso para
evitar danos a su persona (ej.: tratamientos medicos, asistencia, etc.).
Nota 32: El Curador. Conocimientos complementarios alos brind ados por el Autor.
134 BENJAM IN PliREZ
Si bien ia designation del curador debe recaer sobre las personas senala-
das en los arts. 476 y sigs., en el caso de los prodigos compartimos la opi
nion de Borda en cuanto resulta conveniente designar a un tercero a fin
de evitar las tensiones familiares.
Ei curador puede promover action de nulidad del acto celebrado sin su
asistencia, contestar demanda, recurrir, puede sugerir modificaciones al
acto proyectado.
Al curador de! inhabilitado le resuitan aplicables, en principio, las norma-
tivas previstas para ios curadores en los arts. 468 y sigs., adaptadas a la
naturaleza del instituto de la inhabilitacion. En este sentido, dadas sus
funciones "asistenciales" es innecesario efectuar el inventario y tasacion
de los bienes previsto en el art. 417 y la rendition de cuenta exigidas en
los arts. 458 y 475 para los incapaces sometidos a tutela y curatela. Sf
debe exigfrsele informar periodicamente al juez. Tampoco es necesario
que el cu rador del inhabilitado solicite la autorizacion judicial para los ca
sos en que esta es requerida en materia de curatela de los incapaces, Por
ejempio, para enajenar algun bien mueble o inmueble exigida en el art.
434 al que nos remite el art. 475.
El asentimiento del curador a la realization de un acto por el inhabilitado
puede ser por autorizacion (con anterioridad a la manifestation del inha
bilitado, en cuyo caso debe ser especial, individualizando el acto para el
que se otorga) y por aprobacion, convalidaeion o ratificacion (con poste
rioridad a ia manifestation de! inhabilitado).
23. Procedimiento ^
Se aplican, en lo pertinente, las normas de procedimiento para la decla
ration o.rehabilitation por demencia de los artfculos 140 a 150 del Codigo
Civil, segun expresamente lo establecen los artfculos 637 bis del Codigo
Procesal de la Nation y 646 del Codigo Procesal de Salta. Pero.existen al-
gunas diferencias: a) no debe nombrarsele C\k^doT'adYtitem ^vp ! ^ ^ t i o s i
pofqBelio'^'unincapazTTpl^de-actoaritidiOialmente, debiendoselecgrrer
traslado de la diemahdapor stis dfas^artrBOr,C^rPrOc. Civ. Salta). Elio sin
perjuicio deque*el juez pueda orclenar medidas precautorias, si el patrimo-
nio del presunto inhabil corre peligro; b) si se inicia un proceso j>or demen
cia, Llambias y Rivera sostienen que puede declararse la inhabilitacion, si
los requisitos de esta estan probados y los de la demencia no, porque quien
puede lo mas, puede lo menos. Por su parte, la catedra comparte el criterio
de Moisset de Espanes y Tobias en el sentido de que solo en el caso del in-
ciso 2 (disminuido en sus facultades) es admisible la declaration de inha
bilitacion; enjos otros casos no, porque puede afectar ialegfiuna defensa.
Eri forma coincidente los artfculos 633 del Codigo Procesal deTa Nation y
DEM ENTES 135
641 del Codigo Procesal.de Salta, permiten ser declarado inhabilitado, re-
chazando la incapacidad, en el caso de quien sin habef Sido hallado deftien-
te presenta disminucion de sus facultades.
A la inversa (juicio de inhabilitacion que termine en sentencia de de
mencia) segun Llambfas no es procedente, porque serfa declarar de oficio la
demencia, lo que es inadmisible. En cambio, para Moisset de Espanes y
Bueres, si es procedente.
Debe inscribirse la sentencia de inhabilitacion en el Registro de Estado
Civil para ser opuesta a terceros (arts. 633, Cod. Proc. Nac. y 1648, Cod.
Proc. Salta).
En cuanto a los prodigos, se sigue el procedimiento del juicio sumario
(art. 637 ter, Cod. Proc Nac.) yen Salta por rrvta^rdinariaosumaria,'segun
lo determine el juez, teniendoen^cufenta lacircunstancia del caso y la prueba
aproducir (art. 647, Cod. Proc. Salta). Pero existen algunas particularidades
en el procedimiento: a) la accion solo corresponde a los parientes designa-
dos por la ley; b) no es obligatorio el examen de facultativos, pues aquf no
se trata de saber si esta sano o enfermo, sino de una apreciacion objetiva so
bre la dilapidation de su patrimonio. Pero el juez podrfa disponer una eva
luation psicologica (Rivera), pues la prodigalidad entrana muchas veces
una debilidad mental, con lo que podrfa encuadrar en otros supuestos del ar-
tfculo 152 bis, con efectos mas amplios; c) algunos autores exigen que junto
con la denuncia se acredite su seriedad, con documentation adecuada (esta
dos patrimoniales, pericias contables, contratos, etc.); d) para hacer cesar la
inhabilitacion, cabe preguntarse: ^como se puede probar que ya no es pro-
digo? No siendo una enfermedad, no es posible rehabilitarlos previo exa
men medico. La doctrina (Lagomarsino, Rivera) estima que deberfa hacerse
un examen por psicologos. Borda sostiene que mas seguro serfa la rehabi
litation, si se la ordena al comprobarse que se ha transformado el entorno so
cial que lo inducfa a la prodigalidad (ej.: soltero de vida dispendiosa, que se
casa con intention de sentar cabeza). Tambien cesa, si todos los parientes
con derecho a accionar lo piden. Elios tienen la action con exclusividad, y
debe reconocerseles el derecho a renuntiar a la proteccion legal, instituida
en el solo interes de ellos, de la familia. Por ello mismo, tambien cesa si hu-
bieren fallecido todos sus herederos forzosos (conyuge, descendientes, as-
cendientes) que son los que tienen el interes de la accion de inhabilitacion
por prodigalidad.
GUIAS DE ESTUDIO
Requisitos de form a:
a) Instancia de parte legftirna;
b) Examen de los faeultativos;
c) Designation en el juicio de un curador ad litem;
d) Intervencion del Defensor de Incapaces;
Demencia e) Declaracion por sentencia judicial.
Requisitos de fondo:
. a) Enfermedad mental habitual;
b) Falta de aptitud para dirigir su persona o administrar sus
. , bienes;
c) Tener 14 anos de edad;
d) Que.no haya sido rechazado antes un pedido de interdiccion.
Sentencia: Probadosios requisitos, se.declarala demencia y se
nombra un curador definitivo. La sentencia se inscribe en el
Registro Civil. _________ . .
1) Regia general:
Los sordomudos interdictos (declarados tales) son al igual que
los dementes, basicamente incapaces de hecho.
2), Diferencia con los dementes:
No obstante la identidad basica de su status juridico con los
dementes, existen algunas diferencias:
Condition a) Los sordomudos pueden casarse, si pueden expresar su
juridica de voluntad inequivpca de alguna manera, aunque no sea por
los sordomudos escrito. En cambio los dementes no pueden casarse;
b) Los sordomudos no pueden ser internados, privando-
' seles de su libertad. Los dementes peligrosos, sf;
c) Los sordomudos son respdnsables por sus hechos ilicitos.
Los dementes son irresponsables;
d) Los sordomudos pueden adquirir por si mismos la posesi6n
de las cosas desde los 10 anos de edad. Los dementes, no.
Actividad N 9
^Que significa que el sordomudo no sepa darse a entender por escrito y que otra
enfermedad debe indagarse obligatoriamente en el juicio?
Requisito legal:
Las restricciones en su status juridico, rigen en el caso de ser
penado con reclusion o prision de 3 anos o mas.
Condition juridica:
Es capaz (regia general) pero las restricciones a su capacidad
son muy amplias:
a) Se les suspende el ejercicio de la patria potestad;
Condition b) Se les priva de la administration de sus bienes;
juridica
c) Se les priva de realizar actos de disposition entre vivos.
de los penados
Sistema de protection:
Rige el sistema de representation , sustituyendo totalmente
su voluntad por la del curador que se les nombre.
Sancion:
Los actos que realizan por si los penados en violation de las
prohibiciones, son nulos de nulidad relativa.
Cesacion de las restricciones:
Las restricciones cesan cuando recobra su libertad por causas
legates.___________________________________________
138 BENJAM IN PfcREZ
A) Enumeracion:
Ebrios habituales y toxic6manos; disminuidos en sus
facultades y prodigos cuando expongan a su familia a la
perdida del patrimonio.
B) Condicion jundica:
Son bdsicamente capaces, con las siguientes restricciones:
a) No pueden disponer de sus bienes por actos entre vivos, sin
la conformidad del curador;
Inhabilitados b) Se les suspended ejercicio de la patria potestad (excepto a
los prodigos);
c) Pueden administrar por si solos sus bienes, salvo que la
sentencia la limite.
C) Sistema de proteccion:
Rige el sistema de asistencia , o sea, que el curador completa
con su conformidad la voluntad del inhabilitado.
D )Sandon:
Los actos realizados sin la conformidad del curador, son nulos
de nulidad relativa.
Actividad N 10
Responda al siguiente cuestionario
1) Una vez declarado demente, el posterior intervalo lucido ^restituye la capaci
dad del interdicto?
2) Fallecido el insano sin ser declarado demente, que se debe probar para impug-
nar sus actos en vida?
3) i,Cual es la condicion jurfdica actual de la mujer (soltera o casada) en relaci6n
al hombre?
4) A quienes se refiere la ley cuando enumera a los disminuidos en sus facul
tades?
5) Si el curador niega su conformidad para realizar actos que la requieren, que
puede hacer el inhabilitado?
Capitulo VI
DERECHOS DE LA PERSONALIDAD
1. Concepto
Sedenom inan asf a los derechos propios del hombre por su condicion
.jdetaL^delos cualesno"puHie ser j3fivado, sin desmedro o aniquilamiento de
su p erso n alid ^S o in o slirraTn^persona ipsa(derechos sobre la propia per
sona). Ejemplo: el derecho a la vida, a la libertad, a la integridad moral (al
honor, intimidad, imagen, etc.), a la integridad corporal (disposition del
propio cuerpo, partes renovables, trasplantes de organos, etc.), a la igualdad,
etcetera. La naturalezajurfdicade estos derechos es la de ser verdaderos (Je-
rechos subjetivos. H o^se tlende a legislarlos en un rqgimen integral, para
incorporarlo al Codigo Civil (ej.: Cod. Civ. del Peru de 1984; Anteproyecto
de Cifuentes-Rivera; Proyecto de Ref. al Cod. Civ. del Poder Ejecutivo/93).
La revaloracion de estos derechos personalisimos que se observa en la
actualidad, responde como lo senala Rivera a la repotenciacion del
personalismo etico de Kant, que reconoce a todo hombre, por el solo he
cho de ser tal. su personalidad. un valor etico en si mismo, una dignidad, un
derecho a ser respetado como persona en su vida, integridad corporal y mo
ral, su intimidad, etcetera, y fundamentalmente^tiene sus rafces en el cristia-
nismo^en cuanto sostiene que el hombre fue hecho a imagen v semejanza de
t fiosTvQue todos son iguales ante El.
Se ha seiialado por la doctrina modema, que la caracterfstica del Codi
go Civil frances y la de los pafses que lo tuvieron como fuente como el nues
tro, era que dedicaba primordial atencion a los intereses patrimoniales. El
derecho de propiedad constitufa el instituto fundamental de esas codifica-
ciones, deteniendose en reglamentar el contrato, la responsabilidad civil, el
derecho a ias sucesiones, etcetera, mientras que eran anemicas en regulacio-
nes sobre los derechos carentes de contenido patrimonial, como son los de
rechos de la personalidad o personalisimos, lo que revela una concepcion
patrimonialfstica del derecho privado.
Las sociedades actuates, con los avances cientfficos, obligan aprofun-
dizar en la busqueda de nuevas formas de protection de la persona humana,
140 BENJA M IN P6R E Z
2. Caracteres
Los caracteres de los derechos de la personalidad son: innatos (sead-
quieren con el nacimiento. omas propiamente desde la concepcion u origen
de la persona) vitalicios fduran toda la vidadel titular);<H) estan fuera del
comercio (son irialienaHIes, inembargables, imprescriptibles, ine^propia-
bles), aunque la iridisponibilidad es*relativa, porque la persona puede con-
sentir el ejercicio contrario a sus derechos personalisimos por parte de ter
ceros; absolutos (se ejercen erga omnes. o sea contra cualquiera que Jos
vulnere). pero no son de ejerHcioltEsoluto, pues puede incurrirse al ejercer-
los, en abuso del derecho/efcde ierarqma constitutional, porque estan am-
parados expresamente por m Constitucion NacIonal (reffen 1994), en sus ar
ticulos 16,19 y especialmente en su articulo 75, incisos 22 y 23, al otorgar
jerarquia constitucional (superior a las leyes) a los tratados internacionales
sobre derechos humanos que enumera, entre los que se destaca la Conven
tion Americana de Derechos Humanos (mas conocida como Pacto de San
Jose de Costa Rica), la Convention de los Derechos del Nino, etcetera*
Pregunta: ^Los derechos de la personalidad y los derechos huma
nos, son los mismos?
Respuesta: S I Sustancialmente son los mismos, existe una vinculacion
de fondo entre ellos, pues ambos se relacionan con la condicion humana, su
dignidad. Pero. cuando hablanrtos en esta materia de los derechos de la per
sonalidad, lo hacemos con un enfoqueprivatistico, civil, donde generalmen-
te las liormas que los protegen estan contenidas en el Codigo Civil y leyes
complementarias, aun cuando tengan rafz constitucional. En cambio, cuan
do hablamos de los derechos humanos, lo hacemos con un enfoque de de
recho publico, aunque la afectacion o agresion puede venir tanto del Estado
como de los particulares, en cualquiera de los dos tipos de derechos-
r La nueva Constitution de Salta de 1986 se refiere a los dos derechos,
| reglamentandolos en forma unica. El Pacto de San Jose de Costa Rica (Con
vention Americana de Derechos Humanos), aprobado en nuestro pals por
ley 23.054/84, consagro los derechos de la personalidad o derechos huma-
! nos, y nuestra Corte de Justicia resolvio su aplicaciori en el derecho interno.
DERECHOS DE LA PERSONALIDAD 141
3. Derecho a la vida *
.JEstederecho de vivir esta protegido desde el momento mismo de la
conception, seproduzcaesta in corpore o in vitro (art. 4, P. S J. Costa Rica,
art. 12, ley 23.849 que ratifica la Conv. Der. Nino; art. 10, Const, de Salta)
normas que reconocen la personalidad desde la Concepcion, sin distingos.
La vida tiene una jerarqufa suprema, porque sirve de asiento para cual-
quier otro derecho personalfsimo. Pero como lo senala Bustamante Alsina,
si bien desde ei punto de vista del pensamiento logico, la vida es de cate-
gorfa existential, a la cual se subordinan las demas categorfas, pues si.se su-
4. Derecho a la libertad
E l , a r t f c u l o d e l Codigo Civil sefundamenta e n e la rticulo l ^ d e la
Constituci6p NaciCTial._gue dispone Queningun habitantelleTaNacion sera
obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohfbe. A
este derecho prsonalisimo lo analizamos a traves de lo que dispone el citado ar-
ticulo 531, por ser el mas expresivo de Ia libertad en el ambito privado.
La mencionada norma protege la libertad de desplazamiento, libertad
dgLC^aciengia y ia libertad de eleccion del estado civil. Establece que son
condiciones prohibidas en los contratos en lo relativo a la libertad de des
plazamiento: habitar siempre un lugar determinado, o sujetar la eleccion de
domicilio a la voluntad de un tercerofij^en cuanto a la libertad de conciericia:
mudar o no mudar de religion@en cuanto a la libertad del estado civil: casarse
con determinada persona, o con aprobacion de un tercero, o en cierto lugar o en
cierto tiempo, o no casarse; vivircelibeperpetua o temporalmente, o no casarse
con persona determinada o separarse personalmente o divorciarse vincular-
mente. El articulo 230 del Codigo Civil (ley 23.515) establecio la nulidad de
las renuncias de cualquiera de los conyuges a la facultad depedir el divorcio
o la separacion personal y tambien de pactos que restrinjan las causas lega-
les del divorcio. Advierte Borda que la ley no prohibe la condicion de con-
traer matrimonio, siempre que no sea con persona determinada.
Todas estas prohibiciones deben interpretarse con criterio finalfstico;
segun su telesis o bienes protegidos, que ya referimos. Ejemplo: En las leyes
144 BENJAM IN P&REZ
7. Partes renovables
-En p tincipio. son nulos los actos jundicos que tengan por objeto el
cuerpo humano o partes no separadas del mismo, porque el cuerpo no es
~cosa eFsentidolundico, a mas de que afectarfa los usos y buenas costum
bres. Luego de separadas del cuerpo por voluntad de su titular' HpueHen ser
objeto de actos iurfdicos, porque ya pas.an a ser cosas que estan dentro del
comercio. A la in versa, los elementos ortopedicos, una vez unBos^lmplan-
fadoTaTcuerpo humano, supliendo funciones para vivir, dejan de ser cosas
que estan en el comercio y pasan a ser bienes personalisimos (inejecutables,
inembargables, etc.).
En el caso especial de las partes renovables del cuerpo humano, o sea
aquellasque pueden reco n stitu te naturalmente (pelo, leche, sangreypiel,
.unas,etc.) aun no separadas del cuerpo, si bien no se podna ejecuX^'direcfa
o forzosamente un contrato que las tuviera por objeto, porque es inconcebi-
ble la violencia sobre el cuerpo para mutilarlo, lo que repugna la esfera per-
sonalfsima, en cambio, respecto de la ejecuci6n indirecta (indemnizacion
. por incumplimiento), existe divergencia doctrinaria: mientras parte de la
doctrina estima que tampoco puede ejecutarse indirectamente el acto que
tiene a las partes renovables.por materia del contrato (Orgaz, Spota, etc.), se
abre paso la tesis que sostiene que siempre que no se lo prohfba, es valido
(aunque no susceptible de ejecucion directa) transmitir una parte renovable
del cuerpo (ej.: nodriza que vende su leche para amamantar o contrato de
nodrizaje; venta de cabello para pelucas, etc.) y si el deudor no cumple,
procede la ejecucion indirecta por medio de la indemnizacion correspon-
diente (Bruera, Brower de Konig; Messineo), que segun Cifuentes y Rivera
debiera limitarse al dano negativo (gastos efectuados, etc.).
Nota 6: Loscontratosquetengan^nor objeto la transmision de sangre humana se
encuentran regulados por fe^ey 22;'990, que establece entre otras pautas,
que las extracciones solo pueden ser realizadas por intermedio de los ban-
148 BENJAM IN PfcREZ
8. Ei cadaver
Para encuadrar juridicamente el cueipo muerto de una persona, se ha
senalado que, en principio, se trata de un bien material (con valor moral mas
que patrimonial), con caracteristicas especiales, por estar tutelado por la re
ligion, la moral, los usos y costumbres y en algunos aspectos, por el mismo
derecho positivo (facultad de disponer de sus propios organos para trasplan-
tes; ordenanzas municipales sobre inhumaciones, etc.). Teniendo en cUenta,
estas circunstancias, la naturaleza juridica del cadaveres la de cosaque por
regia general esta fuera del comercio. Por excepcionTpueHe estar en el co-
mercio.-CQmQ-es el caso del cadaver ignoto (se desconoce lapersonaXque
correspondia), en que.^^jidejienHiza(Ie~la personalidadjdel muerto. pudien-
do ser comercializado el esqueleto con fines de estudio o investigation (Ci
fuentes, Rivera).
Las.prmcipales-cuestiones,quesehan planteado en ia Justicia se rela-
tionan con la disposition, exequias (honras funebres)_ejnhumaci6n (entie-
rro) del cadaver, v han dadoJugar ajas siguientes soluciones:
Cl) La persona (generalmente a los 18 anos, es decir, con capacidad de
testar), en ej ercicio de un derecho de la persona|idad,puede disponer en vida
sobre.el futuro destino de su propio cadaver o parte de 6l. de sus exequias.
inhum ations incluso su cremation. erection de sepulcros. dacion de orga
nos p ara trasplante. etcetera. . - .
C2^Si el causante no deio instrucciones, las disposiciones sobre el cada
ver las adopta el conyuge sup^rstfteTy '^eiTsu defecto, los denies herederos,
pero respetando^ "religiososxlerdifunto.
( ^ S e deben respetar las normas de orden publico vigentes, o sea las res-
triccionesy:IiiQitacioneadmiHisirativas iiihefentes aTa pblicia mortuoria
(higiene,^seguridad y moralidad publica)7 ' T ...
Nota 7: Es ilfcito mutilar un cadaver y practicar su autopsia, salvo disposicion le
gal eh contrario, o por voluntad del difunto, a los fines cientificos o de
transplantes de organos. Ademas, es nulo el acto juridico que tenga por
objeto la disposicion a titulo oneroso del cadaver, aun cuando haya sido
dispuesta en vida por el propio difunto, por cuanto su objeto serfa inmoral
(art 953).
DERECHOS DE LA PERSONALIDA D 149
9. Trasplante de organos
Este punto esta relacionado no solo con el derecho a la integridad cor-
poral, sino tambien con otros derechos de la personalidad (a la vida, a la li
bertad) .JEs_una problematica interdisciplmaria, porque tiene connotaciones
biologicas o medicasTeticas, luriidicas v religTo^asr^ ' ^
La lev 24.193/93 (Ley de Trasplantes de Organos y Materiales Anato-
micos) reglamenta.deds=.e] punto de vista jurXdico y .medico los trasplantes
de organos v material anatomico humano (homotrasplantes), no los he-
terotrasplantes, como seria si losorganos proviniesen d e animales para fa-
vorecer ahumanos. Las partes renovablesx separables del cuerpo hunfano
estan exceptuadas de la ley (art. 1).
Nota 8: Losheterotransplantes,ai no.estarreglamentada la ley, estan permitidos.
. Al respecto, en Inglaterra se ha experimentado con cerdos, inyectando ge
nes humanos a ovulos porcinos recien fertilizados y a partir de la tercera
generation se obtienen organos (corazon, rinon, higado, pulmones] apro-
piados para transplantes a.humanos, porque tienen una cubierta con pro-
tefna que no es atacada por el sistema de defensa Humana, que no tolera
un tejido ajeno. Respecto a las partes renovables, pueden cederse porque
se renuevan con faciiidad.
Para el estudio del regimen legal, daremos solo pautas generales, dis-
tinguiendo los trasplantes entre personas vivas, de cadaver a persona viva,
y las notas comunes aplicables a ambos tipos de trasplantes.
@ C omo notas comunes, citaremos las siguientes:0]laley tiene vigen-
5 ia.en .todo el pais, bajo competencia de la AutonHad^Sanitaria Nacioiial71a
que organiza deiegaciones en las provincias a traves del INCUCAI (Institu-
to Nacional Central Unico Coordinador de Ablaciones e Implantes), ente es-
tatal de derecho publico (art. 1)2) se prohibe toda contraprestacion u otro
beneficio por la dacion de organos en vida o para despues de la muerte y la
intermediacionm n fines de lucro, es decir, la cpmercializacion de drganos
humanos y de tejidos, lo queorigina undelito sancionado con distintas pc-
%
nas de prision e inhstoBitacion, segun sea el caso, tanto al que paga como al
que vende o hace de intermedlano (art. 27, inc. f)@)se prohibe la publicidad
de los hechos, sin previa autorizacion de la autoridad coinpetente (art. 27,
inc. h ) ;0 solo son permitidos los trasplantes cuando no hava alternativa te-
rapeutica (art. 2);(5>el dador no tiene gastos y puede arrependrse o revocar
su conformidad hasta el momento mi srrio 'del traspl anfe7sm que ello lepue-
da originar obrigaciones de ninguna clase, lo que constituye un clairo ejem
plo de la proteccion del derecho a la integridad corporal (arts. 15 y 19); 6)
existe el deber medico de irtformar al dador y al receptor sobre los riesgos
y perspectivas del trasplante (art. 13).
150 BENJA M IN PfcREZ
tablece que a partir del 1-I-1996 se presumira que toda persona mayor de 18
anos que no hubiera manifestado su voluntad en forma negativa, ha confe-
rido tacitamente autorizacion para la ablation de sus organos para despues
de su muerte; pero los familiares enumerados en la ley pueden oponerse a
esta autorizacion presunta, aunque no a la autorizacion expresa que pudiera
dar en vida el dador.
Nota 11: Pero para que el "consentimiento presunto" entre en vigencia deben haber
sido consultados por lo menos el 70% de los ciudadanos de mas de 18 anos
sobre su voluntad positiva o negativa a donar. La consulta ha comenzado a
realizarse a partir de agosto de 1995, al otorgarse el documento de identidad,
pero resulta muy diffcil de constatar.
Pregunta: iSe puede ablacionar organos de una persona con vida vegeta-
tiva?
Respuesta:Si. El concepto de muerte "clmica" adoptado en la nueva ley
de transplantes corresponde al de muerte "real", o sea al cese del funciona-
miento autonomo o espontaneo de los llamados tres pi lares de la vida: ce-
rebro,pulmonycorazon, pero noes la muerte"totaro"absoluta" en la que
se requiere que no quede ninguna cedula u organo vivo, lo que de exigirse
harla practicamenteimposible los transplantes (Cifuentes). La vida deuna
persona no es la vida de sus organos singulares. Es por ello que contestando
a su pregunta entendiendo que los descerebrados con vida vegetativa o asis
tida mecanicamente, son muertos para la ley, y se pueden trasplantar sus
organos suspendiendose las medidas artificiales de respiracion, etc., que
lo mantenian en una apariencia artificial de vida humana, si asf lo piden
los parientes autorizados a dar la conformidad al transplants
* EI volumen Notas de Doctrina. Derecho Civil. Parte General, del profesor Benjamin
Perez, eontiene el articulo: Acosamiento al;deudor moroso, vinculadocon este tema.
DERECHOS DE LA PERSONALIDA D 153
Nota 17: El numerode artfculo ysu texto no han variado en la nueva Constitucion
de Salta sancionada en:el ano .1998.
.Analizando las caracterfsticas de este derecho, podemos puiitualizar lo
jiguiente: -
(TJ En la instancia judicial (previo silencio o denegatoria al pedido de
publicai* la respuesta por el organo de difusion) se aplica un tramite suma-
nsimo, que generalmente sera el del amparo.
\2). La legitimation activa corresponde a toda persona afectada, sea
ffsicaojurfdica. No es necesario que se invoque un derecho subjetivo espe-
cffico, ya que la Corte admitio tambien una especie de interes difuso o co-
lectivo en defensa, por ejemplo, del sentimiento religioso ofendido. El arti
culo 23 de la Constitucion de Salta, excluye de este derecho a los
funcionarios por informaciones referidas a su desempeno o funcion.
La legitimation pasiva atane al organo de difiision (diarios, re vis
tas, semanarios, radio, television, etc.) que, segun lo acota Rivera, debe te-
ner cierta periodicidad que admita la difusion de la respuesta en condiciones
analogas a la manera en que fue publicada la noticia agraviante. Al respec
to, el articulo 14, apartado 3 del Pacto de San Jose de Costa Rica dispone:
Para la efectiva protection de la honra y la reputation, toda publication o
empresaperiodfstica, cinematografica, de radio o television, tendra una per
sona responsable que no este protegida por inmunidades ni disponga de fue-
ro especial.
( 4 ) La information debe ser falsa, inexacta o desnaturalizada, porque si
^ verdadera no origina derecho a replica. Debe referirse a informaciones
(hechos acontecidos) no a juicios de valor o apreciaciones (criticas, opi-
niones literarias, deportivas, artisticas, polfticas, etc.), aunque la Corte Su-
prema national, en fallo dividido, admitio tambien la aplicacion de la repli
ca cuando se ofenden las convicciones m is profundas de una persona (en
el caso, la fe catolica, por expresiones torpes de un escritor, que llegaron al
nivel del insulto soez) agraviando su integridad espiritual.
(J J N o requiere culpa o dolo del organo de difusion, porque el agravio
, consiste erila sola difu^ondela noticia objetivamente falsa y agraviante" sin
perjuicio de las acciones indemnizatorias que en su caso correspondan, si'se
.reunerulos requisitos de los hechos ilfcitos.
Expresa Rivera que el derecho de replica aparece como un medio de tu
tela anticipada, pues en gran medida su efectividad puede disuadir a lapren-
saescandalosa de publicar agravios infundados. Como vemos, este derecho
esta vinculado por una parte, con la privacidad de la persona y por la otra,
con la libertad de prensa, garantfas que a veces colisionan.
Pregunta: ^Cual de ellas tiene priori dad: la libertad de prensa o el de
recho a la intimidad o a la replica?
160 BENJAMIN PEREZ
DERECHOS DE LA PERSONALIDAD
A) Concepto:
Son los derechos propios del hombre, por su condition de tal,
de los cuales no puede ser privado sin desmedro o
aniquilamiento de su personalidad.
B) Caracteres:
a) Jerarquia Constitutional: Superior a las leyes;
b) Innatos: Se adquieren desde la concepcion;
c) Vitalicios: Duran toda la vida del titular;
Derechos
d) Fuera del comercio: Son inalienables, inembargables,
de la imprescriptibles, inexpropiables;
Personalidad
e) Absolutos: Se ejercen contra cualquiera que los vulnere.
C) Enumeracidn:
Entre otros (no existe numero definido) se destacan los
siguientes:
a) Derecho a la vida;
b) Derecho a la libertad;
c) Derecho a no ser discriminado;
d) Derecho a la integridad corporal o fisica;
e) Derecho a la integridad moral o espiritual.______________
A) Clausulas privadas:
Segun el art. 531, Cod. Civil, en el ambito privado de los actos
jundicos, estan prohibidos las clausulas siguientes:
a) Las que obliguen a habitar siempre un lugar determinado o
sujetar la election de domicilio a la voluntad de un tercero;
Derecho b) Las que obliguen a mudar o no mudar de religion;
a la libertad c) Las que subordinen el estado civil a la voluntad de un
tercero, o impongan casarse con determinada persona o con
aprobaci<5n de un tercero o en cierto lugar o tiempo, o no
casarse o vivir celibe perpetua o temporalmente, o no ca
sarse con persona determinada o separarse personalmente o
divorciarse vincularmente.__________________________
162 BENJAM fN P6REZ
B) Clausulas protegidas:
Derecho Las prohibiciones senaladas anteriormente, tienden aproteger
a la libertad la libertad de desplazamiento (a), de conciencia (b) y la
elecci6n de estado civil (c), de acuerdo con las cuales deben
ser interpretadas.__________________________________
Concepto:
Es el derecho a disponer de su propio cuerpo ffsico, debiendo
obtenerse su conformidad para cualquier acto que implique
intervenir en el.
Derecho a la Nulidad:
integridad Son nulos los actos jurfdicos que tengan por objeto, el cuerpo
corporal humano o partes no separadas del mismo.
Partes renovables:
Un contrato que las tuviera por objeto (si aun no estuvieran
separadas del cuerpo), no se podrfa ejecutar directa o
forzosamente, pero si indirectamente, a traves de una
indemnizacion.
Una vez separadas voluntariamente del cuerpo, su naturaleza
jurfdica es la de cosas que estan en el comercio.______
1) Ambito de aplicacion:
Comprende los homotransplantes de organos y materiales
anatdmicos del cuerpo humano, quedando excluidos los
heterotransplantes y las partes renovables.
2) Notas comunes:
a) Competencia de la Autoridad Sanitaria Nacional.
b) Prohibicion de la comercializacion de organos y tejidos
humanos.
c) Solo es permitido el transplante cuando no haya otra
Transplantes de alternativa terapeutica.
organos
d) El consentimiento del dador es revocable, etc.
(ley 24.193/93)
3) Entre personas vivas:
a) Solo pueden ser dadores may ores de 18 anos de edad.
b) Debe existir vinculacion familiar;entre el dador y receptor.
c) No debe causar un grave dano a la salud del dador;
4) De personas fallecidas:
a): El fallecimiento se determina. por verification acumulativa
de signos de muerte, debiendo persistir hasta 6 horas
despues.
b) En ausencia de voluntad expresa del causante, estan
legitimados para disponer de los 6rganos, los parientes
presentes y en su defecto, no pudiendo ser localizados,
autorizacion del juez. ______________________
DERECHOS D E L A PERSO N A LID A D 163
1) Concepto:
El derecho a la intimidad es el que tiene toda persona
humana a que sea respetada su vida privada y familiar.
2) Requisitos:
a) Entrometimiento que mortifique o perturbe su
intimidad;
Derecho a la b) Arbitrariedad de la perturbation;
intimidad c) Que no sea un delito penal.
3) Sanciones:
Cometida la afectacion del derecho a la intimidad, el juez
puede ordenar las siguientes sanciones:
a) Obligar a cesar en su actividad perturbadora, si antes no
hubiera cesado;
b) Pagar una indemnizacion a fijar equitativamente por el
juez;
c) A pedido del agraviado, el juez podra ordenar la
publication de la sentencia en un diario del lugar, si
esta medida fuera procedente.____________________
Actividad N 11
^Que fmalidad persigue lo que doctrinariamente se ha encuadrado como un vir
tual habeas data publico , a diferencia del habeas data privado"?
1) Concepto:
Es el derecho que tiene toda persona que ha sido afectada en
su integridad espiritual por la publicacion de una noticia
inexacta o agraviante, a que se efectue en forma gratuita
e inmediata, por el mismo medio, la publicacion de su
respuesta.
2) Procedimiento judicial:
Previo silencio o denegatoria a publicar la respuesta por el
organo de difusi6n, se acude al amparo judicial para
Iograr dicha fmalidad.
Derecho de replica
3) Legitimacion activa:
Toda persona afectada (sea ffsica o juridica). La Consti
tucion de Salta excluye de este derecho a los funcio
narios publicos por informacion referida a su funcion.
4) Legitimacion pasiva:
Los organos de difusidn, sean diarios, semanarios, radio,
television, revistas, etc.
5) La informacion:
Debe ser objetivamente falsa y agraviante, porque si es
verdadera no origina derecho de replica._____________
Actividad N 12
Responder al siguiente cuestionario:
1) La enumeracion de los derechos de la personalidad, ^tienen car&cter taxativo
o enumerativo?
2) Explique las diferencias entre eutanasia y la muerte digna y su tratamiento
juridico.
3) ^En que diferencias suele basarse el trato discriminatorio y que medidas repa-
ratorias puede pedir el afectado?
4) Cual es la naturaleza jurfdica del cadaver y quienes estan autorizados a dispo
ner sobre su destino
5) De ejemplos de afectacion al derecho de la intimidad y al de la imagen.
c a p itu lo v n
2. Prueba ^
Segun el artfculo 104 del Codigo Civil, la muerte se prueba como el na
cimiento, en iguales casos, o sea por las respectivas partidas del Registro Ci
vil o por las parroquiales, segun sea;la fecha del deceso y la de habilitacion
del Registro Civil. ^
didas solo tienen por objeto proteger los intereses del ausente, e indirecta-
mente los intereses sociales.
8. Requisitos
De acuerdo con el artfculo 15 dela ley 14.394, la declaracion judicial
de ausencia simple esta subordinada a que se acrediteri fres requisitos:
I ^~~~TyTyeUpffirtt6n~de la persona: es Beoir; ausenci a de su domi cili o o re
sidencia, sin tenerse noticias de ella. No se req^em Tegarmente uri tiempo
minimo de ausencia, pero debe transcuirir un lapso discreto para que pueda
hablarse de desaparicion.
.............. ' .. - V ,V-J .......
C*
2) Existencia de bienes en estado de abandono: generalmente todos los
bienes requieren conservation o son susceptibles de administraciolirysi'es"--
tan abahd6nados, debera nombrarseles un curador a los bienes. La existen
cia de bienes se prueba con instrumentos publicos (inmyebles) o inventario
notarial (muebles) o tftulo del automotor, etcetera.
Como ejemplos de bienes que no requieren administration, podemos
citar: a) la casa-hogar, que administre la esposa, no el desaparecido; b) ju-
bilaciones que se depositan directamente en cuenta bancaria; etcetera. Si los
mencionados fueren los unicos bienes del ausente, no habra necesidad del
juicio de ausencia.
3) Falta de apoderado o de poderes suficientes: porque si dej o manda-
tario con potierH sjjfici'ptes'para. admiriistraflos, los bienes no estan aban-
donjLdos y noes necesario designar curador. El requisito tambien se cumple,
aun cuando dejara apoderado con poderes suficientes^ si no desempenare
convenientemente el mandato. En este caso, como loadvierte Borda, el apo
derado es parte en el juicio (debe ser ofdo).
9. Procedimiento
Eljuez competente es el del domicilio o ultima residencia del ausente,
y si no se le conoce domicilio, el del lugar de los bienes abandonados (art.
16). Si los bienes se encontrasen en diversas jurisdicciones, es competente
el juez que.hubiese prevenido (el pnmefp^uc actii6) porque el proceso debe
ser unico en el pafs. Si el ultimo domicilio es en Salta (distrito centro), la de-
manda se presenta ante eljuez de Persona y Familia, y en las jurisdicciones
donde este no exista, ante el juez civil.
Nota 5: Aunque la residencia la tenga fuera del pais, es competente !a justicia ar-
gentina, si aquf tiene bienes.
La ausencia no puede ser declarada de oficio por el juez,.sino a instan-
cia departe i ntefesada (art. 15), pudiendo ser solicitadapor el Ministerio Pu-
172 BENJAMIN PfeREZ
blico y por toda persona que tuviere interes legftimo respecto de los bienes
del ausente (art. 17). En lfneas generales, tienen interes legftimoen peticio-
nar la declaration de ausencia: el conyuge con vocation hereditaria y los pa
rientes en grado sucesible (art. 3585); los acreedores y socios que;demues-
tren interes en ^conservation de Ips^bienes. Al respecto, afirma Cifuentes
que^Tora^ee3oresqu^ienen expedito el cobro de sus Creditos pOr ser de
plazo ventido, no estan legitimados para pedir la declaration de ausencia,
por falta de interes, ya que pueden cobrar la deuda iniciando el juicio perti-
nente, en donde se declara rebelde al deudor o se le nombra el Defensor de
Ausentes. ! 7 :
Nota6: Respecto a ia legitimation activa de! Ministerio Publico, compartimos la
opinion de Borda, Rivera y Morello en cuanto a que solo podria accionar
en representacion de un incapaz que tenga un interes legitimo sobre los
bienes, por ejemplo ios hijos menores del incapaz, pero no por derecho
propio ya que el ausente no es un incapaz.
:El tramite esta previsto en los artfculos 18 y 19. Es un juicio contention
ho:abrevildo"(Paracfo)~y conviene ofrecer toda la prueba con la demanda,
aunque no es obligation. El^procesoje imcia con la denuncia realizada por
parte interesada, que debera acreditar su interes/acompanando piirtidas pro-
batonas del p^entesco (si es panente), documentor del,gre4itptiaun no ven-
cidOS^Si'Wacreedor), contrato de sociedad (si es socio) y la existencia de
bienes a&andohados. Se corre vista al Ministerio Fiscal (Morello sostiene
que tambien debe notificarse por cedula la demanda en el ultimo domicilio
conocido del ausente). Luego j s e c ^ edictos durante cingo
dfas en dos diarios comerciall Si no comparece, se le
designaHe oficio representanteenjap^spna Jeldefensor de, ausentes,^ue
es e T ^ ^dofaSUtem, que tambien contesta demandas, antes de designar cu-
radorHefinitivo. ComdoM slado a este por seis dfas, se abre un breve perfo-
do de prueba que lo fija el juez, no mayor de treinta dfas, para acreditar los
requisites estudiados (ausencia y bienes abandonados). De entrada se puede
deslgnarun adrmnistrador provisional o adoptar otras medidas, si la urgen-
cia del caso lo requiere. Despues de producidas las pruebas y ofdo el defen
sor y el fiscal, el juez declara la ausencia simple (si se han cumplido los re
quisites) y designa el curador a los bienes.
El Codigo Procesal de Salta contiene una sola norma (art. 649) que re
mite en lo aplicable al juicio de demencia, lo que segun el procesalista Pa-
lacio, debe entendersereferido solo al traslado al Ministerio Publico y al pla
zo de prueba; en terminos generales, no desvirtua el tramite ya senalado en
la ley de fondo.
MUERTE NATURAL Y CIVIL 173
10, Curador'
Eljiiez debe atenerse en la designation del curador, al orden de prela-
cion mencionado en el articulo 19 (conyuge con vocation hereditaria, hijos,
el padre o la madre, hermanos, tfos y demas parientes en grado sucesible).
Solo puede prescindir del que no es idoneo, y a este respecto, las incapaci
dades de derecho para ser curador son las mismas que para ser tutor, y estan
mencionadas en el articulo 398 del Codigo Civil (menores, ciegos, mudos,
privados de razon, fallidos, religiosos profesos, etc.).
^ Las facultades del curador se rigen tambien por lo dispuesto en el Co
digo Civil respecto de los curadores (art. 20JeyJ.4394). No tiene posibili-
dad en es te casO de cuidar a la persona, porque esta ausente, y en consecuen-
cia estamos frente a una curatela de bienes. por lo que rigen lo^articulos 488
v 489 del Codigo CiviliE s decir, que los curadores solo estan facultados
para realizaivactQ&^dministrativos de mera custodia y conservation de los
bienes del ausente; cobrar creditos, pagar deudas, pero no pueden cambiar
el destino y explotacion de los bienes deLausente^Tambien les compete el
ejercicio de acciones y defensa en juicio del ausente. Spbta estima que las fa
cultades. son mas amplias y que debe cumplir sus funciones como un cura
dor a la persona (busqueda del desaparecido, tutela sobre hijos menores del
ausente, etc.). Pero esta opinion es aislada, y ya mas alia del proposito de Ia
ley y del objeto de Ia institution. Ademas, la patria potestad o tutela sobre
hijos menores del desaparecido, ya esta asignada a determinadas personas
por la ley 23.264/85, con independencia de las funciones de curador se
plantean acciones judiciales no patrimoniales contra el ausente, lo defiende
el Defensor de Ausentes (Borda)^
. La curatela cesa en los casos previstos en-eLartfculo 21 (presentation del
ausente, muerte del mismo o declaracion judicial de muerte presunta), Llam-
bfas estima que otro caso de cesacion de la curatela seria si se tienen noticias de
la existencia del ausente; para Rivera y Fassi no es otro caso, pues la ley exige
presentacion del ausente, y hasta que no se presenter los bienes siguen aban-
donados, que es lo que justifica la curatela, con independencia de que se sepa
la existencia del ausente. Advierte la catedra que otro caso no contemplado en
la ley de cesacion de la curatela, seria la extincion del patrimonio del ausente,
pues es la existencia de este, uno de los requisites de ^institution y de la cu-
raduria de bienes (art. 490, Cod. Civ.). Finalmente, el curador debe rendir
cuenta de su labor, y tiene derecho apercibir honorarios.
entrega de bienes en etapas del derecho frances. La ley 14.394 adota e^rd-
gimen reglado en^J-royecto de 1954 (de LlgmbfaSTl^rcanddse al germa-
nofaunque no puro, porque subsiste la entrega de bienes gradual. En algunas
nuevas normas se la sigue llamando ausencia con presuncion de falleci
miento, como es el caso del articulo 31 de la ley 14.394 (que no proviene
del Proyecto de Llambfas) o del artfcu!o 213 del Codigo Civil (ley 23.515),
pero es una inconsecuencia terminologica llamar a alguien simultaneamen-
te ausente y muerto presunto. No se trata de un supuesto de ausencia,
sino una declaracion de muerte presunta, con los efectos generates propios
de la muerte.
Nota 7: Como curiosidad cabe mencionar que la ley 20.094 en su art. 594, esta-
blece que si un tripulante desaparece en un naufragio u otro accidente,
sus herederos pueden reclamar directamente la sumas al seguro que le
correspondan, sin necesidad de iniciar el juicio de presuncion de falleci
miento.
13. Casos *
Adoptando la denomination de Llambfas, los casos de fallecimiento
presunto son tres:
^ 1) Caso ordinario: (art. 22, ley 14.394): se da cuando la desaparicion
dura tres anos, computados desde la ultima noticia (cualquier hecho positivo
que indique su presencia, que vivfa) o carta del desaparecido (desde la emision
de la carta). La sospecha de muerte se induce del solo transcurso del plazo.
^ 2) Caso extraordinario generico (art. 23, inc. 1, ley 14.394): se da
cuando el ausente hubiese desaparecido encontrandose en un lugar con pe-
ligro de muerte (incendios, terremotos, secuestros, etc.) y no se tuviera no-
ticiapor el termino dedos anos, contados desde queocurrio el suceso. Como
vemos, al plazo de la desaparicion, sele suma como requisito el haber estado
en un lugar donde se desarrollo un hecho con riesgo de muerte, cuando de-
saparecio.
^ .3 ) Caso extraordinario especifico: cuando desaparecio encontrandose
en una nave o aeronave naufragada o perdida, sin tenerse noticias de la exis
tencia de la persona por un plazo de seis meses, desde que ocurrio el suceso
(art. 23, inc. 2, ley 14.394).
Pregunta: ^No era este el caso de muerte comprobada, del articulo 108?
traordinario especifico, se lo fija en el ultimo dfa que se tuvo noticias del bu~
que o avion.
Si es.ppsible se fija la hora, y si no, se tiene por sucedido a la expiration
del dfa prCsuntivo (a las 24 horas), lo que tiene s i impoiftaiicia si se da la
coincidencia de que el mismo dfa sea el de la muerte de algunO de los here-
deros del desaparecido (en este caso, seria el presunto fallecido el que sobre-
vivio al heredero, y lo sucede transmitiendO a su vez a sus herederos).
Como se puede observar, al fijar la propia ley el dfa presuntivo de fa
llecimiento, se lo quizo independizar del tiempo que hayan dejado pasar los
parientes para iniciar el juicio, pues esta ultima circunstancia permitiria a es
tos determinar casi a voluntad quienes serian los sucesores.
15. Procedimiento
Al iniciar el juicio (contencioso abreviado), para que se le de curso,
junto con la demanda debe acreditarse lo siguiente:
a) Justificar la competencia del juez, acreditando que el domicilio del
ausente cafa dentro dc su jurisdiction;
Nota 9: Si el desaparecido tenia su domicilio conocido en el exterior, el juez na
cional resuita incompetente y las averiguaciones sobre su existencia de-
ben ser hechos en el pais de que se trate (L L , 1983-C-607).
b) Acreditar prima facie la verosimilitud de la desaparicion; y
c) Acreditar la titularidad de la accion, es decir que se trata de urio de
los.peticionantes autorizados por la ley. A este respecto, el articulo 24 senala
que pueden peticionar judicialmente la declaracion de presuncion de falle-
cimiento, todos los que tuvieran algun derecho subordinado a la muerte de
la persona, 0 sea, que pueden pedirla: el conyuge aun sin vocation heredi
taria (por el derecho que le asiste de contraer nuevas nupcias); los herederos;
el fiscal de Estado (por la posibilidad de una sucesion vacante); el socio (si
el fallecimiento extingue la sociedad); el nudo propietario si el desaparecido
era titular del derecho de usufructo o habitation; el beneficiario de un seguro
de vida, etcetera. En cambio, no pueden pedirla los acreedores del ausente,
porque su muerte en nada influye para el cobro de su crcdito (demanda al au
sente y se loCita por edictos y luego litiga con el Defensor de Ausentes); los
herederos eri grado no sucesible (colaterales mas alia del cuarto grado), los
amigos, ni 61 consul extranjero.
Nota 10: En la declaracion de ausencia simple" si pueden pedirla los acreedores
de plazo novencido, porque una cosa es"cuidar" ios bienes y otra "cobrar"
los creditos. Pero sf podrian accionar por presuncion de fallecimiento los
acreedores de |os herederos, en ejercicio de la accion subrogatoria.
178 BENJAMIN PfeREZ
17. En el matrimonio
Mientras la muerte efectiva es causa de disolucion del matrimonio (art.
213, inc. 1, Cod. Civ., ley 23.515), la muerte presunta es causa de disolu-
bilidad, pues el matrimonio anterior no se disuelve por la declaration de pre
suncion de fallecimiento, salvo que el presunto viudo se case de nuevo, y
solo si lo hace, se disuelve el anterior (art. 213, inc. 2, Cod. Civ. y art. 31,
ley 14.394, modif. por ley 23.515).
^ Si el conyuge del presunto fallecido se caso de nuevo (para lo cual debe
acompanar al Registro Civil copia legalizada de la sentencia que declara el
fallecimiento presunto, art. 187) la reapariciorydel ausente no causa la nu-
lidad del nuevo matrimonio (art. 3l7Tey 14.394, modif. por ley 23.515). En
80 BENJAMIN PfiREZ
A) Requisitos:
1) M uerte de dos o mas personas en grado sucesible
. (que puedan heredarse);
2) Que no se pueda saber cual de ellas fallecio primero.
Teoria de los
B) Solucion legal: Se presume que fallecieron todas al
Conmorientes
mismo tiempo, sin que exista transmision de derechos
entre ellas.
C) Ambito de aplicacion: La teoria de los conmorientes
se aplica no solo a las muertes reales, sino tambien a las
presuntas (muertos presuntos conmorientes)-________
A) Derechos extrapatrimoniales:
No susceptibles de apreciacion economica (comprende
los derechos y los atributos de la personalidad,
derechos de familia, acciones penales, etc.).
Se extinguen, excepto las acciones de estado corres-
pondientes al causante, que pueden ser promovidas
o confirmadas por sus herederos (salvo la de
Efectos de la divorcio).
muerte real
B) Derechos patrimoniales:
en los derechos
Se transmiten a sus sucesores (sucesion mortis causa),
excepto los derechos y obligaciones inherentes a la
persona (que se forman teniendo en cuenta la
condition de la persona) y que son intransmisibles o
caducan con Ia muerte.
C) Derechos intelectuales o derechos de autor :
Son patrimoniales y por ende se transmiten aunque
caducan a los 50 anos de la muerte del autor.
No confundir con el derecho moral de autor, que es
extrapatrimonial y por ende, se extinguen con la
muerte del autor.
MUERTE NATURAL Y CIVIL 189
A) Requisitos:
1) Desaparicion de la persona;
2) Que haya dejado bienes abandonados;
3) Que no haya dejado apoderado con poderes
suficientes o no cumplieren convenientemente ei
mandato.
Ausencia simple
o declarada B) Sentencia:
D edara la ausencia y nombra un curador a los bienes
(entre los parientes segun el orden de prelacion
legal)
C) Capacidad:
El ausente declarado tal, es capaz allf donde se
encuentre y sus actos son validos. Debe respetar los
actos de adm inistration realizados por el curador
dentro de la esfera de su competencia. Suspende el
ejercicio de la patria potestad sobre sus hijos.
A) Casos: Requisitos:
a) O rd in a rio desaparicion por 3 anos;
b) Extraordinario genirico: desaparicion por 2 anos
encontrandose en un lugar con peligro de muerte;
c) Extraordinario especifico: falta de noticias por 6
meses, si se encontrare en una nave o en una
aeronave naufragada o perdida.
Presuncion de B) Dia presuntivo de fallecimiento: La ley la fija en:
fallecimiento Caso a): Ultimo dfa del primer ano y medio de la
desapariciOn;
Caso b): el dfa del suceso o del termino medio en que
ocurrio;
Caso c): el Ultimo dfa en que se tuvo noticia del buque
o aeronave perdida.
C) Importancia de fijar el dia presuntivo:
1) Se abre juridicamente la sucesion del presunto
muerto (permite determinar cuales son sus
herederos);
2) Determina la fecha desde la cual deben pagarse las
pensiones, seguros de vida y todo lo que dependiese
de la muerte del desaparecido.__________________
90 BENJAMIN PfiREZ
ic tiv id a d N 13
Principio General:
En principio la declaration de fallecimiento presunto
produce los mismos efectos de la muerte efectiva,
salvo en tres aspectos:
a) En el matrimonio: mientras la muerte efectiva es
causa de disolucion del matrimonio, la decla
ration dem uerte presunta no lo disuelve y s61o sera
Efectos de la causa de disolubilidad, si el presunto viudo se casa
presuncion de nuevo.
lefallecimiento
b) En los bienes: a diferencia de la muerte efectiva, en
la presunta se transmite un dominio imperfecto
porque esta sujeto a condition resolutoria de que
reaparezca el ausente y a u n perfodo de indispo
nibilidad de los bieness.
c) Reaparicion del ausente: si el desaparecido
reaparece, se le deben restituir los bienes en la forma
y con los alcances del perfodo en que reaparezca.
A) Perfodo de Prenotacion:
a) Inscripcion: Salvo que al momento de inscribir las
hijuelas hubiese terminado el perfodo de preno
tacion, la nueva titularidad del dominio debe ins-
cribirse con la prevention de que proviene de una
sucesion por fallecimiento presunto, el dfa presun
tivo fijado y la fecha de nacimiento del ausente.
yeriodos b) Plazo: El perfodo de prenotacion dura cinco anos
en el regimen desde el dfa fijado como presuntivo de fallecimiento
le los bienes) o hasta que el ausente hubiere cumplido ochenta
anos de edad.
c) Efectos: Durante este perfodo, los herederos no
podran disponer ni gravar los bienes recibidos, sin
autorizacion judicial.
B) Perfodo Definitivo: Efectos:
a) Una vez terminado el perfodo de prenotacion, los
herederos pueden disponer libremente de los bienes.
b) Extingue de pleno derecho Ia sociedad conyugal,
pudiendo liquidarse.__________________________
MUERTE NATURAL Y CIVIL 191
A) En el perfodo de prenotacion:
Los herederos deben restituir al reaparecido:
a) los bienes y productos, con rendici6n de cuenta;
b) los frutos devengados (no los ya percibidos ni
los consumidos) siempre que los herederos sean
de buena fe.
Reaparicion
del ausente B) En el perfodo definitivo:
Los herederos restituyen:
a) los bienes y productos que existan y en el estado en
que se hallasen (si ya los enajeno o dono, el heredero
nada restituye);
b) los frutos devengados y percibidos (no los
consumidos).________________________ ________
Actividad N 14
Responder al siguiente cuestionario:
1) ^Como se prueba en la justicia el fallecimiento de las personas?
2) En el caso de desaparicion del cadaver por un accidente de aviaci6n, ^cuando
se puede acudir directamente al juicio de inscripcion de fallecimiento, sin necesidad del
juicio de presuncion de fallecimiento?
3) En los juicios de presuncion de fallecimiento, <,que se debe probar en la justi
cia: la muerte presunta o la desaparicion de su domicilio?, y que medios de prueba se
utilizan?;
4) En la presuncion de fallecimiento, ^cuando se disuelve la sociedad conyugal
y que opciones tiene el conyuge con anterioridad?
5) ^Prescribe la acciOn del reaparecido para obtener la devolution de los bienes?
CAPITULO VIII
PERSONAS JURIDICAS. NATURALEZA JURIDICA
1. Clasificacion
Llambias y Rivera estiman que subsiste la diferenciacion entre perso
nas juridicas (de caracter publico oprivado que dependen del reconocimien-
to estatal) y personas de existencia ideal propiamente dichas o en sentido es-
tricto (las simples asociaciones y otras entidades con capacidad, que no
requieran autorizacion para funcionar).
Nota 2: El art 46 al otorgar calidad de "sujetos de derecho" a las simples asocia
ciones formales sin personeria juridica parece darle la razon a Llambias
sobre la admision de personas de existencia visible que no son personas
. jundicas.
Nosotros estudiaremos su clasificacion siguiendo estrictamente la nor-
mativa legal, sin perjuicio de que al analizar el regimen de las simples aso
ciaciones, distingamos los efectos en la capacidad y responsabilidad que de-
rivan de su admision o no como personas ideales en sentido estricto.
PERSONAS JURIDICAS. NATURALEZA JURiDICA m
El Capitulo Notas de Doctrina, contiene el articulo del profesor Benjamin Perez: Expul-
si6n de un asociado, donde se desarrolla el tema y cuya lectura es obligatoria.
200 BENJAMIN P&REZ
5. Simples asociaciones
Nos referimos a las simples asociaciones sin personeria juridica, que
10 la han requerido (ej.: penas literarias, clubes de^ortivos pequenos, coo-
?eradoras escolares, ateneos, etc.) o que, si la han requerido, no la obtuvie-
On. Solo cuando adquieren importancia o el patrimonio comun es valioso
surge la necesidad de requerir personeria, para independizar la responsabi-
idad. Se asemejan en su orden intemo a las personas juridicas (relaciones de
a entidad con sus socios, estatutos, etc,) y tambien tienen un fin altruista,
}ue las diferencian de las soeiedades, que tienen fm lucrativo. ; .
De acuerdo con lo dispuesto en el artfculo 46 del Codigo Civil, es ne-
;esario diferenciar dos clases o especies de simples asociaciones:
1) Sirriples asociaciones formales: llamadas tambien regulares,
'Llambias) son las asociaciones cuya constitution y designation de autori-
lades se acredita por escritura publica o instrumento privado de autentici-
iad certificada por escribano publico! Las que reunen estos requisites, tie-
len las siguientes caracteristicas: a) sort, sujetos de desrechbs: actuan en
PERSONAS JURIDICAS. NATURALEZA JURIDICA 203
8. Independencia de personalidad
Segun lo dispuesto en el articulo 39 del Codigo Civil, la relation entre
las asociaciones y sus miembros, son de independencia. Tienen distinta per
sonalidad: la entidad como persona, es independiente de las personas de sus
miembros, y asf tienen:
1) Distinto patrimonio: por ejemplo, las instalaciones de un club son de
la entidad misma y no de sus socios, que solo pueden usarlas de acuerdo con
las reglamentaciones internas.
2) Distinta responsabilidad: las deudas de la entidad o persona juridica
se pagan con su propio patrimonio; corresponde demandar a la entidad que
sea la deudora, aunque la notification de la demanda deba hacerse en la per
sona que la representa. No se puede embargar los bienes del presidente o ge-
rente de la entidad, por deudas de la asociacion.
3) Distinto nombre: es un atributo de su personalidad, un derecho-de-
ber a llevarlo, y distinto como es obvio, de los nombres de sus asociados. En
los decretos de organization provinciates de las Oficinas die control de las
personas juridicas (en Salta, la Inspection General de Personas Juridicas) se
establecen algunas normas prohibitivas, como la de no adoptar nombres
pertenecientes a otras personas juridicas, o no usar la palabra nacional o
provincial, o nombre que lleve a confusion con instituciones publicas, et
cetera. Pueden invocar las acciones que protegen el nombre de las personas
ffsicas. El nombre comercial se rige por normas especfficas del derecho co-
mercial.
4) Distinto domicilio: el domicilio general es otro atributo, y en el caso
de las personas juridicas es el lugar indicado en los estatutos o en la autori
zacion que se les dio, y si no se consigno en ellos, la sede de su direction o
administracion (arts. 44 y 90, inc. 3).
5) Fungibilidad delos miembros, es decir, que la independencia de per
sonalidad surge nftida, pues es derecho implfcito de las asociaciones admitir
nuevos miembros en lugar de los que hubieran fallecido, o dejado de serlo.
9. Teoria de la penetration
La independencia de personalidad y, por ende, de responsabilidad en
tre la asociacion y sus miembros, no debe ser considerado como un principio
absoluto. Modernamente se abre paso la teoria de la penetration mediante
la cual y para impedir el ejercicio abusivo de Ia personalidad y de los dere
chos (amparandose eh la independencia de personalidad), es posible desco-
rrer el velo de la entidad o persona juridica y penetrar en su interior, en su
real esencia, para establecer la verdadera identidad entre ella y las personas
ffsicas que la componen, o entre ella y otras personas juridicas, ante la po-
BENJAMIN IH'ilUiZ
Capacidad
Nos referimos a la capacidad de derecho de las personas jurfdicas, no a la
acidad de hecho, pues la persona juridica, por su naturaleza, desde su cons-
cion posee organos de ejecucion o representantes, y por ello, la capacidad
lecho es un concepto solo predicable respecto de las personas fisicas.
PERSONAS JURiDICAS. NATURALEZA JURIDICA 207
En forma similar a las personas fisicas (art. 53), gozan como regia ge
neral de capacidad de derecho (arts. 35 y 41). Pueden ser titulares de todos
los derechos (patrimoniales y extrapatrimoniales) y realizar todos los actos
que no les sean prohibidos por la ley, por la naturaleza de las cosas y especial-
mente por el principio de especialidad. Incluso senala Rivera que actualmente
existen actividades que solo las pueden ejercer las personas jundicas, no las
personas fisicas. Ejemplo: actividades bancarias, financieras y seguros.
Nota 12: En otros pafses existe limitaciones a los Estados extranjeros o a las so-
ciedades anonimas para adquirir inmuebles (para evitar e! acaparamiento
de tierras, etc.) y asi lo proyectaron Salvat y Lafaille, limitacion que no
prospero. Velez se enrolo en lo que es hoy la corriente moderna, que con-
cede ampiia~capaciBaTa'las personas iurfdTcasTart. 41). plldjengoserpo-
seedorasde cosas, ia prescripeion opera en su favor o en su contraTpueflefi
ser leaatarios. tienen los derechos vacciones del nombre, qozan de los de
rechos constitucionales de la libertad de prensa, libertad de asociacion, li-
bertad de ensenanza, etcetera. *
Actos prohibidos
1) Por la ley. usufructo, uso, habitation y servidumbres personales a
favor de las personas jundicas, no pueden durar mas de veinte anos (arts.
2828, 3004 y 2969).
2) Por la naturaleza de las cosas: las personas jundicas no pueden po-
seer derechos de orden familiar (matrimonio, parentesco) atributos del esta-
do, integridad fisica, etcetera. Pero pueden ser tutores ciertos organismos
ideales publicos o privados (art. 8, ley 10.903). Tambien tienen derecho al
honor en su faz objetiva, traducida en el derecho al buen nombre, pudiendo
accionar civilmente por dano moral por lesion a su buen nombre (Cifuentes,
Rivera, Borda), solution que no es pacffica en la jurisprudencia.
3) Principio de la especialidad-. (art. 35). Es decir, que solo pueden rea
lizar aquellos actos vinculados con el objeto o los fines de su institution.
Ejemplo: una entidad cultural o educational, no puede dedicarse al comer-
cio, compraventa de inmuebles, etcetera. Pero la interpretation de este prin
cipio debe hacerse con caracter amplio, flexible, pues aunque no este en los
estatutos, pueden realizar los actos que esten directa o indirectamente vin
culados por implicancia en su objeto. Ejemplo: prestamos al personal para
vivienda propia; adquisicion de inmuebles para ampliar la asociacion; cen-
tros culturales, deportivos, servicios medicos, restaurantes, para empleados
de una sociedad anonima. De manera que, como lo dispone para las socie-
dades comerciales el articulo 58 de la ley 19.550, debe tratarse de activida
des notori amen te extranas al objeto o fin social, para que queden excluidas
de su capacidad y de su responsabilidad contractual.
BENJAMIN PliKEZ
Responsabilidad contractual
La responsabilidad (aptitud de alguien para ser pasible de una sancion)
tractual es la que proviene del incumplimiento de un contrato celebrado
la persona juridica, y en este sentido, es identica a la responsabilidad de
personas fisicas, es decir, que en caso de incumplimiento pueden ser de-
idadas por acciones civiles y hacerse ejecucion de sus bienes (art. 42).
Segun lo dispuesto en el artfculo 36, las personas juridicas son respon-
Ies contractualmente de los actos de sus administradores, mientras estos
ien en los Unities de su ministerio, o sea, dentro de las facultades que
otorgan los estatutos, poderes, asambleas, etcetera, y en su defecto, por
reglas del mandato. Es decir, que si nada dicen los estatutos ni hay po-
ss especiales, los administradores o representantes de la persona jurfdi-
solo est&n facultados para realizar actos de administration (art. 1880,
i Civ.).
Si actuan fuera de los lfmites del mandato, es decir, con exceso de atri-
iones, las personas juridicas no son responsables, y solo estan obligadas
sponder, en la medida de su enriquecimiento (restituir o indemnizar en
ledida del beneficio recibido, mediante la accion in rem verso). Los ad-
tistradores seran los responsables por sus actos fuera del mandato respec-
le los terceros contratantes de buena fe, mediante la accion de danos y
juicios que estos pueden ejercer. Pero los administradores no pueden ser
igados a cumplir el acto contratado (art. 1161) sino el resarcimiento de
danos y perjuicios. Incluso, la responsabilidad del representante cesa si
ircero es de mala fe (conocfa la insuficiencia o carencia de poderes), sal-
jue el representante se hubiera comprometido a obtener la ratification de
ersona jurfdica y no la hubiera conseguido (arts. 1931 y 1932).
Para Llambias, el acto realizado en exceso de atribuciones es un acto
dstente; para Spota, Lavalle Cobo, Rivera y el propio Codigo Civil, es
;aso de nulidad (art. 1931), un acto nulo de nulidad relativa, confirmable
ratification (art. 1936) que solo puede invocar la persona juridica, po-
on aceptada por Ia catedra, que sigue un criterio restrictivo sobre los ca
de inexistencia, a mas de que en este caso particular, previendose la ra
t i o n en el propio Codigo (art. 1936), no podrfa ser acto inexistente,
que no se puede ratificar lo que no existe (Spota).
Rivera advierte que en materia de soeiedades comerciales, no se apli-
las normas del mandato del Codigo Civil, sino que la extension de los
leres del representante se juzga de acuerdo al objeto social (art. 58,
.) e incluso esta misma norma protege al tercero de buena fe que recibe
los valores (pagares, etc.) firmados por algun representante de la socie-
en infraction a la representation plural establecida estatutariamente.
PERSONAS JURIDICAS. NATURALEZA JURIDICA
Responsabilidad penal
A diferencia de la responsabilidad civil de las personas jundicas, que
ndirecta (por el hecho ajeno), la responsabilidad penal es directa (por el
:ho propio). Si bien existen divergencias en cuanto a la responsabilidad
lal de los entes ideales, porque carecen de voluntad humana, y por ende,
hecho propio no podrian cometer delitos, en la realidad contemporanea
i conclusion se presenta en ciertos casos como injusta. Asf, si una socie-
l anonima desea obtener la concesion de un servicio publico o una obra,
Drrompe a los funcionarios encargados de otorgarla, una vez descubierto
lelito, no basta condenar a los administradores o empleados corruptores.
necesario castigar a la misma entidad, que es la que recibio las ganancias.
delito, a cuyo efecto se la tratacomo verdadero delincuente, quitandole
oncesion, o la personerfa, o imponiendole multasT V a de suyo que lapHia
^ativa de libertad no puede aplicarse a los entes ideales. por ser propia de
personas ffsicas. En nuestro Derecho, el principio general es que las per-
las jundicas carecen de responsabilidad penal. Solo por excepcion, afgu-
leyes imponen sanciones a la misma persona juridica: leyes del agio, de
ensa agricola (imponen multas, clausuras del local), ley de represion de
nopolios (impone multas y retiro de personeria juridica). El Estado como
PERSONAS JURIDICAS. NATURALEZA JURIDICA 211
. Comienzo de la existencia
Segun el articulo^^del Codigo Civil, la autorizacion oreconocimiento
:atal marca el comienzo de las personas jundicas de derecho privado (aso-
iciones y fundaciones), pero concedida la autorizacion, la existencia de la
rsona juridica se reconoce con efecto retroactivo al momento del acto
nstitutivo o fundacional (art. 47, Cod. Civ v art. 8, lev 19.836). "
ita 13: La autorizacion implica una verificacion de los fines de la entidad por
el Estado {acto discrecional). Tambien deben aprobarse los estatutos, por
que si no son aprobados, no se ies concede la autorizacion.
En consecuencia, todos los actos que puedan realizar los socios funda-
'res en el tiempo transcurrido entre el acto constitutivo y el reconocimien-
de la personerfa juridica, si se obtiene esta, se suponen hechos por la per-
na juridica, porque la personalidad acordada a una asociacion no es de
racter constitutivo sino declarativo, permitiendo atribuir al ente moral los
tos juridicos del perfodo precedence, y desobligando a los miembros y re-
esentantes de la entidad (solution tambien consagrada para las sociedades
onimas, segun el art. 183, ley 19.550). Asi, sera deudora o acreedora o res-
msable de los creditos que resulten por alquilar locales, tomar empleados,
ran validas las donaciones y legados que se le hubieren hecho en dicho
azo intermedio a nombre de la entidad, etcetera. En el caso de las funda-
3nes, las obligaciones contrafdas hasta obtener la autorizacion, son de res-
nsabilidad solidaria e ilimitada de los fundadores y administradores, sin
nuicio del derecho de estos a repetir contra la fundacion,"sTTmbiere lugar
rt. 82, ley 19.836), solution legal criticada por Borda con razon, puesuna
z reconocida la personerfa, las obligaciones contrafdas a su nombre debe-
in pesar exclusivamente sobre la entidad y no sobre los fundadores y ad~
inistradores de la fundacion.
)ta 14: Los efectos dectarativos y no constitutivos de la autorizacion estatal
responden a los principios de la teoria de la realidad. Es que el Estado lo
unico que hace es reconocer una realidad existente, previa verificacion de
los fines de la entidad y sus estatutos. El acto gubernamental no es crea-
tivo (como sostienen Salvat y Machado, seguidores de la teoria de la fic
cion) ya que la existencia de la persona juridica comienza desde el acto
fundacionsl.
Pero si se le mega la personerfa, en el caso de las fundaciones ya vimos
le los actos preparatorios obligan solo a los socios fundadores y adminis-
idores actuantes, en forma solidaria e ilimitada (art. 82, ley 19.836), y las
>naciones y legados hechos a la entidad que no obtiene la personerfa que
rn sin efecto, solution razonable pues no hay sujeto de derecho que pueda
PERSONAS JURIDICAS. NATURALEZA JURIDICA 213
16. Extincion
Asf como el nacimiento de la persona jurfdica requiere un decreto o ley
(nota al art. 48), la extincion tambien requiere un decreto o ley que retire la
personerfa; la que debe fundarse en alguna causa legftima. Entre estas cau-
sas, el articulo 48 menciona en su inciso 1 la extincion por deliberation de
sus miembros, aprobada por autoridad competente (esta ultima controla si
se hizo respetando los estatutos); en el inciso 2, transgresiones graves a la
autorizacion; cumplimiento imposible de los estatutos (que segun Rivera, se
refiere a imposibilidad definitiva de cumplir con su objeto o finalidades de
la persona) y razones de interes publico (concepto muy lato, que puede pres-
tarse a abusos); en el inciso 3, bienes insuficientes. El articulo 48 no es ta-
xativo, existen otras razones de extincion, como ser: finalization del plazo,
fusion, cumplimiento total del objeto. Tal como lo senala el articulo 49, la
muerte de los miembros de la persona jurfdica no es causal especffica de su
extincion, pero el gobierno puede retirar la personerfa o disponer el modo de
renovar los asociados.
Las personas j urfdicas que no necesitan autorizacion para funcionar, fi~
nalizan su existencia por la sola voluntad de sus miembros formalmente ex-
presada (art. 1648, Cod. Civ. y arts. 55 y 59, ley 19.550). Supletoriamente
y en lo no contemplado por las leyes especiales, se les aplican los articulos
48 a 50 del Codigo Civil (Cifuentes).
1
GUIAS DE ESTUDIO
A) Implicito:
Existe, aunque no este regul ado en los Estatutos a traves de
prevenciones, suspensiones, expulsiones, etc., salvo por
sanciones que importen detrimento patrimonial
(multas) que deben estar autorizadas en los Estatutos.
B) Autoridad de aplicacion:
Deben disponerse por las autoridades facultadas estatu-
tariamente. En su defecto, solo por la Asamblea.
'oder disciplinario C) Sanciones:
e las Asociaciones Deben reunir dos requisitos: a) disponerlas por el organo
competente, dandole oportunidad al asociado para
ejercer la legitima defensa; y b) no deben ser
notoriamente injustas.
D) Control judicial:
Debe previamente agotarse la via corporativa interna
que prevean los estatutos. Luego se puede pedir
judicialmente la nulidad de la sancidn por incompe-
tencia del organo que la dispuso, indefension o por ser
manifiestamente arbitraria.
:tividad N 15
^Cuando resulta procedente la via del amparo judicial pararecurrir contra las san-
>nes que se apliquen a los asociados?
Regia general:
En forma similar a las personas fisicas, son capaces, y pueden
ser titulares de todos los derechos patrimoniales y extrapa-
trimoniales que no le sean prohibidos, y que son los si
Capacidad guientes:
(personas juridicas) a) Por la ley: el usufructo, uso, habitation y servidumbres
personales a favor de personas juridicas no pueden durar
mas de 20 anos.
b) Por la naturaleza: no pueden poseer derechos de
familia, de la personalidad, etc.
c) Por el principio de especialidad: solo pueden realizar
actos vinculados directa o indirectamente con el objeto
o fin social. _________ __________________
8 BENJAMfN PJ&REZ
A) Procedencia: .
La responsabilidad contractual proviene del incumpli*
miento de un contrato celebrado por la persona jurfdica.
B) Alcance:
Las personas juridicas son responsables contractualmente
?sponsabilidad
de los actos de sus representantes, mientfas estos actuen
ntractual
dentro de las facultades que les otorgan los estatutds,
ersdnas juridicas)
poderes, asamblea, etc.; en su defecto, por las reglas del
mandato (solo actos de administracion).
C) Actos en exceso de atribuciones:
Las personas juridicas no son responsables, salvo en la
medida de su enriquecimiento. Los administradores
seran los responsables por los danos y perjuicios que
ocasionen a terceros.
El acto realizado en exceso de atribuciones es un acto nulo
de nulidad relativa. ___
A) Procedencia:
La responsabilidad e'xtracontractual o aquiliana deriva
de los hechos ilicitos civiles (delitos y cuasidelitos) en
que hubiesen incurrido los dirigentes o dependientes
que actuan por la persona juridica.
B) Alcance:
sponsabilidad
Las personas juridicas son responsables por Ios danos que
tracontractual
causen quienes las dirijan, administren o sus
irsonas juridicas)
dependientes, cuando estos los cometan en ejercicio o
con ocasidn de sus funciones, entendiendose por tal,
cuando el hecho ilicito no hubiera podido realizarse de
no mediar la funcion encomendada (la funcion es causa
adecuada del dano).
La responsabilidad de las personas juridicas comprende no
solo cuando el dirigente o dependiente produce un
hecho ilicito en ejercicio regular de sus funciones,
sino tambien cuando lo hace en ejercicio irregular
(abusivo, contrariando ordenesvetc.)._______________
A) Casos de procedencia:
La persona juridica puede recurrir judicialmente contra la
decision administrativa en los siguientes casos:
cursos judiciales Si le niegan Ia personerfa jurfdica;
Si le retiran la personerfa juridica que Ie habfan otorgado; y
Cuando la intervienen (en el caso de las fundaciones la
intervencion debe ser judicial)._______________ _
PERSONAS JURID1CAS. NATURALEZA JURIDICA 219
B) Recursos:
De ilegitimidad: cuando la decision gubernamental
considera que no se cumple con los requisitos reglados
en la ley.
De arbitrariedad: cuando la decision administrativa en
Recursos judiciales manifiestamente irrazonable, caprichosa, sin razones
rmnimamente valederas, incurriendo el Poder Ejecu
tivo en abuso de poder.
C) V ia:
El recurso se interponedentro de los 15 dfas, entendiendo
la Camara de Apelaciones en lo Civil. Deducido el
recurso judicial queda excluida la via administrativa
por recurso jerarquico, no asf a la inversa._________
Actividad N 16
Responder al siguiente cuestionario:
1) ^Cual es el criterio de distincion entre las personas de caracter publico y las de
caracter privado?
2) ^Cuales son los caracteres diferenciales entre las asociaciones y las fundaciones?
3) ^Cuales son los requisitos para obtener la personerfa juridica?
4) ^Cuando comienza la existencia de las personas jundicas privadas?
5) iQ ue motivos pueden hacer procedente la intervencion judicial a las personas
jundicas?
Capitulo IX
EL PATRIMONIO
1. Concepto
En el concepto clasico que aceptamos, patrimonio como unidad o uni-
versalidad, es el conjunto de derechos v obligaciones de una persona, sus-
ceptible de apreciacion pecuniaria (es decir, en dinero). Comprende no so-
lamente los bieneTya adquiridos, sino tambien los bienes a adquirir, en
potencia (Arauz Castex), porque como lo senala Cifuentes, la potencialidad
patrimonial (capacidad) es tambien patrimonio, en el sentido de fuerza ju
rfdica para adquirir bienes, proyectandose el patrimonio general en el presente
y en las potencialidades del futuro. Quedan fuera de el los derechos de la per
sonalidad, aunque a veces tengan repercusion economfca, porque el derecho a
laTntegridad ffsica que origina una indemmzaclon de danos por lesiones, no
es valorable en dinero, no tiene por objeto satisfacer necesidades economi
cas, como tampoco la tienen el honor, vida, libertad. Tambien quedan fuera
el derecho de los padres sobre los hijos, entre conyuges (en general, los de
rechos de familia), de trabajar, de transitar y la obligation de votar.
2. Teorfas
Existen dos teorfas para definirja naturaleza del patrimonio:
1) L ateonaxld sim (defendida por Llambias, Arauz Castex, Cifuen
tes), p araT ^ Seerpatnmonio es un atributo de la personalidad, ypor ende,
toda persona tiene necesariamenteirn patrimonfo7 ~awque~atiualmente no
posea ningunbiexu qksdeudalTseah supeffores al activoTporque las obliga-
cionesJ:ambi6n integnm eljai^ ^ abstracta a la que se le
datratamiento juridico como unidad ideal (universalidad de derecho), distinta
de sus componentes. Pueden transmitirse bienes. pero no el patrimonio, sal
vo el caso de muerte de la persona en que el p'atrimonio~setraslada al here
dero, porque este continua su personalidad. Es una universalidad jurfdica de
bienes (universitas iuris), porque la determina la propia ley (art. 3281).
2 BENJAMIN P6 REZ
3. Derechos patrimoniales \
. , . .
Son aquellps que iirven para la satisfaccidn jde .necesidades ^econ^miy
cas del titular v que son apreciables en'dinero. Se dividsn en: 1) derechos re-
alps; 2) derechos,,personales. y 3) derechos intelectuales. ,
1) Los derechos reales, segun la doctrina clasica, son un poder o facul
tad que se tiene directamente sobre la cosa (ius in rem). Lo caracteristico re-
side enja relacion inmediata deltiM arxlaxosa-T ienen solo dos elementos
(titular ycp.sa);, son absolutos (se ejerceri erga omnes, o sea contra jpdos);
solo pueden ser creadosporla ley y sunumero es limitado (art. 2502); gozan
del ius persequenM, o sea, de la facultad de iiaperlQ valer contc^cualquiera
que se halle en posesion de la cosa; del ius preferendi o sea de preferencias
que descartan a los derechos creditorios; tienen form alidades o regimen le
gal de transmision; se adquieren por usucapion o prescripcion adquisitiya
(posesion mas tiempo); no les rige la prescripci6n liberatoria, es decir, que
no se extinguen Por_el no uso del derecho (salvo el usufructo, uso y habita
tion y servidumbres, que se pierden por el no uso por 10 anos), aunque los
derechos reales de garantfa se extinguen cuando prescribe la obligacion per
sonal de la que son accesorios. Son derechos r^ales los enumerados en el ar
ticulo 2503 (dominio, condominio, usufructo, hipoteca, prenda, etc.), lapxo-
14 BENJAMIN P&RBZ
edad. horizontal (ley 13.512), la prenda con registro (ley 12.962), la hipo-
ca naval (art. 499, Cod. Com.), gteetera^
2) Los derechos personates, o derechos a la cosa (ius ad rent) esja Ja
il tad gue se tiene de exigir de otra persona ei cumplimiento de una obliga-
on. Tamjwgxisoh llaniados derechos creditpxias uobligaciones.Tienen
ss elementos (sujejtojictivo o acree.dor;sujeto.pasixo o deudor y la presta-
on que puede consistir en una obUgacion de dar, hacer o noJia.er); son re-
tivos (se ejercen contra personas determinadas y tienen efectos solo entre
s partes, no pueden perjudicar a terceros); son ilimitadosTlas partes pue-
3n crearlos a voluntad); no gozan del iuspersequendi ni preferendi, se
ansmiten sin requisitos formales; les rige la prescription liberatoriay no la
iquisitiva.
3) Los derechos intelectuales son los derechos a explotar economica-
lente una creacion intelectual por parte de su autor. En el artfculo 17 deja
onstitucion Nacional y en la ley 11.723 se usa la expresion propiedad in-
jlectual. Ejemplo: derechos de autor, artfsjicos, cientfficos, musicales,
larcas industnales y comerciales, patentes de invention, disenos comercia- "
;s, dibujospublicitarios, etcetera, y actualmente se ex'tiende el concepto de
ropiedad iiitelectuar al software o programas de computacion y obras de
ase de datos (dec. 165/94).
Se diferencian de los derechos personales, en que los intelectuales son
bsolutosTy se diferencian de los derechos reales en que tienen objetoTinmate-
al (no reposan sobre una cosa); son tempprarios (caducan a los cincuenta anos
e la muerte del autor, art. 5, ley 11.723, modif. por dec.-ley 12.063/57, ra-
f. por ley 14.467); no se adquieren por prescription, y si quedan sin titular,
opasanal dominiopnva3o(M j@ jfc^
i c 3), sino al dominio publico, pudiendo ser aprovechados por cualquiera.
.
5. Acciones patrimoniales a
Del principio anterior surge elderecho de los acreedores a defender esa
garantia, o esa integridadpatrimonial del deudor, p^aiocual.$ele,otprgan.tre
acciones patrimoniales, tambien llamadas integratlvas (Rivera) y que son:
/l) Action revocatoria (art. 961). Se refiere al caso en que una persona
enajena bienes para sustraerlos a laejecucion de sus jcteedorejs, originando
o agrayando su insoivencia. Esto es fraude, y tal acto es inoponible a los
acreedores anteriores. Requiere que el deudor se halle en estado de insol ven-
.tia al deducirse la demanda, que el credito sea de fecha anterior al acto, y si
es oneroso, la complicidad del tercero. Aprovecha solo a los acreedores de-
mandantes, quienes pueden hacer ejecucion del bien para cobrarse sus cre-
ditos. Es una action de inoponibilidad.
2) Action de simulation (art. 955). La simulation es una declaration de
voluntad no real, concertada de.comun acuerdo entre las partes, con la finali-
dad de provocar un engano a terceros (en este caso, a los acreedores). Si se de-
muestra la simulation, se vuelven las cosas a su estado real, o sea al estado an
terior al acto simulado, beneficiando a todos los acreedores. Para Llambias es
una action de declaration de inexistencia; para Cifuentes, Borda y Arauz
Castex es una action de nulidad, position esta ultima que sigue la catedra.
3) Action subrogatoria u oblicua (art. 1196) es la action tendiente a
sustituir al deudor inactivo en la ejecucion de sus derechos, para que se in-
corporen los bienes a su patrimonio y poder despues cobrarse. Se supone
que el deudor, por negligencia, no ejerce sus derechos, porque el credito, al
226 B E N J A M IN PERU?.
6. Acciones preventivas
Son medidas cautelares que se piden al juez antes o al iniciar o durante
los juicios y que tienden a asegurar el cumplimiento de una sentencia futura,
evitando que los deudores vendan sus bienes antes de la ejecucion judicial,
manteniendo asi la garantia comun de los acreedores. Podemos mencionar:
' a) el embargo preventivo de los bienes de sus deudores, donde prima facie
el acreedor debe probar su derecho; si es de inmuebles se lo anota en el Re
gistro de Inmuebles, o si es de automotores en el respectivo Registro. En vir-
tud del embargo el deudor queda impedido de enajenar el'bien embargado,
incurriendo en caso contrario en responsabilidad pena^fb) la inhibition ge
neral de bienes es otra medida preventiva que se otorga cuando se ignoran
Ios bienes del deudor, impidiendo aestp enajenarlos o gravarlos, y se inscri
be en los registros respectivos; o)la A n o la cim A zlitig ' que tiende a que se
conozca por terceros la existen&a-dfe un proceso judicial; d) la intervencidii
judicial en los negocios o en sus cajas.
Las acciones preventivas estan legisladas en las leyes procesales de la
Nation o de las provincias, en sus requisitos de procedencia, procedimiento,
etcetera. La inscription de las medidas cautelares se extingue a los cinco
anas* salvo que se peticione su reinscription antes del vencimiento del pla
zo. A su vez, si se hubiesen efectivizado antes de iniciar el proceso, caducan
si no se interpone la demanda dentro de los treinta dfas siguientes al de su
traba (art. 207, Cod. Proc. Civ. y Com. de Salta).
7. Clases de acreedores
Nota 2: Es principio general de derecho comun (y en especial en materia de de
recho concursal) la igualdad de los acreedores, lo que significa que en
caso de insuficiencia de patrimonio para responder a las obligaciones que
lo gravan, su producido debera repartirse en proportion al monto de cada
uno. Por ello, los privilegios generales o especiates que la ley confiere son
de interpretation restrictiva.
Podemos distinguir los siguientes: I) Acreedoresprivilegiados: son
aquellos a quienes la ley les otorga elprivilegio de ser pagados con preferen-
cia a otros (art. 3875). El privilegio lo otorga solo la ley, en atencion a la ca-
lidad del credito. Pueden ser privilegios generates-, sobre todos los bienes
muebles o inmuebles. Ejemplo: los gastos de justicia; los impuestos; tam
bien pueden ser generales sobre todos los muebles. Ejemplo: gastos funera-
E L P A T R IM O N IO 227
rios, ultima enfermedad por seis meses, sueldo de empleados por seis me-
ses; o privilegios especiales, que recaen sobre cosas determinadas, sean
muebles o inmuebles. Ejemplo: constructores y albaniles sobre el inmueble;
credito del mecanico de autos sobre estos, etcetera. Se ejercen por la terceria
de mejor derecho.
Todos estos privilegios son desplazados por el reconocido a favor de
los gastos de justicia (Rivera).
Nota 3: Los creditos privilegiados, salvo disposition expresa en contrario, asegu-
ran solo el capital adeudado y no los intereses de la deuda.
2) Acreedores con garantia real: nacen de la voluntad de las partes, y
son los acreedores que tienen a su favor un derecho real de garantia sobre la
cosa dada en garantia (acreedor hipotecario, art. 3108; prendario, art. 3204;
anticresista, art. 3239). Si la cosa gravada no alcanza para pagar, el saldo es
credito comun. En el derecho comercial, los acreedores con garantia real
pueden darse en la prenda con registro, los warrants, debentures, hipotecas
navales y aeronauticas.
Nota 4: En el caso de concursoso quiebras, generalmente se separan del concurso
y satisfacen sus creditos directamente de los bienes objeto de la garantia
real, a traves de ejecuciones individuales.
3) Acreedores quirografarios o comunes: son los que carecen de toda
preferencia. Despues de pagar los creditos privilegiados o con garantia real,
se les paga a los comunes a prorrata, es decir, en proportion al monto de sus
creditos (en las ejecuciones colectivas o quiebras) y segun el orden de pre-
lacion de los embargos (en las ejecuciones individuales).
/ caminos hechos en sus predios por los particulares; las veitientes que na-
:en y mueren dentro de la heredad. En cuanto a los lagos no navegables que
JStan circundados por varios propietarios riberenos, a estos les pertenece
;olo el uso y goce, pero la nuda propiedad es del Estado.
A) Derechos Reales:
Facultad que se tiene directamente sobre la cosa (2
elementos: titular del derecho y la cosa). Solo
pueden ser creados por la ley; son absolutos (se
ejercen contra todos); gozan del iuspersequendi"
(se lo hace valer contra cualquiera que se halle en
posesion de la cosa); del ius preferendi (gozan de
preferencia); se pueden adquirir por. prescripcion
adquisitiva (usucapion); tienen formalidades de
transmisi<5n (escritura publica, etc.). Ejemplos:
dominio, hipoteca, prenda con registro. etc.
B) Derechos Personales:
Derechos
Facultad de exigir de otra persona el cumplimiento de
Patrimoniales
una obligacion (3 elementos: acreedor, deudor y
prestacion). Son relativOs (se ejercen contra per
sonas determinadas); son ilimitados (su creaci6n
depende de la voluntad de las partes); no gozan del
"iuspersequendi ni "preferendi; les rige la pres
cripcion liberatoriay no la adquisitiva; se transmiten
sin requisites formales. etc. Ejemplos: contratos,
obligaciones, etc.
C) Derechos Intelectuales:
Derecho del autor a explotar economicamente una
creaci6n intelectual (artistica, literaria, marcas,
patente de invencion, programas de computation,
etc.).
Se diferencian de los derechos reales en que tienen
objeto inmaterial y son temporarios (caducan a los
50 anos de la muerte del autor) y luego pasan al
dominio publico, pudiendo ser aprovechados por
cualquiera. A su vez, se diferencian de los derechos
personales en que los intelectuales son absolutos (se
ejercen contra todos). _____ ______ , '
40 B E N J A M fN P&R EZ
ctividad N 17
^Cual es la critica esencial que a criterio de la catedra merecen los regfmenes so^
e embargo de remuneraciones?
EL PATRIMONIO 241
I) Conceptos:
A) Productos: son las cosas que provienen de otra
cosa, pero que una vez extrafdas no se renuevan, no
hay reproduction, quedando disminuida en su
sustancia.
B) Frutos: son las cosas que provienen periodicamente
de otra cosa existente, renovandose sin alterar su
sustancia. Se clasifican en:
a) Naturales: producciones espontaneas de la natu
Frutos y Productos
raleza, sin la mano del hombre;
b) Industriales: se producen interviniendo la mano
del hombre; y
c) Civiles: son los salarios, honorarios y rentas
provenientes del uso de las cosas concedidas a
otro (alquiler, intereses de prestamos, etc.).
II) Importancia de la distincion:
1) El poseedor de buena fe hace suyos los frutos
percibidos; en cambio debe devolver todos Ios
productos, aunque sea de buena fe;
2) En la sociedad conyugal, los frutos de los bienes
propios son gananciales; en cambio los productos
conservan su calidad de propios.________________
A) Iglesia Catolica:
Nos referimos a los bienes de la Iglesia Catolica, como
persona de caracter publico, comprendiendo a sus
subdivisiones o pluralidad de personas jundicas
diferenciables (Iglesia Cat61ica Nacional, di6cesis,
iglesias, parroquias, etc.), siendo sus creditos y
deudas independientes de cada una de ellas.
Bienes Caracteres: sus bienes afectados directa o indirec-
de las Iglesias tamente a los fines propios de la Iglesia son inenaje-
nables, inembargables, imprescriptibles, y su dispo-
nibilidad solo puede decretarse de conformidad con
el derecho candnico, que requiere la execration o
autorizacion eclesiastica previa.
B) Iglesias no catolicas:
Son personas de caracter privado, si obtuvieron la
personerfa juridica.
Caracteres: sus bienes, incluso los afectos directa-
mente al culto, se pueden enajenar o embargar como
los de cualquier persona jundica._______________
BENJAMIN P&REZ
ctividad N 18
Responder el siguiente cuestionario:
1) Enumerar y determinar la finalidad de las acciones o medidas preventivas
2) ^Cuales son los acreedores quirografarios y como se satisfacen sus creditos'
3) i,Que importancia tiene la distincion entre bienes muebles e inmuebles?
4) ^Que es lo que caracteriza al dominio publico y cuales son sus caracteres''
5) Enumerar cosas susceptibles de apropiaci6n pri vada.
Capitulo X
HECHOS JURIDICOS
1. Concepto
A traves del estudio de los conceptos y la clasificacion (que Ia catedra
aconseja realizar en cuadro sinoptico), tendremos un panorama de la siste-
matizacion de los hechos y actos juridicos como causa de la relacion jurfdi
ca, cuyo analisis comprende la teorfa general de los hechos y actos juridicos,
tema que abarca el presente y los siguientes capftulos, hasta el final.
Hecho juridico es todo acontecimiento susceptible de producir efectos
juridicos, ya sea la adquisicion, modificacion o extincion de derechos (art.
896). De la definition legal dada en el artfculo 896 hemos excluido por re-
dundantes las palabras transferencia y obligaciones, pues la primera
esta incluidaen la modificacion (es una modificacion subjetiva) y las obli
gaciones son una especie del genero derecho (Llambias). Cuando el sis
tema juridico toma en consideration un hecho y le adjudica una consecuen
cia jurfdica, estamos en presencia de un hecho jundico.
Nota 1: No pocas discusiones doctrinarias ha originado el termino "susceptibles",
el que debe ser entendido como "posible como hipotesis" de producir
efectos juridicos; es la idea de posibilidad o potencialidad de produciria,
lo cual solo ocurrira cuando se concrete el acontecimiento real coinciden-
te con el tipo legal. Cuando el art. 896 nos habla de "acontecimiento sus
ceptible de producir" se esta refiriendo al acontecimiento previsto legal-
mente en abstracto y de manera general, que cuando coincida con al
acontecimiento natural yconcreto desplegara sus efectos juridicos (Ci
fuentes, Rivera, Orgaz, Bueres). En cambio para Henoch Aguiar, Arauz
Castex, Llambias basta que exista la posibilidad de que un acontecimiento
produzca un cierto efecto juridico para que el ordenamiento legal pueda
considerarlo como hecho juridico sometido a su imperio, caracterizando
al hecho juridico por poseer la virtualidad de una consecuencia de dere
cho, aunque aun esa consecuencia no haya ocurrido, o pueda resulfar
frustrada. Pero si ello fuera asf, no habr'ian simples hechos o hechos no ju
ridicos, porque todo acontecimiento de la naturaleza o del hombre tiene
44 BENJAMIN PfeREZ
. Clasificacion
Los hechos jurfdicos se clasifican en: a) hechos naturales, que son
quellos hechos jurfdicos realizados sin la intervention del hombre. Ejem-
lo: nacimiento (consolida a la persona como titular de derechos); falleci-
riento por causas naturales (se abre la sucesion); transcurso del tiempo
?uede originar la prescripcion), etcetera, y b) hechos humanos, que son los
lfinitos hechos jurfdicos realizados por el hombre (actos).
Parte de la doctrina (Brebbia, Bueres, Rivera) considera como hechos
aturales (que no originan responsabilidad, porque no habrfa autorfa) los
ztos reflejos, los producidos en estado de inconsciencia total o sean conse-
uencia de una fuerza irresistible, porque la action no serfa acto humano, al
o trasuntarse como una emanation de la persona.
ota 2: Tambien en el nacimiento, en la muerte, en el embarazo, si bien participa
el hombre, lo hace soio como un ente sometido a las leyes ffsicas o bio-
logicas (acttia como un mero animal) por lo que tambien serfan hechos
naturales que no originan responsabilidad, po.rque no habrfa autorfa
(Brebbia, Bueres, Rivera).
Los hechos humanos se clasifican a su vez en voluntarios, que son los
jalizados cumpliendo las condiciones internas (discernimiento, intencion
libertad) segun el articulo 897 y la condicion externa de la manifestation
e la voluntad, segun el articulo 913, e invoiuntarios, que son los hechos hu-
lanos a los que les falta o estan viciados de alguno de los elementos de la
oluntad citados.
Por otra parte, tambien los actos (sean voluntarios o invoiuntarios) se
iasifican en actos Ucitos, o sea, no prohibidos por la ley (art. 898) e ilicitos,
ue son los actos contrarios a la ley que producen un dano imputable al au-
>r, por un factor de attribution de responsabilidad subjeti vo (dolo o culpa)
objetivo (riesgo, garantfa o equidad).
Adherimos asf a la doctrina moderna (Bueres, Mosset Iturraspe, Rive-
i) que sostiene que tambien los actos invoiuntarios pueden ser ilicitos en
jntido objetivo (contrarios al ordenamiento jurfdico) generando responsa-
ilidad por enriquecimiento del autor o por equidad (art. 907).
Los actos lfcitos se clasifican a su vez, en actos Ucitos propiamente di-
hos (Llambfas) tambien llamados simples actos lfcitos (Orgaz, Cifuen-
HECHOS JURfDICOS 245
tes, Rivera) que son los actos licitos realizados con fines practicos, cultura-
les, deportivos, sin la intencion inmediata de producir efectos juridicos,
donde la ley por si sola le otorgatal efecto, ex lege (art. 899). Ejemplo: caza
o pesca (origina derecho de domiriio por apropiacion); gestion denegocios;
quien escribe un libro o pinta un cuadro, sin otro fin que una recreacion cul
tural, adquiere sin embargo derecho de autor, por la ley; y actos jurfdicos
que son los actos licitos realizados con la intencion (ex voluntate) de produ-
cir efectos juridicos, o sea, la adquisicion, modification o extincion de un
derecho (art. 944). Ejemplo: contratos, matrimonio, testamento, transac
tion, renuncia de derechos, etcetera.
Pregunta: ^Que importancia tiene esta distincion?
Respuesta: Tiene una gran trascendencia, porque solo a los actos jurf
dicos se les aplican los principios sobre los elementos del acto, capacidad de
hecho, objeto, modalidades, forma y prueba, vicios, nulidad y confirma
tion, que estudiaremOs eri los siguientes capitulos. Estos principios no se
aplican a los simples actos licitos o licitos propiamente dichos, y esto es
asi, porque en el acto juridico lo relevante es la voluntad (que debe ser sana,
completa, libre); en cambio en los simples actos licitos, la voluntad de los
sujetos es irrelevante, por ser la ley la que produce los efectos.
Pregunta: i y como se distingue en la practica, si se trata de un simple
acto licito o de un acto juridico?
Respuesta: Si la ley prescinde de la intencion del sujeto, y cualquiera
que sea esta, programa sus efectos, es acto licito propiamente dicho. En es
tos se persigue un fin practico y la ley enlaza un efecto jundico. Ejemplo:
pintar un cuadro (la ley le otorga el derecho de autor). En cambio si la ley tu-
tela o se atiene a la intencion del sujeto, como manifestacion de la autonomia
de su voluntad, se trata de un acto juridico. Ejemplo: cuando la ley regia-
menta los contratos, los testamentos, etcetera.
Siguiendo con la clasificacion de los hechos juridicos, los actos ilicitos
se clasifican a su vez en: delitos, que son los hechos ilicitos realizados con
intencion de danar, con dolo (art. 1G72); y cuasidelitos, que son los realiza
dos con culpa, o imprudencia inexcusable (arts. 1109 y 512).
De la clasificacion general mencionada surge la diferencia entre hecho
y acto juridico, consistente en que el hecho juridico es el genero y el acto ju
ridico la especie. No todo hecho juridico es acto juridico; pero si todo acto
juridico es hecho juridico, Ejemplo: edificar en suelo ajeno, es un hecho ju
ridico, pero no un acto juridico, porque si sabe que es suelo ajeno es un.he-
cho ilicito (ylos actos juridicos son licitos); y si no se sabe, no hay intencion
para crear efectos juridicos, que es lo que caracteriza a los actos juridicos.
246 BENJAMIN PI1REZ
4. Condition externa
Artfculo 917: Es la declaracion de la voluntad, o hecho exterior por el
cual la voluntad se manifiesta. En tanto la voluntad no se manifieste por he
chos exteriores o signos sensibles, mientras permanezca en el dominio de la
conciencia (in mente retenta), no interesa al Derecho, no es acto voluntario.
Tampoco lo es cuando la declaracion no es seria, o sea realizada con animus
iocandi o en escena teatral. En consecuencia, la condition externa, como
cuarto requisito de la voluntad, es toda conductk que permite inferir la exis
tencia de la voluntad, es decir, que no se limita a la palabra oral o escritai, sino
que comprende, como lo afirma Borda, a toda conducta o proceder que de
acuerdo a las circunstancias permita inferir la existencia de una voluntad.
BENJAMIN PEREZ
forma (mutuo).
En realidad, estas no son formas o medios de manifestation de la vo-
ntad, sino que es un punto que corresponde a la clasificacion de los actos
>r su forma, que estudiaremos en el Capitulo XII.
b) Expresa y tdcita. La expresa (art. 917) es la que se manifiesta ver-
Imente o por escrito o por signos inequfvocos con el objeto de dar a cono-
r su voluntad, y la tdcita (art. 918) es la que se infiere de hechos o conjunto
i circunstancias que rodean a un comportamiento.
Borda senala que el articulo 918 esta mal logrado, pues si de Ios actos
alizados se puede conocer con certidumbre la voluntad, son signos inequf-
icos, y en consecuencia hay declaracion expresa, no tacita. Para este autor,
linica tacita es la que se infiere del silencio, en los casos de exception del
tfculo 919. En cambio Cifuentes estima que la norma esta bien, y precisa
distincion: los signos inequfvocos son lo que se emplean aconciencia, con
proposito de hacer conocer a otro la propia voluntad (ej.: levantar la mano
un remate o la votacion de una asamblea; pagar callado un boleto en el
msporte; etc.). En tanto la manifestation tacita implica que la intencion no
sido dar a conocer a otro la voluntad, sino que esta surge indirecta o im-
icitamente por un juicio de valor, de comportamientos de hecho o de ac-
aciones de voluntad (Rivera) realizados con otra finalidad, pero de los
ales se puede inferir una manifestation tacita de voluntad. Ejemplo: acep-
;ion de una oferta mediante el consumo de la mercadena enviada; conti-
acion de un proceso o juicio iniciado en su nombre sin su autorizacion; el
redero que vende un bien de la herencia, tacitamente acepta la misma.
c) Presumida por la ley (art. 920). Es la ley la que da por declarada una
anifestacion de voluntad, aunque la parte no haya tenido esa intencion.
ambfas dice que es una subespecie de la manifestation tacita. Pero en re-
dad no hay ninguna manifestation de la parte (por eso Savigny la llama
lanifestacion de voluntad ficticia); su voluntad podrfa ser lo mismo una
e otra; es la ley la que atribuye la voluntad en un sentido determinado, es
a creation de la ley fundada en motivos de interes social. Ejemplo: un pa
re en poder del deudor, presume entrega voluntaria y remision de la deuda
:t. 878); la continuation en el uso de la cosa locada no implica la renova-
Sn del contrato o tacita reconduccion, pero si presume la continuation de
HECHOS JURIDICOS 251
6. El silencio
Segun el artfculo 919 del Codigo Civil, y en principio, el silencio no es
manifestation de voluntad, por lo que la solution legal es contraria al ada
gio: Quien calla, oto'rga No hay asentimiento o negativa del sujeto silente
a un interrogatorio precedente, o como claramente lo expresa Arauz Castex,
el silencio no quiere decir ni si ni no. El que calla, ni otorga ni niega, pero
como lo afirma Rivera, el silencio es no solo no hablar o callar, sino tambien
no actuar ante una interrogation o acto. Ejemplo: si quien recibe una oferta,
envfa en silencio el dinero del precio o del flete, existe manifestation expre
sa de voluntad (signos inequfvocos).
Por exception, el silencio sf sera manifestation de voluntad en los si-
guientes casos:
a) Cuando haya obligation de explicarse por la ley (citation judicial a
reconocer firma, mandato tacito en los casos de los arts. 1874 y 1935, etc.)
o por las relaciones de familia, aunque este ultimo caso es una subespecie de
la anterior, porque la obligation de explicarse en las relaciones de familia
debe surgir tambien de la ley. Ejemplo: si se guarda silencio por un ano lue-
go de la inscription del nacimiento, caduca la action de impugnacion de la
patemidad del marido (art. 259).
b) Cuando haya relation entre la conducta o declaraciones precedentes
y el silencio posterior. Esta exception requiere conducta concreta anterior
que comprometa el silencio posterior. Es lo que se denomina silencio cir-
cunstanciado o calificado o comprometedor. Ejemplo: remision perio
dica de mercaderfas y suba de precios comunicadas: si el adquirente recibe
y guarda silencio, acepta el nuevo precio. Senala Rivera que esta exception
tiene aplicacion corriente en los contratos de duration (distribution, agen-
cia, concesion, suministro) donde el silencio de una de las partes ante las
modificaciones deplazo, precio, incorporation de nuevos productos a la
distribution, etcetera, implica aceptacion tacita.
c) Cuando las partes convengan expresamente que el silencio sea torna
do como declaration de voluntad.
El primer caso de exception es, en realidad, declaration de voluntad
"presumida por la ley; la segunda, manifestation tacita
claracion expresa de la voluntad.
2 BE N JA M IN P R E Z
9
o de haberle disparado un tiro; el derrumbamiento, la de haber construido
mal la casa; la muerte de un animal, la de haberlo vendido enfermo, es decir
P: que el dano del comprador por la muerte es una consecuencia inmediata de
U1
habersele vendido el animal enfermo.
m
Las consecuencias inmediatas son imputables jurfdicamente al autor
del hecho, sea que haya habido dolo o culpa (art. 903). Aunque el agente
( pruebe que el no tenia intencion de causar esa consecuencia, o que no la ha-
yi bfa previsto, siendo una consecuencia que ocurre en el curso natural y ordi-
se
nario de las cosas, para la ley no pudo dejar de preverlas, hubo negligencia,
do
subsistiendo la responsabilidad. La vfctima solo debe probar que el agente
ce
produjo el hecho, y este debe pagar, en el ultimo ejemplo que dimos, los ani- ;
ac
males vendidos enfermos que se hubiesen muerto. J
(C
17. Excepciones
Pero existen las siguientes excepciones a la regia citada:
a) La del artfculo 907 primera parte, que expresa que si como conse
cuencia del hecho involuntario, el autor se hubiera enriquecido, debera in-
demnizar a la vfctima en la medida de su enriquecimiento (principio del en-
riquecimiento sin causa), dando lugar a la action in rerri'verso. Esta action
se aplica a la responsabilidad contractual y extracontractual, y quien la de
duce debe probar el provecho del inimputable. Ejemplo: un demente rompe
una vidriera y saca objetos: debe devolverlos. Como vemos, al tener el lfmi-
te del enriquecimiento, su aplicacion practica es muy restringida.
b) La del artfculo 908, que atribuye responsabilidad exclusiva a los que
tienen a su cargo personas que obran sin discernimiento. En este caso, se tra
ta de la culpa in vigilando de los padres, tutores, guardadores, curadores
(arts, 1114 a 1117, Cod. Civ.). Tambien esta exception es poco eficaz, pues
no hay responsabilidad si los padres o guardadores prueban que les ha sido
imposible evitar el dano.
Aunque ya no se trate de actos invoiuntarios, y por lo tanto ajenos al
punto, es util senalar que en el caso de los menores, una vez que cumplen los
10 anos de edad, son responsables con sus propios bienes por los hechos ilf-
titos que cometieren, y sus padres y guardadores tambien lo siguen siendo,
aunque en forma refleja, por lo que pueden repetir de los bienes del menor
las indemnizaeiones que paguen por la responsabilidad indirecta. En conse
cuencia, las vfctimas del hecho ilfcito pueden demandar indistinta o conjun-
HECHOS JURIDICO S m
19. Elementos
Del concepto senalado precedentemente, surgen tres elementos o re
quisites para que se configure el hecho ilicito:
a) Prohibido por la ley: la ley esta tornado en sentido material (art.
1066), es decir, como toda disposition de caracter general emanada de au
toridad competente, pudiendo tratarse de leyes, decretos, ordenanzas, edic-
tos, acordadas, etcetera.
b) El dano: o sea, un perjuicio cierto, que afecte derechos o intereses le-
gftimos, susceptible de apreciacion pecuniaria. Se computa el dano futuro,
porque ha de ocurrir necesariamente, pero no el dano eventual (incierto),
porque puede ocurrir o no. Tambien comprende el dano moral (art. 1078).
Como lo afirma Cifuentes, sin dano no hay ilicito civil, pues el Derecho
Civil tiene por finalidad resarcir, no punir. Ejemplo: si se conduce a contra-
mano sin danar a nadie, se comete un hecho prohibido por la ley, pero no un
hecho ilicito civil, porque no hay dano.
c) Factor de atribucion: que puede ser: a) subjetivo (dolo o culpa del
agente) a los efectos de la imputabilidad subjetiva, partiendo de la idea de re-
proche moral que se dirige al autor de una conducta ilfcita; y b) objetivo, se
nalando Rivera, que el derecho moderno pone el acento en la vfctima del
dano recurriendo a factores objetivos de responsabilidad (el riesgo, la ga-
rantfa, la equidad) y no tanto al reproche moral del agente, prescindiendo en
muchos casos de su culpa o dolo.
Estos tres elementos deben darse conjuntamente. Basta con que alguno
de ellos falte, para que no se configure el hecho ilicito.
HECHOS JURIDICO S 261
20. Clasificacion
Los hechos ilicitos con factor de atribucion subjetivo se clasifican en:
a) delitos, que son los realizados con dolo, es decir con intencion de producir
el dano, con conciencia de perjudicar (art. 1072). Ejemplo: defraudation,
robo, homicidio; y b) cuasidelitos, o sea realizados con culpa (art. 1109),
con imprudencia, negligencia, imprevision, omision de las diligencias que
exigiere la naturaleza del acto (art. 512). Ejemplo: accidentes de transito por
exceso de velocidad, en los que no evito el dano pudiendo hacerlo (no hay
conciencia de perjudicar, pero si conciencia de realizar el acto de manejar a
velocidad).
Licitos Ilicitos
A) Condiciones Interims:
1) Discernimiento: aptitud para conocer y razontir en
general. Sus causas obstativas son:
a) falta de edad: exige 10 anos para los actos ilfcitos y
14 anos para los Ifcitos;
b) falta de salud mental: comprende los dcmenlcN
(declarados o no) y los privados aceidentalmente tie lit
Actos Voluntarios
raz6n al momento del acto. En este ultimo caso, si se
trata de actos ilfcitos, ia inconciencia transilorin
debera ser involuntaria.
2) Intencion: es el discernimiento aplicado especffi-
camente a un acto. Sus causas obstativas son: a) d
error y b) el dolo.
3) Libertad: es el poder de decidir por si mismo, sin
coacciones, sus propios actos. Su causa obstativa es In
violencia, se trate de fuerza o intimidation.
264 BENJAMIN PfiREZ
B) Condiciones Externas:
Es toda conducta que permite inferir la manifestaci6n de la
Actos Voluntarios voluntad. No cumplen esta condition los actos
realizados inmente retenta, ocon animus iocandi o
en escena teatral.
1) Expresa:
Es la que se manifiesta verbalmente o por escrito o por
signos inequfvocos para dar a conocer su voluntad.
Ejemplos de signos inequfvocos: levantar la mano en un
remate; pagar callado el boleto de transports.
2) Tacita:
Es la que se infiere de hechos o conjuntos de circunstancias
Formas de que rodean un comportamiento. La intencion no ha sido
manifestation dar a conocer a otro la voluntad, sino que esta surge
de la voluntad indirectamente por sus comportamientos de hecho.
Ejemplo: heredero que vende un bien de la herencia, tacita-
mente acepta la misma; aceptacidn de la oferta mediante
el consumo de la mercaderfa enviada.
3) Presumida por la ley:
Es la propia ley la que da por declarada una manifestacion de
voluntad, aunque la parte no haya tenido esa intencion.
Ejemplo: un pagare en poder del deudor presume remision
de la deuda (art. 878 del Codigo Civil).
Actividad N 19
^Cual es la solucion legal que se dio a la euestion planteada por la catedra en la
nota de doctrina El silencio y la vinculacion forzada y cual es el cuerpo legal que la
contempla? -
Actividad N 20
1) Distinguir conceptualmente y en sus efectos, entre el "discernimiento y la
capacidad.
2) Distinguir la m anifestation de la voluntad expresa de la "tdcita dando
ejemplos.
3) ^En que tipos de actos jurfdicos prevalece la voluntad interna y en cuales la vo
luntad declarada?
4) ^Cuales son los elementos del hecho ilicito civil?
5) De ejemplos de delitos y cuasidelitos y senalar las diferencias en sus
efectos.
Capitulo XI
ACTOS JURIDICOS
1. Definicion
Conforme al articulo 944. los actos jurfdicos son actos voluntarios Ifcitos
que tienen por fin inmediato la production de efectos jurfdicos. Ejemplo: con-
tratos, matrimonio, reconocimiento de hijos, testar, hipotecar. etcetera.
LOs actos jurfdicos denen una enorme importancia en el Derecho, pues
ia mayor parte de Ios actos del hombre persigue efectos jurfdicos. Rige un
amplio sector del Derecho entregado a los particulares, en donde gobierna
el principio de la autonomfa de la voluntad, la que tiene rafz constitucional,
pues segun el articulo 19 de la Constitucion Nacional, nadie sera obligado
a hacer lo que no manda la ley, ni privado de hacer lo que ella no prohibe,
En ultima instancia, la autonomfa de la voluntad se basa en la libertad como
derecho natural, porque el hombre nace libre, y el Derecho no puede desco-
nocer la libertad, sin repudiar al mismo tiempo, la naturaleza humana.
2. Caracteres
Deri van de su definicion y son: a)^e^bflLjjacfdjco .humano; b) yoiunta-
rio; c) Ifcito, y d) tienen un fin inmediato:producir efectosjurfdicos. Este ul
timo es su rasgo tfpico, exclusivo del acto jurfdico.
3. Clasificaciones. Importancia
El Codigo, en sus articulos 945,946 y 947, trae algunas clasificaciones
de escasa importancia que senalaremos en forma general, y luego analiza-
remos las clasificaciones doctrinarias, que tienen mayor importancia en el
Derecho.
Las del Codigo son: 1) Articulo 945: divide los actos jurfdicos en po-
sitivos yjiegativos segun se realice algo o se trate de una omision o absten
tion, para que un derecho comience o acabe. Ejemplo de positivos: compra-
venta (en que se entrega la cosa); pago (se entrega dinero), etcetera. Ejemplo
268 BENJAMfN PfiREZ
dos) o del juez (penados), pero sf disponen por testamento (acto de ultima
voluntad). Por otra parte, en la interpretation de los actos jurfdicos, se da
preferencia a la voluntad declarada;en los actos entre vivos, y a la voluntad
real, en los actos de ultima voluntad.
Entre las clasificaciones no enuntiadas en el Codigo, pero admitidas
por la doctrina, podemos citar:
1) Onerososv sratuitos. En los onerosos, las obligaciones son recfpro-
cas, hay prestacion y contraprestacion (compraventa, location). En los gra-
tuitos, la obligacion esta a cargo solo de una de las partes, sin contrapresta-
cion (legados, institution de herederos, donaciones). La moderna doctrina
menciona tambien a los actos neutws, que pueden ser onerosos o gratui-
tos, segun se estipule (ej.: mutuo, deposito, mandato, fianza).
La importancia de esta clasificacion consiste en gue en los actos gra-
tuitos la capacidad para realizarlos esta mas restringida (los emancipados no
pueden donar bienes recibidos a tftulo gratuito,; el mandatario necesita po-
deres especiales); en la accion revocatoria, los abreedores no necesitan acre
ditar la mala fe del donatario o adquirente a tftulo gratuito; no existe la ga-
rantfa de eviction en favor del adquirente a tftulo gratuito (o sea, la
indemnizacion que paga el transmitente en caso de que el derecho que se
transmite no sea legftimo); no existe la proteccion de la nulidad para el ter-
cero adquirente a tftulo gratuito, aunque sea de buena fe (art. 1051); no se de
ben los vicios redhibitorios o defectos ocultos (art. 2165).
2) Principales y accesorios. Los actos accesorios son aquellos cuya
existenclaclepende de la existencia de otro acto al cual acceden. Ejemplo: la
hipoteca, prenda, fianzas, etcetera, que dependen de otro acto principal, que
es el credito o mutuo. ;
Su importancia consiste en que lo accesorio sigue la suerte de lo prin
cipal. Si el acto principal (prestamo) esnulo, tambien lo es la hipoteca; pero
a la in versa no: la hipoteca puede ser nula por defecto de forma, sin ser nulo
el mutuo o prestamo de consumo.
3) D eadministracidn v de disposition. Es muy diffcil delimitar in abs-
tracto o a priori estos coneeptos, cuya precision es importante, por su uso
frecuente. En terminos generales, son actos de administration los que tien-
den a la conservation y a la normal explotacion de un patrimonio, propio de
su destino economico. Ejemplo: reparation de edificios, perception de al-
quileres o intereses, continuation del giro comercial, reposition de merca
derfas, pago de deudas, y cobro de Creditos. En cambio, son actos de dispo
sition los que implican una modification sustancial en la composition del
patrimonio, un egreso anormal de bienes, o que lo comprometen para su fu-
turo. Ejemplo: ventas que no hacen al giro normal del negocio, donaciones,
270 B E N J A M IN P 6R E Z
4. Elementos
Los elementos esenciales de todo acto juridico en general, son cuatro:
a) sujeto (autor del acto); b) objeto (hecho o cosa sobre la que recae); c) cau
sa final, yd) forma (exteriorization de la voluntad). Si falta alguno de estos
elementos no sera acto juridico, acarreando su invalidez o nulidad, y en al-
gunos casos graves, la inexisteneia del acto, segun lo veremos en el ultimo
capitulo.
Advertimos que la doctrina no es uniforme en cuanto a la determina
tion de los elementos esenciales del acto, pues para algunos son los cuatro
senalados en el texto (Cifuentes); para otros son tres, excluyendo la causa-
fin (Llambias, Arauz Castex, etc.); para otros serian solo la causa y la forma
(Lopez de Zayalia, Piantoni) y, finalmente, para Bueres y Rivera serian la
voluntad, el objeto y la causa final.
5. La causa final
Para la doctrina predominante (a la que actualmente se adhiere la cate-
dra, modificando su position anterior) tambien es un elemento o requisito
del acto juridico la causa-fm o final, tomada en su tesis dualista (objetiva
y subjetiva). La causa-fm es un elemento independiente, un requisito esen-
tial autonomo del acto juridico, al que aluden los artfculos 500 y 502. Si-
guiendo la tesis dualista, la causa comprende: a) ei fin tipificante, la razon
economica juridica que conesponde al tipo de acto querido por las partes
(causa-fin objetiva), y b) el movil determinante de la voluntad que han teni-
do en mira las partes, siempre que sea esencial e integre expresa o implici-
tamente el acto, o sea conocido por la otra parte, es decir, el motivo deter
minante que se exterioriza (causa-fin subjetiva).
Nota 1: La causa-fin subjetiva esta integrada por todo lo que ha sido determinan
te de la voluntad del sujeto, siempre que esa finalidad este incorporada
expresa o implfcitamehte al acto mismo, caso contrario, resulta indiferen-
te para el Derecho. Por ello, los motivos subjetivos e internos del acto de
ben exteriorizarse para ser causa-fin subjetiva y trascender juridicamen-
te. Lo que no ha sido expresado por las partes en el acto, o no esta
imph'citoen la declaracionde voluntad o en la naturaleza del acto no pue
de considerarse lacausa final determinante. Por lo tanto, un motivo fnti-
moysubjetivp puedeserelevadoajacategoriadecausa si expresa mente
se leda tal jerarquia en el acto o si la otra parte sabla que el acto no tenia
otro fundamento que el; asi por ejemplo, la compra de un revolver solo
implica la adquisicion de un arma, siendo h'cita la causa de este acto, aun
que su movil sea matar a su vecino; pero si el vendedor conocia la fina
lidad para la cual se compraba el arma, el contrato resulta inmoral.
272 BE N JA M IN PfiRBZ
6. Requisites de validez
Se estudian con relacion a cada elemento, y asi:
a) Sujeto. Como expresa Cifuentes, no se concibe un acto sin los suje
tos (persona ffsica o juridica) a los cuales se les pueda atribuir las consecuen
cias jundicas. La actuation voluntaria del sujeto debe estar calificadapor la
capacidad, es decir que el requisito consiste en que el acto juridico para ser
valido, debe ser otorgado por persona capaz de cambiar su estado de derecho
(art. 1040). No obstante que el discernimiento para los actos licitos se ad-
qUiere a los 14 anos, entre esta edad y la de 21 anos, la capacidad la otorga
la ley en forma gradual, segun sea la mayor o menor madurez que se requiere
en cada acto. Ejemplo: recien a los 18 anos tiene^plena capacidad laboral,
puede testar, ser dador de organos, etcetera.
*Por otra parte, como todos los elementos del acto, el sujeto debe ser de-
terminado o determinable, para ser valido, bastando que se den suficientes
elementos de individualization del sujeto, aunque no se lo nombre especf-
ficamentel
b) Objeto, Disiente la doctrina nacional sobre que es el objeto de los ac
tos jurfdicos: si es la prestation adeudada, o sea solo son los bienes (cosas
y derechos) y los hechos (Cifuentes, Bueres, Rivera, etc.), o si es la presta
cion y su finalidad u objeto-fin (Spota). Aunque la catedra actualmente se
inclina por la primera position, debe reconocerse que los textos legales au-
torizan opiniones contradictorias (arts, 953,1167 a 1169). Lo cierto es que
el objeto es un requisito que esta establecido en forma negativa, es decir, que
la ley senala cuales son las cosas y los hechos que no pueden ser objeto de
los actos jurfdicos. El principio general es la libertad de los particulares para
determinar el objeto del acto, porque nadie puede ser obligado a hacer lo que
no manda la ley o no hacer lo que la ley no prohfbe (art. 19, Const. Nac.). Las
excepciones estan establecidas en el artfculo 953, que es una norma de ca
pital importancia en el Derecho. Asi, el objeto de los actos juridicos debe
ser: 1) cosas que esten enel comercio, o sea, enajenables (art. 2336). Al re-
ferirnos al comercio no lo hacemos enla comprension del derecho comer-
cial, sino en relation con la posibilidad de enajenacion de la cosa. No estan
en el comercio los bienes publicos del Estado, el bien de familia, las in-
demnizaciones por accidentes laborales, etcetera. Pero esto es un error del
Codigo, pues pese a que el artfculo 953 expresa que el objeto de los actos
juridicos deben ser cosas que esten en el comercio no importa prohibition
de todo acto juridico, ya que si bien son inalienables o intransfedibles, pue
den ser objeto de location, comodato, concesion, permisps, etcetera; 2) debe
tratarse de cosas que por un.motivo especial no se hubiesenprohibido (dro-
gas, armas de guerra, etcetera, aunque bastaba el artfculo 1044 que habla del
objeto prohibido por la ley); 3) el objeto debe ser determinado o determina
274 BE N JA M IN PfeREZ
ble por las partes o por terceros, al momento o despues de celebrar e) acto
(Rivera) requisito que si bien no esta mencionado en el artfculo 953, sf lo
esta en su nota y en otras normas (arts. 1170 y 1171) aplicables por analogia
a todos Jos actos. Debe determinarse en su especie y cantidad (no se puede
vender un inmueble); 4) debe ser posible: la imposibilidad debe ser ab-
soluta (para todos, no para un deudor determinado). Ejemplo: inexistencia
de la cosa que se obliga a dar; pero, si se compromete a hacer uncuadro
quien no tiene condiciones para hacerlo (imposibilidad relativa que afecta
solo al sujeto del acto), es valida la obligation, debe abonar indemnizacion
si no lo hace.
Nota 4: La imposibilidad puede ser "material" o "fisica (venta de un caballo
muerto sin saberlo, obligarse a tocar el eielo con la manos, venta del aire
de la estratosfera), o "jurfdica" (objeto que esta prohibido por la ley, cesion
de derechos inherentes a la patria potestad), en cuyo caso, al oponerse a
una disposicion legal, entrarfamos a! campo de lo ilfcito (acto contra le
gem), identificandose con el siguiente requisito de la "licitud"..
Ademas, la imposibilidad se debe valorar de manera objetiva, al momento
de ser ejecutado el acto, no a I de celebracion (Cifuentes; en contra Rive
ra), aunque pueden coincidir ambos tiempos.
5) El objeto debe ser Ucito (todo lo que no esta prohibido por la ley en
sentido material). Ejemplo de objeto ilfcito: pacto sobre herencias futuras,
artfculo 1175; uso deshonesto de la cosa locada, artfculo 1503.
He dejado para el final, por su importancia, el requisito de que el objeto
debe ser conforme a la moral y buenas costumbres (conceptos sinonimos
para el Cod. Civ.). Ahora bien, ^que es la moral? Se trata de un concepto im-
precisO y fluido. Segun un criterio sociologico (civil, no religioso), es la mo
ral media de un pueblo o mas precisamente el criterio medio de los hombres
de bien, en un momento dado. Pero la moral no debe ser 10 que el promedio
de la gente hace (con un criterio puramente cuantitativo), sino Io que debiera
hacer, y no debe inferirse solo de la practica social, pues esta puede extra-
viarse o tolerar repetidos hechos inmorales originando corrupcion generali-
zada. Un segundo criterio para determinar que es la moral, es el de la moral
cristiana (cumplir con las reglas eticas dadas por la Iglesia). Pero en la prac
tica, como lo senala Borda, ambos criterios se aproximan, tanto la moral me
dia como la cristiana, sobre todo en pueblos de civilization occidental, que
tienert la ihfluencia bimilenaria de la moral cristiana. Hoy predomina este
criterio eclectico (Borda, Belluscio, Colombo, Carneiro), en virtud del cual
se reconoce la existencia de principios superiores cristianos, aunque la mo
ral tiene tambien su fuente en habitos y creencias mutables, segun el medio
y el tiempo o realidad historica. El juez debe inferir lo que es moral o inmo
ral en cada caso concreto, observando la vida social de nuestros tiempos, las
ACTOS JU R lD IC O S 275
9. Limitaciones
Para estudiar las numerosas excepciones al principio general senalado
anteriormente, en relacion a las partes y terceros, es necesario aclarar pre-
viamente el concepto de sucesores y luego el de parte y terceros.
- Sucesor (art. 3262), es la persona a la cual se transmiten los derechos
de otras personas, de tal manera que en adelant^ueHa ejerceflos en su pro
pio nombre. Se dividen erPsucesores universales (art. 3263), o sea aque-
llos a quienes pasa todo o una parte alWiiota clel patrimonio de otra persona,
con vocacion al todo (ej.: unicamente los herederos); y sucesores singula-
res, que son aquellos a quienes pasa un o o mas obj eto s particulareTde^otra
persona, los que pueden ser sucesores singul^esjnorris causa (legatarios)
_o entre viyos (adquirente en una compraventa).
Parte de un acto juridico, es la persona que por medio del acto a cuya
formation concurre, ejerce una prerrogativa jurfdica propia: son las perso
nas cuyos derechos se adquieren, modifican, o extinguen con el acto. Ejem
plo: enunacbm praventT 6n'paj^ercom jM dbr^venaea6rfno son par-
tes del acto el escnBa n a y los testigos, porque no intervienen en el acto
compraventa con^errogativas propias, sino en su instrumentacion, son
simples intervinientes. Tampoco es parte el representante, porque si bien
interviene en el acto como otorgante, ejerce una prerrogativa juridica ajena
(la de su representado), Ejemplo: si un tutor da en location una casa de su
pupilo, partes son el pupilo (locador) y el inquilino (locatario); si un propie-
tario firma un contrato de venta con el presidente y el secretario de una per
sona juridica o asociacion, las partes son el propietario y la persona jurfdica.
278 Be M m IN PfcREZ
11. La representation
En el Derecho Romano no se la conocia: nadie podia adquirir derechos
por inteiposita persona, se necesitaban dos actos independientes; luego se
produjo una evolution hasta llegar a la institucion de la representacion, tal
como se Ia conoce actualmente.
Para el estudio de su regimen legal, se aplican las reglas del mandato
(art. 1870), aunque debe advertirse que, conceptualmente, no se confuriden
la representacion con el mandato. Asi puede haber: 1) mandato sin repre
sentacion (mandato oculto), en el que se obra a nombre propio en el acto
(como si fuera para el), pero por cuenta de otrO (interes ajeno) Ocultando la
calidad de mandatario; y 2) representacion sin mandato (ej.: representacion
legal o judicial). Tampoco debe confundirse la representacion con el nun
cio o emisario o mensajero, que es un simple portavoz 6 vehiculo de la vo
luntad de otro, qiie no celebra el acto, y por lo tanto, no necesita tener capa
cidad de obrar.
Representante es la persona que actua en nombre de otra, en virtud de
una autori zaci on 1egal o convenci on al, ej erci endo prerrOgati vas j uridicas de
280 BE N JA M IN PkREZ
para otorgar conformidad marital en el caso del nuevo aitfculo 1277 del Co
digo Civil;
d) reconocer hijos: es de aclarar que, en este caso, no procede la repre
sentacion legal, pero si la convencional, por poder especial (art. 1881, inc. 6).
14. Condicion
De lo dispuesto en el articulo 528, surge que la condicion es la clausula
por la cual se subordina la adquisicion o la extincion de un derecho, a un
acOntecimiento futuro e incierto. Por extension, a ese acontecimiehto o he
cho tambien se le llama condicion.
Los caracteres de la condicion, son: a) incierto: es el caracter esencial,
y ha sido denominado como contingente (Buteler) o fortuito (Leon).
Debe tratarse de un hecho que puede o no ocurrir (un accidente, un granizo).
Si fatalmente ocurrira, pero no se sabe en que momento (ej.: la muerte) se
trata de plazo incierto y no de condicion (art. 569). A diferencia del plazo in
cierto, la ihcertidumbre propia de la condicion se refiere a la realizacion mis
ma del hecho, no al tiempo desconocido en que ha de ocurrir, sea mayor o
menor (Arauz Castex); b) futuro: esta vinculado con la incertidumbre, pues
si se tratara de un hecho pasado o presente, no habria incertidumbre. Ejem
plo: si pactamos Te compro la casa, siempre que tenga aire acondiciona-
do, si tiene tales instalaciones, la obligacion es pura y simple; y si no las tie
ne, no hay acuerdo de voliintades hasta que no averiguen; c) Ucito\ d) no
deben ser puramente potestativas de parte del deudor.
282 BENJAM IN PfiREZ
Nota 6: Los cheques, pagares y letras de cambio no pueden estar sujetos a con
dition ni cargo (art 1, incs. 2 y 4, decreto ley 5965/63).
Clasificaciones. Las conditiones se clasifican en:
a) Suspensivas y resolutorias. Es la clasificacion mas importante por
sus efectos. Es suspensiva (art. 545) cuando lo que se halla subordinado a
ella es el nacimiento de un derecho. Ejemplo: el derecho al premio del se-
guro, nacera si ocurre el siniestro asegurado. Te regalo mi biblioteca si te
recibes de abogado. Es resolutoria (art. 553) cuando lo que se halla subor
dinado a ella es la extincion de un derecho ya adquirido. Ejemplo: Te vendo
mi casa en Cordoba, con la condition de que la venta quedara sin efecto si
me trasladan en el trabajo a dicha ciudad, o sea, que la subsistencia del de
recho ya nacido queda supeditada al evento o condicion resolutoria. La di-
ferencia consiste entonces, en que en la condicion suspensiva, el acto no pro
duce efectos sino a partir del hecho; en cambio, en la condicion resolutoria
el acto produce efectos desde el momento mismo de su celebration, y cesan
a partir del evento.
b) Potestativas, casuales y mixtas. Son potestativas cuando su cumpli-
miento depende de la voluntad del obligado, Ejemplo: Te dare $ 1.000 si
quiero hacerlo. La obligation es nula (art. 542) porque en puridad, no hay
obligation. Pero estas son puramentepotestativas, porque si dependiese de
un hecho que puede o no ejecutar la persona, serfa valida. Ejemplo: Te
vendere mi casa si viajo el ano proximo o si me caso el ano proximo, a estas
se las reputa mixtas. Si se supedita a la voluntad o arbitrio del acreedor, es
valida. Ejemplo: una obligation a pagar si el acreedor lo exige.
Son casuales cuando el evento es ajeno a la voluntad de las partes.
Ejemplo: resultado de una rifa, granizo, rayo.
Son mixtas cuando dependen en parte de la voluntad de las, partes y
en parte de factores extranos. Ejemplo: Te regalare el escritorio si fe recibes
de abogado. Aquf, el tftulo depende del interesado y de otros factores,
como ser; la posibilidad de seguir estudiando. Son validas.
c) Positivasy negativas. Segun que el cambio del estado actual de las
cosas se realice por un hecho o por una omision. Esta clasificacion carece de
importancia.
d) Permitidas y prohihidas. Son permitidas todas 1as no prohibidas, y
las prohibidas estan mencionadas en el artfculo 530 (ilfcitas, imppsibles y
contrarias a las buenas costumbres).
Efectos. Los efectos de la condicion operan de pleno derecho, por el
solo hecho de que suceda el acontecimiento pre visto, sin necesidad de decla
ration judicial. El efecto principal es que el cumplimientq de la condicion
opera retroactivamente a la fecha de celebracion del acto (ex tunc), sea sus
pensiva o resolutoria. Como excepciones a este principio senalamos: a) no
ACTOS JU R lD IC Q S 283
obstante existir condition suspensi va, el titular puede ejercer actos conser
vatories, transmit! r, el derecho eventual, y si hubiera sido pues to enposesi on.
de:la cosa, se queda con los frutos percibidos (art; 548); b) no obstante existir
condicion resolutoria, se queda con los frutos percibidos (art. 547); c) los
terceros de buena fe estan protegidos de la retroactividad en la:generalidad
de los casos (arts. 549 a 552); tampoco se aplica la retroactividad a los con
tratos sucesivos (arrendamientos, contrato de trabajo).
Nota 7: Cuando el titular de un derecho condicronal tiene la posesion de las cosas
en virtud de ese derecho, es considerado como poseedor de buena fe, re-
suitandole aplicables los arts. 574 y sigs. y 2422 y sigs.
15. Plazo
Es la clausula en virtud de la cual, se difieren o se limitan en el tiempO
los efectos de un acto jundico. Pese a que el acontecimiento elegido no sea
forzoso, es plazo si surge de la intencion de las partes crear una obligation
no supeditada en sunacimiento o extincion (plazo indeterminado, art. 620).
Los caracteres del plazo son: a) el hecho es necesario, ha de ocunir fa-
talmente. Es lo qUe la diferencia de la condicion, donde el hecho puede o no
ocurrir, es eventual, De la condicion depende la existencia o resolucion del
acto juridico; del plazo depende solo su exigibilidad; b) el hecho es futuro,
caracter comun al plazo y a la condicion; c) se supone establecido, salvo
pacto en contrario, en favor de ambas partes (art. 570), caracter que ha sido
objeto de crftica por la doctrina, y otras legislaciones han establecido el pla
zo solo a favor del obligado o deudor, como lo hace el Proyecto Llambias.
Como aplicacion del principio, cabe senalar que el acreedor puede negarse
a recibir el pago anticipado.
Nota 8: L.a modalidad mas frecuente es el plazo, que se da en todos los contratos
de/'trato sucesivo" (de cumplimiento prolongado en el tiempo), por ejem
plo, la locacion, el comodato, el deposito, etc., porque en algun momento
deben concluir.
El plazo se clasifica en: a) Suspensivo y extintivo. Es suspensivo cuan
do difiere o suspende los efectos del acto hasta el cumplimiento del plazo.
Ejemplo: pagare a noventa dfas. Es extintivo, Cuando se limitan hasta cierto
tiempo los efectos del acto, y al cumplirse el plazo, se extinguen. Ejemplo:
la muerte extirtgue la renta vitalicia. Es extintivo y no resolutorio como
lo califica el Codigo, porque no opera retroactivamente, sino a partir de la fe
cha en que se cumple el plazo.
b) Cierto e incierto. Es cierto (art. 567) cuando la fecha esta determi
nada con precision. Ejemplo: el 31-XII-1978; a los treinta dfas; el proximo
284 BE N JA M IN PfiREZ
16. Cargo
Es una obligacion accesoria y excepcional que, segun parte de la doc
trina (Borda, Buteler), se impone solo al que recibe una liberalidad. Ejem
plo: legado con cargo de decir misas en memoria4el alma del causante, o de
mantener a parientes del testador. Si fuere en un contrato oneroso, segun
esta position, ya no serfa cargo, sino la contraprestacion. En distinta posi
tion, Llambias y Sal vat estiman que el cargo como obligacion accesoria y
excepcional, se impone al. adquirente de un derecho, sin caracter de contra
prestacion.
Los caracteres del cargo son: es una obligacion (no un suceso extrano),
accesoria (recibe la liberalidad o el derecho con el cargo); excepcional (por su
naturaleza no es accesorio, sino por la voluntad del testador o donante).
Efectos. Como principio general, y a diferencia de la condicion, el in-
cumplimiento del cargo no produce la extincion del derecho principal, sino
que faculta al acreedor a exigir judicialmente el cumplimiento del cargo (art.
558 a 560), en el plazo que fija el juez, si no hay plazo de cumplimiento. Esta
regia tiene las siguientes excepciones: a) el donante puede pedir la revoca
tion de la donation por inejecucion de los cargos (art. 1851); b) los legados
tambien pueden ser revocados, si los cargos fueron la causa final o determi
nante del legado (art. 3841), con lo que el legado pasa a ser lo accesorio y el
cargo lo principal;
Nota 10: Es decir que e! legado solo se otorgo en vista al cumplimiento del cargo;
es una hipotesis excepcional, porque por regia general los legados tienen
como causa final el beneficiar al legatario, y el cargo solo es una obliga
cion accesoria.
c) si los cargos importan obligaciones inherentes a la persona del bene-
ficiario, a la muerte de este sin cumplirlos, revoca el derecho (art. 562); d)
si los cargos son ilicitos o inmorales, anulan el acto de liberalidad (art. 564).
Como vemos, estas excepciones dejan al principio general con muy es-
caso campo de action.
A la inversa, la extincion del derecho principal extingue el cargo, dado
el caracter accesorio de este.
Un mismo acto puede imponerse como condicion o como cargo. Si hay
dudas sobre si es cargo o condicion, debe entenderse que es cargo (art, 558),
286 BENJAM IN PEREZ
por ser la situacion mas favorable al titular. Ejemplo: un legado cOn la con
dicion o el cargo de que el beneficiario haga una donacion a ALPI: si es con
dition, su incumplimiento extingue el legado; si es cargo, no extingue el le
gado. A su vez, la condicion no puede ser exigida judicialmente; en cambio,
el cargo si, y si se negare a cumplir la sentencia, se pueden aplicar astreintes
para obligarlo a cumplir, e indemnizaciones al interesado.
GUIAS DE ESTUDIO
A) Conceptos:
Actos de administracion" son los que tienden a la
normal explotacion de^otK patrimonio, propio de su
destino economico.
Actos de "disposicion" son los que implican una mo-
dificacion' sustancial en la composition del pa
trimonio.
B) Ejemplos:
De actos de administracion: pago de deudas y cobro
de creditos; reparation de edificios; reposition de
mercaderfas para la continuacion del giro comercial,
etc.
Actos Juridicos De actos de disposicion donaciones, ventas, hipote-
de Administracion cas, prendas, transacciones, que no hacen al giro nor
y de Disposicion mal del negocio, y en general todos los que requieren
poder especial o autorizacion.
C) Im portancia: La distincion es de suma importancia, y
entre las diferencias anotamos las siguientes:
a) Los poderes generales solo autorizan para actos de
administracion. Los de disp0sici6n requieren poderes
especiales en la representacion convencional, o
autorizacion judicial en la representacion legal.
b) Los inhabilitados rio pueden disponer de sus bienes
por actos entre vivos, pero si administrarlos.
c) Los curadores de los bienes en la ausencia simpley los
herederos del presunto fallecido en el perfodo de
prenotacion, pueden administrarlos pero no disponer
de el los._____________________
A) Sujetos:
Son las personas ffsicas o juridicas autoras del acto jurfdico,
Elementos de los que para ser valido debert ser sujetos determinados o deter-
Actos Juridicos minables y otorgado por persona capaz de cambiar su
estado de derecho. ____________________ _______
238 BENJA M IN PfiREZ
B) Objeto:
Son los bienes (cosas y derecho)y hechos sobre los que
recae el acto juridico. El principio general es la libertad
de los particulares para determinar el objeto del acto, con
las siguientes Iimitaciones: debe ser determinado o
determinable, estar en el comercio, lfcito, posible y
conforme a la moral y buenas costumbres.
Elementos de los C) Causa final:
Actos Juridicos Es el fin tipificante (sentido objetivo) y el movil
determinant^ tenido. en miras por las partes, que se
exterioriza (sentido subjetivo).
Para la validez del acto, es necesario que tenga una
causa, y que esta no sea falsa, ilicita o inmoral.
D) Forma:
Es la exteriorizacion de la voluntad (forma esencial)
cuya validez en sus formas especiales se describen en
el Capitulo XII. __________
Actividad N 21
Explicar el criterio que elige la catedra para determinar si un acto es inmoral.
A) Principios aplicables:
En Ia. interpretacion de los actos juridicos, podemos
mencionar las siguientes reglas:
a) Los actos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse
de buena f e (regia de oro de la interpretaci6n);
b) Las clausulas manuscritas prevalecen sobre las impresas;
c) Debe atenderse a lo que surge del contexto general y
no de palabras aisladas;
d) En la interpretacion de los actos de ultima voluntad
Interpretation debemos atenernos a desentranar la voluntad del
de los Actos Juridicos testador.
B) Diferencias con la interpretacion de la ley:
Podemos destacar las siguientes:
a) Las palabras empleadas en las leyes, deben
interpretarse en su sentido tecnico-jundico. En cambio,
las palabras empleadas en un acto juridico, deben ser
entendidas segun los usos y costumbres del lugar en
que fueron emitidas;
b) Los hechos anteriores o intencion del legislador,
carecen de relevancia. Por el contrario, los hechos
anteriores. y sobre todo posteriores de un acto
juridico, dan un marco explicatorio de lo que las
partes quisieron al celebrarlo;___________________
\CVOS JURIDICOS 289
A) Concepto:
Representantes es la persona que actua en nombre de otra,
en virtud de una autorizacion legal o convencional,
ejerciendo prerrogativas jundicas de otra persona.
B) Clasificacion:
La representacion se clasifica en: i ) "legal (ej.: repre
sentantes de los incapaces y penados); y 2) conve
ntional (ej.: apoderados en juicios. en gestion de
La Representacion negocios, mandatarios).
A su vez, la representacion convencional por poder
puede ser: a) "general (para todos genero de actos,
menos los que requieran autorizacion especial) y b)
especial (para actos determinados).
C) Requisitos:
El representante debe ser: a) capaz; b) obrar en nombre del
representado y c) actuar dentro de los Ifmites del poder.
D) Efectos:
El acto juridico realizado por el representante no se atribuye
a este, sino al representado._________________________
290 BENJAM IN PEREZ
E) Actos excluidos:
En principio, todos los actos jurfdicos pueden ejercerse
por representacion, excepto el testamento, contraer
La Representacion matrimonio, ejercer la patria potestad, tutela,
curatela. EI reconocimiento de hijos puede hacerse
por poder especial (convencional) pero no por los
representantes legates._________________________
Actividad N 22
Responder al siguiente cuestionario:
1) ^Cual es la diferencia entre actos j urfdicos entre vivos y de ultima voluntad
y la importancia de la distincion?
2) Citar ejemplos de falta de causa, falsa causa y causa ilfcita o inmoral.
3) i,Como puede definirse el concepto de parte y de tercero?
4) Precisar la distincion de la condicion suspensiva y resolutoria, y sus efectos.
5) 6Qudiferencia existe entre la condicion y el plazo?
CAP1TUL0 X II
FORMA DE LOS ACTOS JURIDICOS. REGLA GENERAL
1. Clasificaciones
Doctrinariamente, los actos juridicos por su forma han sido clasifica-
dos en forma distinta, segun los autores, distinguiendose las llamadas clasi-
ficacion clasica y moderna.
A) Clasificacion clasica (Salvat, Borda, Llambias, Arauz Castex). Su
autor es'Savigny y comienza por distinguir los actos zn formales y no fo r
males. Son formales aquellos cuya validez depende de que se hay an cumpli-
do las formas exigidas por la ley o por la voluntad de las partes, que pactan
una determinada forma que tiene los mismos efectos que las impuestas por
la ley. En este sentido, las partes pueden introducir o reforzar requisitos de
forma, pero no dejar sin efecto formas impuestas por la ley (Cifuentes, Ri
vera). Los actos no formales son aquellos para lo s queJ aley,nosenalafoFma
alguna, siendo las partes libres d e ilegir la que estimen conveniente. Ejem
plo de actos no formales: el pago de las obligaciones, la renuncia, la compra
venta de muebles no registrables, el juego, apuesta, etcetera. Esta denomi
292 BENJAMIN PER6Z
2. La forma y la prueba
Conviene distinguir ambos conceptos, porque es muy comun que el
mismo elemento constituya a la vez la forma y la prueba de un acto. Ejem
plo: escrituras publicas, cheques, etcetera.
y La pruebajz,s^eLconjuinto.de medios mediante los cuales se demuestra
la existence de un hecho (instrumentos,
masrpericias, infbrmes, testificales7etc!).
La.forma es uh elemento del acto juridico, contemporanea al acto. La
pnjgfca.nQ, esLimjelemehto del acto juridico. y puede ser posterior al acto (si
es contemporanea al acto, como en el caso de los instrumentos, se llama
prueba preconstituida) . La prueba puede referirse a cualquier hecho.. no
solo a los actos jurfdicos. Ejemplo: probar un accidente de transito para ac-
cionar por los danos. La forma exterioriza la voluntad del sujeto y la prueba
demuestra su existencia en caso de ser negada o desconocida.
294 BENJAM IN P 6R E Z
5. Enumeracion legal \
Articulo 979: El inciso 1 se refiere a las escrituras publicas. Cuando
menciona otros funcionarios se esta refiriendo a los jneces de paz, consu-
les argentinos en el extranjero, embajadores. Inciso 2: es el mas generico,
y comprende innumerables casos. Cuando se refiere a los escribanos, a di
ferencia del anterior inciso, se vincula con lost instrumentos notariales fue-
ra de protocolo (certificacion de firmas e impresiones digit ales, inventa-
rios, actas de constataci6n, testamentos cerrados, etc.). Al referirse a los
funcionarios publicos en general, comprende los de los tres poderes: Ejecu-
tivo, Legislativo y Judicial (decretos, resoluciones, sentencias, providen-
cias simples de los secretarios y sus certificaciones sobre autenticidad de las
fotocopias, oficios y cedulas diligenciadas, boletas de depositos judiciales,
etc.):Inciso 3: Los asientos en los libros de los corredores\ no se refiere
a los corredores de comercio comunes, sino a los corredores mantimos que
realizan las polizas de fletamento (art. 1201, C6d. Com.), disposicion ya de-
rogada por la Ley General de la Navegacion 20.094, por lo que este inciso
carece de aplicacion. Inciso 4: cuando menciona las actas judiciales, los es-
cribanos a que se refiere son los secretarios de juzgados* que actualmente
tienen que ser abogados, incluso en Salta. Incluye al cargo puesto al pie de
los escritos judiciales, pero no a los escritos presentados por las partes al juz-
296 BENJAMIN PEREZ
% Requisitos de validez;
Son tres: ique el oficial o funcionano publico sea capat que sea com-
fii'kmte, y que se guarden \d&fohnalidades legates.
1) La capacidad alude a que debe ser nombrado por autoridad publica
Competente y puesto en posesion del cargo. Si no hubo designation, y actua
dc hecho, sus actos son invalidos; y aunque fuese bien designado, hasta que
no sea puesto en posesion del cargo, no puede otorgar actos validos.
Nota 5: En este caso, capacidad equivale a "investidura". ..
v No interesa si reunfa las condiciones legales de idoneidad (art.982).
Aunque estuviera mal nombrado (investidura irregular), es oficial publico,
porque de acuerdo a la norma citada tendrfa investidura suficiente, o plau
sible segun la denomina Spota. Como vemos, este concepto de la capaci
dad del oficial publico difiere del de la capacidad como atributo de la per
sonalidad del artfculo 52. Asf, puede el oficial publico ser un menor
(nombrado mal, por error o abuso de poder) y sin embargo, otorgar actos va
lidos. Lo que interesa es la investidura plausible, o sea, que a los ojos de
todos era un funcionario con condiciones legales, por haber sido designado
por autoridad competente y puesto en posesion de su cargo.
Cesala capacidad, por la notification personal o por la publicacion en el
Boletin Oficial de la cesantfa, reemplazoo suspension (art. 983), siendo en con
secuencia validos los actos que otorgue antes de que se le notifique el cese.
e invalidos los posteriores a la notification. En el caso de renuncias, desde
que han sido aceptadas, pues antes no pueden abandonar sus funciones.
Aunque estuviera designado por autoridad competente y puesto en sus
funciones (investiduraplausible), el artfculo 985 establece su incompatibilidad
(incapacidad de derecho) para intervenir en los actos en los que el o sus parien
tes dentro del cuarto grado (rnatrimonialeso extramatrimoniales, consan-
gufneos o afines) fuesen interesados directos. La doctrina agrega al conyuge
y la jurisprudencia a laconcubina, por lo que los actos que autoricen en estas
condiciones seran nulos, por incapacidad. Ejemplo: el escribano, como fun
cionario publico, no puede certificar la firma de su cunado o de su conyuge.
Pero si los parientes actuan como simples mandatarios, sin tener interes per
sonal en el acto, como lo afirma Borda* no hay incompatibilidad.
Pregunta: ^Quienes son los parientes consangufneos hasta el cuarto
grado? s .
0 (nota al art. 987). Si carecen de ella, son nulos (Cifuentes, Rivera, etc.) o
jlnexistentes (Llambfas); c) las enmiendas* entrelineados, tachaduras o bo-
traduras en partesesenciales deben ser salvadas, pero no de puno y letra, sal-
^VOen las escrituras publicas (art. 989); d) los testigos, pueden ser instru-
'ITientales (cuando su presencia es requerida para la validez del acto. E j a r t .
1035); de conocimiento (son los que justifican la identidad de las partes
Cuando ei oficial publico no las conoce. Ej.: art. 1002)y honorarios (en
fhonor de las partes, cuya presencia no es necesaria. Ej.: testigos honorarios
D suplementarios en los casamientos). Para la validez del acto, solo son im-
iortantes o esenciales los testigos instrumentales; no los de conocimiento ni
f OS honorarios. Ademas, los testigos no deben ser inhabiles (art. 990). El
error comun sobre la incapacidad, salva la nulidad (art. 991); e) Boffi Bog-
gero, Rivera y Cifuentes, sostienen que tambien son requisitos la fecha y el
lugar, importante para determinar la capacidad de las partes y el oficial pu
blico, testigos, etcetera, y la competencia territorial.
Pregunta: ^La nulidad por enmiendas no salvadas, anula la enmienda
0 todo el acto?
Respuesta: Al recaer en parte esencial, la nulidad es de todo el acto, no
s61o de la tachadura o enmienda.
Nota 8: En principio, son clausulas esenciales de un instrumento pubiico aqueilas
cuya falsedad pudieran dar lugar a una modificacion en los derechos de
las partes. Asi, son partes esenciales: la fecha del instrumento, los nombres,
lascantidades, las condiciones, etcetera. A contrario sensu, no seran partes
esenciales, en principio, aqueilas cuya falsedad no puedan alterar en lo
fundamental el derecho de las partes, Como ei domicilio de las partes.
7. Efectos de su inobservancia
La inobservancia de los requisitos de validez de los instrumentos pu
blicos, tienen como efecto su nulidad. Pero el instrumento invalido, vale
como instrumento privado, si esta firmado por las partes, aunque no reuna
las condiciones requeridas para Ios instrumentos privados (ej.: que no se hu-
biere otorgado doble ejemplar). Este fenomeno se llama conversion de
instrumento publico inv&lido en privado (art. 987). Nos estamos refiriendo
a un instrumento pubiico invalido, pero siempre que emane de oficial publi
co, aunque sea incompetente. Ademas, la conversion no se aplica en los ca
sos de solemnidad absoluta.
Cabe senalar que el instrumento publico nulo convertido en privado,
no se beneficia con la autenticidad de las firmas ni con la fecha cierta, que
deben ser obtenidas a sus efectos, como en todo instrumento privado nuevo,
300 BENJAM IN PEREZ
9. Escrituras publicas
Son una ciase especial de instrumentos publicos que se caracterizan
por ser otorgados por los escribanos o sus sustitutos legates, en sus libros de
protocolo.
Los sustitutos legales son los jueces de paz cuando no haya escribanos en
el lugar y los ministros diplomaticos y consules acreditados en el extranjero.
Pregunta: ^Las actas notariales son tambien escrituras publicas?
Respuesta: La doctrina las distingue senalando que las escrituras publi
cas instrumentan actos juridicos, mientras que las actas notariales consta-
tan simples hechos o hechos juridicos, pudiendo o no ser incorporadas al
protocolo. Pero participo del criterio que sostiene que la eficacia probatoria
es la misma que la de Ios instrumentos publicos, pues son una clase de estos
(art. 979, inc. 2), aunque esta opinion no es pacifica, y se ha sostenido que
pueden ser desvirtuadas por simple prueba en contrario, sin necesidad de
acudir a la querella por falsedad (Rivera).
Deben concurrir todos los requisitos que ya estudiamos para los instru
mentos publicos, o sea: capacidad, competencia y formalidades legales. La
capacidad y competencia de los escribanos publicos en nuestra Provincia
esta regida por la ley 6486/87 (Codigo del Notariado).
En cuanto a la capacidad, los escribanos publicos son nombrados por
el Poder Ejecutivo, como titulares de un Registro Notarial, otorgandoseles
el numero respectivo, tomando posesion y jurando ante el presidente del Co-
legio de Escribanos.
La competencia territorial, en virtud de lo dispuesto por el decreto
nacional 2293/92, se extiende a todo el territorio de la Republica Argentina,
con una unica inscripcion en el colegio o registro que corresponda al de su
domicilio real, o sea, que son competentes para realizar escrituras publicas
en toda la Nation, cualquiera fuere el distrito, pueblo o ciudad donde se do-
micilien y esten matriculados. Ademas, y segun lo dispuesto por el nuevo
agregado al articulo 997 (ley 24.441): '*Cuando un acto fuere otorgado en
un territorio para producir efectos en otro, las leyes locales no podran im
porter ciargas tributarias hi tasas retributivas que establezcan diferencias
de tratamiento, fundadas en el domicilio de las partes, en el lugar del cum-'
plimiento de las obligaciones o en elfuncionario interviniente . En Cuanto
a la competencia material, pueden dar fe y autenticar toda clase de hechos
y actos juridicos, asesorar como profesionales del Derecho, certificar la au-
FORMA DE LOS AGTOS JURIDICOS. REGLA GENERAL 303
12. Copias
Otorgada una escritura publica, el escribano debe dar cbpia o primer
testimonio a las partes que lo pidieren (a los otorgantes y a sus sucesores uni-
versales). Al expedir la copia el escribano debe poner nota de la persona a
quien se otorga, fecha, registro, que se trata de primer testimonio, y firmarla.
Pueden ser formularios impresos o copia fotografica, pero en estos casos, el
"concuerda debe ser de su puno y letra.
El problema que planteamos en este tftulo, es el de las segundas (las ul-
tenores tahibien se denominan segundas) copias que se requieran por las
partes, si es que se ha perdido o destruido la primera. Tambiense otorgan por
el escribano, pero si la escritura contuviese obligaciones de dar o hacer in-
FORMA DIE LOS ACTO S JURIDICO S REGLA G EN E R A L m
13. Protocolizacion
La protocolizacion consiste en incorporar al protocolo de un escribano
un documentor otorgandose el acta respectiva (acta de protocolizacion)
Existen dos clases:
a) Protocolizacion voluntaria: la incorporation se hace a simple pedi-
do de partes o de terceros. Ejemplo: para dar fecha cierta a un instrumento
privado, caso en que se requieren los dos testigos exigidos por el articulo
1035 inciso 2; por razones de seguridad (art. 3690), para evitar que se pier-
dan incluso instrumentos publicos, como ser certificados de nacimiento o
matrimonio extranjeros. En esta clase de protocolizacion, si se tratare de ins
trumentos privados, obtienen fecha cierta, pero no autenticidad, por lo que
no se transforman en instrumentos publicos. Borda prefiere denominarla
agregacion al protocolo, reservando la calificacion protocolizacion a la
judicial, por estimar que la orden judicial es requisito indispensable para que
exista protocolizacion, cuyo efecto principal es transformar el instrumento
privado en publico (art. 984).
b) Protocolizacion judicial o por exigenciade la ley de instrumentos
privados, que se realiza por una orden judicial, que se expide despues de un
procedimiento judicial en el cual se cita a las otras partes a reconocer la fir
ma del documento privado, y si estas no concurren o niegan la autenticidad,
puede esta ser acreditada en el mismo proceso mediante las pericias o eom-
probaciones respectivas. En este caso, el documento privado debidamente
reconocido o declarado tal y ordenada su protocolizacion en la escribanfa
que elige el peticionante, adquiere el efecto de instrumento publico (fecha
cierta y autenticidad) desde el dia en que el juez ordeno la protocolizacion
(arts. 984 in fine, y 1003). Otros casos en que la ley exige esta protocoliza-
306 B E N JA M IN PfiREZ
cion judicial, son los raencionados en los articulos 1211, 3129 (titulos ex-
tranjeros que transfieren derechos sobre inmuebles situados en nuestropais)
y 3691 (testamento olografo y cerrado).
16. Formalidades
Los instrumentos privados se rigen por el principio de la libertad de las
formas (art. 1020). Pueden ser firmados en dia feriado (las escrituras publi-
cas tambien, art. 1001); sin consignar el lugar, fecha ni el nombre de los fir-
mantes; las cantidades pueden ser en letras o numeros; las enmiendas y agre-
gados en partes no esenciales no salvados, no afectan su validez; no hay
necesidad de transcribir documentos habilitantes; pueden ser escritos a tinta
o lapiz, impresos o mecanografiados; en idioma nacional o extranjero, etce
tera. Por excepcion, el testamento olografo debe ser escrito, fechado y fir-
mado por la mano del testador (art. 3639).
Nota 12: Tratandose de enmiendas y raspaduras sobre partes esenciales, el docu-
mento es a nu Iable (arts. 989 y 1026), en especial si las enmiendas favo-
recen a quienes fas exhiben. En los contratos efectuados en formularios
impresos, las clausulas manuscritas deben prevalecer sobre las impresas.
Esta libertad en las formas tiene dos limitaciones: a) la firma, y b) el do-
ble ejemplar (para ciertos actos), aunque este no es un requisito esencial para
la validez del instrumento, sino para su prueba.
17. Firma
Es el unico requisito de forma esencial y comiin a todos los instrumen
tos privados. La firma es el modo habitual de signar las manifestaciones de
voluntad de una persona. Tiene que ser olografa, es decir, toda escrita de su
puno y letra o mas propiamente autografa (por si mismo) porque puede ser
efectuada con la boca o pie. Estan excluidos los sellos sin firma. Debe ir al
pie del documento y solo por excepcion al margen (si el acto debe seguir en
otra hoja). No son validas las adiciones posteriores o debajo de la firma, si
no son nuevamente firmadas.
308 BENJAMIN PfeREZ
eon impresion digital, la doctrina tampoeo es uni forme. Para Sal vat, Orgaz
y Zannoni no son instrumentos privados, porque si bien acreditan identidad
con mayor certeza que la firma (no hay dos-imp'resiones digitales iguales)
mal podria aceptarse como una manifestacion de voluntad, si por definicion
el que la estampa es un analfabeto, que no ha podido enterarse del documen-
to, a mas de que puede obtenerse mientrasel sujeto estaba durmiendo, in-
conciente o incluso muerto, y en consecuencia, no tiene valor alguno. Para
Borda, Llambias, Spota. etcetera, en position seguida por la catedra, la im
presion digital sirve como principio de prueba por escrito; lo importante es
que el juez se persuada de la veracidad del hecho documentado, a traves de
las circunstancias del caso, debiendo siempre quedar acreditada la autenti
cidad de la impresion digital. Se trataria de los instrumentos particulares
nofinnados a que alude el articulo 1190, inciso 2, como medio de prueba.
Si la estampa una persona instruida, que accidental mente no puede firmar o
escribir, la impresion digital opera como sucedaneo de la firma y el docu-
mento es valido como instrumento privado; Como exception, el testamento
olografo signadocon impresion digital es nulo, porque se trata de un actoso-
lemne. En los instrumentos publicos no se usa la impresion digital, porque
se recurre a la firma a ruego, plenamertte valida en este caso. La Ley de Con
trato de Trabajo admite la impresion digital en las relaciones laborales, si el
trabajador no sabe o no ha podido firmar, aunque condicionada a que los res-
tantes medios de prueba acrediten la efectiva realization del acto (art. 59).
Banco, con la mera instalacion del sistema cuyos servicios brinda a sus
clientes.
. Pregunta: iCnal es su criterio al respecto?
Respuesta: Es una position muy novedosa, aplicable en situaciones
normales. Pero cabe advertir que las maquinas de telex, tarjetas de credito,
etcetera, pueden ser utilizadas por alguien no autorizado (lo que no ocurre
con la firma), por lo que en cada caso particular habra que considerar si es
procedente la similitud en el valor probatorio de estos instrumentos no fir-
mados con los firm ados.
GUIAS D EESTU D IO
Actividad N 23
Explicar la teoria de la "mvestidura plausible " consagrada en el an. 982 (j
digo Civil.
318 BENJAMIN PEREZ
Actividad N 24
Responda al siguiente cuestionario:
1) ^Cual es la regia general que rige en materia de formas de los actos juridicos?
2) ^Cuales son las fallas de forma que producen la nulidad de las escrituras publi
cas, y cual es la regia que rige al respecto?
3) ^Es valido un instrumento privado firmado con lapiz, en dxa feriado y en idio
ma extranjero?
4) ^Que valor tiene la firma a ruego en los instrumentos publicos, en Ios privados
civiles y en materia comercial?
5) ^Cuales son las funeiones que cumple la firma en los instrumentos privados,
y que podrian ser suplidos con igual valor convictivos en los instrumentos privados no
firmados?
CapItulo XIII
VICIOS DE LOS ACTOS VOLUNTARIOS
1. Concepto
Los vicios de los actos voluntarios afectan aigun elemento de la volun
tad, y son: error, dolo, y yiolencia. Los dos primeros afectan la intencion
(porque el acto es obrado por equi vocation o enganado por otro) y la ultima,
afecta la libertad.
La falta de discernimiento (que es el otro elemento de la voluntad) no
se considera debida a vicio alguno: o no lo tiene o lo ha perdido, es decir, que
son estados obstativos del discernimiento. La falta del discernimiento es un
estado en que se encuentra la persona, no un vicio de la voluntad.
Estos vicios pueden afectar a todo acto voluntario, sea ilfcito (delitos y
cuasidelitos) o licito (licitos propiamente dichos y actos jurfdicos).
Antes se los llamaba vicios del consentimiento, porque afectaban la
concurrencia de voluntades en el contrato ..(ej:: Cod. Civ. frances). Pero era
erroneo, porque puede afectar a una sola voluntad y no solo en los contratos,
sino en todo acto voluntario (ej.: otorgamiento de un testamento. reconoci-
miento de una filiation, etc.). Velez no incurrio en este error
2. Prueba
De acuerdo con las reglas de la carga de la prueba, la parte que in voca
el vicio debera probar su existencia y que reune todas las condiciones iega-
les. Asf como la existencia de un acto debe ser probado por el que lo invoca
o quiereprevalerse de el, asf tambien quien invoca un vicio quepretenda in-
validarlo, debe probarlo. En principio, la ley parte del caso normal de una
voluntad sana, el vicio no se presume, salvo los casos excepcionales de vi
cios presumidos por la ley.
La prueba puede producirse ad libitum, es decir, libremente, a volun
tad, por todos los medios de prueba. incluso las presun ciones, porque se trata
de simples hechos.
322 BENJAMIN PEREZ
3. Prescripcion
Artfculo 4030: Es decir, que Ia prescripcion es de dos anos desde que
el error o dolo fuesen conocidos o hubiese cesado la violencia. Parte de la
doctrina y la jurisprudencia (Garibotto, Salas en Codigo Civil Anotado) es-
timan que la prueba de que el error o el dolo fue conocido con posterioridad
a la celebracion del acto, corresponde a quien invoca ese conocimiento pos
terior, y si no se acredita la fecha de ese conocimiento, la prescripcion se
computa desde la celebracion del acto. Por su parte, otros autores sostienen
que es el demandado por nulidad que invoca la prescripcion quien debe pro
bar esos extremos (Arganaraz, Galli, Rivera). a
Nota 1: La prescripcion bienal fijada por el art 4030 rige en general para la accion
de nulidad por vicios en los actos voluntarios. Sin embargo, la accion de
repetition por pago por error o sin causa, se aplica la prescripcion decenal
del art. 4023 (Salas, art. 4023, N 14). En los actos juridicos comerciales la ac
tion de nulidad prescribe a los 4 anos (art 847, inc. 3 del Cod. Comercio).
4. Error. Requisitos
El error (falso conocimiento de algo) y la ignorancia (desconocimiento
o falta de conocimiento de algo), son tratados unitariamente, y producen
identicas consecuencias juridicas. El error no solo es causa de nulidad de los
actos, sino tambien causa de inculpabilidad en el campo de la responsabili
dad civil y penal.
Nota 2: El error en materia de actos juridicos es causal de anulacion; en materia
de actos ilicitos es causal de exencion de responsabilidad.
Para que el error pueda ser vicio de los actos voluntarios, y en conse
cuencia, causa de anulacion de los actos juridicos, debe reunir tres requisi
tos, o sea: ser de hecho, esencial y excusable.
1) El error de hecho recae sobre algun elemento o dato de hecho, sobre
el estado de las cosas, que no se distinguen bien por fallas de los sentidos
(haber visto u ofdo mal) o del intelecto (haber entendido mal). En cambio,
el error de derecho recae sobre el regimen legal aplicable, su interpreta
cion o sus efectos juridicos. Ejemplo de error de hecho: salgo de mi casa con
la intencion de tomar mi automovil estacionado en la calle; pero de hecho,
tomo un auto ajeno, igual al mfo. El acto ilfcito que he realizado (apoderar-
me de una cosa ajena) esta viciado de error de hecho, porque mi voluntad y
mas precisamente mi intencion no era esa. Ejemplo de error de derecho:
adopto un nino, creyendo que ello no me impide testar libremente mis bie
nes. Posteriormente me entero de que el adoptado es heredero forzoso, y que
por ello, solo puedo disponer por testamento del 20 % de mi patrimonio.
VIC!OS DE LOS ACTOS VOLUNTARIOS 323
cia del segundo neutralize la de! primero, pues deotra forma prevalecerfa
la mala fe de quien conoee el error de la otra parte y no lo advierte para
asf eelebrar el acto, posicion que compartimos.
5. Error accidental
Todo error, fuera de los enunciados por la ley como errores esenciales
(arts. 924 a 927), es error accidental, que no puede invalidar el acto por no
llegar a constituir un vicio de la voluntad. Ejemplo: el error en las cualidades
accidentales, entendiendose por tales aqueilas partes o propiedades de la
cosa que, aunque falten, no impiden que la cosa sea lo que es o representa,
no altera su naturaleza ni la saca de la especie a que pertenece, ni impide que
cumpla con la funcion a que esta destinada. Cabe senalar que el error en las
cualidades accidentales no invalida el acto, aunque haya sido el motivo de-
terminante para celebrarlo (art. 928), solucion distinta a la del dolo, que si
es causa determinante (dolo principal) anula el acto (art. 932), aunque solo
incida o recaiga sobre cualidades accidentales de la cosa. Otro caso de error
accidental es el que recae sobre el valor de la cosa o precio (Rivera).
Los llamados errores de expresion o lenguaje {lapsus linguae) y de
pluma (lapsus calami) al pronunciar o escribir una palabra o cantidad y
los errores de calculo aritmetico, tampoco dan lugar a la anulacion, sino a la
rectification, y deben interpretarse aplicando la buena fe, excluyendo lo
irrazonable o extravagante. Por ello, son considerados errores accidentales.
Nota 9: El error es accidental cuando falta alguno de los dos elementos que he-
mos requerido para que sea esencial, es decir: a) cuando recae sobre un
elementoaccesoriodei acto; ob) cuando no obstante recaer sobre unele-
mento esencial, este no ha sido determinante para su celebracion.
Debemos advertir que Cuando el error recae sobre los motiVos individuals
tenidosen cuenta para eelebrar el acto, es accidental, lo que no debe con-
fundirse con el error esencial que recae sobre la causa: solo cuando Ios *
niotivos determinates del acto dejan de ser individuales y pasan a ser co
munes a ambas partes esa finalidad pasa a ser un'elemento esencial del
acto y deja de ser un elemento accidental.
6. Error de derecho
Articulos 20 y 923: El error de derecho (sobre el regimen legal), n o e s ^
un^vicio delo s,actos juridicos. v nadieLpuede ampararse en el, porque es ^
inexcu-s-abler-El-fundamento verdadero de la inexcusabilidad^no esta_gn el_ ._
conocimiento presumido-deja ley~o que^eban^Teputarsejconocidas una vez-
publicadas^.sino en-la obligatoriedad_de la ley (entendida esta en el sentido
VICIOS D E LOS ACTOS VOLUNTARIOS 327
guna calidad accidentals aunque hay a sido el motive determinante de! acto
(aft. 928). Ademas, mientras el error esenci a! y excusable conduce a la nu
lidad del acto, el dolo que cumple todos los requisitos no solo conduce a la
nulidad, sino tambien a la reparation de los danOs y perjuicios.
9. Requisitos
Articulo 932: Para ser vicio de la voluntad y dar origen a la nulidad de!
acto, el dolo debe reunir conjuntamente estos cuatro requisitos: I) Debe ser
grave, es decir, el ardid debe ser apto para enganar a una persona mediana-
mente precavida, o sea que la vfctima no haya podido evitar ser inducida al
error. No obstante lo dispuesto en el articulo 909 y lo sostenido por Llambfas
y Ri vera, Id doctrina mayoritaria (Salvat, Borda, Garibotto, Cifuentes, Breb
bia, etc.)estima que la gravedad debe juzgarse en relacion a la condicion
cultural de la vfctima^ porque deben examinarse los factores concretos del
caso, exigiendo un mfnimo de precaution.
Nota 1f : Ejemplos: Losvulgares "cuentosdel tfo" o "del paquete" deben analizar-
se segun lascondicjones intelectuales de la vlctima; la publicidad comer-
cial que exagera las virtudes y call a los defectos de la mereader fa (dolo
bueno), no es grave, es conocida y tolerada en general; es que co-:io senala
Rivera no es cuestion de creer cuanto se oye, y menos en la propaganda
de un producto. . .
Senalalopez Olaciregui que este requisito es paralelo al de la excusabi-
lidad del error. Asi quien por descuido erro (error inexcusable) y quien por
negligencia se dejo enganar (dolo no grave), no pueden impugnar el acto.
En posicion contraria, Cifuentes ensena que puede existir eiigand o dolo
grave sin que quepa exigirle diligencias a la Vfctima. citarido como ejem
plo al compV'ador de un inmuebte a! que se le muestran certificados fa Isos
o aseveraciones del Escribano; que por su importancia o a pa rente se ri e-
dad, hacen innecesarias diligencias ante el Registro lnmobiliario; en un
caso asf, el autoerror de no verificar el estado de dominio es inexcusable,,
pero frente a las manjobras de engano, el error provocado amerita a in-
validar el acto.
2) Debe ser dolo principal, o causa determinante del acto (causam
dans) es decir, que la vfctima no hubiera realizado el acto de no mediar el
dolo; es el que ha movido a la vfctima a realizar el acto; este requisito no lo
cumple el dolo incidente . :
Nota 12: En la practica, sera dificil encontrar un dolo principai que a su vez no sea
grave' Para Lopez Olaciregui este requisito'es paralelo al error esencial.
330 BENJAMIN PfcREZ
10. Efectos
Si el dolo reune todos los requisitos legales mencionados anteriormen-
te, da origen a dos acciones o sanciones: a) la de nulidad (el acto es anulable,
de nulidad relativa) y b) la de danos y perjuicios.
Ambas acciones tienen fundamento distinto (vicio. de la voluntad la de
nulidad, y hecho ilfcito la de danos y perjuicios). Pueden tener sujeto pasivo
diferente (ej,: dolo de un tercero). Pueden ser ejercidas ambas o solo una de
ellas, a opcion de la vfctima. Ejemplo: puede la vfctima dejar suBfcistente la
validez del acto (nulidad relativa, renunciable por la vfctima), y en cambio
reclamar solo los danos y perjuicios, porque si puede demandarlos en el dolo
incidente (no principal), a fortiori (con mayor razon) puede hacerlo si hay
dolo principal.
e! art. 934), ni como es obvio, que sea principal (pues por definici6n, no lo
es). En cambio, si es necesario que no sea recfproco, pues de serlo, no pro-
I ducira ningun efecto.
I El dolo incidental no es causa de nulidad del acto (porque le falta el re-
J quisito de ser principal) pero la vfctima puede promover la accion de da
nos y peijuicios, porque esta accion es efecto de los hechos ilicitos, que en
el caso del dolo incidental se configura aunque no reuna los otros requisitos
del dolo como vicio de la voluntad, es decir, aunque sea burdo el engano (no
grave) o de escasa cuantfa el perjuicio (no hay dano importante). Pero cuan
do hay dolo recfproco, no posee ninguna de las partes ninguna accion (ni la
de nulidad ni la de danos y perjuicios) porque por razones morales, la Jus-
f: ticia no se presta a dirimir el conflicto entre tramposos (habrfa que entrar a
discutir el grado de la malicia de las partes).
15. Efectos
Tiene los mismos efectos que el dolo. El acto practicado con violencia.
sea vis absoluta o compulsiva, es anulable, de nulidad relativa, porque estan
enjuego intereses particulares, locual permite laconfirmaciondel acto, una
vez cesada la violencia. Se pueden ejercer dos acciones: la de nulidad y la de
danos y perjuicios (esta ultima si hay dano, aunque no se reunan los requi
sitos de la violencia); la violencia de por sf, implica un ataque a un derecho
de la personalidad (libertad) lo que deriva en un dano moral. Ambas accio
nes pueden deducirse conjuntamente o solo una de ellas. La vfctinia, al igual
que en el dolo puede mantener la validez del acto, y demandar solo por da
nos y perjuicios
A) Enumeracion:
Afectan elementos de la voluntad, y son: el error, el dolo y
la violeneia. Los dos primeros afectan la intencion y la
ultima la libertad.
B) Campo de aplicacion:
Pueden afectar a todo acto voluntario, sea lfcito (acto
jurfdico y simples actos Ifcitos) o ilfcitos (delitos y
Vicios de la Voluntad cuasidelitos), se trate de concurrencia de voluntades
(contratos) o de una sola voluntad (testamentos).
C> Prueba:
Quien invoca un vicio de la voluntad debera probado,
admitiendose todos los medios de prueba, porque se trata
de simples hechos.
D) Prescripcion:
Los vicios de la voluntad prescriben a los dos anos desde
que el error o el dolo fuesen conocidos o hubiese cesado
la violeneia. _____ _______ __________________
Requisitos:
Para ser causa de nulidad, el error debe reunir conjun-
tamente tres requisitos, que son los siguientes:
1) De hecho:
Recae sobre el estado de las cosas. El error de derecho
(recae sobre el regimen legal aplicable) no es vicio de la
voluntad, porque es inexcusable.
Error (requisitos)
2) Esencial:
Los ejemplos estan taxativamente contemplados en la ley, y
el error debe recaer en alguno de estos elementos:
a) la naturaleza del acto;
b) sobre el objeto:
c) sobre Ia sustancia o cualidad de la cosa tenida en mira;
d) la causa principal o mod vos determinantes del acto; y
e) sobre la persona de la contraparte (cuando es deter-
minante para la celebracion del acto)._______________
338 BENJAMIN PEREZ
3) Excusable:
Es decir, que debe haber razon para en-ar, no debe provenir
Error (requisitos) de una negligencia culpable por no haber obrado con la
debida diligencia para informarse o verificar la realidad
de los actos,_
A) Requisitos:
Para ser vicio de la voluntad debe reunir conjuntamente
cuatro requisitos, que son:
1) Grave: el ardid debe ser apto para enganar a una persona
medianamente precavida;
2) Principal: debe ser causa determinante del acto, o sea
que la vfctima no la hubiera realizado de no mediar el
Dolo:
Requisitos y dolo;
Efectos 3) Dano importante: debe ocasionar un dano importante,
porque un perjuicio de escasa consideration no justifica
la nulidad del acto; ^
4) No recfproco: no debe haber dolo o engano por ambas
partes.
B) Efectos:
Da origen a dos acciones:
a) La de nulidad (anulable de nulidad relativa); y
b) La de danos >' perjuicios (hecho ilfcito). Esta ultima no
necesita reunir los requisitos del vicio de la voluntad,
salvo que no debe ser recfproco.___________________
VICIOS DE LOS ACTOS VOLUNTARIOS 339
A) Requisitos:
La violeneia o coercion, como vicio de la voluntad, debe
reunir conjuntamente los siguientes requisitos:
1) Amenaza injusta: debe ser personal (provenir de otra
persona) aunque provengan de personas sin discerni
miento.
Las amenazas de ejercer regularmente un derecho no son
injustas.
2) Temor de sufrir un mal inminente y grave: la
proximidad debe interpretarse en el sentido de que el mal j
sea de realization probable.
Violeneia: A pesar de lo dispuesto en el art. 937 no es un requisito
Requisitos y Efectos limitativo que las amenazas deban necesariamente
referirse a la parte, su conyuge, ascendientes o descen-
dientes, bastando que le produzcan un temor reconocible
aunque se trate de personas no enumeradas en la ley.
3) Causa determinante: la violeneia debe ser la causa
determinante del acto, pues si este se hubiera producido
igual (con o sin amenazas) no se configura este vicio de
la voluntad.
B) Efectos:
Tienen los mismos efectos que el dolo, originando dos
acciones:
a) la de nulidad (anulable de nulidad relativa); y
b) la de danos y perjuicios (como consecuencia del hecho
ilfcito).__________________________________
Actividad N 25
Determine el concepto de terror ambiental y precise sus efectos.
Actividad N 26
Responda al siguiente cuestionario:
1) Citar ejemplos de error accidental.
2) Cuales son los efectos del error, el dolo y la violeneia cuando son incidentales?
3) ^Que efectos producen el dolo y la violeneia, cuando provienen de terceros?
4) iQ ue efectos produce el temor reverencial?
5 ) El estado de necesidad ^es un vicio autonomo de la voluntad? Senalar las dis-
tintas posiciones.
CAPITULOXIV
VICIQ S PROPIOS DE LOS ACTOS JURIDICOS
Los vicios que estudiamos en este capftulo son propios de los actos juri
dicos. nocabe 1a posibilidad de que ajfectea cualquier acto voiuntario (como los
del capftulo anterior), sino especificamente a los actos juridicos (fib a los licitos
propiamente dichos ni a los ilicitos). La voluntad en estos act9 Ses sana^es decir,
reaiizada con discemimiento. intencion v libertad, aunque no se respetan prin
cipios esenciales del si sterna juridico aplicables a los actos juridicos en general,
como ser: labuena fe (en la lesion); y el patrimonio como garantia comun de
J u s acreedores (en la simulacion y el fraude). Esep se ha estimado con razon,
que los vicios propios de los actos juridicos deben.estarreferidos. inexcusable-
rciente,. aoma falla.en alguno .de los. elementos. o requisitos del acto juridico. En
cambio, la buena fe, el patrimonio como garantia de los acreedores, la moral,
no. son elementos del acto sino principios gencrales que imperan en todos los
actos juridicos.. Por ello* y habiendose aceptado que la causa-fin es un elemento
de.ibs actos juridicos, la simulacion es.un supuesto. de falsa causa; el fraude
deucausa,ilfcita y.la lesion de causa inmoral (Garibotto).
1. Prueba
Rigen los mismos principios que sobre la prueba de los vicios de la vo
luntad, estudiamos en el capftulo anterior. En consecuencia, sera la parte
que invoca la simulacion o el fraude o. la lesion, la que debera acreditar la^
existencia de estos vicios enej acto juridico, porque en principio se consi
dera que e] acto juridico celebrado es sano, sin vicios, sal vo que se trate de
los casos excepcionales de vicios presumidos por la ley. Pjra^xoharlos^j.- .
cios, se admiten todos los medios de prueba, porque se trata siempre de he-
chos, que pueden probarse libremente, sin perjuicio de las particularidades
que en relacion a la prueba presenta cada vicio, y que luego trataremos.
2. Simulacion- Concepto
Como decfa el jurista italiano Ferrara, es dificil.hallar una definition
que comprenda todas las infinitas formas de simulacion, ya que yivirnos si-
342 BE N JA M iN PfcREZ
mulando (coraje, virtudes, fracasos) porque casi todos somos artistas en la.
escena de la vida. Elj2Q-digpn,su_artlculo 955 no da una definicion, sino que
solo describe algunos casos de simulacion. Sin embargo, y a traves de sus
caracteres esenciales, podemos decir en general, que la simulacion es una
declaration de voluntad no real, conceitada de comun acuerdo entre las par
tes, que tiene por objeto provocar un engano a terceros.
Segun el concepto que acabamos de dar, los caracteres o requisitos de
la simulacion son tres:
1) Una declaracion de voluntad no real o sea, un acto aparente. osten
sible, la voluntad declarada, que oculta un acuerdo real destinado a mante-
nerse entre las partes o voluntad interna.
2) Concertada de comun acuerdo entre las partes, porque es bilateral,
si fuere unilateral seria dolo, en el que no hay deliberation o acuerdo por am-
bas partes. Sobre este requisito, expresa Borda que si bien es una hipotesis
general, no es un requisito esencial, porque puede faltar, y da el siguiente
ejemplo: los testaferros, en que el acuerdo no es entre las partes, sino entre
una de ellas (p. ej.: comprador) y un tercero, v el proposito es enganar a la~
otra parte (vendedor). no obstante lo cual seria un caso de simulaci6n con-*
templado en el artfculo 955. La doctrina en general (Llambias, Rivera, Ca
mara, Cifuentes) ha senalado el error en que incurre Borda, porque el ejem
plo que menciona es el de interposicion real de personas, donde no hay
acto simulado porque falta el acuerdo entre el vendedor y el comprador
oculto, y en consecuencia, no otorga accion de simulacion. Lo que existe en
ese caso es un mandato oculto (art. 1929) con efectos solo entre el testaferro
y su mandante, pero que es res inter alios acta para el vendedor, Donde si
hay simulacion y es a la situation a la que se refiere la norma legal, es en la
interposicion ficticia o convention de testaferro, donde se ponen de
acuerdo las tres personas en el engano (acuerdo simulatorio trilateral), pero
en esta hipotesis se cumple con el segundo requisito que estudiamos. Preci-
samente, lo que da caracter a la simulacion es el acuerdo simulatorio, por
que la discordancia entre la voluntad interna y la manifestation exterior, es '
acordada entre las partes.
3) La fmalidadMe^QuacajiJmjfflganoMlec^LQs, aunque sea un enga
no inocente o inocuo (simulacion lfcita) por no producir danos. porque en-
ganar {animus decipendi) no es sinonimo de perjudicar {animus nocendi).
3. Clases (
Desde un enfoque, la simulacion puede ser absoluta o relativa, y
esta ultima total o parcial. Desde otro punto de vista, la simulacion pue-
de serflfcita o 'ilfcita-Absoluta (art. 956). Se celebra un acto que no tiene
nada de real, vacfo de sustancia. las partes del negocio simulado no quieren.
VICIOS PROPIOS D E LOS A C T O S JU R iD lC O S 343
6. Prueba
la simulacion entre las partes solo puede probarse por
contradocumento (art. 960). Pero la exigencia no es absoluta. Aunque no
. . * El Capitulo Notas de Doctrina, contiene el articulo del Dr. Benj amfn Perez '"Precio. simu-
lado y lesion vinculado con el tema y cuya lectura es obligatoria
346 B E N JA M iN PfeREZ
7. Efectos
Si.la simulacion era absoluta (nada tiene de real),.los derechos de las
partes debenretrotraerse al estado en que se hallaban antes del acto Simula^
VICIO S PROPIOS D E LOS A C T O S JURIDICO S 347
{do. Es decir, que se restituyen las cosas recibidas por el acto simulado, con
todos sus frutos y productos, reconociendose los gastos de conservation y
mejoras.
Si la simulacion era relativa total (otipica), se aniquila el acto simu-
1ado, .pero_queda en pie el acto real, con todos susjefectos. Ejemplo: en la do
nation a la amante bajo apariencia de venta, se anula esta pero queda en pie
la donation con todos sus efectos, y asi podra el donante si lo desea, revocar
la donation si existiere ingratitud del donatario. Si el acto real estuviese a su
vez afectado de nulidad, por tratarse de una simulation ilfcita, este podra de-
clararse tambien nulo, o revocarse por la accion pauliana, o ser objeto de la
accion de eolation o reduction (donation que afecta la legitima).
Si la simulacion era relativa partial, ya dijimos que se acomoda la
clausula impugnada a la realidad, con todos sus efectos, pero sin afectar la
.validez del acto.JEn;todos los casos, el accionante puede tambien demandar
losdanosy perjuicios emergentes del acto ilicito, quequedariaconfigurado
entire las partes,.desde el momento en que la contraparte pretendaprevalerse
de los derechos aparentes. {
9. Prueba
A diferencia de la action entre las partes, la ejercidapor terceros noexi-
ge la prueba por contradocumento, lo que es obvio, pues este es generalmen-
te secreto entre las partes, y el tercero no esta en condiciones de obtenerlo ni
de conocerlo.
. Los terceros pueden probar la simulacionjpor todos loismedios de pme-
i>a (testigos, presunciones, etc.), porque se trata de hechos muy dificiles de
348 BENJAMIN PEREZ:
acreditar, que las partes han procurado ocultar. Pero todo engano deja ras-
tros; La prueba mas comun es la de presunciones de hecho o indicios, que
debenjergraves, precisas y concordances, para dejar convencido al juez de
la,existencia de la,simulacion. Se parte general mente de la causa simulandi
que es el motivo o razon por la cuabse simulo (eludir el pago de las deudas.
proximidad de un embargo o convocatoriade acreedores), lo que facilita la
interpretacion de la conducta de las partes v a partir de el la, seedifica la
prueba indiciaria o cuadro de presunciones, habiendo la jurisprudencia re-
CQnacido importancia a los siguientesTiyiicios. sumados o correlacionados,
algunos de los cuales pueden conducir a-la prueba de la simulacion: I ) Sub
foxtum ^ 0 sea, la falta de solvencia delque figura '"c6mo"adquirente d e u iP
bignjoque en la cuenta bancaria del vendedor no ingress suma algu n aen ja
epoca .del acto, sin que existan otras inversiones que justifiquen el destino
del dinero.
Nota 5: Resutta util para demostrar la simulacion en los casos de ventas que encu-
bren donaciones y que se hacen con personas de condicion economica hu-
miide. A! respecto consuitar jurisprudencia en: LL, 125-599: LL.138-225.
2) Retentiopossesionis^o sea, que el vendedor o transmitente del bien,
siga en posesion de la cosa o negocio vendido, aunque se simule esta pos^
siraL.conjincontrato de.mandato para administrar, de location, ebino3atb,
etcetera, En terminos generales, nos estamos refiriendo concretamente a fe
no ejecuci6n material del contrato que se ataca de simulado. *
Nota 6: Al respecto, consuitar jurisprudencia en:LL., 127-77; 136-1122; 1978-
A-370.
3)Afe_ctio,.a sea cl de la amistad o parentesco o concubinos o socios, et
cetera,, entre las partes del acto simulado, pues este no se realiza con'cuaF''
quiera de la calle, por los peiigros que importa. Las simulaciones con terce
ros extranos son anomalas. Pero este indicio po^si solo no es suficiente.
porque los contratos entre parientes son posibles jurfdicamente.
Nota 7: Al respecto, consuitar jurisprudencia en: L.L., 119-175; 138-225.
4) Tempus, o momento en que se realizo el acto. Ejemplo: pago antici-
pado del precio.; .^enta de un bien inmediatamente de conocer el juicio que
le habfa iniciado su acreedor, etcetera.
Nota 8: Sobre pago anticipado del precio consuitar jurisprudencia en: L L , 1975-
D-230.
5).Qmnia bona, cuando vende todos sus bienes o los que sonsu principal
fuente de recursps, sin motivos logicos aparentes, simulando insolvengta:
VICIOS PROPIOS DELOS ACTOS JURIDICOS 349
10. Efectos
La aniquilacipn del actp simuladp favprece a tpdps Ips acreedpres, no
solp al accipnante, pues un actp np puede ser validp e invalidp al mismp
riempo. No .qe trata de reingresar Ips bienes al patrimpnip del deudpr, sinp
que pone He manifiesto que nunca han salido de el. Pero si efectivamente se
entregaron. se ordena la restitucipn cpn sus frutps y pfoductps.
ALser la simulacipn ilicita. cpmp especie de acto ilicito. hace respon-
sahle sol iriari amen te a los participantes del actos simuladp ppr Ips dafips y
.perjuicios sufridps ppr Ips tercerps^ Estps danos spn visibles, spbre tpdp en
11. Subadquirente
Si el adquirente aparente de los bienes a su vez los enajena o grava (es
decir, a tftulo oneroso) a un tercero que sea de buena fe (no conocia que el
acto anterior era simulado), ia accion de simulacion no tiene efectos contra
este ultimo (arts. 996 v 1051). Esta solucion legal, se funda en principios de
seguridad jundica, y se expresa diciendo que la accion de simulacion es ino-
ponible a los sucesores singulares a titulo oneroso v de buena fe.
JSiej, subadquirente, aunque de buena fe, fuera a titulo gratuito (ej.: do
natario) J a jT u H ^ ^ o n s im u la d o ^
restituir el bien que se le dono.
Nota 10: Caractensticos generales del proceso Breves nociones:
La accion de simulacion, sea entre partes o por terceros, debe tramitarse
en un proceso de conocimiento pleno, por via ordinaria, pudiendo oponer-
se la simulacion por via de accion o por excepcion, resultando improce-
dente la via incidental (Rivera). La accion declarativa de simulacion (nu
lidad), puede ser acumulada en un mismo proceso con la accion de
condena (restitucion, revindication de la cosa si fue transmitida a terce
ros, liquidation de la sociedad conyugal, eolation, etc.)
En la accion de simulacion entre partes, no tienen legitimacion activa ni
los acreedores para ejerceria por via subrogatoria de los derechos de las
partes que intervinieron, ni ningun tercero extrano al acto. Cuando la ac
cion de simulacion es ejercida por terceros la demanda debe entablarse
contra todas las partes del acto simulado formando un litis consorcio ne
cesario, aunque se admite que alguno de los intervinientes en el acto par-
ticipe por via de la citation de terceros (art. 89, Cod. Proc.). En cambio, si
se alega la simulacion por via de excepcion no es necesario (pero si con-
veniente) citar a todos a fin de que les alcance la cosa juzgada. Cabe ad-
vertir que en este ultimo caso la sentencia que se dicte no debe declarar
la nulidad, sino la falta de legitimacion activa del actor. Ejemplo: en un
juicio de desalojo iniciado por el adquirente aparente.
Respecto a la posibilidad de solicitar medidas precautorias, la mera interpo
sition de la demanda de simulacion no resuitara suficiente para que se orde-
nen embargos preventivos, salvo que mediase confesion judicial del deman
dado o que exista contradocumento; en cambio si resuitara procedente
ordenar la anotacion.de litis, si el derecho invocado es verosimil y si con la
accion se persigue la extincion o modificacion de un derecho real (Borda).
En el caso de los concursos y quiebras, aunque la ley 24.522 no preve la
accion de simulacion por el sindico.se aplican las reglas generales que in
dican que el sfndico debe ejercer todas las acciones tendientes a la inte-
gracion del patrimonio faiente, estando autorizado para acumular la si
mulacion con la revocatoria concursal (Rivera).
VICIO S PROPIOS D E LO S A C T O S JURIDICO S 351
12. Prescription
El artfculo 4030. reformado por la ley 17,711, expresa que la accion de
simulacion entre las parted prescribe a los dos anos, y se Cuenta desde que
el titular aparente hubiere intentado descoQpcer la siniiiLafcioU /
El problema que divide a la doctrina se refiere a cual e.s.e.Lpiazade.pres;
cripcidn_en el caso de la accion iniciada por terceros,vno previsto expresa-
m enteenlalev. Al respecto y siguiendo la opinion de Borda, MoSset Iturras-
pe, Cifuentes y Rivera, estimamos que tambien.es de dos anos, desde que el _
accionante tuvo conocimiento de la simulation, position que tambien fue
receptadapor la jurisprudencia, pues no hay razon alguna que justifique un
plazo diferente, por lo que se aplica por analogfa el de dos anos fijado para
la action entre partes.
Para otros autores (Arauz Castex, Garibotto. Barbero) la accion de si
mulacion por terceros, al no tener un plazo legal previsto, prescribe a los
diez anos. ParaLlambfas, al ser la simulacion un caso de inexistencia. se-
riaj.mpLQ.scriptihI& .
Nota 11: A partir del fallo plenario de fa Camara Nacional de Apelaciones en lo
Civil de ia Capital Federal, publicado en L.L., 1982-D-525y.en J.A., 1983-
IV-443, nuestra jurisprudencia ha sido pacifica en considera el plazo de
prescripeion de dos anos desde que tuvo conocimiento el actor para la ac
cion de simulacion iniciada por terceros. Es que no existe razon alguna
que justifique un plazo mayor, por lo que se aplica, por analogfa, el de dos
anos fijado para la accion entre partes. La parte que opone la prescripcion
carga con la prueba del momento en que toma conocimiento el tercero
actor, conocimiento que debe ser pleno, no bastando la simple presuncion
(Arauz Castex, Rivera; en contra Cifuentes, para quien la prueba le corres-
ponde a quien invoca la simulacion).
Ahora bien, si la simulacion es ilicita y conduce a una nulidad absoluta, la
accion es imprescriptible (como todas las nulidades absolutas), ya que en
caso contrario importaria una confirmatoria tacita y la nulidad absoluta
es inconfirmable (1047, in fine). En cuanto a la excepcion de simulacion,
es imprescriptible, a cuyo efecto, nos remitimos a las Notas de Doctrina
del Dr. Benjamin Perez "Excepcion de Nulidad".
nan, del que hizo merito la doctrina moderna, y del que haremos una breve
referencia en el punto final del fraude.
Fraude a los acreedores es ei vicio de que adolecen los actos validos v
reales (no simulados) de disposicion de bienes realizados por Una persona,
. originando o agravando su insolvencia. con el fin de sustraerIos>_a la acci6n
de sus acreedores. El vicio consiste en que el deudor no ha respetado !a ga-
rantfa de sus acreedores, obrando de mala fe al provocar o agravar su'insoT-
vehcTiTen periuicio de ellosL ' '
Para diferenciarlo del dolo, digamos que en este el engano tiene como
vfctima al otro contratante, mientras que en el fraude la vfctima es un tercero
acreedor.
Nota 13: El fundamento de este euarto requisito esla seguridad juridica: nadie
podria estar seguro de los derechos que adquiere de buena fe.
La mala fe del tercero, es la complicidad de este en el fraude del deudor
a sus acreedores. Si el tercero conocfa la insolvencia del deudor, se presume
su mala fe, pero es una presuncion iuris tantum pues el tercero puede probar
que era de buenafe (art. 969) o que no vario la sol vencia conel acto. Este re
quisito es de muy dlffcil prueba para el acreedor, suele triunfar la buena fe
sublegitimante, y es por ello que son pocos los casos en que prospera la ac
cion revocatoria deducida contra actos onerosos. Mas bien juega un papel
preventivo, pues Ios terceros se abstienen de realizar actos fraudulentos,
ante el temor de una revocation.
IJn quinto requisito: intencion de defraudar del deudor queda presu-
v mido por su estado de insolvencia (art. 969). Si bj.en.se trata solo de unapre-
v smcionJuris tantum, le es muy diffcil probar al deudor la ignorancia desu
;s propia.situaciQn..patrimMial -
20. Efectos
Articulo 965: La revocation del os actos deli deudor se ordena solo en
int^ji.s,jieJo5_acimdpresque la hubiesen pedido_.a ia..ae.tion, y hasta eljm -
porte de sus creditos. Su ejercicio triunfante le permite al acreedoratacarla
cosa transmitida para perCibir su credito (como si el acto para el no se hubie
se realizado), en la etapa de la ejecucion de la sentencia, sin necesidad de de-
ducir nueva accion (Cifuentes).
Nota 15: Distinto es el efecto en el caso de concursos o quiebras, porque alii el
sindico actua en nombre de todos los acreedores de fa masa, beneficiain-
dolos a todos, aunque la fecha del credito de algBno de ios acreedores sea
de fecha posterior.
De lo expuesto se deduce que la revocacion no importa la nulidad del acto
(como lo sostenfah Salvat y otros)._sinO solo su inoponibilidad a los aCreedores
impugnantes, en los limites de sus respectivOs creditos. Una vez satisfechas Ias~
deudasBelos acreedores impugnantes, el~actd mantiene sus efectos entre las,
partes celebrantcs y acreedores posteriores. El^aldopertenece al adquirente
del bien, vale decir, que el efecto de la accion pauliana no es hacer reiritegrar
los bienes al patrimonio del deudor, no aprovecha a los acreedores que no
demandaron. Es una accion personal (no produce efectos ergaomnes).
El adquirente puede paralizar la accion de revocacion, pagando el cre-
d.ito de Ios impugnantes (con todos sus accesorios: intereses, cOstas, etc.), o
dando fianzas reales_de que serapagado el credito (art. 966), lo que no podrfa
haceL'^Iuese"accion de nulidad. en que habrfa que festituir.
Siel adquirente de mala fe transmitio el bien a un subadquirente de buena
fej(contra qUien ya no cabe la accion revocatoria) debe resarcir al acreedor los
i danos y perjujcios^,o sea el valor de la cosa y los frutos (art. 972).
VICIOS PROPIOS D E LOS ACTOS JU R iD IC O S 357
Nota 16: Si el adquirente es de buena fe (para !o cual debe haber adquirido a tftulo
gratuito, unica hipotesis posible), la revocation del acto solo se limita al
bien; no debe restituir ni los frutos ni los deteriorosde la cosa y se le deben
pagar los gastos necesarios y utiles que haya realizado en beneficio del
bien. En cambio, si esde mala fe.debe restituir a mas de la cosa, todos los
frutos como poseedor de mala fe (971); y si la cosa se perdio o la eriajeno,
debe indemnizar los danos.y perjuicios.
Entre el deudor y el adquirente el acto es valido. Pero si se lo ha despo-
jado al adquirente del bien como efecto de la accion revocatoria, partieipa-
mos del criterio de quienes sostienen que el adquirente no tiene accion por
danos y perjuicios contra el deudor enajenante, porque para que prospere la
accion revocatoria debio ser de mala fe el adquirente, o sea, incurrir en de
lito, en cuyo caso no se da la accion recursoria (arts. 1082 y 2106). Si en vez
de ser adquirente es donatario, tampoeo tendrfa accion contra el donante,
porque este no responde por eviction. Aunque, cualquiera sea la position
que se adopte, la accion de danos entre las partes es un poco ilusoria, por la
insolvencia del enajenante.
21. Prescription
Articulo 4033: Prescribe al ano, desde el dfa en que el acto tuvo lugar,
o_desde_que los acreedores tuvieron noticia del hecho. Se presume conoci-
miento del acto desde que se hizo publico, salvo prueba en contrario (Borda,
lIIambiasTCifuen tes) ....
Nota 17: El desconocimiento del acto (que no era publico) debera probario el acree
dor que invoca una fecha de conocimiento posterior a la celebration.
Nota 18: Salvo que se trate de la accion revocatoria ejercida en la quiebra, en la '
que la revocation del acto fraudulento beneficia a todos los acreedores de
la masa, porque el smdico actua en nombre de todos los acreedores, segun
ya dijimos en la nota 15.
2) La de simulacion se dirige contra un acto aparente; la de revocatoria
cjmttajitLactOLxea^
3) La de simulacion puede ser deducida no solo por terceros, sino-tam -^,
hin_entreJas-partes. que-celebraron-el acto;Ja revoc.atoria solo por terceros
acreedores de fecha anterior,al-acfo.
4) La revocatoria requiere insolvencia del deudor: lade simulacion, no.
5) La prescripcion de la accion de simulacion es de dos anos; la revo^
catoria de un ana
En principio, es improcedente deducir ambas acciones como princi-
pales para el mismo acto, porque son contradictorias, y no se puede soste-
ner que el acto era ficticio y real al mismo tiempo. Pero ambas acciones pue
de ser deducidas conjuntamente, siempre que la de revocatoria lo sea en
subsidio de la de simulacion (para el caso de que no se demostrara la si
mulacion). La prueba decidira cual es procedente.
En el caso de la simulacion relativa tfpica (acto ficticio que encubre
otro acto real) pueden ser deducidas ambas acciones como principales, para
dejar sin efecto el acto simulado y alegar la inOponibilidad del acto real, por
que en este caso se atacarfan distintos actos. Tambien se puede alegar la nu
lidad por simulacion del acto aparente y la nulidad o reduction del real.
Nota 19: En el caso de ejercicio acumulado de las acciones de simulacion (relativa
tfpica-) y revocatoria (del acto real que encubre), para Garibotto y Llambias
el plazo de prescripcion de la accion de revocatoria se amplia al de dos
anos que corresponde a la accion de simulacion.
sucesivamente renovados con la misma persona, para evitar pagar las in-
demnizaciones por despido y preaviso que corresponderi a una relacion la
boral de plazo indefinido, con lo que se produce un fraude a la ley imperativa
laboral que la tutela.
En estos casos, segun Rivera (autor al que seguimos en este tema) el
acto fraudulento distorsiona la causa final objetiva tenidaen cuentapor la nor
ma de cobertura (se apodera del supuesto de hecho tenido en cuenta por esta)
para utilizarlo con una finalidad distinta, que es la de violar otra norma impe
rativa a la que defrauda. La sancion que corresponde en estos casos, es some-
ter el acto a la regulation que realmente le corresponde de acuerdo a los fines
m^endidos con el, de lo que puede surgir la nulidad o su recalificacionT'
25. Antecedentes
En la epoca imperial de Roma, yaexistfa la lesion en su formula obje-
tiva: el vendedor de inmuebles lesionado en mas de la nriitad del precio (ven-
de por 49 o menos lo que vale 100) estaha autorizado a rescindir la venta. Era
la lesion enorme, donde la desproporcion llegaba a mas de la mi tad o ultra
360 BE N JA M IN PEREZ
dimidium. En el derecho canon ico adquiere relevancia como medio para
comhatirlLa usura. Bn el Codigo de Napoleon del siglo XIX, tambien se con-
sagra Ia formula objetiva,-y no solo para la venta de inmuebles sino tambien
para las particiones de herencia. La desproporcion tenia que ser mayor que
la del Derecho Romano: 7/12 partes (vende por menos de 42 lo que vale
100).:Era la lesion enormisima. Ya en el pasado siglo XX, la lesion se con-
sagraen su formula objetivo-subjetiva en Ios codigos civiles aleman, suizo
e italiano, con pequenas variantes.
La lev, 17.711 incorporo al artfculo 954 un texto expreso sobreja le-
siQaj?_oiiMgr.andQ.la formula subieti va-obieti va\ es decir que no se limita_
meramente a la desproporcion (elemento objetivo) comp lo haclan en laan-
J l giiedad con la lesion enorme o enormisima,.sino que tambien exige la ex-
plotacion de la persona y que esta se encuentre en un estado de inferioridad
(elementos subjetivos), criterio este.ultimo que habfa sido destacado por el
Codigo Civil aleman.
Pregunta: ^Antes de la ley 17.71 I no existfa la lesion en nuestra legis-
Iaci6n?
Respuesta: Antes del Codigo Civil, regian en nuestro pais las Leyes de
Partidas que establedan la lesion enorme (objetiva), cuando se afectaba la ul
tra dimidium (mas de la mitad del precio) en las ventas de inmuebles. Esta ins
titucion fue eliminada por Velez en el Codigo (ver nota a los arts. 943 y 4049),
pero se restablece en la ley 17.711/68, aunque ya no como lesion objetiva,
sino como figura que requiere los dos elementos, objetivo y subjetivo.
Pregunta: ^ Y en el intermedio entre el Codigo de Velez y la ley 17.711,
los contratos usurarios eran validos?
Respuesta: No, porque los tribunales aplicaban el articulo 953 que exi
ge que el objeto del acto sea moral, como ya vimos. Y cabe advertir que in
cluso hoy, la doctrina sostiene que debe seguir aplicandose el articulo 953
en los casos graves de lesion, en que la desproporcion entre las prestaciones
es extraordinariamente grande y la situation d^l deudor no sea de inferiori-
dadj como lo exige la lesion. En estos casos se debe anularel acto por objeto
in moral, y si se trata de intereses usurarios el juez debe reducirlos o reajus-
tarlos a una tasa racional (Rivera, Borda, Spota).
26. Requisitos
Los tres requisitos o elementos de la lesion son:
1) Desproporcion injustificaday evidente en las prestaciones (elemen-
to objetivo).
VICIOS PROPIOS DE LOS ACTOS JURIDICOS 361
27. Prueba
La ley expresa que se presume tal explotacion si se prueba la despro-
4 ia i^ ik id 9 J^ ^ ^ t|^ n ^ I^ -u ite ip re b u :i6 n i)e .e s a presuncion.ha dadolu-.
gar a una divergencia doctrinaria muy importante a los efectos de determi-
nar la carga de la prueba.
Para Llambias, Moisset de Espanes, Rivera, etcetera, los dos primeros
requisitos deben ser probadqs por el actor o lesionado, y el tercero se presuf
me si se prueba el primero. Para otra parte de la doctrina (Borda, Cifuentes,
Alterini, Mosset Iturraspe), la presuncion alcanza a los dos requisitos ulti-
mos,o subjeti_vos:,.es decir, que el actor solo prSbarfa en principio el primero,
el objetivo.
Estimamos mas correcta laprimeraposicion, que hoy goza del favor de
la jurisprudencia, puesto que probar el segundo requisito (estado de necesi-
dad, ligereza o inexperiencia) hace a circunstancias facticas de la propia vfc
tima, mas dociles a que las pruebe esta, y no la parte contraria o presunto le
sionante.
De todas maneras, cabe sefialar que la presuncion legal (comprenda
solo uno o ambos elementos subjetivos) es iuris tantum, es decir, que el ac-
cionado a su vez, puede probar la inexistencia de alguno de los elementos
VICIO S PROPIOS D E L O S A C T O S JURIDICO S 363
30. Efectos
X,aj^im.ajdeJ,aJesLQ.n^tlenejio^_a.ccLQnes: 1) la de nulidad. tratandose,^
de una nulidad relativa. susceptible de confirmation, renuncia posterior, et
cetera: Tiisude.meaiustjeo modificacion de contrato.
Nota 23: La nulidad es relativa (no obstante fundarse en la buena fe y la moral),
porque la ley permite el reajuste o "modificacion" (mas propiamente "mo
dificacion" porque la lesion existe desde la celebracion del acto). -
A su vez, el demandado por nulidad puede cpnvertirel juicio en uno de
reajuste, si lo ofreCe al contestar la demanda. Pasada esta oportunidad, el de
mandado no podra alterar Ios terminos de lia litis contestatio. Tampoeo lo
puede hacer el juez de oficio,, aunque lo repute ms justo. El reajuste ofre-
cido al contestar la demanda, puede hacerse, segun Garibotto, sea determi-
nando las modalidades del reajuste o dejandolo librado a la decision judi
cial, criterio que nos parece flexible y acertado. Ert cambio, Rivera estima
que el ofrecimiento debe ser concreto, entre ciertos mmimos y maximos.
Alainversa, si se demanda por reajuste, no podria el accionado preten
der la nulidad, porque el lesionante no' es e l titular de la action de nu
lidad y porque el actor o vfctima podria no estar en condiciones de resti
tuir, con lo que se le negaria indirCctamerite la action, transformandose la
lesion como lo afirma Lopez de Zavalia en un arma de doble filo para la
vfctima de la lesion. ' f '
El importe del reajuste se determina en lasentencia, pero advierte con
acierto Lopez de Zavalia que no es procedente condenar por toda la diferen
cia, sino por un monto menor, dejando un margenpropio del riesgo de la
operaciones. No .se restablece el exacto equilibrio^ la ley solo dice: un re
ajuste equitativo, por lo que e! juez debe dejar un margen de desproporcion
que no llegue a ser evidente.
Si se hace lugar al reajuste, dice. Borda que debe orden arse bajo aper-
cibimiento de declararla nulidad, si el demandado no deposita el importe fi
jado en la sente.neia en el plazo que.se determine. Pero esta position ha sido
VICIOS PROPIOS DE LOS ACTOS JURIDICOS 36.*
rebatida con exito por Morel lo y Venini, quienes senalan que la oferta del
demandado implica sanear el vicio, desplazandose la situacion del campo d e '
la invalidez a la Validez del acto, como una forma anomala de confirmation,
por lo que si el demandado no cum pie, solo se puede accionar por cumpli
miento o rescision del contrato. La catedra estima mas congruente accionar
por cumplimiento.de la sentencia que reajusto el contrato.
. Disiente tambien la doctrina sobre si el demandado puede pedir el re-r
chazo de una demanda de nulidad por lesion y subsidiariamente para el
caso en que la sentencia estime que hubo, lesion- pedir el reajuste, Mosset
Iturraspe y Garibotto estiman que no, porque no serfa justo mantener en la
incertidumbre los derechos del actor. Por su parte, Moisset de Espanes, Be?
lluscio, Astueha, Zannoni, Rivera y, ultimamente, Borda (modificando su
anterior opinion), estiman que si, position esta ultima que comparte la car
tedra, porque la ley no obliga al demandado a all anarse 0 reconocer la lesi-
vidad del acto, para ofrecer el reajuste. Ademas, no es justo que tenga que
jugar a todo o nada, porque no siempre la situacion es tan clara como para
que el accionado reconozca que hubo lesion y ofrezca repararla, sobre todo
cuando no existen proporciones matematicas y todo queda a la conside
ration judicial.
Nota 24: A mas de que se quebraria ei criterio legal de conservation del acto ju-
Kdico, con preferencia a su nulidad.
31. Prescripcion
X a accion.por lesj6n prescribe .a los'piQC3 iiios, contados desde el otor
gamiento del acto. Casi.todala-doctrina, excepto Borda^esjtima que el plazo
fegaLesexcesivo. y que est& en Hesarmonfa con el plazo de dos anos queja
lev fija para la prescripcion en los vicios de error, dolo, violencia, simula
tion, aun cuando advierta Borda que en este caso el plazo corre a partir de
la celebracion del acto, y no desde que se conocio el vicio, como ocurre
en los otros casos.
Naturaleza Juridica:
Es una accion de nulidad del acto (es de nulidad relativa,
confirmable, prescriptible, etc.).
Efectos:
a) Simulacion absoluta: se anula el acto simulado,
: procediendo las restituciones de productos y frutos,
reconociendo gastos de conservation y mejoras.
Favorece a todos los acreedores, aunque no hubiesen
accionado.
Efectos de la b) Simulacion relativa: se anula el acto aparente, pero
Simulacion queda en pie el acto real, si es lfcito.
c) Simulacion relativa parcial: se rectifica o ajusta la
cl&usula simulada, sin afectar la validez del acto y sin
perjuicio de las sanciones que correspondan.
d) Danos y perjuicios: en todos los casos procede la
accion por danos y perjuicios (por el hecho ilfcito).
e) Inoponibilidad a terceros: la accion de simulacion es
inoponible a los subadquirentes a tftulo oneroso y de
buena fe.
Prescripcion:
La accion de simulacion, sea entre partes o por terceros,
prescribe a los dos (2) anos, computandose en el
primer caso desde que el titular aparente intente
desconocer la simulacion, y en el segundo desde que
tuvo conocimiento de la simulacion.
*
Actividad N 27
A) Requisitos: ; >
En la interpretacion de: ios actos juridicos. podemos
mencionar las siguientes reglas:
a) Actos gratuitos: Los requisitos de la accion
revocatoria en Ios actos gratuitos son tres:
1) Que el deudor se halle en estado de insol vencia;
2) Qufe el acto hubiese causado o agravado la insol-
vencia;
Accion Revocatoria: 3) Que el credito sea de fecha anterior al acto. ,.
Requisitos y Efectos Basta que se reunan los tres requisitos senalados para
que procedala accion, aunque el que recibe el acto
gratuito o donation, sea de buena fe.
b) Actos onerosos: Si el acto que se pretende revocar
fuese a tftulo oneroso (ventas, permutas, etc.), los
requisitos son cuatro: los tres de Ios actos gratuitos y
; la mala fe o complicidad del tercero.
B) Efectos:
Su ejercicio triunfante le permite al acreedor percibir su
credito sobre la cosa transmitida, en la etapa de la
. ejecucion de la sentencia, y dentro de los lfmites de su
credito. El saldo, si existiere. pertenece a! adquirente
del bien.
A) Requisitos:
a) Desproporcion evidente e injustificada en las
prestaciones (elemento objetivo). Los calculos
deberan hacerse segun valores al tiempo del acto y la
desproporcion subsistir al momento de la demanda.
b) Estado de necesidad, ligereza o inexperiencia del
iesionado (elemento subjetivo de la vfctima):
- necesidad: penuria economica o situation depeligro
Lesion: Requisitos
y Prueba o presion moral.
- ligereza: inferioridad mental o fisica de la persona.
- inexperiencia: falta de conocimientos para com
prender el acto.
c) Explotacion de ese estado por el lesionante (elemento
subjetivo del lesionante).
B) Prueba:
Los dos primeros requisitos deben ser probados por el
Iesionado, y el tercero se presume si se prueba el
primero.
La presuncion es iuris tantum", es decir que el accio
nado, a su vez, puede probar que la desproporcion
tiene justification._____________________________
Titulares de la accion:
Solo el Iesionado y sus herederos tienen accion por
lesion, que no es transmisible por actos entre vivos.
Efectos:
La vfctima tiene opcion para demandar Ia nulidad o el
reajuste equitativo del convenio.
El demandado por nulidad puede convertir el juicio en
Accion por Lesion uno de reajuste, si lo ofrece al contestar la demanda.
Monto de la condena:
El imporfe en el caso de reajuste debe ser equitativo , por,
lo que no es procedente condenar por toda la diferencia
sino por un monto menor, dejando el margen de
desproporcion que no llegue a ser evidente.
Prescripcion: ^
La accidn por lesion prescribe a los 5 anos, contados
desde el otorgamiento del acto.__________________
V ICIOS PROPIOS DE LOS A C TO S JURIDICO S 371
Actividad N 28
Responda el siguiente cuestionario:
1) ^En que caso la jurisprudencia no exige el con trad ocumento para probar la si
mulacion entre las partes?
2) ^Que es el contradocumento y como puede redactarse?
3) i,Que clase de acreedores pueden ser titulares de la accion revocatoria?
4) Las ventas en publica subasta y los remates judiciales, ^.pueden ser objeto de
la accion por lesion?
5) oQue efectos produce la condena penal por lesion y la accion civil?
C a p it u l o XV
INEFICACIA DE LOS ACTOS JURIDICOS
cosas al statu quo ante del acto, a su estado precedente (art. 1050), que es la
maxima reparation del Derecho Civil, como de caracter represivo si impone
un castigo o pena al autor del hecho, como seria el caso de la nulidad por ob
jeto ilfcito o simulacion ilicita, en cuanto niegan acciones para, recuperar lo
que hubieran entregado en virtud del acto anulado.
Es legal, porque tiene su fuente en la ley, y solo la ley puede prescribir
sanciones. En cambio, lajrescision y la revocation, son tausas de ineficacia
que tienen por fuente la voluntad de las partes. .
Eima.de.sus efectos propios al acto. o sea, no todos los efectos, sino
aquellos .que las-partes quisieron constjtuir, lo&xpieLporJa naturaleza del
acto^estabaadestinado s a producir. Pero pueden producir otros efectos que
no sean los normales. Ejemplo: los actos nulos por falta de formalidades le
gates, dan origen a obligaciones naturales, las que una vez cumplidas, no
dan lugar a repetition.
Causa eMstente-en~elmomentade.,.su celebration, es decir, que el vicio
debe existir en.el momento de la celebration del acto, la causa es consustancial
con el acto., el que nace viciado, porque el vicio es congenito (ineficacia estruc-
tural).u&dejseLanterior o contemporaneo con la celebration, peranoposteiior
alacto, porque en est&caso ya no se trataria.de nulidad,.sino .que podra ser .
rescision, revocation, resolution, o caducidad, que son tambien supuestos
dejneficaciar pero por causas sobrevinientes (ineficacia funcional).
Elregimen de lasjQulidades (al igual que las reglas estudiadas sobre ca
pacidad, objeto, forma, vicios propios, etc.) solo^seaplica a,!oactos. juri-
dico&~(realizados con direction intencional de producir efectos juridicos,
como manifestation de la autonomfa de la voluntad), no a los actos licitos
propiamente dichos, ni-a los actos ilicitos. Su regimen sirve tambien, como
lo senala Cifuentes, a otras ramas del Derecho (derecho administrativo, co-
mercial, laboral, etc.).
2. Inoponibilidad
La inoponibilidad es un concepto que aparece recien a principios del si-
glo pasado en la obra de Japiot. Es un supuestole^aLdeinefiGaciar^latiya, que
priva a un acto juridico valido entre las partes, de sus efectos respecto de deter-
ip n a ^ o stQ ^ ro s^ E s lie ^ a n b cfis-
3. Inexistencia
La teoria del acto inexistente tiene su origen en la-do.ctrina.francesa.dei.__.
siglo XIX, aunque en los proyectos franceses actuales, tiende a desaparecer.
. Surgio del estudio del matrimonio (en nuestro Derecho esta previsto el ma
trimonio inexistente, art. 172, Cod. Civ.) v paso al de los actos juridicos en.
general, aplicable como categoria autonoma a todos los actos juridicos, se
gun lo sostiene la doctrina que lo acepta.
Los actos inexistentes son ciertos hechos que, no obstante tener la apa-
rienciade actos juridicos, no son tales por carecer de algun elemento esen
cial (sujeto, objeto o forma), de manera que no responden ni siquiera a la de
finition generica que del respectivo acto da la ley. Esta teoria, aceptada por un
sector de la doctrina nacional (Llambias, Borda, Cifuentes, Lopez Olaciregui,
Molinario, Belluscio, etc.), senala que la nulidad supone un algo juridico que
declarar inv&lido; pero hay situadones que no llegan a existir como acto ju
ridico, y en consecuencia, lo que no existe, no puede anularse. Mas que un
principio juridico, la inexistencia seria una nocion logica. Nos referimos a
inexistencia juridica, no a la material (siempre es preciso que exista un he
cho material del que resulte la apariencia de un acto j uridico). No es lo mis
mo que no haya acto juridico, a que exista acto juridico viciado o nulo.
Otra parte de la doctrina nacional es contxaria a la admision de esta. teo
ria (Salvat, Lafaille, Spota, Buteler, Lloveras de Resk, Zannoni, Arauz Cas
tex, Rivera, etc.). Senala que el concepto de inexistencia es teoricamente fal-
so y practicamente inutil, porque todos los supuestos de hecho, son
requisitos de Derecho; el supuesto de hecho racional no se puede separar de
la norma juridica, porque lo juridico tambien es una abstraccion logica. No
reconoce dos formas de inexistencia (la material y la juridica): o se ajusta o
no se ajusta a los requisitos de la ley. La jurisprudencia es muy reacia a re-
conocer la inexistencia, porque no esta legislada en el Codigo Civil (salvo
casos muy especiales del d.erecho de familia), prefiriendo aplicar el sistema
de las nulidades (nulidad absoluta).
Cabe advertir que los autores que admiten esta teoria, no estan de
acuerdo sobre la amplitud de los casos comprendidos. Asf, Llambias estima
como acto inexistente a los casos de error sobre el objeto y la naturaleza del
378 BE N JA M IN PfcREZ
Acto nulo es aquel cuya causa de invalidez debe reunir dos condicio-
nes: a) serrigida(sin posibilidad de graduation, insusceptible de estimation
cuantitativa) en el que la ley por si misma y sin la cooperation de la aprecia-
cion judicial aniquilael actofnuli dad ipso iure\ y b) ser generalmente ma
nifiesta. surgir patente, bastando con la mera constatacion de lacxistencia,
d eun vicio determinado especfficamente por la ley. El vicio es definido,,
prefigurado por la ley (falla standard para todos los de su especie).
Ejemplos:
Los actos nulos estan enumerados en los articulos 1041/44, y son los si
guientes: los otorgados por incapaces de hecho; cuando dependen de auto
rizacion judicial o del representante o del curador, y esta no se dio (venta de
bienes de menores, art. 297, inhabilitados, emancipados); simulacion o
fraude presumidos por la ley (arts. 1297,3604 y 3741); defectos de forma en
los actos formales (solemnes segun la clasificacion clasica); incapacidades
de derecho manifiestas (art. 1361); objeto y causa fin ilfcitas manifiestas.
Acto amilable es aquei cuya causa de invalidez no es rfgida sino varia-
por elio provisionaimente son vaiidos. Aqut la funcion del juez sera mucho
mas activa, la nulidad dependera direetamente de la prueba que se pro-
duzca durante el proceso judicial de los hechos que invoque el nulidicen-
te, quedando libradas todas las cuestiones de hecho a la apreciacion que
final mente efectue el juez. Tratandose de actos anulables. el iuez no solo
debe constatar la existencia del vicio, sinoValdrarlo')ara saber si reune las
condiciones para la nulidad. Es que si bien el vicio esta "enumerado en la
ley" (por ejemplo que el error debe ser de hecho, esencial y excusable), los
requisitos que lo concretan deben valorarse segun la "ciencia y conciencia
del juez".
J/amos a dos ejem^los que clarificaran aun mas los elementos distintivos
entre josactos nuios.yJoranula5lesT~ ~
@ Ua acto celebrado por urt demente interdicto : este acto sera nulo, a te
nor de lo dispuesto por ei art. 1041. porque en este caso, para decfarar la
nulidad, ei juez simplemente debera comprobar que se ha celebrado el
acto y que existe una sentencia que declara incapaz por demencia al otor-
gante. Verificada estas dos circunstancias (que surgiran evidentes del do
cumento que acredite el acto y de la sentencia de interdiction), el juez no .
.podra valorarla en mas ni en menos ni_apreciarlas cuantitativa mente, sino
. que direetamente debera declarar la nuTjdad defacto. ~ ~
| | ) Un acto celebrado por un demente no interdicto: este acto sera anula
ble, a tenor de lo dispuesto por el art. 1045, porque'en este caso el papel
del juez sera muyBiferente7deBera recibFTa causa a prueba y apreciar al
momento de sentenciar si los hechos alegados fueron probados y si son
suficientemente graves como para arribara un convencimiento de que el
otorgante estaba privado de discernimiento por causa de su demencia en
el momento o en la epoca de su celebracion. Es decir que debe llevar a
cabolod_a una investiaacion de los hechos y lueqo realizar una aprecia-
cion judicial de esos hechos. .
Hablamos dicho anteriormente que de acuerdo al art. 1038,29 parte, los
actos nulos son tratados como si nunca hubiesen existido desde el mo
mento mismo de su celebracion y que la sentencia que se dicte sera una
sentencia "declarativa" porque ya esta invalidada por la ley. En cambio, de
acuerdo al art 1046, los actos anulables se reputan vaiidos hasta el dia de
la sentencia que los anule (L L 93-438). Entonces, en los actos anulables
la sentencia que se dicte sera "constitutiva", ya que la nulidad no depende
de la ley sino de la sentencia y hasta tanto se dicte la sentencia ei acto sera
considerado valido. Pero este concepto no deoe llevar a confundirnos con
el principio general del art. 1050, en cuanto a los efectos de la nulidad,
pues como ya veremos, dictada la sentencia de nulidad (sea el acto nulo
o anulable, de nulidad absoluta o relativa), entre las partes se retrotraen
IN EFICACIA D E LOS ACTOS JURIDICOS 383
los efectos, debiendo ser repuestos al estado anterior del acto (ED, 19-
767). En este sentido, el art. 1050 es una rectification parcial del art
1046.
6. Consecuencias
Actualmente, luego de la reforma realizada por la ley 17.711 al articulo
1051, se ha reducido la importancia de esta distincion al punto de que, para
Borda, la unica consecuencia que subsistirfa es que solo los actos nul_os de
nulidad absoluta pueden y deSen ser declarados .de oficio por el j uez (art.
1047). En los actos anulables, aunque sean de nulidad absoluta. no procede
la declaracion de nulidad de oficio. Debemos aclarar que el articulo 1047 ha-
Bia (fela nuri"da^manifiesfa^raunque en este caso la doctrina en general
afirma que se quiso referir al acto nulo.
Llambfas, Arauz Castex, Carneiro, etcetera, mantienen su criterio so
bre la existencia de otra consecuencia subsistente luego de la ley 17.711, y
que consistiria en que en los actos nulos, el regimen de las restituciones es
el general, establecido para los poseedores de buena o mala fe (arts. 2422 y
sijs.Tfen cambi ojaaraiosaclos^iiiulabies regiria el regimen de restitutiLones
propio de las nulidades establecido en los articulos 1050 a 1055. Cabe ad-
vertirque Iam % oH a'3Fli^octnninacBnar(Salvat, Borda, Spota, Garibot-
to, Cifuentes, Rivera, etc.) en posicion seguidapor la catedra, entiende, por
el contrario, que los articulos 1050/1055 fijan un regimen general de efectos
de las nulidades, se trate de actosjnulos o^nulables, pues una vez dictgda la
sentencia, al acto anulable se lo trata como si fuera.nufoTeiTsus efectos, es
j. Senala Llambias que en los actos
.nulos la invalidez es independiente de la sentencia, las consecuencias pro-
ducidas no son destruidas por la sentencia sino.por etacro mismoTPfero,
como lo afirman Lopez Olaciregui y Rivera, toda nulidad (sea el acto nulo
o anulable) necesita de un proceso de impugnacion y de la sentencia que de
clare la nulidad. 'a ..
9. C o n s e c u e n c ia s
gado, o !a institution de herederos (art. 3630) sin afectar las demas disposw
ciones, salvo que se trate de la nulidad formal del testamento, que es total.
En los contratos, en principio, las clausulas son inseparables porque
cada clausula integra el con senti miento como u na uni dad. Sin embargo,
existen algunos casos en que pueden separarse: a) clausulas de irresponsa-
bitidad que pueden declararse nulas en los contratos de adhesion, como el de
seguros, sin afectara este; b) en los contratos de location, laclausulaque es-
tablece un plazo menor al legal es nula, pero la location se mantiene por el
plazo legal mfnimo; c) ias clausulas accesorias (fianza, clausula penal, arts.
525 y 663); d) cuando se trata de dos actos diferenciados que se instrumen-
tan en un solo acto (actos jurfdicos complejos). Ejemplo: dos prestamos in-
dependientes; donaciones de bienes presentes y futuros, en las que se man-
tienen validas las donaciones de presentes, y son nulas, las donaciones de
bienes futuros (art. 1800); e) en las sociedades son nulas entre otras, las clau
sulas que niegan el derecho de receso del socio (art. 1653) pero es valida la
sociedad
\ 15 Bienesconsumibles /
Otra excepcion a la obligacion general de restituir como efecto de la nu
lidad, es la que consagraejj artfculo 1055, o sea que los bienes que hubiesensido
consumidos de buena fe /no se restituyen. El Codigo expresa erroneamente
Bienes fungibles, pero se esta retiriendo especfficamente a los consumi-
bles (ej.: dinero). No interesa la buena o mala fe de la otra parte, pero el que
los consumio no debe ser culpable ae la nuhdadTrmrde~5uena fe. ~
Afirma Guersi que la doctrina mayoritaria estima que la excepcion es
desacertada, pues constituye una situacion de enriquecimiento sin causa y
ademas, como la nulidad constituye una especie de acto-ilicito, es incon-
gruente con la indemnizacion de equidad (art. 907), que se otorga aun en el
caso de acto de inimputable. Por su parte, Spota y Rivera afirman que el ar
ti c l e 1055 solo es aplicable cuandd no medie enriquecimiento sin causa o
indebido, pues, en caso contrario, procederan las acciones respectivas.
E1 Capftulo Notas de Doctrina, contiene el artfculo del Dr. Benjamin Perez: Excepcion
de nulidad, vinculado al tema. cuya lectura es obligatoria.
B E N J A M I N .P B R B 7
visionales; b) la nulidad absoluta puede ser opuesta por via de excepcion aun
por la parte torpe; c) la nulidad alegada por vfa de excepcion no necesita in-
tegrar la litis con todos los que instrumentaron el acto; sino solo cori los ac-
tores contra quienes se opone la excepcion, y d) la excepcion de nulidad es
imprescriptible, Segun doctrina predominarite:
Nota 11: Beduscjo sostiene que la nulidad podria oponerse por via de excepcion
solo ante el acto "nulo", pero no ante-el;acto "anulable",.caso en.el que
debe interponerse por accion o reconvencion, ya que es necesariaunaamr
piia investigation del juez. Para este autor el art. 1058 bisseria ^consti
tutional, porque afectarf.a el principio de congruencia yla legitima defen
sa al no darse traslado a las partes del acto, por lo que no podria anularse
el acto por via de excepcion.
En contra de esta posicion, podemos alegar que la excepcion de nulidad,
opuesta como defensa, no persigue la declaracion de nulidad sino el re-
chazo de la demanda que pretende hacer efectivo el acto viciado; por otra
parte, entendemos que opuesta ja excepcion, corresponde que el juez de
trasiado al actor y rec'iba la causa a prueba, para poder resolver, por lo que
no se afecta la legftima defensa, Reza el adagio romano: "cujdamus ac
tionem eliexceptionemmulio magiscuidiscerunt": a quien se Ie da accion
con mayor razon se le da excepcidn.'
Para Borda la excepcion de nulidad no es oponible en los juicios ejecuti-
vos, porque no se encuentra prevista'entre fas defensas limitadas adnii-
sibles en este. tipo de proceso.
20. Prescripcion
En el articulo 4023, el plazo general de prescripcion de la accion de nu
lidad es dediez anos, si no estuviere preyisto un plazo menor, tratese de ac
tos nujos o anulabies. Este plazo general deciiez anos se aplica, por ejemplo,
en. los casos de incapacidad de derecho que sean de nulidad relativa.(venta
de cosa ajena, o de padres a hijos, tutores a pupilos, sin poderes suficiente.s
o sin conformidad del conyuge,,art. 1.277, etc,); de actos obrados sin discern
imiento accidental o por dementes o sordomudos no interdictos o con falta
de legitimation en el ptorgante, etcetera. En cambio, tienen un plazo menor
preyisto en. ia propia ley los actos obrados por incapaces; de Hepho (menores,
dementes y sordomudos interdictos), menores.emancipados y los inhabili
tados en infraction, a las reglas legales (art. 4031)., los realizados con error,
dolo o violeneia, simulacion (art, 4030), en todo&los. cuales el plazo de pres
cripcion es de dos anos; en los actos con vicios de lesion es de cinco anos,
Cabe advertir que la nulidad absoluta es imprescriptible, por fundarse
en principios de interes publico o general. /
IN E F I C A C I A D R L O S A C T O S J U R ID IC O S 397
23. Requisitos
De acuerdo con el artfculo 1060, los requisitos de fondo de la confirma
tion son tres: ;
a) EI acto de confirmation solo puede otorgarlo el titular de la accion
de nulidad o su representante legal, por ser la unicaparte facultadapara anu-
larlo o confirmarlo (Garibotto). Si las dos partes pueden invocar la nulidad
(ej.: error comun), la confirmation de una no impide el pedidti de nulidad de
la otra, y viceversa (Cifuentes).
b) Que haya cesado la incapacidad o vicio que originara la nulidad.
Ejemplo: la venta de un inmueble hecha por un menor (acto nulo de nulidad
relativa) puede ser cbnfirmada por el vendedor cuando haya cumplido la
mayoria de edad, o, de seguir siendo menor, por su representante legal aii-
torizado por el juez. Un acto realizado con violencia solo puede ser confir-
mado cuando esta haya cesado, y si es por error, no puede ser confirmado an
tes de darse cuenta del error; en la lesion^ no c&be subsistir el estado de
^nferioridad de la vfctima.
f :c) Que el acto de confirmacion, no adolezca, a su vez, de vicios que lo
tornen nulo. Ejemplo: que la confirmacion no se haya obtenido mediante
IN E F I C A C I A D E L O S A C T O S J U R ID IC O S m
24. Formas
De acuerdo con lo normado en el articulo 1061, la confirmacion puede
ser expresa o tacita.
La confirmacion expresa debe hacerse por escrito (porque la ley habla
de instrumentos), cumpliendo los requisitos de los artfculos 1061 y 1062
(que no se exigen para la confirmacion tacita)* o sea, contener: a) la sustan
cia del acto que se desea confirmar (no es necesaria la copia textual y total;
basta un resumen para individualizarlo, salvo testamento nulo por defecto
de forma, que debe ser transcripto fntegramente) (art. 3829); b) el vicio del
que adolecia (deben mencionarse todos los vicios que se desean sanear, pues
la confirmacion solo tiene efectos respecto de Ios mencionados); c) la inten
cion de repararlos o sanearlos; d) la forma de la confirmacion debe ser la
misma que esta ordenada por la ley para el acto que se confirma (art. 1062),
exigencia que segun Borda y Cifuentes debe entenderse aplicable solo a los
actos formales de solemnidad absoluta (ej.: la escritura de venta de un in
mueble puede ser confirmada por boleto, por tratarse de un acto formal de
solemnidad relativa). Para Llambias y Arauz Castex, el artfculo 1062 es
aplicable a todo acto formal.
La confirmacion tacita o con validation indirecta, en la practica la mas
comun, no exige forma alguna, es la que resulta de una conducta incompa
tible con el proposito de promover la anulacion, y se basa en el principio de
coherencia que impide ir contra el acto propio en las relaciones jundicas. La
confirmacion tacita resulta de la ejecucion total o partial del acto (art. 1063),
forma tfpica, pero no excluyente de otras que permiten inducir la intencion
de confirmar el acto (animus confirmandi). Asf, los actos de disposition
(ventas a terceros, construcciones, pagos parciales, reception de parte del
precio o de intereses, modificaciones al contrato, etcetera). Los actos de
mera administracion no implican confirmacion tacita, salvo casos excepcio
nal es, cuya interpretacion queda a criterio del juez.
Nota 15: El "animus confirmandi" envuelve una voluntad inequivoca de tenerlo
porfirme. Por ello la conducta debe ser expresion de una voluntad librey
capaz; no forzada por un procedimiento judicial, como el juicio ejecutivo
(Borda).'
400 B E N J A M I N I E K F iZ
25. Prueba
Quien alega la confirmacion debe probarla, por cualquier medio de
prueba. A su vez, probada la existencia de la confirmacion, quien invoque
falla en la forma adecuada de la confirmacion; debe probar este aserto.
26. Efectos
Segun el artfculo 1065, entre las panes la confirmacion tiene. efecios.
retrpactivos al dfa de ia celebracion del acto originario, porque se corisidera
al acto confirmatorio como formando parte del acto confirmado. Como bien
afirma Llambias, la confirmacion opera coetaneamente con el acto confir-
mado.
En los actos de ultima voluntad, la confirmacion opera a partir del fa-
llecimiento del causante. porque la del fallecimiento es la fecha en queco-
n ienzan a surtir efecto las disposiciones de ultima voluntad (art. 952)..Y en
:ans.ecueocja_en esie_caso_ n,Q h&yr.etmactividad, como erroneamente lo
lice el artfculo 1065, sino postergacion" de los efectos de la confirmacion
lasta la muerte del causante (Borda).
Frente a terceros, el efecto retroactivo de la confirmacion no los puede
jeijudicar en sus deFechos.X.os^terceros protegidos son-fos que adquirieron
lerechos de quien pudo invocar la nulidad antes de la confirmacion, pero va-
idamente, cuando va habfa cesado la causa de nulidad. Ejemplo: si una per-
;ona vendio un mismo inmueble dps yeces: una invalidamente Cuando era
nenor a una persona, y otra validamente cuando era mayor a otra persona,
lunque despues pretenda confirmar la primera venta, esta no perjudica al
omprador de la segunda venta yahdaV
GUIAS DE ESTUDIO
Sistema:
Responde al sistema de doble clasificacion " que
juega sobre ejes distintos: nulos anulables, por un
lado. y nulidad absolutarelativa por e! otro.
A) Actos Nulos y Anulables:
Actos Nulos:
La causa de la nulidad es rfgida, no variable dentro
de los actos de la misma especie, y surge
generalmente manifiesta, bastando con su mera
constatacion, sin un papel activo del juez para
desentranarla.
Ejemplos: los actos otorgados por incapaces de
hecho; con defectos de forma en los actos
formales; con incapacidades de derecho mani-
fiestas, etc.
Actos Anulables:
La causa de in validez no es rigida y el papel del juez
es activo porque generalmente no es manifiesta.
Ejemplos: privacidn de razon accidental; actos con
vicios de error, dolo, violeneia. simulacion,
Clasificacion de las lesion, etc.
Nulidades
Consecuencias: Esta distincion tiene como unica
consecuencia, que solo los actos nulos de nulidad absoluta
pueden ser declarados de oficio por el juez.
B) Actos de nulidad absoluta y de nulidad relativa:
Nulidad Absoluta:
Se configura cuando los actos pugnan directa e
inmediatamente con los intereses colectivos o
publicos.
Ejemplos: actos con objeto ilicito o in moral; actos
formales carentes de forma legal, etc.
Nulidad Relativa:
Estan sancionados con la nulidad en resguardo
inmediato de intereses particulares,
Ejemplos: los obrados por incapaces de hecho; con
vicios de error, dolo, violeneia, simulacion,
lesion, etc.
Consecuencias: La nulidad absoluta, a diferencia de la
nulidad relativa, no es susceptible de renuncia o confir
mation, ni de prescripcion (y puede ser pedida por cual-
quier persona que demuesBfe un interes iegftimo, excepto
la parte torpe).____________________________________
INEFICACIA DE LOS A CTOS JU R fD iC O S 403
Principio general:
La nulidad (sea el acto nulo o anulable, de nulidad
absoluta o relativa), una vez pronunciada por los
jueces, vuelve las cosas al mismo estado en que se
hallaban antes del acto anulado, originando en su
caso, las restituciones pertinentes.
Entre las partes:
Deben restituirse mutuamente el capital y los
productos que hubieran recibido en virtud del acto
que se anula. En el caso de ]osfrutos, si se tratare de
contratos bilateral es con prestaciones fructfferas, se
compensan los frutos hasta el dia de la demanda (si
ambas son de buena fe). Si los contratos bilaterales
tuvieren una sola prestacion fructffera, deben
Efectos de la Nulidad
restituirse los frutos desde el momento de la entrega
de la cosa.
Respecto de terceros:
En la transmision de derechos reales o personales sobre
inmuebles subadquiridos, el poseedor actual debe en
principio restituir el inmueble, como efecto de la
transmision anulada {nemo plus iuris). Pero por
excepcion, si el tercero es adquirente a tftulo oneroso
y de buena fe, no restituye.
Si se trata de la transmision a terceros de bienes
muebles, tambien esta protegido el tercero a tftulo
oneroso y de buena fe, salvo que ia cosa sea robada
o perdida. __________________________________
Titulares de la accion:
Si se trata de la nulidad absoluta , puede alegarse por
todos los que tengan interes en hacerlo, excepto la
parte torpe (e incluso la parte torpe, si se alega por
via de excepcion).
La nulidad "relativa s6Io puede alegarse por la
Accion de Nulidad vfctima y sus sucesores universales.
Modos de oponerla:
La nulidad puede oponerse por vfa de action
(demanda o reconvencion) o de excepcion (como
defensa de fondo).
Prescripcion:
El plazo general de prescripcion de la accion de nulidad
es de diez ( IQ) anos, salvo que estuviere previsto en
la ley un plazo menor._________________________
404 BENJAM IN PEREZ
Actividad N 29
^Que particularidades o ventajas ofrece ei modo de oponer la nulidad por vfa de
excepcion?
Concepto:
Es el' acto mediante el cual se elimina la
impugnabilidad de nulidad a la que estaba sometido
otro acto jurfdico que adolecfa de nulidad relativa.
Requisitos:
Los reqiiisitos de fondo son tres:
a) el acto de confirmacion solo puede otorgarlo el
titular de la accion de nulidad;
Confirmacion b) que haya eesado la causa que originara la incapa-
de los Actos Juridicos cidad; y
c) que el acto confirmatorio no adolezca a su vez de
vicios que lo tornen nulo.
Form as:
1) Expresa: debe ser por escrito, con la misma forma
que la exigida para el acto que se confirma,
mencionando los vicios que se deben sanear y la
intencion de purgarlos.
2) Tacita: o consolidation indirecta, que no exige
forma alguna, y es la que resuita de una conducta
incompatible con el proposito de impugnar de
nulidad (aplicacion de la;teoria del acto propio).
Efectos:
1) Entre las partes: la confirmacion tiene efectos
retroactivos al dfa de celebration del acto con-
firmado.
2) Frente a terceros: el efecto retroactivo no les
perjudica en sus derechdfe._____________________
INEFICACIA DE LOS ACTO S JU R iD lC O S 405
Actividad N 30
Responda al siguiente cuestionario:
1) ^Que diferencias. en sus efectos, existen entre la nulidad absoluta y el acto ine
xistente?
2) i Cual es la posicion de la catedra respecto de las nulidades virtuales'.
3) ^Cuando existe nulidad parcial y que efectos produce?
4) (,Que privilegio tiene el incapaz en el caso de declararse la nulidad del acto por
incapacidad?
5) t,Que significa la "buena fe regisiral
6) ^Cuales son los actos susceptibles de confirmacidn'>
C api't u l o XVI
NOTAS DE DOCTRINA
LA PERSONA FISICA
El problema del nifio anencefalico analizado a la luz del art. 51 del C6-
digo Civil: ^Cuales son los signos caracterfsticos de humanidad que permi-
ten determinar que un ente es una persona de existencia visible?
Objeto de la nota
El motivo de la presente nota de doctrina es analizar si una persona por
nacer o recien nacido, que padece la enfermedad de anencefalia, contiene
"los signos caracteristicos de humanidad queexige el art. 5 1 del Codigo Ci
vil, como elementos necesarios para que sea considerada persona, lo que
fuera puesto en duda recientemente por el Supremo Tribunal de la Ciudad
Autonoma de Buenos Aires. La cuestion en debate no resulta abstracta pues
el reconocimiento de personalidad jurfdica conlleva el reconocimiento de
capacidad juridica (aptitud para ser titular de derechos y obligaciones), y
desde ese momento debe respetarsele los derechos propios de su personali-
dad, como el derecho a la vida, a la integridad corporal y moral, a su iden-
tidad biologica, a que no se retarde o impida su crecimiento y especialmente
a que no se efectuen tratamientos medicos quirurgicos (como la induction
del parto o la cesarea), si no existe la probabilidad cierta de un beneficio para
su salud.
Introduccion
Recientemente la Corte Suprema de Justicia de la Nation debio resol
ver un caso de enorme repercusion j urfdica y social por encontrarse en juego
nada menos que dos de los derechos personalfsimos de mayor trascendencia
para el ser humano, como son el derecho a la vida de una persona por nacer
que padecfa una grave patologia que lo hacia inviable para la vida extraute-
)8 BBNJAMlN PfcRE?
Nuestra opinion
Segun ya anticiparamos en esta nota, no es la morfologfa lo que nos de-
terminara cuando nos encontramos frente a una persona de existencia visi
ble o persona fisica, si no que lo que la determinant sera su generation. Por
ello, para descifrar la problematica en cuestion debemos recurrir a la Gene-
tica, como ciencia que estudia la biologia humana. Y ella nos ensena que lo
que define las caracterfsticas de herencia de los organismos vivos es el ge-
noma de cada especie. En efecto, es el genoma el que determina las carac-
teristicas de cada especie, en tanto el numero de cromosomas varia en cada
una de ellas; toda especie posee un numero co$creto de cromosomas (en el
hombre 46), cada uno de los cuales presenta magnitud, estructura y or den a-
cion caracterfsticas segun la especie.
N O TA S D E DO C TR IN A 411
Critica final
No deja de preocupamos el peligroso precedente sentado por el Tribu
nal Superior de Justicia de la Ciudad Autonoma de Buenos Aires, a traves
412 BENJAM IN PfiRBZ
del voto del Dr. Maier y rCstantes miembros adherentes, al establecer cate
gonas de humanos, tratando a una clase de ellos como subhumarios, con
el consecuente desconocimiento de sus derechos: Ella nos puede conducir
por los caminosmas peligrosos de la discrimi nacion y ser fuentes de temi-
bles posiciones extremistas, peor aun que las propias discriminaciones ra-
ciales, soeiales o sexuales que con mayor o menor grado padece la humani
dad, en cuanto desconoce al hombre su propia condicion de tal. Cuanto mas
oscuro y pantanoso sera establecer el ifmite de la humanidad respecto a un
nasciturus descerebrado, dentro de la posicion que rebatimos, cuando Ia
propia ciencia medica reconoce en todos los ninos anencefalicos alguna ac
tividad cerebral indispensable para el funcionamiento de sus organismos vi-
tales. ^Cual sera entonces ese Ifmite de actividad cerebral para considerarlos
persona? ^Que cantidad de actividad cerebral sera necesaria para ser consi-
derado humano y cuanta actividad cerebral debera faltar para degradarlo
como subhumano? Cualquier Ifmite que establezcamos sera sin duda discri-
minatorio y de la peor especie. en tanto conduce a la negation del ser huma
no como persona.
La peligrosidad de la posicion sentada por el Tribunal Superior de Jus
ticia de la Ciudad Autonoma de Buenos Aires se acrecienta aun mas en
nuestra sociedad por la falta de legislation especffica que reglamente la uti
lization de los gametos humanos en experimentos y/o tecnicas de reproduc
tion asistida, no obstante los numerosos proyectos presentados al Congreso
Nacional, permitiendo que toda conducta sobre manipulation genetica sea
permitida, con la consecuente deshumanizacion de la concepcion y las prac-
ticas degradantes a la dignidad humana* mas alia del reproche moral y etico
de esas conductas, que podrfan poner nuevamente en debate la cuestion, con
aristas quizas mas complejas en un futuro quizas no muy lejano.
^EXISTE EL DERECHO A MGRIR?
Derechos personatfsimos - Derecho a la vida, protection.
Eutanasia y muerte digna
El derecho a la vida
Desde el punto de vista logico, el derecho a la vida es el primer derecho
de la persona, necesario para que esta exista y pueda ser titular de los restan-
tes derechos. Asf puede afirmarse que la vida es el principal derecho de la
personalidad, pues si se la suprime dejan de existir los demas derechos per-
sonalisimos (aunque desde el punto de vista axiologico, todos los derechos
personalisimos son de igual jerarqufa por ser todos ellos indispensables
para la existencia de la persona, de los cuales no puede ser privado sin ani-
quilar su personalidad).
En cuanto a su protection, el derecho a la vida se encuentraprotegido en
nuestro sistema jundico, desde el momento mismo de la conception, se pro-
duzca esta in corpore o in vitro. Asi lo ampara el^artfculo_4 del Pacto de San
Jose de Costa Rica >, el articulo P d elaley 23.849 que ratifica la Convention
de los Derechos del Nino 2, articulo 10 de Ia Cdnstitucion de Salta *.
1 Art. 4 inc. 1 P.S.J. de Costa Rica: Toda persona tiene derecho a que se respete su vida.
Este derecho estara protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepcion. Na-
die puede ser privado de la vida arbitrariamente.
2 Conv. de Der. del Nino: Se entiende por nino todo ser humano desde el momento de la
concepcion y hasta los dieciocho anos de edad.
3 Art. 10 de la Const. Salta: La vida desde su concepcion, ladignidady laintegridad ffsica
y moral de la persona son intangibles. Su resped?y protection es deber de todos, y en especial
de los poderes publicos.
N O TAS DE DO CTRINA 415
^Que es la Eutanasia?
La eutanasia es provocar voluntariamente la muerte de una persona,
por accion o por omision, a fin de evitar sus sufrimientos. En doctrina suele
diferenciarse la eutanasia activa de la eutanasia pasiva. La primera consiste
en provocar la muerte, por el medico o un tercero, a fin de aliviarle al enfer
mo sus padecimientos; mientras que la eutanasia pasiva consiste en omitir
cumplir con las diligencias propias de los deberes de curacion o reanima-
cion, con los mismos propositos, es decir, con intencion de provocarle la
muerte al paciente a fin de evitarle mayores sufrimientos.
Asf una de las costumbres ancestrales del hombre, reiteradas en nume-
rosas culturas, consistfa en despenar (quitarle a una persona sus penas) al
amigo desahuciado, como servicio ineludible que debfa prestarsele.
En nuestro sistema legal, si bien la eutanasia no se encuentra prevista
dentro del derecho penal con una ftgura delicti va especffica, su conducta en-
cuadra en la figura generic a del homicidio del art. 79 del Codigo Penal, en
cuanto la accion u omision esta destinada a provocar la muerte de la persona,
correspondiendole una pena de 8 a 25 anos, pudiendo encuadrar incluso en
la figura agravada del homicidio del art. 80, inc. 1, en caso de tratarse de un
familiar directo, en cuyo caso la pena sera de prision o reclusion perpetua.
En el sistema legal de Holanda, la eutanasia se encuentra permitida
siempre y cuando sea provocada bajo ciertos requisitos, como son que: a) se
trate de personas mayores de edad; b) que expresen su consentimiento en
forma expresa; c) que exista dictamen de por lo menos dos medicos que no
sean parientes del enfermo, sobre el pronostico de la enfermedad y sobre la
ausencia de alternativas posibles.
punto de vista moral y filosofico, como desde el punto de vi sta jurfdico. Des-
de esta ultima optica, si bien la ley no castiga el suicidio ni la tentativa de sui-
cidio, por lo que podrfa considerarse que no es un delito, la ilicitud de la con
ducta surge claramente de la pena aplicable al tercero que instiga y ayuda al
suicidio de otro, segun lo dispuesto por el art. 83 del Codigo Penal. Entonces,
si resuita rechazable desde el punto de vista moral y punible en la esfera jurfdica
ayucjar al suicidio, con mayor razon debe resultar reprochable moral yjurfdi-
camente el hecho mas grave que consiste en causar la muerte a otro, aun cuando
medie consentimiento y lo motiven sentimientos piadosos. Podra ser causal
de atenuacion de la pena, en cuanto en la eutanasia el homicida actua por
moti vos piadosos y con consentimiento expreso y hasta ruego de la vfctima,
pero siempre constituira una conducta moral y penalmente ilfcita.
Entendemos que las organizaciones y legislaciones que apoyan la eu
tanasia constituyen verdaderas culturas de la muerte, que actuan aprove-
chando la profunda crisis moral que aqueja al hombre, deformando concien-
cias, produciendo cambios de lenguaje a fin de obtener cambios en los
criterios morales que luego se traducen en los cambios legislatives. Asf ya
no se habla de homicidio piadoso, sino de muerte dulce, ya no se habla
de los jfmites del derecho a la vida, sino de el derecho a la muerte, como
un derecho personalfsimo del ser humano, sin recordar quizas, que estos
solo son aquellos derechos sin los cuales seprivade personalidad al hombre.
Se modifica y se confunde asf la Ifnea divisoria entre el bien y el mal.
Como sostiene Juan Pablo Ii, estamos ante un enorme y dramatico cho-
que entre el bien y el mal, la muerte y la vida, la cultura de la muertey la cul-
turadela vida. Estamos no solo ante, sino necesariamente en medio deeste
conflicto: todos no vemos implicados y obligados a participar, con la respon
sabilidad ineludible de elegir incondicionalmente a favor de la vida 4
En consecuencia, la ley a favor de la eutanasia aprobada en Holanda
plantea una enorme contradiction en el mundo. Mientras una fuerte corrien-
teproclama y defiende a capa y espada el caracter uni versal y solemne de los
derechos humanos, por el otro, los parses de mayor desarrollo cultural y tec-
nologico, como Holanda, Australia y Suiza, entre otros, discuten y permiten
que se niegue el maximo derecho, como es el derecho a la vida, a los. seres
mas debiles, como los ancianos y enfermos..
servado con vida y se pide ser muerto? La morfma, por ejemplo, es un medi-
camento que se usa mucho en 1os enfermos terminates de cancer para reducir
su dolor. Pero cuando el avance de la enfermedad reduce sustancia!mente
sus efectos, ^esta cometiendo una conducta ilicita el medico que la suminis-
tra en altas dosis que probablemente le causaran la muerte al paciente?, i po-
dra encuadrarse su accionar dentro de la eutanasia?, ^o sera su accionar li
cito y humanitario?
Los legisladores holandeses consideraron que tal distincion resulta
irrational, y contraria a la dignidad humana por su crueldad frente al pacien
te terminal y por ello legalizaron y reglamentaron la eutanasia.
Nosotros opinamos lo contrario, segun lo ya expuesto anteriormente.
Es que cuando hablamos del derecho a una muerte digna nos referimos al
derecho de toda persona a negarse a los denominados ensanamientos tera-
peuticos, es decir a negarse a tratamientos o ciruglas extraordinarias que re
sultan inadecuados o innecesarios frente al estado del paciente, que prolon-
gan artificialmente su vida, dejando que la naturaleza siga su curso, lo que
es muy distinto a la eutanasia. En el caso de la morfina que citaramos ante
riormente, una cosa sera buscar un efecto anestesico y otra muy distinta pro-
vocar deliberadamente el efecto toxico que cause la muerte al paciente. El
medico en este caso, dado sus conocimientos especiales, conoce claramente
el grado a partir del cual la dosis sera mortal y por lo tanto el 1finite resulta
objetivamente claro para la ciencia medica.
Creemos que una de las claves de este problema es determinar en que ca
sos el tratamiento medico cumple un curso Salvador y en que casos ese curso
Salvador ya se ha consumado o resulta inidoneo para el estado del paciente.
Frente a un paciente en estado de gravedad, el medico debe poner su
ciencia al servicio del paciente e iniciar los tratamientos adecuados para su
recuperation. Si no lo hace, debera responder por su conducta omisiva. Pero
una vez iniciado, si el tratamiento no resulta eficaz para el paciente o su efec
to se ha cumplido sin que haya logrado su recuperation, se lo podra suspen
der, a fin de que la naturaleza siga su curso, evitando el ensanamiento tera-
peutico. Si el tratamiento sf resulta eficaz y el paciente esta recuperando su
salud, su suspension implicara cometer homicidio por el medico, y la nega-
tiva del paciente a continuar recibiendolo un ejercicio abusivo del derecho
a la vida.
Respondemos entonces a quienes niegan que exista diferencias sustan-
ciales entre quienes se niegan a recibir un tratamiento extraordinario que
prolongue artificialmente su vida (muerte digna) y quienes solicitan su
muerte (eutanasia), que negarse a recibir o interrumpir tratamientos terapeu-
ticos que impliquen encarnizamiento terapeuticos, no significa el provocar
N O T A S DE D O C TR IN A 419
Bibliografia
Barra, Rodolfo Carlos, La protection constitutional del derecho a la vida.
Borda, Guillermo A., Tratado de Derecho Civil, Parte General, Ts. I y II.
Bustamante Alsina, Jorge, La Ley, 1991-B-363/366.
Perez, Benjamin, Curso de Derecho Civil, Parte General.
Rivera, Instituciones de Derecho Civil, Parte General, Ts. I y II.
Santos Cifuentes, Elementos de Derecho Civil, Parte General.
c l o n a c i6 n
Conflicto con la personalidad humana.
Enfoque etico-juridico de la cuestion.
Homenaje
El objetivo de este trabajo es rendir homenaje a la memoria de mi pa
dre, el jurista salteno Benjamin Perez, al transcurrir ya tres anos de su falle-
cimiento (13/02/99) y cuya nota de doctrina Personalidad del nasciturus
extracorporis tuviera directa influencia en las posiciones y conclusiones
aquf expuestas.
Quienes tuvimos la suerte de conocerlo hemos sentido un gran respeto
y admiration por la profundidad de sus analisis juridicos y claridad de sus
obras, las que me orientaron para profundizar diversos aspectos de los pro-
blemas analizados en el presente trabajo.
Con estas breves palabras evoco el recuerdo del jurista y maestro que
ensenara, con autentica vocation y humildad, a todos los que tuvimos la
suerte de asistir a sus clases magistrates, verdaderas lecciones practicas de
derecho con los hechos cotidianos de la vida.
Introduction al problema
El miercoles 20 de diciembre de 2000 nos despertamos con la asom-
brosa noticia de que Gran Bretana habfa dado luz verde a la donation hu
mana, al reformar su ley de fertilization humana y embriologfa vigente en
ese pais desde 1990, aceptandb las investigations con fines terapeuticos
con embriones humanos de hasta catorce dias. Si bien la donation para la
reproduction de seres humanos continua siendo ilegal en ese pais, ahora se
permite experimentar con embriones menores de catorce dias buscando dar
origen a organos de un mismo ser humano y al autotransplante, lo que per-
mitiria investigar y encontrar posibles curas a enfermedades hoy incurables
como el mal de Parkinson, entre otras.
Amplio y ardoroso ha sido el debate en la Camara de los Comunes Bri-
tanica, respecto a los beneficios y perspectivas que se abren para la ciencia
422 lUiNJAMfN PI'KI-Z
^Que es la donation?
La donationconsisteen obtener uno o variosindividuos apartir de una
unica celula de modo tal que los ciones sean identicps al original. La doctri
na en general sFrefiefF^dos mHoHos de donation reproductiva:
Un pjjmgr metodo parte de un embrion u ovulo fecundado (que puede
ser generado de manera natural o in vitro), en su estadio unicelular, menor
a catorce dfas que se lo escinde para formar dos celulas. Dado el caracter po
tential de estas celulas, una vez escindidas dan origen a dos, cuatro o mas se
res identicos geneticamente. Se trata de reproducer cientificamente aquello
que la naturaleza efectua cuando produce gemelos.
Un sg|yyy3jQ metodo consiste en sacar celulas sanas del cuerpo del pa-
:iente, no sexuales (ni ovulos ni espermatozoides), extraerles el material ge~
letico y unirlas con un ovuio, cuya fusion da lugar a un embrion que los
:ientfficos denominan sintetico, y cuyo ADN (atido desoxirribonucieico)
:>pro grama genetico propio de cada ser, es identico al de su progenitor (clo-
lacion propiamente dicha). Con este metodo y continuando el desarrollo de
jse embrion, nacio la oveja Dolly, el primer animal clonado, y luego el
mono Rhesu. Pero asf tambien ha sido larga la lista de fracasos anteriores
/ posteriores a Dolly, existiendo una alta tasa de mortalidad en animales clo-
lados, habiendo nacido vacunos y ovejas por clonacion con miembros de-
brmes, sobrepeso o paraliticos; otros con problemas de rinones, corazon o
julmones. E incluso el Proyecto Missyplicity, de la Universidad Texana
\& M no ha logrado aun clonar a Missy, un perro pastor aleman cuyo due-
10 ha hecho una generosa donation de 2,5 millones de dolares para que sea
eemplazado por un cion antes de que muera de viejo. La razon de esta larga
ista de fracasos se hallaria en la alteration de la celula adulta que pretende
ransformarse en otra embrionaria produciendo errores de control en el ma-
erial genetico que originarfan las malformaciones y hasta la muerte. Resul-
a debatible, incluso, cual es la edad biologica de Dolly, si el tiempo trans-
rurrido desde su nacimiento o si debe agregarse a ello la edad de la celula
:uyo nucleo se utilizo. En este ultimo caso, las consecuencias serfan gravi-
imas, maxime si se pretende trabajar con material genetico humano, ya que
c estarfa creando un nuevo ser que nacerfa con el desgaste biologico de la
dad de la persona de la que proviene la celu!& utilizada, lo que resuita re-
N O T A S DE DO CTRINA 423
6 Recientemente ha salido a luz que ''Dolly padece de artritis desde 1999, a causa del en-
vejecimiento de sus celulas, que no se compadece con su cdad biologica y que pondrian de ma
nifesto el fracaso del proyecto.
424 B E N J A M IN P 6 R E Z
11 Esta position es coincidente con la que sostiene la Iglesia Catolica, la que puede ser con-
sultada en la Encfclica Evangelium Vitae, del Papa Juan Pablo II, 1995, ap. 60.
426 BENJAM IN PfcREZ
Conclusion
Con lo expuesto concluimos rechazando la reforma instaurada en la le
gislacion britanica, en tanto desconoce la personalidad del embrion desde la
concepcion o singamia, permitiendo lapractica de experimentos cientificos
como la clonacion, que no conllevan un beneficio directo sobre el embrion
y que generalmente tienden a su destruction. Por ello, convocamos a nues-
tros legisladores al dictado de normativas reglamentarias sobre tecnicas de
fecundacion asistida en general y sobre tecnicas experimentales con mate
rial genetico humano en particular, respetando los principios constitutiona
l s . determinando los lfmites eticos y evitando la deshumanizacion de la
concepcion y las practicas degradantes de la dignidad humana.
14 Sal vat Lopez Olaciregui, Tratado de Derecho Civil Argentino, Parte General, T. 1,
pag. 383.
A COSAMIENTO AL DEUDOR MOROSO
acreedor podra ejercer todos los medios legales a su alcance para lograr
que se le pague, pero de ninguna manera afrentar al deudor con el acosa
miento publico.
El encuadre juridico como hecho ilicito civil de acosamiento al deudor
moroso, puede extenderse, si se dan los requisitos del art. 1071 bis, a otros
hechos de practica mas comun en nuestro medio, como son la circulation o
distribution entre comerciantes, de las llamadas listas negras de deudo-
res, que por sus caracteristicas de clandestinidad, ni siquiera dan derecho
a la legftima defensa de los involucrados; o las publicaciones periodisticas
de listas de deudores de impuestos, tasas, etc. cuando no tienen un sario pro-
posito informativo a los deudores, sino clara intencion de acosamiento pu
blico para que paguen.
MEDIDAS DE SEGURIDAD EN EL EMBARAZO
Y PARTO. LEY 23.264
ordinario, sino que posee por si mismo mayor idoneidad que el simple trans-
curso del tiempo, para ser la causa de la muerte. En cambio, en el caso or
dinario, la desaparicion y el tiempo no son elementos que permitan atribuir-
les haber coincidido con el fallecimiento, ni haberlo determinado, por lo que
el dia presuntivo es fijado discrecionalmente por la ley.
Otra situation interesante podria plantearse si ya se hubiera dictado
sentencia y fijado el dia presuntivo segun el caso ordinario invocado, luego
de haberse probado todos los requisitos. ^Podra reabrirse el juicio y alegar se
un caso extraordinario? Estimamos que sf, y que cualquier interesado podria
impugnar la sentencia (aun despues de inscripta en el Registro Civil), acre-
ditando el caso extraordinario y solicitando se modifique la fecha fijada
como dfa presuntivo de fallecimiento. En esta clase de juicios, la sentencia
es revisable, por definition, porque adolece de falta de estabilidad, de la
fuerza de la cosa juzgada. Es a la vez oponible e impugnable, porque si
bien crea un estado (muerte presunta de la persona) que es oponible a terce-
ros, ese estado puede ser revisado, a la luz de nuevas pruebas o circunstan-
cias. En consecuencia, se debera homologar el nuevo caso extraordinario y
fijar la nueva fecha de presuncion de fallecimiento, que fundam ental la fu-
tura o posible petition de herentia, con efectos de redistribution del acervo
hereditario.
Terminamos estas consideraciones citando un caso jurisprudential
(LL, 1976-D-l 81), donde el juez habfa encuadrado en el caso ordinario la
situation de un desaparecido (presuntamente asesinado) y que apelada la
sentencia fue revocada por la Camara, encuadrando la situation en el caso
extraordinario generico, porque la persona habia desaparecido en circuns-
tancias de peligro para su vida. El interes patrimonial de los apelantes (es-
posa e hijos del desaparecido) consistfa en que, al fijarse el nuevo dfa pre
suntivo de fallecimiento un ano y medio antes del fijado en primera
instancia por el caso ordinario, eran acreedores a dieciocho meses mas de
pension, lo que demuestra el alcance practico de esta nota.
PERSONAS: ELECCION DEL NOM BRE DE PILA
tervencion (JA, 1951-IV-450), solution que rechazamos, sobre todo por tra-
tarse de una nulidad procesal, en la que tambien rigen los arts. 172, 173 y
concs. del Cod. Proc. Civ. y Com. De aceptarse tal criterio, se pronunciaran
nulidades abstractas, en el solo beneficio de la ley, y quizas como lo afir-
maba R. Fernandez en perjuicio de los propios incapaces, por cuanto obli-
garia a repetir todas las actuaciones, con perdida de tiempo y gastos. Prefe-
rimos la decision que resolvio que el tribunal puede aprobar lo actuado sin
la intervention del Ministerio Pupilar, siempre que no se siga perjuicio para
los menores interesados (LL, 16-69).
En el fuero laboral, la intervention promiscua del Defensor de Incapa
ces esta prevista expresamente (art. 33, LCT; art. 15, LOT de Salta; art. 29, Cod.
Proc. Lab. Salta; art. 26, inc. 8, Ley Minist. Pub.), por lo que se aplican los
mismos principios y alcances de la nulidad ya expuestos ut supra.
En cambio, para el proceso penal, en jurisdiction nacional se ha sos-
tenido que el Ministerio Pupilar no tiene intervention promiscua en defensa
de un menor, ya sea procesado o victima (Levene, Derecho Procesal Penal,
p. 433; LL, 108-378; menor victima de violation: JA, 1942-111-94), opinion
que no es pacifica (Quiroz y Rodriguez, Nulidades en el procesal penal, p.
71). En jurisdiction local, tampoco es uniforme la interpretation (ver fallos
de la Sala I de la Camara de Acusacion, en los casos Santillan, Ubaldo s/es-
tupro, causa nro. 1998 y Aroldo, L. A. y otros v/violacion agravada, causa
nro. 2376/1990), lo que aconseja el dictado de normas adjetivas especificas
para el fuero penal, que disipen cualquier duda.
CONCEPTO DE INCAPACIDAD POR SORDOMUDEZ
ha resuelto con acierto que una falta etica puede ser grave para las autori-
dades corporativas en cierto tipo de asociaciones religiosas o culturales y no
serlo para la conciencia media, segun la cual el juez falla ordinariamente
(LL, 107-451). No se trata entonces de sustituir a los organos estatutarios o
constituirse en tribunal de alzada de ellos, pues no es recomendable interfe-
rir en la esfera automatica corporativa, de manera que la revision judicial
solo es procedente para poner vallas a la arbitrariedad manifiesta, al abuso
de poderes, a la injusticia notoria, pero no para apreciar subjetivamente si la
medida fue acertada o no, oportuna o inoportuna, pues como lo advierte L.
Olaciregui, los jueces no podrian entrar a juzgar si es conveniente o incon-
veniente a la entidad de seguir una politica de rigidez o de flexibilidad en la
sanciones, porque una apreciacion tal incumbe exclusivamente a sus auto-
ridades.
Por ultimo, y en cuanto al procedimiento idoneo para impugnar judi-
cialmente la sancion, estimamos procedente reservar la via excepcional del
amparo para aquellas situaciones en que se de ostensiblemente y sin nece-
sidad de profundizado examen, un ejercicio arbitrario de la facultad de ex
pulsar, con menoscabo de garantfas constitucionales (CJ Salta en LL, 129-
468). En cambio, si se trata de juzgar hechos de naturaleza opinable, que
exigen amplitud de debate y prueba, el conflicto debera ser discutido por los
procedimientos ordinarios (CSJN, t. 245-544; LL, 105-466). Es decir, que
la via aplicable estara condicionada a las caracteristicas particulars de cada
caso planteado.
EMBARGO DE REMUNERACIONES
Esta nota tiene caracter informativo y practico, pues los jueces y abo-
gados deben aplicar continuamente las normas legales que se refieren al
tema del rubro, algunas de vieja data y otras sancionadas recientemente, por
lo que estimamos de interes la exposition de los principios vigentes y el jui
cio critico que ellos nos merecen.
La regia general inmersa en nuestro regimen jurfdico segun la cual el
patrimonio del deudor es la garantfa comun de sus acreedores, si bien no tie
ne una norma legal especffica que la reconozca, es fruto de una construc
tion juridica realizada en base a lo dispuesto por distintas clausulas legales
que permiten inducir el principio general (arts. 505, inc: 3; 961, etc., del
God. Civ.). En consecuencia, si su fuenteaunque tacita es el Codigo Ci
vil, las exenciones al embargo y ejecucion de los bienes del deudor solo pue-
den ser establecidas por disposiCiones de la misma jerarquia, y precisamente
los creditos por remuneraciones e indemnizaciones Iaborales han sido pro-
tegidos por la legislation national instituyendo un regimen de inembarga-
bilidad total o parcial segun los casos. Para su consideration, deslindaremos
las normas aplicables a la actividad privada de las referidas al empleo publi
co, como lo establecen las leyes vigentes,.aunque de lege ferenda no com-
partamos la distincion.
Las disposiciones sobre inembargabilidad de los creditos salariales
emergentes de la actividad privada, estan contempladas en los arts. 120,147
y 149, LCT (t.o. por decreto 390/1976) normas que fueron reglamentadas
por el decreto 484/1987, en el que concretamente se determinan las siguien-
tes reglas: :-v;- _
a) Inembargabilidad de las remuneraciones y de cada cuota del sueldo
anual complementario, hasta el importe del salario mfnimo vital mensual
(en adelante: s.rmv.). Si lo exceden perO no son superiores al dobledel s.m.v.
puede embargarse hasta el 10% del importe que excediere; y si son supe
riores al doble, son embargables hasta el 20% del importe que excediere el
s.m.v. Se ha resuelto que este porcentaje juega tambien para compensar de
los creditos adeudados al trabajador por salarios (DT, 1985-A-356).
460 BE N JA M IN PfiREZ
*
EL SILENCIO Y LA VINCULACION FORZADA
>e trata de una notion fluida, imprecisa. En nuestra catedra nos sumamos a
juienes sostienen un criterio eclectico para definirla, atendiendo por una
>arte a los principios superiores de la moral cristiana, conocidos y practica-
los por nuestra comunidad; y por la otra al criterio sociologico (moral media
le un pueblo en un momento dado), ya que los jueces deben amoldarse a los
labitos y creencias mutables del cuerpo social. A veces la moral media de
m pueblo en un momento dado, pleno de corruption, no es util para el juez,
[uien de serposible deber hacer jugar el concepto mas absoluto y menos va-
iable de la moral cristiana; y en otras hipotesis, como la moral evoluciona
n el curso del tiempo, la moral cristiana puede resultar un concepto dema-
iado generico para el caso concreto a resolverse, por lo que el juez echara
lano del criterio sociologico, porque es indudable que la moral cambia en
is distintas epocas. La doctrina nos recuerda que en un tiempo fue conside-
ado inmoral el seguro de vida, el prestamo a interes, el contrato de claque
hasta el combate de boxeo. En consecuencia, sera el juez quien debera ma-
ejar estos criterios en cada caso particular. Planiol citado por A. Cas-
ix consideraba a la facultad otorgada por el art. 953 como una de las
las temibles de que estan investidos los jueces, ya que puede caer en manos
e moralistas demasiado rigidos o de espfritus sectarios. Es evidente que el
lez no debe seguir el criterio de ciertos grupos minoritarios fuertemente
jstrictivos especialmente para juzgar eticamente las conductas juveniles
ue se apartan de un determinado orden social establecido. Pero a la inver-
i, el caso puede caer tambien en manos de jueces desaprensivos, livianos
i la exigencia de principios eticos, lo que puede resultar igualmente nocivo
ara la moral publica.
Aplicando estos conceptos al caso que motiva esta nota, estimamos
ae el convenio por el que se reconoce participation en los honorarios del
?ogado a quien le lleva asuntos profesionales (y maxime si para ello apro-
5cha de su condition de dirigente gremial), implica un acto juridico de ob-
to inmoral y por lo tanto de nulidad absoluta por vulnerar la estructura eti-
i del orden juridico.
Algunos autores enmarcan la situation en la figura llamada venta de
imo o de influencias, condenada por la moral. El origen de esta designa-
on se encuentra en el Derecho Romano, y segun refiere Orgaz (LL, 58-
i>3), bajo el reinado de A. Severo, uno de sus amigos, abusando de su vin-
ilacion con el emperador, vendia favores de este. El emperador lo supo, y
>ndend al impostor a morir ahogado por el humo de una pira verde, mien-
as el pregon repetfa en alta voz: fumus punitur, quifumus vendidit. El ven
d o r de humo es un personaje influyente que vende su cuna y con el pre-
o que exige convierte en inmoral la actividad. Con la venta de influencia
alude generalmente a contratos vinculados a^a funcion publica, a obliga-
N O T A S DE DOCTR1NA 460
dejar sin efecto el acto; y 2) que las partes no puedan obtenerse nin gun be-
neficio de la anulacion. Como vimos, para el autor citado ninguno de estos re
quisites se cumple en el caso del precio ficticio, pues el acto sigue siendo valido,
y existe beneficio de la parte que se defiende invocando la simulation.
Sin embargo, y respecto del primer requisite, al tratarse en el caso de
una simulation relativa partial, que se traduce en una nulidad tambien par
tial (art. 1039), debemos interpretar que cuando el art. 1059 in fine expresa
dejar sin efecto el acto debe entenderse dejar sin efecto la clausula o ele-
mento simulado, pues el resto del acto en sus otros elementos es sincero y
valido. Una interpretation literal y pedestre de la norma serfa a todas luces
improcedente e incompatible con los efectos y naturaleza de la simulation
relativa parcial ilfcita, negando la posibilidad de arrepentimiento y repara
tion de los efectos ilfcitos cuando la simulation sea solo parcial, y autori-
zandola cuando la simulation ilfcita sea total, lo que constituina un despro-
posito legal, que no puede se receptado racionalmente por el interprete.
En cuanto al segundo requisite (que las partes no puedan obtener nin-
gun beneficio de la anulacion), se ha senalado con acierto que mas que la
falta de beneficio para el simulador, es la falta de perjuicios para los terce-
ros (Fisco, en este caso) lo que se procura resguardar. Es decir, que para que
la exception no resulte inaplicable en la mayorfa de las hipotesis, el requi
site debe ser entendido como que de la anulacion debe seguirse provecho
para los acreedores o Fisco, sin que importe que algun beneficio tambien re
po rte al simulador (JA, 1982-1-713; Zambelli, M., en ED, 72-803). En el
caso del precio ficticio, estimamos que no puede negarse audiencia o legi
tim ation al excepcionante que no sdlo intenta dejar sin efecto la clausula
aparente arrepintiendose, sino que al ordenarse el pago del impuesto segun
el mayor valor real descubierto (con actualizaciones, multas, etc.) se repara
al Fisco afectado y se frustra el originario plan ilfcito, rechazando la nueva
action por lesion del vendedor de mala fe.
La simulation en el precio con el fin de violar la ley, constituye una hi
potesis de simulation relativa parcial ilfcita. Ya Rivera, J. C., en sus intere-
santes comentarios a la ley 17.711, advertfa que salvo Camara, la doctrina
national habfa brindado poca atencion a la simulation parcial, y al detenerse
sobre el caso del precio ficticio afirma que la simulation no produce sino
la necesidad de que las partes se acomoden al precio real, abonando el im
puesto cuyo ingreso se omitio, sin perjuicio del efectivo cumplimiento del
acto (ED, 60-898). Igualmente, Camara expresa que probado que el pre
cio es ficticio, los contratantes deberan ajustarse al precio real, abonando
el impuesto y penas correspondientes a su infraction (Simulation en los
Actos Juridicos, ps. 138/139). Y en forma coincidente, Cifuentes senala que
en los casos de simulation parcial por p&cio no sincero, la invalidez de esta
N O TA S DE D O C TR IN A 481
parte del acto, en caso de ilicitud, no siempre destruye los aspectos reales del
acto, y hay que admitir entre partes que prevalezca la realidad oculta que
estaba simulada (Negocio Juridico, p. 513).
Todas estas afirmaciones sobrelos efectos de la nulidad relativa partial
por precio ficticio, presuponen la procedencia de la action o defens a de si
mulation entre las partes, aunque sea ilicita, encuadrando en la exception
del art. 959 in fine.
Es que tratandose de una simulation partial de caracter relativo, su de
claration opera el desvanecimiento del elemento simulado (precio de laes-
critura), pero al descubrirse concomitantemente el elemento real oculto (que
puede figurar en el boleto u otras pruebas) prevalece este, por ser la real in
tention de las partes, sin que circunstancia alguna impida atribuirle plena
validez al precio secreto reconocido en la sentencia, la que puede ordenar
tambien la reparation del dano fiscal, incluso de oficio, dando intervention
al organismo pertinente.
Si bien, en principio, no es justo ni etico que los jueces escuchen al que
para hacer valer sus derechos debe confesar su propio fraude, debe siempre
dejarse una puerta abierta al arrepentimiento como decia Orgaz arre-
pentimiento que supone para ser serio, la reparation del mal causado. En el
caso, admitir la legitimation del excepcionante por simulation, da por re-
sultado dejar sin efecto la clausula ficticia para beneficiar al perjudicado o
presunto danado (Fisco) y no para consumar el designio ilicito buscado, evi-
tando a la vez que se consagre la inmoralidad de la parte que invoca de mala
fe haber sido lesionada. La solution contraria, al propugnar el triunfo de la
demanda por lesion sin defensa posible, lleva a la corruption del pretendido
lesionado, que se beneficia por partida doble: pagan a menos impuesto, sin
reparation ulterior y obtendrfa un plus injusto en el precio de la venta o lo
que es peor la nulidad del acto total.
Finalmente, advertimos que el peligro de fijar precios bajos en las es-
crituras, toma mayor gravedad desde la position doctrinaria de M. Iturraspe
respecto de la prueba de lesion, que tampoco compartimos. En efecto, este
autor, siguiendo a parte de la doctrina nacional (Borda, Spota, Castex, Ci-
fuentes, etc.) estima que, demostrada la desproporcion evidente de las pres-
taciones (elemento objetivo de la lesion), se presume legalmente no solo la
explotacion (elemento subjetivo del lesionante), sino tambien el estado de
necesidad o ligereza o inexperiencia (elemento subjetivo del lesionado o
victima). Por el contrario, otra lrnea doctrinaria (M. de Espanes, Llambfas,
Rivera, etc.) estima que el actor o presunta victima debe acreditar no solo la
desproporcion en las prestaciones sino tambien alguno de los estados (nece
sidad, ligereza o inexperiencia) en que ella misma se encontraba, pues la
presunci6n legal solo alcanza a la explotacion. Adherimos a esta ultima
82 BE N JA M IN PfiREZ
El art. 1058 bis, Cod. Civ., incorporado por la ley 17.711, expresa: La
nulidad o anulabilidad, sea absoluta o relativa, puede oponerse por via de ac
tion o exception. A esta ultima forma de oponer la nulidad (como defensa)
nos referiremos en esta nota, destacando fundamental mente las diferencias
practicas que ofrece respecto de la alegacion de la nulidad por via de action
(demanda o reconvention).
La exception de nulidad a que se refiere la norma citada, conceptualmente
debe ser entendida descartando toda connotation procesal, es decir, no en el
sentido de exception dilatoria de previo y especial pronunciamiento, sino
como exception perentoria, sustancial o defensa de fondo, que hace a la sine
actione agit y que debe resolverse en la sentencia final, porque afecta al derecho
invocado por el actor. O sea, que la exception de nulidad, de prosperar, impli-
carfa para los actores la falta de action para exigir las prestaciones.
Esta exception solo es posible invocarla cuando el acto que adolece de
invalidez no ha sido cumplido todavia y la parte contraria solicita el amparo
de la justicia para ejecutarlo. En estas condiciones, el que invoca la excep
tion no persigue propiamente la declaracion expresa de nulidad, sino que,
con su position puramente defensiva, pretende el rechazo de la demanda,
aunque la destruction de la eficacia de la action deriva del reconocimiento
implicito de la invalidez del acto. En cambio, se hara necesaria lareconven-
cion (via de action) cuando ademas del rechazo de la demanda, se persiga
una sentencia de condena contra el actor, como una consecuencia de la de
claracion de nulidad (ED, 92-165).
Desde una perspectivaprocesal, la exception de nulidad debeplantear-
se como defensa de fondo, dentro del plazo para contestar la demanda, co-
rrerse traslado de la exception a la parte contraria y eventualmente abrirse
a prueba, pues no obstante tratarse de una via meramente defensiva, es ne-
cesario no afectar la legitima defensa y el principio de congruencia (cohe-
rencia entre las peticiones iniciales del proceso y la sentencia). Al respecto
se ha resuelto que el propio excepcionante debe preocuparse de que la ex
ception se sustancie, para evitar la clausura de la posibilidad de que su ar-
ticulo sea materia de debate (ED, 88-553).
484 B E N J A M I N I B K l iZ
C a p it u lo I
LA RELACION JURIDICA
1. Derecho subjetivo.............................................................................................................. M
2. Interes legftimo................................................................................................................... 12
3. Intereses difusos................................................................................................................ 13
4. Teona del abuso del derecho.......................................................................................... 14
5. Efectos.................................................................................................................................. 15
6. Doctrina de los actos propios......................................................................................... 17
7. La apariencia jurfdica....................................................................................................... 18
8. Derecho Civil. Concepto y contenido.......................................................................... 19
9. Codigo Civil argentino..................................................................................................... 20
10. Fuentes................................................................................................................................. 21
11. M etodo.................................................................................................................................. 22
12. Valor de las notas.............................................................................................................. 22
13. Las reformas....................................................................................................................... 23
14. La ley y el tiempo. Fecha de entrada en vigencia..................................................... 23
15. Leyes no publicadas......................................................................................................... 24
16. Irretroactividad................................................................................................................... 25
17. Modo de contar los intervalos delD erecho............................................................... 28
Gufas de estudio............................................................................................................................... 31
C a p i t u l o II
PERSONAS
2. Especies............................................................................................................................... 36
3. Personas ffsicas: comienzo dela personalidad........................................................... 38
4. Personas por nacer. Caracter.......................................................................................... 38
5. Capacidad............................................................................................................................ 39
486 IN D IC E G EN E R A L
6. Representation....................................................... 40
7. Conception............................................................. 41
8. Determination........................................................ 42
9. CarScter de los plazos.............................................. 42
10. Embarazo y parto: medidas de seguridad ............... 43
11. Nacimiento: condiciones. 44
12. Viabilidad...................... 46
13. Mellizos....................................................... .................. 46
14. Inscription: plazo..................... i........ ................. ;..... 47
15. Prueba............................................................................. 48
16. Prueba supietoria. Juicio de inscription de nacimiento..... 49
17. Fecundation asistida. Clases .................................... 50
18. Gametos humanos. Naturaleza juridica............................ 51
19. Fecundation extracorporal. Comienzo de la personalidad 52
Gutas de estudio..................... 55
C apitulo lU
ATRIBUTO S D E X A PERSO NA LIDA D
Caracteres...................................................................................................................... 57
A2. Nombre. Naturaleza juridica..................................................................................... 57
> 3 . Nombre. Caracteres............................. ^...................................................................... 58
M. Nombre propio ............................................................................... ............................ 58
5. A pellido................................................................... .... 61
6. Cambio. Adicion y supresion................................................................................. . 63
a) Cam bio.............................................................................................................. ............ 63
vb) A dicion.......................................................................................................................... 64
:c) Supresion......................................................................................... ..... 64
Protection juridica............................................................................................................ 65
a) Accion de reconocimiento o de reclamation del nombre.... ........... ..... 65
b) Accion de impugnaci6n o contestaci6n o usurpation del nom bre.................. 66
c) Accion de defensa del buen nombre o de supresion (art. 21, segunda parte) 66
Sobrenombre. Seuddnimo. Tftulos nobiliarios.............................. ..................... 67
^9. Domicilio. C oncepto............................................................ .......................................... 68:
t 10. Clasificacidn...................................................................................................................... 68
-11. Dom icilio general. Caracteres .............................. *--------------- 68
"KL E fectos................................................................................................................ ............... 69
Dom icilio legal.............................. .................. :............ 69
71
< 14- Dom icilio real.................................................................
J15V Domicilio especial...,-................................................ .... 73
16 Estado civil. Concepto.................................................. 74
17 Prueba................................................................ ...'...... 75
18. Las partidas: validez de su con ten id o ...................... 75
19. Nulidad y rectification ................................. #*.. 76
20 . Pruebas supletorias........................ 76
INDICE G EN E R A L 487
CAPrruLO IV
CAPACIDAD
1. Caracteres........................................................ i....................... 83
2. Incapacidad de derecho y de hecho............................................. -....... 83
3. Incapacidad absoluta y relativa...................................................................... 85
4. Protection de los incapaces. Medidas.......................................................... 86
5. Sistemas.......................................................................... 86
6. Ministerio de Menores ..................................................................... 87
7. El Patronato................................................................................................... 88
8. Eliminacion de privilegios ..........................................<....................... 89
9. Menores. Categorfas del Cddigo ...................................................... 89
10. Importancia ;.... 90
11. Actos que pueden realizar segtin las edades................................................... 91
12. Menores con tftulo profesional...................................................................... 93
13. Capacidad comercial ..................................................... 94
14. Sancion de los actos obrados con incapacidad............................................... 95
15. Cesaci6n de la incapacidad de los menores............................... 95
16. Mayorfa de edad ........................................................... 95
17. Emancipation. Concepto. Clases ............. 96
18. Emancipation por matrimonio .......................................................... 96
19. Emancipation por habitation de edad.......................................... 98
20. Capacidad del menor emantipado................ 100
21. Prohibiciones absolutas ......................................................................... 100
22. Prohibicion relativa............................................................... 101
Guias de estudio......................................................................................................... 103
Capitulo V.
DEMENTES
1. Concepto....................................................................................................... 107
2. Requisitos............................ 109
3. Juicio de insania. Procedimiento.................................................................... 111
4. Internacion............ !..................... 114
5. Intervalos lutidos ...................................................................... :...... C .115
6. Actos anteriores y posteriores a la declaracion de demencia.......................... 116
7. Fallecimiento del insano................................................ ....... ........................ ! 17
8. Cesacion de la incapacidad...................... ; 118
9. C osajuzgada..................................:................... 119
88 IN D IC E G EN E R A L
CAPfrULO VI
DERECHOS DE LA PERSONALIDAD
1. Concepto....,.................................................................................................. 139
2. Caracteres.................................................................................................... 140
3. Derecho a la vida......................................................................................... 141
4. Derecho a la libertad.......................................................... 143
5. Derecho a no ser discriminado................ 144
6. Integridad corporal o ffsica............................................................................ 145
7. Partes renovables.......................................................................... :................ 147
8. El cadaver.................................................................................................... 148
9. Trasplante de organos.................................................................................... 149
10. Integridad moral o espiritual. Derecho al honor.............................................. 151
11. Derecho a la intimidad................................................................................. 152
12. Derecho a la imagen..................................................................................... 154
13. Habeas data...........................................................................!........................ 155
14. Derecho de rectificationorespuesta............................... 158
nasde estudio..................................................... 161
CAPfrULO VII
MUERTE NATURAL Y CIVIL
CAPrruLO VIII
PERSONAS JURIDtCAS. NATURALEZA JURIDICA
1. Gasification............................................................................................. 194
2. Asociaciones: la entidad y sus miembros....................................................... 196
3. Fundaciones: caracteres diferenciales............................................................. 199
4. Sociedades y otras entidades.......................................................................... 201
5. Simples asociaciones........................................................................ 202
6. Personas jurfdicas extranjeras........................................................................ 204
7. Independencia. Capacidad. Responsabilidad.................................................. 204
8. Independencia de personalidad...................................................................... 205
9. Teorfa de la penetration................................................................................. 205
10. Capacidad...................................................................................................... 206
11. Responsabilidad contractual........................................................................... 208
12. Responsabilidad extracontractual.................................................................. 209
13. Responsabilidad penal.................................................................................... 210
14. Personas jundicas privadas. Personena: requisitos......................................... 211
15. Comienzo de la existencia.............................................................................. 212
16. Extincion....................................................................................................... 213
17. Destino del patrimonio................................................................................... 213
18. Recursos judiciales........................................................................................ 214
Guias de e s tu d io ..................................................................................................... 216
490 fN D IC E G ENERAL
CapItulo IX
EL PATRIMONIO
1. Concepto........................................................................................................ 221
2. Teonas...................................................................................... 221
3. Derechos patrimoniales............................................................................. 223
/ 4. El patrimonio como garantfa de los acreedores.............................................. 225
J 5. Acciones patrimoniales......................................................................... 225
n 6. Acciones preventivas..................................................................................... 226
I 7. Clases de acreedores..................................................... 226
8. Bienes excluidos de la garantfa comun.......................................................... 227
9. Bienes y cosas. Conceptos.......................................................................... 229
10. Clasificacion. Muebles e inmuebles.............................................................. 230
11. Fungibles y no fungibles................................................................................ 232
12. Consumables y no consumibles.....................................................................~ 233
13. Divisibles e indivisibles.................................................................................... 233
14. Principales y accesorias.................................................................................. 233
15. Frutos y productos......................................................................................... 234
16. Dentro y fuera del comercio........................................................................... 234
17. Las cosas con relation a las personas............................................. ;.............. 235
18. Bienes del Estado.......................................................................................... 235
a) Bienes ptiblicos.......................................................................................... 235
b) Bienes del dominio privado................................................. 236
19. Bienes municipals............................................................... 236
20. Bienes de la Iglesia Catolica........................................................ 237
21. Iglesias nocatolicas....:.................................................... 237
22. Bienes particulares.............................................................. 237
23. Cosas susceptibles de apropiacion privada..................................................... 238
Gufas de estudio......................................................................................................... 239
Capitulo X
HECHOS JUREDICOS
1. Concepto........................................................................................................ 243
2. Clasificacion............................................................... 244
3. Actos voluntarios. Condiciones intemas.................................... 246
4. Condition externa................ 249
5. Formas de manifestation de la voluntad........................................................... 250
6. El silencio...................................................................................................... 251.
7. Teonas sobre el predominio de los elementos 252
8. Sistema del Codigo........................................................................................ 253
9. Imputabilidad. Actos voluntarios................................................................... 254
10. Regia general................................................................................................. 255
11. Consecuencias inmediatas........................... * 255
INDICE G ENERAL 491
Capitulo XI
ACTOS JURIDICOS
1. Definition.............................................................................................................267
2. Caracteres...................................................................................................... 267
3. Clasificaciones. Importancia.......................................................................... 267
4. Elementos................. 271
5. La causa final................................................................................................. 271
6. Requisitos de validez...................................................................................... 273
7. Interpretation de los actos juridicos......................................................... 276
8. Efecto relativo de los actos juridicos. Principio general................................... 277
9. Limitaciones....................................................................................... 277
10. Sucesores. Extension de la transmisiOn.................................................... 279
11. La representation ............................................................................... 279
12. Actos susceptibies de representation...................................... *...... 280
13. Modalidad de los actos juridicos.................................................................... 281
14. Condition...................................................................................................... 281
15. Plazo............................................................................................... 283
16. Cargo....................................................................................................... 285
Gufas de estudio......................................................................................................... 287
Capitulo XII
FORMA DE LOS ACTOS JURIDICOS. REGLA GENERAL
Capitulo XIII
VICIOS DE LOS ACTOS VOLUNTARIOS
1. Concepto....................................................................................................... 321
2. Prueba........................................................................................................... 321
3. Prescription.................................................;................................................. 322
4. Error. Requisitos........................................................................................... 322
5. Error accidental............................................................................................ 326
6. Error de derecho.......................................................................... 326
7. Dolo. Diversas acepciones...............................................;.......................... 327
8. Relation entre el dolo y el error...................................................... 328
9. Requisitos...........................................................'.......................................... 329
10. Efectos......................................................................................................... 330
11. Dolo incidental............................................................................................. 330
12. Dolo de un tercero......................................................................................... 331
13. Violencia. Clases.......................................................................................... 331
14. Violencia moral. Requisitos........................................... 332
15. Efectos........................................................................... '........ 333
16. Violencia incidental....................................................................................... 333
17. Violencia ejercida por terceros....................................................................... 334
18. Temor reverential........................................................................................ 334
19. Estado de necesidad............................................................................................. 334
20. Terror ambiental..................................................................................... 4.... 335
Guias de estudio ......................................... ;... 337
39
1ND1CE G ENERAL 493
Capitulo XIV
VICIOS PROPIOS DE LOS ACTOS JURIDICOS
1. Prueba......................................................................................... 341
2. Simulation. Concepto.................................................................. 341
3. Clases........................................................................................... 342
4. Action de simulation. Naturaleza jundica............................... i.... 343
5. Accion entre las partes. Procedencia............................................. 344
6. Prueba.......................................................................................... 345
7. Efectos........................................................................................ . 346
8. Accion de simulation por terceros. Procedencia............................ 347
9. Prueba......................................................................................... 347
10. Efectos........................................................................................ 349
11. Subadquirente............................................ ................................. 350
12. Prescription................................................................................. 351
13. Fraude. Concepto........................................................................ 351
14. Accion revocatoria. Requisitos.................................................... . 352
15. Actos gratuitos............................................................................. 353
16. Actos onerosos............................................................................ 353
17. Subadquirente.............................................................................. . 354
18. Titulares de la action.................................................................... 355
19. Actos que pueden ser revocados.................................................. 355
20. Efectos........................................................................................ 356
21. Prescription................................................................................. 357
22. Comparaci6n con la accion de simulation.................................... 357
23. Fraude a la ley.................................. ;............:............................. 358
24. Lesion. Concepto......................................................................... 359
25. Antecedentes............................................................................... 359
26. Requisitos.................................................................................... 360
27. Prueba......................................................................................... 362
28. Actos a los que se aplica .................................................. 363
29. Titulares de la acciOn.................................................................... 363
30. Efectos........................................................................................ 364
31. Prescription................................................................................. 365
32. Correlation con el delito de usura................................................ 365
Gulas de estudio................*...... ............................................................... 367
Capitulo XV
INEFICACIA DE LOS ACTOS JURIDICOS
Capitulo XVI
NOTAS DE DOCTRINA
Procedencla____
ClasltCDU
OTRAS OBRAS
DE
Benjamin Perez N U ESTRO
S E L L O E D IT O R IA L :
Benjamin Perez Ruiz ,
INTRODUCCION
a la Teoria del
DERECHO
Imerio Catenacci
CURSODE
DERECHO POLITICO
Patricio Colombo Murua
CURSO DE
DERECHO CONSTITUCIONAL
Benjamin Burgos
CONCURSO PREVENTIVO
Carlos Gomez Rincon
CURSO DE
DERECHO PENAL
- Parte Especial -
Rogelio Saravia Toledo
Jorge Villada
LA INSTRUCCION
Miguel Medina