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Elementos de La Responsabilidad Civil
Elementos de La Responsabilidad Civil
SUMARIO: 1. El dao causado como aspecto objetivo fundamental de la estructura de los hechos
jurdicos ilcitos que originan una responsabilidad civil. 2. Las categoras del dao patrimonial. 3. El
1. El dao causado como aspecto objetivo fundamental de la estructura de los hechos jurdicos ilcitos
Como ya lo hemos comentado un aspecto fundamental de la estructura de los hechos jurdicos ilcitos
que originan responsabilidad civil sin lugar a dudas es el aspecto objetivo del dao causado, pues
civil, producindose como efecto jurdico el nacimiento de la obligacin legal de indemnizar, bien se
trate del mbito contractual o extracontractual, ya que en caso contrario no existir ningn sustento
responsabilidad civil extracontractual el dao debe ser consecuencia del incumplimiento del deber
jurdico genrico de no causar dao a otro, mientras que en el campo contractual el mismo deber ser
consecuencia del incumplimiento de una obligacin previamente pactada entre las partes. Sin
causado un dao, que deber ser indemnizado. De no haber dao, no se configura un supuesto de
responsabilidad civil, por ms que exista una conducta antijurdica o ilcita. El objetivo de los sistemas
de responsabilidad civil no es el sancionar las conductas antijurdicas, sino el que se indemnicen los
daos causados.
Tal es la importancia del dao causado en los sistemas de responsabilidad civil que un sector de la
de Daos". Sin embargo, nosotros pensamos que la cuestin de la denominacin del sistema, aun
cuando tiene importancia es un aspecto secundario. Ms an, nos parece ms adecuado seguir
hablando de responsabilidad civil, por tratarse pensamos de una denominacin legitimada por la
tradicin jurdica local y tambin por nuestra jurisprudencia. Pues bien, no debe olvidarse que en el
campo de la responsabilidad civil lo que se busca es indemnizar los daos causados a fin de resarcir a
las vctimas, mientras que en el mbito de la responsabilidad penal el objetivo central es sancionar a
los autores de conductas ilcitas o antijurdicas. El objetivo de la responsabilidad penal es, pues, la
represin de los hechos jurdicos ilcitos tipificados legalmente como delitos, sancionando a sus
autores, mientras que el objetivo de la responsabilidad civil es indemnizar los daos causados
consecuencia de los hechos jurdicos ilcitos tpicos o atpicos. En tal sentido, puede haber delito sin
dao, mientras que no puede haber hecho jurdico ilcito que origina responsabilidad civil sin dao. En
los sistemas de responsabilidad civil lo fundamental es, pues, la reparacin de los daos causados a
Tampoco debe olvidarse que en el campo de la responsabilidad civil, desde nuestro punto de vista, en
indemnizables, por cuanto los daos para originar una responsabilidad civil deben ser producto de una
conducta antijurdica o ilcita, segn lo hemos visto en el Captulo III dedicado al tema de la
antijuricidad, ya que todos los daos que sean consecuencia de conductas permitidas por la ley, porser
una responsabilidad civil, justamente por tratarse de daos consecuencia de conductas ajustadas al
sistema jurdico. Por ello en el presentelibro utilizaremos indistintamente los dos trminos, pero
cuando hagamos uso nicamente del trmino dao ,lo haremos siempre con el significado de dao
jurdicamente indemnizable.
Ahora bien, se han propuesto en la doctrina muchas definiciones o intentos de definir el dao que
origina una responsabilidad civil. Sin embargo, la frmula ms exacta nos parece aquella que define el
dao jurdicamente indemnizable como toda lesin a un inters jurdicamente protegido, bien se trate
de un derecho patrimonial o extrapatrimonial. En tal sentido, los daos pueden ser patrimoniales o
extrapatrimoniales. Sern daos patrimoniales las lesiones a los derechos patrimoniales y sern daos
extrapatrimoniales las lesiones a los derechos de dicha naturaleza, como en el caso especfico de los
sentimientos considerados socialmente dignos o legtimos y por ende merecedores de la tutela legal,
cuya lesin origina un supuesto de dao moral. Del mismo modo, las lesiones a la integridad fsica de
las personas, a su integridad psicolgica y a sus proyectos de vida, originan supuestos de daos
patrimonial, que son de aplicacin tanto al campo contractual como extracontractual: el dao
emergente y el lucro cesante. Se entiende por dao emergente la prdida patrimonial efectivamente
sufrida y por lucro cesante la renta o ganancia frustrada o dejada de percibir. Estas dos categoras de
dao patrimonial se aplican con el mismo significado tanto al sistema de responsabilidad civil
contractual como extracontractual, estando ambas reconocidas legalmente en nuestro Cdigo Civil. En
tal sentido, el artculo 1321 del Cdigo Civil, con relacin a la responsabilidad civil contractual u
obligacional, nos dice lo siguiente: "Queda sujeto a la indemnizacin de daos y perjuicios quien no
ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa inexcusable o culpa leve. El resarcimiento por la inejecucin
emergente como el lucro cesante, en cuanto sean consecuencia inmediata y directa de tal
inejecucin". Del mismo modo, con relacin a la responsabilidad extracontractual el artculo 1985
dispone en forma expresa: "La indemnizacin comprende las consecuencias que deriven de la accin u
omisin generadora del dao, incluyendo el lucro cesante, el dao a la persona y el dao moral,
debiendo existir una relacin de causalidad adecuada entre el hecho y el dao producido".
Obviamente, cuando el artculo 1985 se refiere a las consecuencias que deriven de la accin u
omisin generadora del dao est aludiendo directamente a la prdida patrimonial sufrida
efectivamente por la conducta antijurdica del autor o coautores, es decir, a lanocin de dao
emergente. De esta forma queda claramente demostrado que en el sistema jurdico nacional el dao
patrimonial comprende las dos categoras antes mencionadas, bien se trate del mbito
extracontractual y contractual, teniendo enambos casos el mismo significado. No debe olvidarse que el
dao es el mismo en los dos campos de la responsabilidad civil y que la nica diferencia se encuentra
en que en un caso el dao es producto de una conducta que contraviene el deber jurdico genrico de
no causar dao a los dems y en el otro caso de una conducta que contraviene una obligacin
previamente pactada.
Un ejemplo muy simple permitir comprender perfectamente la diferencia entre el dao emergente y
el lucro cesante: si como consecuencia de un accidente de trnsito, una persona pierde su vehculo
que utilizaba como instrumento de trabajopara hacer taxi, el dao emergente estar conformado por
el costo de reposicin del vehculo siniestrado, mientras que el lucro cesante, por los montos que el
Como es tambin evidente, y lo hemos explicado en los puntos anteriores, no basta la produccin de
factores de atribucin. Sin embargo, debe quedar claramente establecido que si no hay dao
Ahora bien, a diferencia de lo que sucede con el concepto y las categoras del dao patrimonial,
una gran discusin y enorme debate, hasta hoy no concluido, pues para algunos juristas la nica
categora de este dao es el dao a la persona y para otros por el contrario existen dos categoras: el
dao moral y el dao a la persona. Antes de dar a conocer brevemente las diferentes orientaciones, y
a fin de poder tomar posicin sobre este debate, es necesario explicar el concepto de dao moral y de
dao a la persona. Por dao moral se entiende la lesin a los sentimientos de la vctima y que produce
un gran dolor o afliccin o sufrimiento en la vctima. As, por ejemplo, se entiende que en los casos de
la muerte de una persona, los familiares sufren un dao moral por la prdida del ser querido, bien se
trate del cnyuge, hijos, padres y familiares en general. Sin embargo, la doctrina establece que para
que se pueda hablar de dao moral no basta la lesin a cualquier sentimiento, pues deber tratarse de
un sentimiento considerado socialmente digno y legtimo, es decir, aprobado por la conciencia social,
histrico determinado y por ende considerado digno de la tutela legal. As, por ejemplo, una mujer
casada, no podra demandar por dao moral por la muerte de un hombre casado con el cual mantuvo
una relacin de convivencia de varios aos. Como consecuencia de este concepto de dao moral como
una lesin a los sentimientos considerados socialmente legtimos y aceptables, es que se restringe el
mbito de aplicacin del dao moral a los sentimientos que tenemos por los integrantes de nuestra
familia, en el sentido amplio de la palabra, por cuanto se considera que respecto de los mismos
nuestros sentimientos son considerados socialmente dignos y legtimos y por ende merecedores de
proteccin legal. Este requisito fundamental del dao moral fluye claramente del artculo 1984 del
Cdigo Civil, que seala lo siguiente: "El dao moral es indemnizado considerando su magnitud y el
menoscabo producido a la vctima o a su familia". Sin embargo, nosotros pensamos que no el dao
moral no se agota jurdicamente en los sentimientos por los miembros de la familia, sino tambin en
cualquier otro sentimiento considerado digno y legtimo, como podra ser el caso de un ahijado, de una
novia, de un padrino de nacimiento, etc. En tal sentido, pensamos que se debe interpretar el sentido
del artculo 1984, que hace referencia tanto al menoscabo producido a la propia vctima como a su
familia. Adems pensamos quese debe interpretar sistemticamente dicho artculo con el artculo 215
referido al tema de la violencia como vicio de la voluntad, pero que sin embargo nos evidencia la
lgica de nuestro sistema jurdico de proteger los sentimientos por los miembros de nuestra familia,
como por cualquier otra persona, siempre que lo justifiquen las circunstancias, por tratarse de
sentimientos considerados dignos de tutela legal. Es por ello que el artculo 215 de nuestro Cdigo
Civil, seala textualmente lo siguiente: "Hay intimidacin cuando se inspira al agente el fundado temor
de sufrir un mal inminente y grave en su persona, su cnyuge, o sus parientes dentro del cuartogrado
personas o bienes, corresponder al juez decidir sobre la anulacin, segn las circunstancias. Del
mismo modo pensamos que los sentimientos que se protegen legalmente bajo el concepto de dao
moral, no slo son aquellos que tenemos por otras personas, sean miembros de nuestra familia o no,
sino tambin por nosotros mismos, en funcin a nuestra propia identidad y escala de valores. El dao
mbito de la responsabilidad civil obligacional o contractual, el artculo 1322 se limita a sealar que
"El dao moral, cuando l se hubiere irrogado, tambin es susceptible de resarcimiento", sin hacer
ninguna referencia al posible significado del dao moral. No obstante lo cual, pensamos que debe
aplicarse el mismo significado del dao moral en la responsabilidad civil extracontractual, por tratarse
Como se podr comprender fcilmente la categora del dao moral presenta dos grandes problemas:
cuantificarlo. Se entender tambin con facilidad que la prueba del dao moral ser a veces muy
difcil, dado que no todas las personas expresan sus sentimientos o emociones, o como sucede
tambin es fcil a veces para algunas personas simular sufrimientos o lesiones a los sentimientos sin
que existan realmente. Adems sucede en muchos casos que los sufrimientos severos son resistidos
con fortaleza sin ninguna alteracin en la salud o aspecto fsico del sujeto.
Ante esta enorme dificultad, la jurisprudencia peruana ha optado por presumir que en los casos de
fallecimiento de una persona, el cnyuge y los hijos sufren necesariamente un dao moral. Esta
frmula, que si bien nos parece saludable en unaspecto, nos parece perjudicial en el sentido que evita
que se concedan sumas importantes en concepto de indemnizacin por dao moral, al prescindir de la
prueba del mismo. Sin embargo, lo saludable de esta presuncin es que se trata de unamanera
econmicamente el dao moral, pues como resulta lgico y evidente no existe suma alguna que pueda
reparar el dolor por la prdida de un ser querido, supongamos pues el caso de la prdida de un hijo
para un padre o la madre. Este segundo problema es mucho ms serio y grave que el anterior y
constituye sin lugar a dudas el obstculo fundamental para la aceptacin por toda la doctrina de la
categora del dao moral. El Cdigo Civil peruano en el mismo artculo 1984 ha consagrado una
frmula, entendemos inteligente, cuando dispone que el dao moral es indemnizado considerando su
monto indemnizatorio por dao moral deber estar de acuerdo con el grado de sufrimiento producido
familia en general, frmula bastante general y elstica que sin embargo no puede resolver del todo la
enorme dificultad en la medicin patrimonial del dao moral. Como se podr apreciar, tambin con
facilidad el otorgamiento de indemnizaciones por dao moral representa para el poder judicial un
problema enorme, que tiene que ser resuelto con criterio de conciencia y equidad en cada caso en
En lo relativo al dao a la persona debemos sealar en primer lugar que a diferencia del dao moral,
nicamente en el campo extracontractual, segn fluye del artculo 1985 que hemos mencionado
anteriormente. El artculo 1322 del sistema contractual solamente hace referencia al dao moral. No
responsabilidad civil contractual en nuestro sistema jurdico, pues no existe ninguna razn para limitar
su aplicacin nicamente al campo extracontractual. Por ello pensamos que en el Per estar
totalmente justificada legalmente una pretensin indemnizatoria por dao a la persona en el campo
contractual. Pues bien, as como existen problemas relacionados con la admisin del dao moral,
existen tambin problemas en primer lugar en cuanto al significado mismo de dao a la persona. Para
un sector de la doctrina el dao a la persona es la lesin a la integridad fsica del sujeto, por ejemplo
la prdida de un brazo, una lesin severa que produzca parlisis, etc., o una lesin a su aspecto o
integridad psicolgica, mientras que para otros el dao a la persona constituye la frustracin del
proyecto de vida. As, por ejemplo, los casos tpicos que utilizan estos autores de frustracin del
proyecto de vida, hacen referencia a la prdida de uno o varios dedos para un pianista, de una pierna
para una bailarina o jugador profesional de algn deporte rentado, etc.. Por nuestra parte,
entendemos que la frmula ms sencilla y adecuada para entender el significado de dao a la persona
es estableciendo que se produce dicho dao cuando se lesione la integridad fsica del sujeto, su
aspecto psicolgico y / o su proyecto de vida, todo lo cual deber ser obviamente acreditado. No
obstante lo cual, en lo relativo a la frustracin del proyecto de vida, pensamos que no se trata de
cualquier posibilidad de desarrollo de una persona, que puede ser incierta, sino que deber tratarse de
momento a otro. No se debe confundir proyecto de vida con cualquier posibilidad respecto de la cual
no exista ningn tipo de evidencia comprobada. Como tampoco se debe confundir proyecto de vida
con las simples motivaciones de los sujetos. Desde nuestro punto de vista, la frmula integral que
hemos planteado nos parece la ms razonable y lgica para entender la nocin de dao a la persona,
por cuanto la persona no es nicamente un cuerpo, sino tambin una mente, y en muchos casos
Muy bien, hechas estas precisiones por separado tanto sobre el dao moral como el dao a la persona,
resulta evidente, por lo menos desde nuestro punto de vista, que se trata de categoras
independientes, pues una cosa es la persona y su proyecto de vida, y otra muy distinta son sus
sentimientos.
Nos parece muy interesante la frmula que plantea la eliminacin de la categora del dao moral, para
Ms an, la regulacin del Cdigo Civil peruano mantiene la diferencia entre ambas categoras de
daos, lo que significa que hoy por hoy no podemos adherimos a la posicin que sostiene que el dao
moral debe desaparecer para referimos solamente al dao a la persona. El hecho que sea muy difcil
probar el dao moral y cuantificarlo no significa que deba ser eliminado como categora de dao
jurdicamente indemnizable.
Como es tambin evidente, en el caso del dao a la persona el problema fundamental no es tanto la
prueba del mismo como su cuantificacin, en cuyo caso el juez deber acudir tambin necesariamente
al criterio de conciencia y equidad.Pues bien, sabiendo ya cules son las categoras de daos
existentes que son indemnizables, y los problemas que originan las categoras del dao
extrapatrimonial, corresponde ahora determinar los criterios para establecer los montos
sealarse que en el campo contractual se indemnizan los daos patrimoniales como el dao moral en
cuanto sean consecuencia inmediata y directadel incumplimiento obligacional por parte del deudor. Ello
es lgico por cuanto siempre se requiere que los daos sean consecuencia del incumplimiento absoluto
o relativo de la prestacin debida por parte del deudor, esto es, es necesario que existauna relacin de
causalidad inmediata y directa entre los daos causados al acreedor y el incumplimiento del deudor,
bien sea por incumplimiento total, cumplimiento parcial, cumplimiento defectuoso, o por retraso en el
cumplimiento de la prestacin.
Sin embargo, adems de la relacin causal, debe sealarse que en el campo contractual el monto
indemnizatorio ser mayor o menor dependiendo del grado de culpabilidad del deudor. As, s el
incumplimiento es consecuencia de dolo o culpa grave del deudor, los daos y perjuicios a reparar
seran todos aquellos cuya consecuencia inmediata y directa del incumplimiento, que pudieron preverse
nicamente a culpa leve, slo se indemnizarn los daos y perjuicios que sean consecuencia inmediata
y directa del incumplimiento que pudieron preverse o no al momento de contraerse la obligacin. Por
el contrario, si el incumplimiento obedeciere nicamente a culpa leve, slo se indemnizarn los daos
y perjuicios que sean consecuencia inmediata y directa del incumplimiento que podian preverse al
momento de contraerse, claro que en el campo contractual. Esto significa en consecuencia que en el
campo contractual el monto indemnizatorio ser mayor o menor, no slo segn la relacin de
causalidad, sino tambin del factor de atrbucin subjetivo, es decir, de la culpabilidad. Por ello el
tercer prrafo del artculo 1321 del Cdigo Civil seala lo siguiente:
leve, el resarcimiento se limita al dao que poda preverse al tiempo en que ella fue contrada".
Consiguientemente, en los casos de dolo o culpa grave o inexcusable el resarcimiento comprende los
que en los casos de culpa leve los daosinmediatos y directos solamente previsibles al momento de
asumir la obligacin
En el campo extra contractual, por el contrario, el monto indemnizatorio no depende del grado de
culpabilidad del autor del dao, sino nicamente de la existencia de una relacin de causalidad
adecuada, en tanto y en cuanto se indemnizan todos los daos siempre que sean consecuencia de una
relacin de causalidad adecuada Esto significa que en el mbito extra contractual se indemnizan
responsabilidad civil, sea esta contractual o extracontractual, corresponde ahora examinar un aspecto
responsabilidad civil extracontractual por daos en casos de muerte en el Cdigo Civil peruano. Desde
nuestro punto de vista, en los casos de muerte, la cuestin de los daos, se plantea de la siguiente
manera:
a) Como acabamos de vedo, de acuerdo a las normas sobre responsabilidad civil extracontractual
patrimoniales, bien se trate del lucro cesante y/o del dao emergente, y los daos extrapatrimoniales,
tanto el dao moral como el dao a la persona. Esto significa que en el sistema jurdico peruano, al
igual que en todos los derivados del Cdigo Civil francs, en el mbito de la responsabilidad civil
Como es evidente, para que pueda ser exigible legalmente una indemnizacin por daos
extracontractuales en la legislacin peruana, al igual que en los otros sistemas jurdicos antes
mencionados, es necesario que se acrediten los daos causados, la conducta del autor y la relacin de
Ahora bien, como tambin acabamos de mencionar lneas arriba, a diferencia del mbito de la
campo extracontractual el Cdigo Civil peruano ha establecido con precisin el denominado" criterio de
reparacin integral" en el artculo 1985, segn el cual en el mbito extracontractual deben
indemnizarse todos los daos causados a la vctima, sea presentes o futuros, previsibles o
Como es evidente, se entiende en nuestra doctrina y nuestra jurisprudencia por dao emergente la
prdida patrimonial efectivamente sufrida y por lucro cesante la ganancia o utilidad que dejar de
percibir la vctima. En el mbito extrapatrimonial, se entiende en nuestra doctrina por dao moral la
lesin a los sentimientos o el dolor de afeccin que sufre la vctima y por dao a la persona la
b) Con relacin al concepto del dao moral, el Cdigo Civil peruano establece en su artculo 1984,
segn hemos visto anteriormente, un criterio de medicin del mismo en base a las circunstancias de
c) De esta manera, queda claramente establecido, que tanto al nivel del Cdigo Civil peruano, como
extracontractual.
d) Ahora bien, con relacin a la prueba de los daos nuestro Cdigo Civil refiere en su artculo 1331
que los mismos deben ser probados por la vctima y en el artculo 1332 prescribe que si el
resarcimiento del dao no pudiera ser probado en su monto preciso, deber fijarlo el juez con
valoracin equitativa. Como se podr observar, las reglas legales antes mencionadas son muy claras
en el sentido de sealar que los daos deben ser probados por la vctima y que en caso los mismos no
se pudieran probar en su monto exacto y preciso, deber fijarlos el juez con valoracin equitativa, es
e) Con relacin a las personas que pueden demandar o reclamar judicialmente indemnizacin por
daos por muerte de una persona, nuestro Cdigo Civil entiende y seala categricamente que slo
son los miembros de la familia del fallecido, pues el artculo VI del Ttulo Preliminar del mismo Cdigo
dispone que para ejercitar o contestar una accin es necesario tener legtimo inters econmico o
moral y que el inters moral autoriza la accin slo cuando se refiere directamente al agente o a su
familia. Esto significa en consecuencia que en el caso de daos por muerte de una persona, slo los
familiares pueden reclamar daos patrimoniales y dao moral. De esta forma, resulta claro que el
cnyuge sobreviviente y los hijos de la vctima pueden solicitar indemnizacin por dao patrimonial y
f) Ms an, nuestra jurisprudencia es uniforme en sealar que para poder reclamar daos por la
muerte del cnyuge o de alguno de los padres, es decir, que para reclamar indemnizacin por daos
en caso de muerte, no basta con acreditar el parentesco, esto es, no basta con presentar la partida de
matrimonio en el caso del cnyuge, o las partidas de nacimiento en el caso de los hijos, sino que es
imprescindible acreditar la calidad de herederos de los mismos, bien sea a travs de un testamento o
el sentido que los herederos pueden reclamar daos patrimoniales y dao moral en el caso de la
muerte de una persona. El dao moral se entiende que es procedente por el dolor que causa a los
familiares la prdida del ser querido y el dao patrimonial por los gastos en que hubieran incurrido
para el sepelio y en los casos que el fallecido hubiera sido el nico sustento de la familia, bien sea del
h) Queda claramente establecido, en consecuencia, que tanto nuestra legislacin, como nuestra
doctrina y jurisprudencia, consideran que los familiares, bien se trate del cnyuge y/o hijos, estn
legitimados para demandar daos patrimoniales y daos morales, en la medida que acreditan su
plena de la existencia y los montos de los daos ocasionados, sino que al amparo del artculo 1332
j) Por regla general en el caso de muerte, a nuestra jurisprudencia le resulta suficiente la presentacin
y las pruebas que acrediten el evento que ha causado el dao. As, por ejemplo, si se trata de muerte
por un accidente de trnsito, ser necesario presentar el atestado policial correspondiente que
acredite el mismo accidente. Pero en modo alguno se solicita que se acrediten los daos morales en
valoracin equitativa, que la muerte ha causado un profundo dao moral a los familiares del fallecido.
Del mismo modo, respecto del dao patrimonial slo se solicita la presentacin de los documentos que
acrediten los gastos del sepelio del fallecido y en todo caso acreditar que el fallecido era el nico
sustento de la familia, pero en modo alguno se exige acreditar los daos causados tcnica y
precisamente.
k) Como se podr comprender, la jurisprudencia peruana no exige la prueba plena de los daos, sino
que los valora equitativamente en la medida que se hubiera acreditado el evento que los ha causado.
Con mayor razn en el caso del dao moral, pues en dicho supuesto el dao prcticamente se
presume en la medida que se acredite la relacin familiar y la vocacin hereditaria. Es por ello
justamente que no se toman en cuenta factores de ingreso, ni se utilizan frmulas de clculo, pues
todo calculo se hace en base a un criterio equitativo. Y es por ello tambin que los montos
judicial qu monto corresponde al dao patrimonial y cul al dao moral, sino que se establece un
monto indemnizatorio por todo concepto, globalmente. Incluso los mismos abogados cuando preparan
demandas por responsabilidad civil extracontractual solicitan un monto nico, para el caso de daos
por muerte, que incluya los gastos de sepelio, una cantidad que sirva para compensar la prdida
patrimonial por la futura falta de sustento familiar a cargo del fallecido y una cantidad que sirva para
m) Como es evidente, todo lo expuesto es para el caso que los daos sean indemnizados
judicialmente, por cuanto tambin es posible la indemnizacin voluntaria, en cuyo caso los daos son
n) Ahora bien, corresponde examinar el tema de la indemnizacin de daos por muerte en el caso de
los que conforman un hogar o una unin de hecho, es decir, en el caso de muerte de uno de los
hecho, voluntariamente concertada por un varn y una mujer, libres de impedimento matrimonial,
para alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del matrimonio, origina una sociedad de
bienes que se sujeta al rgimen de sociedad de gananciales, en cuanto le fuere aplicable, siempre que
dicha unin haya durado por lo menos dos aos continuos. Este artculo del Cdigo Civil peruano de
1984 ha sido ratificado por la Constitucin Poltica del Per, norma jurdica fundamental del Estado
peruano, en su artculo 5 cuando seala expresamente, siguiendo la misma lnea y sentido del Cdigo
Civil, que: "La unin estable de un varn y una mujer, libres de impedimento matrimonial, que forman
) Como es evidente, ambas normas del sistema jurdico nacional nos indican con toda claridad que la
unin de hecho, o el hogar de hecho, slo son reconocidos por la ley para efectos de carcter
patrimonial, constituyendo una comunidad o una sociedad de bienes, pero de ninguna manera da
lugar a la existencia de una relacin jurdico-familiar con deberes y obligaciones semejantes a los de
los cnyuges. Respecto de los hijos concebidos por los convivientes, como es tambin evidente, no
existe duda alguna sobre su filiacin y sobre los deberes y derechos de los padres para con ellos, pues
el Cdigo Civil reconoce la filiacin extramatrimonial, con el mismo status jurdico que la filiacin
matrimonial, a tal punto que tanto los hijos sean matrimoniales o no tienen los mismos derechos
hereditarios.
Sin embargo, en relacin a los convivientes la relacin jurdica que se genera entre ellos no es igual a
la del matrimonio, sino nicamente una de carcter patrimonial, razn por la cual se dice con toda
claridad en ambas normas que el hogar o la unin de hecho slo da lugar a una sociedad o comunidad
de bienes. El criterio legal es pues bastante claro. Como es evidente, existen algunos profesores
peruanos que consideran que el hogar o la unin de hecho genera una relacin familiar de carcter
especial.
Pero se trata, como es obvio, de una opinin muy respetable por cierto, pero de carcter
estrictamente doctrinario que no puede modificar el sentido de ambas normas antes mencionadas. En
o) Es por ello, precisamente, que en el mbito sucesorio el Cdigo Civil peruano slo le atribuye
724.
p) Por todo lo expuesto en los puntos anteriores, es evidente que el conviviente en caso que su
reclamar daos morales por muerte, a pesar del enorme dolor que le origine la prdida del conviviente
fallecido. No debe olvidarse que con relacin al concepto del dao moral, el Cdigo Civil peruano
que slo la vctima o su familia se encuentran legitimados para reclamar indemnizacin por dao
moral y como ya lo hemos expuesto no existe ninguna relacin familiar entre convivientes. Trtese de
una solucin injusta o no, ambas normas jurdicas son muy claras y slo legitiman por dao moral a la
propia vctima y a su familia, bien se trate del cnyuge o de los hijos. Criterio que por otro lado es
q) Ahora bien, debe tambin sealarse que de acuerdo al tercer prrafo del mismo artculo 326 la
unin de hecho termina por muerte, ausencia, mutuo acuerdo o decisin unilateral y que en este
ltimo caso el juez puede conceder, a eleccin del abandonado, una cantidad de dinero por concepto
conformidad con el rgimen de sociedad de gananciales. Esto significa, en consecuencia, que en caso
de muerte de uno de los convivientes, el mismo artculo 326 seala que al conviviente sobreviviente
no le corresponde ninguna suma por concepto de indemnizacin, sino nicamente sus gananciales
conforme al rgimen de disolucin de la sociedadde gananciales, pues ello slo es posible en caso de
Esto se ha establecido de este modo justamente porque el Cdigo Civil considera que la indemnizacin
podr pagarla el conviviente que ha hecho abandono del hogar de hecho y no en el caso de muerte
por hecho de un tercero pues ello supondra legitimar al conviviente a demandar a dicho tercero y este
supuesto es negado por el propio artculo. En otras palabras, slo es posible una demanda contra uno
de los convivientes, pero no de uno de los convivientes frente a un tercero por dao moral.
parte del mismo artculo 326 y teniendo en cuenta adems que en caso de muerte corresponder al
Tomando como base las consideraciones que la Corte Suprema ha tenido para resolver en el presente
caso de responsabilidad civil mdica, el autor nos propone interpretaciones restrictivas del artculo
1762 del Cdigo Civil y plantea crticas al articulado de este cuerpo normativo en lo relacionado a la
Expediente 132-87-LIMA
RESOLUCION
VISTOS; por sus fundamentos; declararon NO HABER NULIDAD en la resolucin de vista de fojas
ciento cincuentiuno, su fecha diecisiete de octubre de mil novecientos ochentiseis, que confirmando en
marzo del mismo ao, declara fundada la demanda y ordena el pago de la suma de veinte mil Intis por
concepto de daos y perjuicios, con lo dems que contiene; condenaron en las costas del recurso a la
parte que lo interpuso; en los seguidos por don Eduardo Oswaldo Heredia Bonilla con Nueva Clnica
Seores:
RESOLUCION
VISTOS; Interviniendo como Vocal ponente el seor Ezquerra Cceres; por sus fundamentos
anestesia raqudea que ocasion parlisis en la persona del actor, perfectamente reconocido por el
demandado doctor Guido Diaz Vargas en el documento de fojas doce; que pese a que el documento de
fojas doce, oblig al referido anestesista a cubrir los gastos de rehabilitacin, en autos no aparece
prueba alguna que haya cubierto esos gastos y por el contrario, este demandado y su co-demandada
la nueva Clnica Villarn Sociedad Annima, se despreocuparon por la salud del paciente, con
muestras objetivas de indiferencia e inhumanidad y constituir una violacin de los deberes mdicos
que fue objeto de una defectuosa intervencin, causante de daos culposamente ocasionados; que la
pecuniaria por el dao moral y econmico sufrido por el actor y especialmente por la invalidez
provocada con imposibilidad para movilizar voluntariamente muslos y piernas (historia clnica de fojas
cuarentiocho); que el mdico anestesista debe responder por las consecuencias del acto profesional en
el cual la impericia est por encima del "riesgo quirrgico" que no ha sido demostrado y por el
contrario aparece un inslito proceder que se trasluce en la culpa mdica; que la clnica demandada,
en su responsabilidad solidaria se extiende a los hechos realizados por sus colaboradores, sean
contractual, propia de clnicas, hospitales o centros asistenciales, como as alega en su escrito de fojas
ciento diecisiete; que la prueba pericial ordenada a fojas catorce, no se ha actuado, empero, es
suficiente apreciar la Historia Clnica del paciente, la testimonial de fojas diecinueve, para ver en
conjunto los daos fsicos y morales causados al demandante; que el monto de la reparacin debe
fijarse con equidad y justicia, sobre la base de los datos que aparecen de la Historia Clnica, la edad,
trabajo, estado civil entre otros; que cuando la demanda expresa que el monto de la indemnizacin
"es de menor de quince millones de soles (quince mil intis)", debe interpretarse que est demandando
por una suma no menor de la mencionada cantidad: CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas
ciento veintiocho, su fecha veinticuatro de marzo del ao en curso, en la parte que declara fundada la
demanda interpuesta a fojas dos-cinco, por don Eduardo Oswaldo Heredia Bonilla en sus extremos a),
b) y c) y ordena que los demandados deben abonar solidariamente al demandante la suma de
NOVECIENTOS NOVENTIOCHO INTIS, valor de la silla de ruedas y adems deben pagar tambin, por
concepto de daos y perjuicios materia de los puntos a) y c) en forma solidaria, una suma de dinero;
la REVOCARON en cuanto al monto sealado, el que FIJARON en VEINTE MIL INTIS, por concepto de
Seores:
COMENTARIO
La despreocupacin por la salud del paciente, con muestras objetivas de indiferencia e inhumanidad,
constituyen una violacin de los deberes mdicos configurados en el incumplimiento de los medios y
diligencia adecuados en la asistencia del paciente que fue objeto de una defectuosa intervencin
De esta manera, el mdico anestesista debe responder por las consecuencias del acto profesional en el
cual la impericia est por encima del "riesgo quirrgico" que no ha sido demostrado y, por el contrario,
aparece un inslito proceder que se trasluce en la culpa mdica, debiendo tambin responder la clnica
demandada en mrito a su responsabilidad solidaria que se extiende a los hechos realizados por sus
1. La resolucin bajo comentario, se origina en una demanda interpuesta ante el Dcimo Sexto
Juzgado Civil de Lima, con fecha 05 de marzo de 1984, por don Eduardo Oswaldo Heredia Bonilla,
quien en la va ordinaria emplazaba a la Nueva Clnica Villarn S.A. y al mdico anestesista, doctor
Guido Daz Vargas, para que stos cumplan con: a) asumir el ntegro de los gastos que irrogue el
tratamiento, atencin mdica y rehabilitacin total del demandante en la Clnica Maison de Sant,
en la Nueva Clnica Villarn S.A. por el mdico anestesista y co-demandado, doctor Guido Daz Vargas,
el da 15 de octubre de 1983; b) restituir la suma de S/. 998,000.00 (Novecientos Noventiocho Mil con
00/100 Soles Oro) que representa el precio total de la silla de ruedas que se vi obligado a adquirir el
mencionada en el acpite a) precedente; y, c) pagar una suma "de menor" de S/. 15'000,000.00
(Quince Millones con 00/100 Soles Oro), por concepto de dao moral, perjuicio fsico y lucro cesante,
2.- El damnificado demandante, era una persona adulta, cercana a su jubilacin como empleado de un
Banco, quien en la etapa anterior a su intervencin quirrgica se haba sometido en la propia Clnica
demandada a los anlisis y radiografas de rigor en la evaluacin del denominado "riesgo quirrgico",
de donde se haba recomendado el uso de "anestesia epidural" con monitor en la operacin, en razn
Al parecer, durante la intervencin quirrgica -la cual se desarroll normalmente pues se trataba de
una operacin a un pie del paciente- al inyectarle la anestesia a ste, se habra infiltrado el espacio
3.- La resolucin de la Corte Suprema de la Repblica -como parece ser una infeliz costumbre an
vigente- no contiene fundamentos propios en los que base su condena contra los demandados, lo que
grosera de la obligacin contenida en el artculo 138, inciso 5) de la Constitucin Poltica del Estado
de 1993, mxime an si se tiene en cuenta que existe tambin la obligatoriedad de publicar las
Ejecutorias Supremas expedidas por la Corte Suprema de la Repblica, con arreglo a lo dispuesto por
el artculo 22 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, cuando se trata de fijar principios
jurisprudenciales que han de ser de obligatorio cumplimiento en todas las instancias judiciales.
Como resulta evidente, el texto en s de la Ejecutoria Suprema no recoge argumento alguno que
permita discernir sobre las razones de su fallo, apoyndose enteramente en los fundamentos de la
resolucin de vista, respecto de la cual no existe obligatoriedad de publicacin, lo que nos ha obligado
a transcribir tambin, dentro del cuerpo de esta jurisprudencia comentada, el texto ntegro de la
resolucin de vista pues ella contiene los "considerandos" (a los cuales ni siquiera alude con dicho
misma cuando seala "Vistos; por sus fundamentos; declararon No Haber Nulidad en la resolucin de
vista...", de lo cual inferimos que los fundamentos de la resolucin de vista han sido "recogidos" por la
resolucin de la Corte Suprema. As, aqulla parece indubitablemente estar ubicada en los argumentos
tradicionalmente aceptados en torno a que la responsabilidad civil mdica tiene como fundamento la
"culpa mdica", desde que la obligacin del mdico cirujano y, del mdico en general, es una
comnmente llamada, en la definicin atribuda a DEMOGUE ("Trait des Obligations", V, n. 1237, pgs
538 y sgtes), "obligacin de medios". Represe como en uno de los fundamentos de la resolucin de
vista se afirma que "... se despreocuparon por la salud del paciente, con muestras objetivas de
indiferencia e inhumanidad constituyendo una violacin de los deberes mdicos configurados en el
No cabe duda que la clasificacin de las obligaciones, en funcin al tipo de cooperacin debida, en
italiana de mediados del presente siglo, compartida por autores tan calificados como JOSSERAND, los
hermanos MAZEAUD, TUNC, MESSINEO, CATTANEO, BONASSI BENUCCI, MENGONI, BETTI, as como
por la casi totalidad de la doctrina espaola (entre los que destacan DIEZ-PICAZO, HERNANDEZ GIL,
SANTOS BRIZ, JORDANO FRAGA y LA CRUZ BERDEJO, entre otros) y argentina, en Latinoamrica.
BETTI, por ejemplo, diferenciaba la obligacin en donde la prestacin consista en el desarrollo de una
conducta, en donde "se trata simplemente de desarrollar una actividad en inters del acreedor", por lo
que dicha actividad produce en s misma un efecto til al acreedor, por ejemplo, el patrocinio de un
disposicin del acreedor el resultado til de un obrar", por ejemplo, en el contrato de obra: la
obligacin no se cumple sino cuando ha sido alcanzado el "opus" (resultado) y puesto a disposicin del
acreedor ("Teora General de las Obligaciones", Tomo I, pg 39). En consecuencia, tal y como nos lo
recuerda BIANCA ("Diritto Civile". Volume 4: L'obbligazione. Pg. 71), obligaciones de medios seran
consecucin de una determinada finalidad; mientras que obligaciones de resultado seran en cambio
aqullas en donde el deudor queda constreido a realizar una determinada finalidad, prescindiendo de
una especfica actividad instrumental. Tpica obligacin de medios es, por ejemplo, aquella del mdico,
el cual est obligado a prestar la propia obra pero no a curar al paciente y, en general, la del
5.- La anterior afirmacin de BIANCA es, sin embargo, importante de ser tenida en cuenta, pues en la
aseveracin aqulla de que en la denominada obligacin de medios, por ejemplo, el mdico est
obligado a prestar "la propia obra", existe una crtica abierta a la concepcin francesa que concibi en
En efecto, BIANCA nos recuerda (Ob. Cit. Vol. Cit. Pgs. 73-74) que la contraposicin entre las dos
diversas categoras ha sido efectuada con especial trascendencia sobre el plano de la responsabilidad:
En las obligaciones de medios, se aplicara la regla de la responsabilidad por culpa (el deudor no es
La tesis antes referida -extendida particularmente en Latinoamrica-, no es, sin embargo, exacta y ha
distincin ensayada por la doctrina francesa y mantenida an por la jurisprudencia de ese pas, ha sido
creada para explicar una "cierta reparticin de la carga probatoria del incumplimiento y la aplicacin
de una diversa medida de responsabilidad del deudor", por lo que es una categora efectista, pues
-ontolgicamente hablando- no puede existir una obligacin en la cual no sea debido un resultado
GIORGIANNI (Voz "Obbligazione". En: Nuovo Digesto Italiano, XI, 598), quien afirma que "... un
`comportamiento' del deudor est siempre `in obligatione" ..., mientras, de otro lado, un
6.- Si nos detenemos un instante en las afirmaciones antes transcritas, estamos seguros, que
el cual un sujeto que ha experimentado una necesidad, busca satisfacerla a travs de la cooperacin
de otro sujeto que tiene aqullo que aqul no posee (FERNANDEZ CRUZ, "La Obligacin: Apuntes para
un Dogmtica Jurdica del Concepto". En: Revista Themis, No. 27-28, pg. 42), resulta claro que un
acreedor, para ser tal, siempre espera "algo" de su deudor. Ese "algo", no es otra cosa que el bien o
utilidad que le procura el deudor por medio de la prestacin, por lo que siempre existe un resultado en
toda obligacin. Por todo esto, podemos coincidir con MICCIO ("I Diritti di Credito", Volume primo,
pg. 182) en el sentido que el gran problema conceptual de la doctrina y jurisprudencia francesa en
radica en la confusin de lo que debe ser entendido como conducta de prestacin y conducta de
proteccin a la obligacin: Una cosa es la conducta exigida al deudor como MODO DE CUMPLIMIENTO,
en donde siempre deber finalizar en la consecucin del resultado esperado por el acreedor, pues slo
se cumple el deber (central) del deudor mediante la satisfaccin del inters ajeno (del acreedor); y
otra cosa es el esfuerzo exigido al deudor para superar obstculos al cumplimiento, que no es sino la
conducta de colaboracin y de diligencia exigidos al deudor como deberes accesorios del deber central.
Lo que existe, entonces, no es un diferente tipo de prestacin a realizar (de medios o de resultado),
sino, un diverso grado de colaboracin exigido por el tipo de objeto o resultado involucrado en el
deber central. As, en las mal llamadas obligaciones de medios, el grado de colaboracin exigido, gira
en torno a la propia conducta del deudor: como el resultado esperado por el acreedor depende del
control que el propio deudor tenga de su conducta, se le exige un grado de diligencia tal, que vigile el
es la operacin exactamente ejecutada (BIANCA, "Dell'inadempimento ...", ob. cit. Pg. 33), por lo
que entonces, lo que el acreedor espera no es la cura de su enfermedad o defecto, sino que el mdico
exclusivamente de cmo opere el mdico cirujano, la diligencia exigida a dicho mdico es que vigile la
forma en que opera (el desenvolvimiento de su propia conducta), de manera tal que, si acaso el
mdico-cirujano, sino que - se dice - crear una presuncin de incumplimiento en el sentido que la
operacin no fue exactamente ejecutada (por cuanto de haber sido exactamente ejecutada, las
Sin embargo, el deudor mdico (quien es adems quien tiene el dominio de los medios de prueba)
podr probar que oper "diligentemente"; esto es, que oper bien, vigilando el desenvolvimiento de su
salvacin que, a la postre, no fueron suficientes para salvar al paciente, resultado ste que nunca
estuvo en obligacin. Por ello, represe bien que la denominada prueba de la "ausencia de culpa", no
es sino una prueba de diligencia que, en ciertos tipos de obligaciones (aqullas en donde el resultado
esperado por el acreedor depende de la forma cmo cumpla el deudor) representa una prueba del
En cambio, en las mal llamadas obligaciones de resultado, el grado de diligencia exigido al deudor es
mayor: ste, debe evitar todo obstculo -inclusive externo o ajeno a su actividad- que le impida
cumplir, salvo que resulte vencido porque dicho obstculo fue extraordinario, imprevisible e
irresistible.
7.- En palabras conclusivas en lo que a este punto atae, debe tenerse siempre presente que en toda
obligacin existe siempre un resultado, inclusive en las obligaciones mdicas, lo que no debe llevar al
equvoco de pensar que en esta clase de obligaciones el resultado debido sea asegurar la cura del
paciente. Lo que debe resaltarse es el hecho que, en lo que atae al problema del incumplimiento y de
la responsabilidad civil, interesa siempre el anlisis de "la medida de la diligencia como elemento
calificante de la imposibilidad" (MICCIO. Ob. Cit. Pg 182): Hay imposibilidad cuando no se puede
obtener el resultado esperado, imposibilidad que puede deberse a causa imputable o no imputable a
las partes. Si, por ejemplo, en el caso del mdico-cirujano, ste no logra probar que "actu
diligentemente", en realidad lo que opera es una imposibilidad de la prestacin (no se alcanz el
imputable al deudor y ste responde, no por la "culpa" del mdico como afirma toda la doctrina clsica
y a la cual parece afiliarse la resolucin bajo comentario cuando afirma que el paciente "... fue objeto
de una defectuosa intervencin, causante de daos culposamente ocasionados ..."; responde, en tanto
y por cuanto la obligacin por l asumida no fue cumplida. Esto es que, en palabras de JORDANO
FRAGA (Ob. Cit. Pg. 76) "se responde en tanto la obligacin pervive y pervive insatisfecha; se deja
a) Si prueba que oper "diligentemente". En este caso, estara el deudor mdico probando que
cumpli la obligacin, pues, en palabras de BRECCIA ("Diligenza e Buona Fede", pg. 97 y sgtes.) "se
prestacin ...", y aqu, el deudor-mdico habra probado que "ejecut la obligacin" en los trminos
b) Si prueba que incumpli la obligacin por causa a l no imputable, lo que significara en este caso
aportar la prueba positiva del caso fortuito, fuerza mayor, hecho determinante de tercero o hecho de
la propia vctima. (Por ejemplo, que se produjo un terremoto que desprendi las luces del quirfano
8.- Sin perjuicio de toda lo anteriormente dicho y, en defensa del razonamiento de los Magistrados que
expidieron la resolucin de vista, cuando afirman que en el caso sub-materia "... aparece un inslito
proceder que se trasluce en la culpa mdica ...", es necesario recordar que se encuentran maniatados
responsabilidad profesional.
En efecto, recordemos aqu que nuestro Cdigo civil, en materia de responsabilidad contractual,
recoge a la culpa como factor atributivo de responsabilidad y consagra, adems, una teora de dudosa
utilidad como es la de la "graduacin de la culpa" (arts. 1318, 1319 y 1320 C.C.), estipulando
asimismo en su artculo 1329, una presuncin general de responsabilidad del deudor por culpa leve:
Sin embargo, es el artculo 1762 del C.C., dentro de las disposiciones generales de la prestacin de
servicios, el que regula la prestacin de servicios profesionales, entre ellos, la prestacin de servicios
mdicos, en donde, bajo un claro matiz proteccionista "in extremis" de los servicios profesionales se
indica que "... si la prestacin de servicios implica la solucin de asuntos profesionales o de problemas
tcnicos de especial dificultad, el prestador de servicios no responde por los daos y perjuicios, sino
en caso de dolo o culpa inexcusable". Concordados ambos artculos citados, nos encontraramos ante
una primera aproximacin al problema de la responsabilidad profesional en general en donde, para los
sino que, en tal caso, resultara de aplicacin el texto expreso del artculo 1330 del C.C.: "la prueba
del dolo o de la culpa inexcusable corresponde al perjudicado por la inejecucin de la obligacin, o por
Este razonamiento no puede ser aceptado bajo ningn punto de vista ni tico, ni legal, pues implicara
consagrar lo que bien ha llamado VAZQUEZ FERREYRA ("Prueba de la Culpa Mdica". Pgs. 103 y
sgtes.) "la prueba diablica": "... una de las primeras dificultades con las que se encuentra el paciente
o sus herederos -en caso de muerte de aqul- es que todo lo referente a la culpa del mdico se
relaciona con prcticas y conocimientos cientficos a los que mayormente resulta extrao y no tiene
acceso sino por medio de la consulta y colaboracin de otros profesionales, los que generalmente se
mostrarn renuentes en dictaminar en contra de los intereses de un colega ...", mientras que "... otro
de los problemas a los que se enfrentan los reclamantes es que la mayora de las pruebas estn en
manos del profesional y es ste quien las ha confeccionado. As por ejemplo historias clnicas, estudios
bioqumicos, radiolgicos, neurolgicos, anlisis, etc. ...". Cmo entonces prueba el paciente, vctima
9.- Creemos por eso que, los Tribunales peruanos y, especficamente la Corte Suprema de la
Repblica, debera introducir una interpretacin restrictiva del art. 1762 C.C., en donde no sea vlido
interpretar la disyuncin "o" presente en dicho precepto legal como separacin de supuestos de
"leerse" el artculo 1762 del C.C., en el sentido que el prestador de servicios responde de los daos y
perjuicios que causa, slo en el caso que medie dolo o culpa inexcusable, cuando:
Sino que, por el contrario, debiera interpretarse restrictivamente dicho precepto, entendindose que el
prestador de servicios no responde por los daos y perjuicios, sino en caso de dolo o culpa inexcusable
cuando: la prestacin de servicios implica la solucin de asuntos profesionales o de problemas
Esto es que, la limitacin de la responsabilidad profesional y especialmente mdica, slo ser posible
de invocarse en casos en donde el estado actual del conocimiento cientfico no permita afirmar nada
cierto en torno a una enfermedad o acto mdico, por no existir experiencia al respecto. En todos los
a.- Aceptarse la responsabilidad mdica por culpa leve, siendo de aplicacin al respecto el artculo
1320 del C.C. An cuando entendamos que el fundamento de toda responsabilidad se encuentra
realmente en la propia obligacin incumplida y no en la culpa, recoger a sta como factor atributivo de
descubrimiento de avances tcnicos. Si, por ejemplo, afirmramos una responsabilidad enteramente
Adems, afirmar la responsabilidad general del profesional, includo el mdico, por culpa leve, sujeto a
una presuncin legal de culpa "iuris tantum", creemos puede significar positivamente el hecho de
legislar acorde con la finalidad "tuitiva" de la responsabilidad. Es lo que bien ha llamado ATILIO
ANIBAL ALTERINI "la presuncin legal de culpa como regla de "favor victimae" ("Responsabilidad por
b.- Aceptarse la responsabilidad mdica objetiva en los casos en donde el avance tcnico cientfico de
la medicina ha logrado dominar una enfermedad o una tcnica de curacin. Aqu, s ser posible que el
mdico-cirujano "garantice" la cura del paciente como resultado, como excepcin. (Por ejemplo, una
operacin de apendicitis o amigdalitis). Al respecto, nos indica FRANZONI ("Dei Fatti Illeciti". Pgs.
138-139) que "... la casustica demuestra cmo, en las diversas actividades profesionales, la
Sobre todo en el mbito de la profesin mdico-quirrgica se asiste a una elevacin del nivel de
responsabilidad del profesional, particularmente a partir del elemento de la impericia, lo mismo que
forense. Generalmente, sin embargo, existe una progresiva reduccin del mbito de operatividad de la
aunque indirectamente, que han aumentado los medios de divulgacin de los resultados cientficos y,
ms en general, de la casustica, de modo que es de cargo del profesional el deber de ponerse al da.
Esto significa que el standard valorativo del comportamiento del profesional est en constante
elevacin, con la consecuencia que de errores respecto a los cuales en el pasado se poda responder
slo por dolo o culpa grave, hoy se responde segn las reglas comunes. Ello, prescindiendo de la
De la misma manera, resultan importantes las afirmaciones que, sobre la posibilidad de aplicar a los
servicios mdicos la responsabilidad objetiva por riesgo realiza ZANA ("Responsabilit Medica e Tutela
del Paziente". Pg. 82) quien seala que, "... en particular, el rgimen normativo previsto para las
cuales el nivel de riesgo para el paciente resulte -ante un juicio "ex ante" sobre la base de los
10.- La resolucin bajo comentario es, sin embargo, trascendente cuando afirma que "... el mdico
anestesista debe responder por las consecuencias del acto profesional en el cual la impericia est por
precisa de la culpa del mdico para afirmar su responsabilidad, sino que es suficiente que la misma se
deduzca indubitablemente del comportamiento del mdico (al cual parece aludir la resolucin de vista
cuando recoge expresiones tales como "... se despreocuparon por la salud del paciente, con muestras
objetivas de indiferencia e inhumanidad ..." o, "... por el contrario, aparece un inslito proceder que se
trasluce en la culpa mdica ..."). Este avance doctrinario de la teora subjetiva es resaltado, por
ejemplo, por VAZQUEZ FERREYRA (Ob. Cit. Pg. 107), quien afirma que "... de esta manera se busca
evitar que el rigor de la carga de la prueba derive en la impunidad civil del profesional y la
Sin embargo, creemos como ZANA (Ob. Cit. Pg. 67) que "... el mtodo de valuacin de la culpa
deber ponerse en sintona con los criterios informantes de las diversas metodologas de intervencin
en el campo mdico; as como los contenidos de la diligencia debern ser definidos teniendo en cuenta
las potenciales propuestas de las modernas tecnologas y de los riesgos conexos: puesto que la
actividad mdica, si no est en grado de garantizar al paciente resultados ciertos, puede, sin embargo,
asegurarle un amplio grado de probabilidad de xito favorable, o, cuando menos, una serie de
precauciones dirigidas a evitar (o, cuando menos, a reducir dentro de lmites aceptables) los daos
conexos ...".
11.- En lo que atae a la presunta responsabilidad solidaria de la Clnica en la cual trabajaba el mdico
anestesista, dice la resolucin bajo comentario que "... su responsabilidad solidaria se extiende a los
hechos realizados por sus colaboradores, sean mdicos o personal auxiliar, por el principio de la
asistenciales ...".
Incurre, en este aspecto la resolucin de vista, en un error de grandes proporciones, toda vez que,
con arreglo a lo dispuesto por el art. 1183 C.C., la solidaridad no se presume y slo puede surgir de
la ley o del ttulo de la obligacin. La responsabilidad indirecta contenida en el art. 1325 C.C., no
instituye responsabilidad solidaria alguna: en este supuesto, existira relacin contractual entre la
clnica (deudora) y el paciente (acreedor), respondiendo aqulla por los hechos dolosos o culposos de
En el caso sobre el cual se pronunci la resolucin bajo comentario, existi una solicitud de
internamiento dirigida por el paciente a la Clnica, obrante a fojas ciento dieciseis, que sirvi de base
al Juez de Primera Instancia para aplicar el art. 1144 del C.C. de 1936 (equivalente al actual art.
1981 C.C.; esto es, responsabilidad extracontractual), por lo que, en principio, la responsabilidad de
la Clnica debi ser contractual, ms no as la del mdico anestesista que, por ser un tercero del que
se vali la Clnica para cumplir con la obligacin mdica a su cargo, debi responder, a ttulo personal,
por la va extracontractual.
LIMA
En Lima, a los 1 das del mes de octubre de 2007, el Pleno del Tribunal Constitucional, integrado por
los Magistrados Landa Arroyo, Mesa Ramrez, Vergara Gotelli, Beaumont Callirgos, Calle Hayen, Eto
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por el Club Deportivo Wanka contra la sentencia de la
Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 229, su fecha 25 de enero de 2007,
ANTECEDENTES
interpone demanda de amparo contra la Federacin Peruana de Ftbol (en adelante FPF), a fin de que
se deje sin efecto la Resolucin N. 005-FPF-2005, del 31 de agosto de 2005 transcrita mediante
Junta Directiva durante los aos 2004 y 2005 ejercer cualquier actividad en el ftbol.
Manifiesta que la FPF cambi las reglas de juego para el torneo correspondiente al ao 2004 cuando
slo faltaban 25 das para su inicio, esto es, cuando se saba claramente cules seran los clubes
perjudicados debido a las nuevas reglas y a su ubicacin al final del torneo del ao 2003. Alega que,
como resultado de ello, el Club Deportivo Wanka perdi finalmente la categora, causndosele graves
daos y perjuicios econmicos. Expresa que en pleno ejercicio de sus derechos, con fecha 24 de mayo
de 2005 interpuso una denuncia penal contra los miembros del Directorio de la FPF por los delitos de
estafa y asociacin ilcita para delinquir. Sin embargo, debido a la interposicin de dicha denuncia, la
penalmente a los miembros del Directorio, viol el artculo 5 del Estatuto de la FPF, que dispone que
sus afiliados y sus miembros no podrn promover litigio alguno ante la jurisdiccin ordinaria, debiendo
Federacin Internacional de Asociaciones de Ftbol (en adelante FIFA). Por tanto, se incurri en la
La FPF propone la excepcin de convenio arbitral en aplicacin del artculo 5 del Estatuto, y contesta
la demanda negndola y contradicindola en todos sus extremos. Manifiesta, por un lado, que es el
rgano rector del ftbol peruano y est constituida como una asociacin civil de derecho privado
afiliada a la FIFA; y por otro, que el Club Deportivo Wanka se afili a la FPF y, por tanto, deba
rganos. Alega que el inciso b) del artculo 14 del Estatuto faculta al Directorio a desafiliar a sus
fuero penal, en clara y flagrante infraccin al artculo 5 del Estatuto (prohibicin de promover litigio
ante la jurisdiccin ordinaria, sino ante los Tribunales Arbitrales de la FPF o de la FIFA), lo que
constituye un acto sujeto a sancin conforme al inciso b) del artculo 14 del referido ordenamiento.
Sostiene, en resumidas cuentas, que el recurrente debi sujetarse al Estatuto y no realizar actos que
lo han vulnerado gravemente (sic). Por lo dems, seala que la demanda de amparo incoada resulta
improcedente en virtud del artculo 5.1 del Cdigo Procesal Constitucional (en adelante CPConst.).
El Trigsimo Quinto Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, con fecha 4 de mayo de 2006,
desestim la excepcin propuesta y declar fundada la demanda, por considerar que no se puede
sancionar al club recurrente por el solo hecho de haber acudido a la va penal, so pretexto de que
dicha controversia deba haber sido sometida al arbitraje, pues el inciso 3) del artculo 1 de la propia
Ley General de Arbitraje N. 26572 prohbe que dichas conductas puedan ser resueltas por un Tribunal
FUNDAMENTOS
1. Petitorio de la demanda
1. De autos fluye que el Club Deportivo Wanka, invocando la vulneracin de su derecho de asociacin,
interpone demanda de amparo contra la FPF, a fin de que se deje sin efecto la Resolucin N. 005-FPF-
2005, del 31 de agosto de 2005, que resuelve desafiliarlo de las competencias nacionales e
internacionales y, asimismo, prohbe a los dirigentes que integraron la Junta Directiva durante los aos
2. El recurrente manifiesta que la FPF cambi las reglas de juego[2][2] para el torneo correspondiente
al ao 2004 cuando slo faltaban 25 das para su inicio, esto es, cuando se saba claramente cules
seran los clubes perjudicados debido a las nuevas reglas y a su ubicacin al final del Torneo del ao
2003.
3. Alega que, como consecuencia de ello, perdi finalmente la categora, causndosele graves daos y
perjuicios econmicos. Expresa que en pleno ejercicio de sus derechos, con fecha 24 de mayo de 2005
interpuso una denuncia penal contra los miembros del Directorio de la FPF por los delitos de estafa y
4. Sin embargo, debido a la interposicin de dicha denuncia, la FPF emiti la cuestionada Resolucin
Directorio, viol lo dispuesto en el artculo 5 del Estatuto, que dispone que sus afiliados y miembros
no podrn promover litigio alguno ante la jurisdiccin ordinaria, debiendo someter cualquier
divergencia o eventual controversia a los Tribunales Arbitrales de la FPF o de la FIFA. Por tanto, segn
5. La Federacin Peruana de Ftbol manifiesta, por un lado, que es el rgano rector del ftbol peruano
y est constituida como una asociacin civil de derecho privado afiliada a la FIFA; y por otro, que el
Club Deportivo Wanka se afili a ella y, por tanto, deba someterse a su Estatuto, as como a los
6. Alega que el inciso b) del artculo 14 del Estatuto faculta al Directorio a desafiliar a sus miembros
por cuestionar la Resolucin N. 012-FPF-2002 ante el rgano jurisdiccional en el fuero penal, en clara
y flagrante infraccin al artculo 5 del Estatuto antes referido, lo que constituye un acto pasible de
7. Por lo dems, seala que la demanda de amparo incoada resulta improcedente en virtud del
artculo 5.1 del CPConst., y propone la excepcin de convenio arbitral, en aplicacin del artculo 5
del Estatuto.
4. Consideraciones previas y materias constitucionalmente relevantes
8. En principio, el Tribunal Constitucional estima oportuno recordar que entre sus funciones est la de
racionalizar el ejercicio del poder pblico y privado, velar por la supremaca de la Constitucin Poltica
del Per sobre el resto de las normas del ordenamiento jurdico, sean estas las emanadas del Estado o
de entidades privadas, velar por el respeto y la proteccin de los derechos fundamentales de las
personas naturales o jurdicas, y ejercer la tarea de intrprete supremo de los alcances y contenidos
de la Constitucin.
9. En tal sentido y, con vista a los antecedentes del caso, corresponde dilucidar la controversia de
autos. Para tal efecto, este Tribunal considera pertinente pronunciarse respecto de los siguientes
temas:
10. Como antes ha quedado expuesto, la Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima
declar improcedente la demanda, por considerar que la controversia debe ser dilucidada en el
11. El Tribunal Constitucional no comparte dicho pronunciamiento, toda vez que, si bien es cierto
sustenta su decisin en el numeral 5.2 del CPConst. que lo habilita para declarar la improcedencia de
asociaciones, existe uniforme y reiterada jurisprudencia expedida por el Tribunal Constitucional sobre
2004-AA, 1515-2003-AA, 1027-2004-AA, 4241-2004-AA, entre otras], lo que denota que el proceso
de amparo s constituye la va idnea para dilucidar una controversia como la que aqu se ha
planteado.
12. En efecto, aun cuando pueda existir otra va procedimental la cual, ciertamente, no es la
contencioso-administrativa, toda vez que en el caso de autos se trata de un proceso de amparo entre
dos particulares, la jurisprudencia de este Tribunal acredita que es la va del amparo la satisfactoria,
no habindose tenido en cuenta que de autos fluye la supuesta vulneracin de los derechos
fundamentales al debido proceso, de defensa y de asociacin, respecto de los cuales este Colegiado ha
establecido que tienen eficacia directa en las relaciones inter privatos y, por tanto, ante la posibilidad
de que estos resulten vulnerados, el afectado puede promover su reclamacin a travs de cualquiera
autos determinar si, al decidirse la expulsin del actor (lo que es lo mismo, desafiliacin en el caso
concreto) se ha respetado el debido proceso, y por ende, verificar si se vulner el invocado derecho de
13. En consecuencia, conforme a las exigencias establecidas por nuestro ordenamiento constitucional
Adems, establece en el artculo 2, inciso 8), que el Estado propicia el acceso a la cultura y fomenta
su desarrollo y difusin.
el aprendizaje y la prctica de las humanidades, la ciencia, la tcnica, las artes, la educacin fsica y el
Estas disposiciones constitucionales, junto con la dignidad humana como premisa antropolgica,
corresponden a la educacin en el marco del Estado social y democrtico de Derecho, que parte, no de
15. En este punto, cabe retomar lo sealado por este Tribunal en las SSTC N.os 2537-2002-AA/TC y
participar plenamente en la vida social y poltica en sus comunidades. Mediante este derecho se
garantiza la formacin de la persona en libertad y con amplitud de pensamiento, para gozar de una
existencia humana plena, es decir, con posibilidades ciertas de desarrollo de las cualidades personales
humana en cada una de sus manifestaciones, entre ellas las prcticas deportivas, en sentido amplio.
16. As, nuestra Constitucin realiza una importante referencia al deporte al incardinarla en el
concepto educativo, asignndole una funcin integradora en la persona; lo que supone captar al ser
humano no slo como ser racional, sino tambin aprehende la conditio humana desde el lado de la
que el Estado tenga un especial deber de promocin del deporte. Si conforme al artculo 13 de la
de instrumentos como el deporte, dicha actividad est orientada a desarrollar y mantener nuestro
organismo en las mejores condiciones, a efectos de alcanzar no slo mejoras fsicas y biolgicas, sino
17. Todo ello determina que la orientacin educativa prevista en la Constitucin tenga especial
incidencia en el deporte no profesional o amateur; lo que no significa que el deporte profesional quede
desvinculado del marco constitucional. De otro lado, debe ser superada la idea generalizada que el
deporte por excelencia es el profesional, en el que los deportistas obtienen un beneficio econmico -y
que en nuestro pas puede resumirse al ftbol-, en la medida que el capital privado tiene una
En consecuencia, debe integrarse el deporte como actividad fsica de la persona en sus diferentes
disciplinas y modalidades a travs de sus componentes bsicos: la educacin fsica, la recreacin y el
deporte, en forma descentralizada, en los mbitos local, regional y nacional, en sus manifestaciones
no profesional y profesional.
beneficios fsicos en cuerpo y mente, lo que a su vez tiene una expresin para el pas, desde el control
de las enfermedades (artculo 7) hasta lograr una mayor capacidad fsica e intelectual para el trabajo
(artculo 22). Incluso es posible destacar al deporte como un paliativo irremplazable frente a los
cuyas principales secuelas son la delincuencia, la drogadiccin, las crisis familiares y la salud fsica y
mental. En suma, se trata de ir plasmando una nueva cultura deportiva que se exprese y refleje en el
18. Ahora bien, el hecho que la Constitucin de 1993 otorgue proteccin al deporte -en sus dos
manifestaciones principales, tal como ha sido sealado-, supone que el Estado social y democrtico de
Derecho est en la obligacin de respetar, reafirmar y promover las prcticas deportivas, pero siempre
que ellas se realicen dentro del marco de respeto a los derechos fundamentales, los principios
constitucionales y los valores superiores que la Constitucin incorpora, tales como la dignidad de la
persona humana (artculo 1), el derecho de asociacin (artculo 2, inciso 13), la forma democrtica
19. A criterio de este Tribunal, la promocin del deporte constituye un deber primordial del Estado
que asume el Estado, en relacin con el deporte, se manifiesta en tres aspectos: en primer lugar, el
Estado debe respetar, por mandato constitucional, todas aquellas manifestaciones deportivas de los
(artculo 2, inciso 13, de la Constitucin). En segundo lugar, el Estado tiene la obligacin de promover
todos aquellos actos deportivos que atiendan al inters general, as como a desarrollar un conjunto de
conocimientos que permitan el desarrollo de las referidas prcticas deportivas. En tercer lugar, el
Estado asume tambin el deber de no promover aquellos actos o actividades que pudiendo estar
20. Sin embargo, para nuestra Constitucin de 1993, la relacin entre el Estado social y democrtico
de Derecho y el deporte tambin supone elaborar y llevar a cabo una poltica nacional del deporte a
travs de la educacin y planes deportivos en las escuelas, la infraestructura deportiva adecuada, los
Slo de esta forma se afirmar la actividad deportiva como una preocupacin social del Estado, que
debe ser objeto de una poltica pblica, tal como sucede con la educacin, la salud o la vivienda, entre
otras. Situacin que merece especial atencin si tomamos en consideracin que los resultados
objetivos que han caracterizado el deporte en nuestro pas durante los ltimos aos evidencian una
situacin preocupante que, como comunidad, nos demanda una planificacin y esfuerzo destinados a
21. Nos vemos, por lo tanto, en la necesidad de elaborar y comprometernos con una poltica que tiene
significativas implicancias y en las que su insercin y coordinacin con los programas e iniciativas
gubernamentales son imprescindibles, a la vez que sus propuestas y estrategias debern contar con la
jurdico peruano
22. El Sistema Deportivo Nacional, segn establece el artculo 6 de la Ley N 28036, De Promocin y
Desarrollo del Deporte, modificada mediante Ley No. 28910, es el conjunto de organismos pblicos y
deportiva, recreativa y de educacin fsica a nivel nacional, regional y local. Est conformado por:
23. Asimismo, esta ley recoge el criterio expresado por este Colegiado supra, en cuanto su mbito
personal de aplicacin es comprehensivo. Primero, del deporte no profesional: deporte para todos
(artculo 34), que es de carcter promocional, participativo, preventivo para la salud y recreativo, se
desarrolla en cualquier mbito del pas, tal como en las municipalidades, los centros laborales,
carcter formativo y competitivo, desarrolla las aptitudes y habilidades deportivas del educando, se
policiales. Segundo, el deporte profesional o deporte de afiliados (artculo 36), que tiene carcter
competitivo y busca el alto rendimiento en las diferentes disciplinas deportivas. Est constituido por
Deporte.
24. De esta forma se pone en evidencia el mandato del legislador de integrar una poltica del
fenmeno deportivo que vincule aspectos pblicos y privados. De all que pueda remarcarse que se ha
venido gestando la conformacin de un Derecho deportivo con entidad propia de una rama del
Derecho, cuya extensin generalizada en los ltimos aos ha dado lugar a considerar al deporte de
inters pblico, y por ende, la administracin pblica es competente para regularlo, sin perjuicio de las
competencias que previamente han asumido las federaciones deportivas. Pero esta declaracin del
deporte como de inters pblico no alcanza a todo lo que puede ocurrir en el mundo deportivo, pues
las relaciones jurdicas que se originan al interior de las federaciones o los clubes siguen perteneciendo
al mbito del Derecho privado y se regulan por sus propias normas estatutarias.
En atencin a ello, las consideraciones teleolgicas y finalsticas del Sistema Deportivo Nacional se
funcionamiento resulta ser objeto de particular inters para este Colegiado, pero siempre que no viole
la Constitucin.
25. Finalmente, cabe referir que es precisamente en el mbito de las federaciones deportivas en el
que mejor se aprecia esta confluencia entre lo pblico y lo privado. Siendo que esta dualidad que
caracteriza a la regulacin de las actividades que giran en torno al deporte tiene su manifestacin ms
clara en la manera de resolver los conflictos entre los sujetos intervinientes[5][5], tal como ser
26. La aparicin del fenmeno deporte-espectculo ha generado toda una gama de aspectos de orden
complejo que, a su vez, ha originado una variedad de relaciones que se desarrollan en los mbitos
civil, mercantil, laboral, tributario, entre otros, y que tiene que ver con aspectos como los relacionados
con el patrocinio deportivo, los derechos de imagen, las transmisiones deportivas por radio y
televisin, el cumplimiento de las normas laborales para los extranjeros visas de trabajo, entre
otros.
27. En los ltimos aos, la solucin de las controversias deportivas ha sufrido una rpida evolucin
que ha venido ligada a la consolidacin del Derecho deportivo como nueva rama del Derecho. En un
los tribunales ordinarios, pues la tendencia era a la autorregulacin a travs de sus estatutos. En
dichos ordenamientos las federaciones deportivas establecan sus propios rganos de solucin de
28. Tambin era habitual que dichos estatutos prohibiesen a sus asociados acudir a instancias
distintas, sean pblicas o privadas, para solucionar los conflictos que eventualmente podan
presentarse, siendo aceptada la frmula del arbitraje como alternativa frente a la va judicial para la
solucin de controversias.
29. La doctrina reconoce que entre las diversas frmulas de solucin de conflictos, el arbitraje es la
ms extendida y aceptada porque ofrece diversas ventajas: es eficaz porque da una solucin definitiva
al conflicto; el rbitro puede ir ms all de una simple decisin vlida para el momento; se puede
resolver con mayor celeridad que en la va ordinaria; brinda mayor facilidad para que las partes
cumplan con lo acordado al haber nacido de una voluntad comn; es discreto pues, a diferencia de las
vas judiciales ordinarias, slo las partes tienen derecho a estar en el proceso; la especializacin de los
rbitros; costos ms baratos en trminos absolutos, pues si bien el arbitraje se debe pagar, la demora
en obtener una decisin judicial puede resultar ms onerosa que una solucin rpida pagando, etc.
30. En atencin a ello, a nivel interno se regula a travs de cdigos o leyes de arbitraje, lo que
constituye el ordenamiento legal que regula tanto los aspectos sustantivos como los procedimentales,
y distingue dos tipos de procedimientos: el procedimiento arbitral ordinario, para los casos en que dos
partes, con ocasin de una disputa deportiva, derivada de relaciones contractuales o de actos ilcitos
para disputas que resulten de decisiones tomadas por los rganos de las federaciones o asociaciones
31. A nivel internacional, en el ao 1983 se cre el Tribunal de Arbitraje del Deporte, con sede en
Lausana (Suiza), como una frmula de solucin extrajudicial de conflictos, y con el objetivo de
resolver los que de mutuo acuerdo le presenten las personas jurdicas, siempre que el litigio tenga
carcter privado y sea como consecuencia de cualquier actividad relacionada con el deporte. Su
competencia tambin puede darse por normativa, como es el caso del artculo 60 de los Estatutos de
la FIFA, que reconoce el derecho a interponer recurso de apelacin ante dicho Tribunal para resolver
disputas entre la FIFA, los miembros, las confederaciones, las ligas, los clubes, los jugadores, los
oficiales, los agentes de partidos y los agentes de jugadores con licencia. Para el logro de sus fines no
slo emite laudos arbitrales, sino que puede actuar como mediador para encontrar una solucin
pacfica y propiciar una conciliacin previa. Asimismo, puede emitir opiniones consultivas sobre
aspectos jurdicos ligados al deporte, que como tales, no tienen carcter vinculante.
32. Sin embargo, este proceso corre paralelo a otro. Actualmente, en algunos pases se ha reconocido
la competencia de los tribunales ordinarios para la solucin de conflictos surgidos con ocasin de la
prctica del deporte[6][6]. Todo lo cual determina la necesidad de delimitar el mbito propio del
orgenes han tenido una tendencia a excluir la va judicial ordinaria para la solucin de sus conflictos,
incluso a travs de clusulas que prevn sancin o expulsin, o lo que es lo mismo, la imposibilidad de
34. La razn de ser de dicha opcin estatutaria por las vas extrajudiciales responde a la necesidad de
resolver las controversias de orden deportivo de manera especializada y gil. Sin embargo, cabe
estas clusulas procedimientos obligatorios y parciales v.gr. cuando el rgano encargado de dilucidar
la controversia se constitua, al mismo tiempo, en juez y parte-. Por ello, las federaciones han
encontrado en el arbitraje el procedimiento idneo para solucionar los conflictos sin necesidad de
recurrir a los rganos judiciales. Por ejemplo, en los incisos 2) y 3) del artculo 62 de los Estatutos de
ordinaria, en virtud de una clusula compromisoria que deberan contener sus estatutos.
35. El Arbitraje no puede ser entendido como un mecanismo llamado a desplazar al Poder Judicial, ni
ste sustituir a aqul, sino que constituye una alternativa que complementa el sistema judicial, puesta
36. Y es justamente la naturaleza propia de la jurisdiccin arbitral y las caractersticas que la definen
lo que permite concluir a este Colegiado que no se trata del ejercicio de un poder sujeto
exclusivamente al Derecho privado, sino que forma parte esencial del orden pblico constitucional. De
esta forma, la naturaleza de jurisdiccin independiente del arbitraje no supone una autorizacin a que
establezca el ejercicio de sus atribuciones con inobservancia de los principios constitucionales que
informan la actividad de todo rgano que administra justicia, tales como el de independencia e
todas aquellas garantas que componen el derecho al debido proceso [Cf. STC N. 0023-2003-AI, Caso
37. Los derechos fundamentales que la Constitucin del Estado reconoce son derechos subjetivos pero
cuales se sustenta todo el ordenamiento jurdico. De esta concepcin se deriva un especial deber de
proteccin de los derechos fundamentales, lo que impone como tarea del Estado su intervencin en
todos aquellos casos en los que estos resulten vulnerados, independientemente de dnde o de quines
38. Como se ha expuesto en los Antecedentes de esta sentencia, un particular el Club Deportivo
Wanka cuestiona que otro particular la FPF afecte sus derechos constitucionales. Tal controversia,
si bien desde una perspectiva civil podra caracterizarse como un conflicto que involucra a un asociado
con la asociacin a la que pertenece, desde una perspectiva constitucional, y en su versin sustantiva,
Constitucin).
39. De all que el caso sub jdice plantee como tema de fondo la relacin entre Constitucin y Derecho
privado. Al respecto qu duda cabe-, los derechos fundamentales vinculan, detentan fuerza regulatoria
en las relaciones jurdicas de Derecho privado, lo cual implica que las normas estatutarias de las
entidades privadas y los actos de sus rganos deben guardar plena conformidad con la Constitucin y,
40. Resulta, pues, inadmisible y carente de todo sentido pretender que porque una determinada
organizacin de particulares se rige por sus propias normas internas, esta resulta invulnerable o
inmune al control constitucional. Si como se ha dicho, los derechos fundamentales no slo vinculan a
los poderes pblicos, sino a todas las personas, sean estas pblicas o privadas, queda claro que
cualquier afectacin sobre su contenido es susceptible no slo de revisin en sede constitucional, sino
de tutela en las circunstancias en que tal violacin o amenaza de violacin quede manifiestamente
acreditada, respetando, desde luego, el procedimiento legal-estatutario en el caso de organizaciones
particulares si lo hubiere.
As tambin, al interior de una institucin privada, que como en el caso de autos, constituye una
asociacin civil de Derecho privado, se impone el deber de respetar los derechos fundamentales.
41. La problemtica de someter a control judicial las sanciones impuestas por las entidades deportivas
constitucional de las entidades deportivas al momento de imponer sanciones, el mismo que se efecta
De all que este Colegiado ratifique que el complejo ordenamiento jurdico-deportivo, incluida la
revisin jurisdiccional, con sus principios e instituciones propias, deben ser ledos a la luz de la
42. La tutela constitucional no pretende, pues, afectar la particularidad del mundo deportivo; de lo
que se trata es de velar por la aplicacin de los principios esenciales de un Estado social y democrtico
poder pblico. En resumidas cuentas, se trata de verificar que las organizaciones deportivas, que
forman parte de la misma sociedad, no constituyen islas aisladas de los valores fundadores del Estado
43. En ese sentido, para el Tribunal Constitucional queda claro que no existe justificacin
constitucional alguna para que la FPF se encuentre relevada del control constitucional cuando no
respete los derechos fundamentales en el marco del debido proceso y la tutela jurisdiccional efectiva.
44. En efecto, al ejercer sus funciones, la FPF como cualquier otra persona jurdica de derecho
privado debe hacerlo sujetndose a los lineamientos establecidos en la Norma Fundamental. Por
sensu, que si su contenido desvirta el cuadro de principios y valores materiales o los derechos
fundamentales que aquella reconoce, no existe ni puede existir ninguna razn que invalide o
45. Los derechos fundamentales no admiten zonas de indefensin, toda vez que siempre ser
permisible a quien considere lesionados sus derechos, recurrir, en dichos supuestos a la proteccin
ordinaria, y subsidiariamente al amparo constitucional, del cual este Colegiado es el garante en ltima
instancia.
Consecuentemente, toda vez que la FPF o cualquier otra persona de derecho privado emita un acto
o adopte una medida que vulnere los derechos fundamentales, la demanda de amparo planteada en
su contra resultar plenamente legtima. A ello habilita el artculo 200, inciso 2, de la Constitucin,
que dispone la procedencia de la accin de amparo contra el hecho u omisin, por parte de cualquier
autoridad, funcionario o persona que vulnera o amenaza los derechos reconocidos por la Constitucin,
46. En la STC N. 0004-1996-AI, este Tribunal estableci que el derecho de asociacin se encuentra
persona jurdica; y, a ttulo de garanta institucional, en el inciso 13) del mismo artculo de la Norma
Fundamental. Por su parte, en las SSTC N.os 1027-2004-AA y 4241-2004-AAC se volvi a recordar
que entre las facultades del derecho de asociacin se encuentran las de asociarse, ya sea como
excluido arbitrariamente.
47. Dentro del contenido constitucionalmente protegido del derecho de asociacin tambin se
materializa a travs del Estatuto. Tal Estatuto representa el pactum associationis de la institucin
creada por el acto asociativo y, como tal, vincula a todos los socios que pertenezcan a la institucin
social.
48. Desde luego, dentro de esa facultad de autoorganizacin del instituto creado por el acto
asociativo, se encuentra el poder disciplinario sobre sus miembros, ya sea contemplando las faltas y
responsabilidad de los asociados, entre los cuales es posible advertir, entre otras, la hiptesis de
49. No obstante, si bien el establecimiento de determinadas conductas como faltas, as como las
sanciones que por su comisin se pudieran imponer, forman parte del derecho de autoorganizacin
protegido por la libertad de asociacin, queda claro que ello ser constitucionalmente vlido en la
50. Mediante STC N. 2050-2002-AA, este Tribunal ha sealado que el derecho al debido proceso es
seno de un proceso judicial, sino que se extienden, en general, a cualquier rgano del Estado que
ejerza funciones de carcter materialmente jurisdiccional, los que tienen la obligacin de adoptar
resoluciones apegadas a las garantas del debido proceso legal, en los trminos del artculo 8 de la
Seala tambin que, cuando la Convencin se refiere al derecho de toda persona a ser oda por un
"juez o tribunal competente" para la "determinacin de sus derechos", esta expresin se refiere a
cualquier autoridad pblica, sea administrativa, legislativa o judicial, que a travs de sus resoluciones
51. Igualmente, desde sus primeras sentencias, este Tribunal ha declarado que el derecho al debido
proceso tambin se titulariza en el seno de un procedimiento disciplinario realizado ante una persona
jurdica de derecho privado [Cf. STC N. 0067-1993-AA]. En consecuencia, si bien el derecho al debido
Constitucin), su aplicacin no se limita a los recursos judiciales en sentido estricto, sino al conjunto
de requisitos que deben observarse en las instancias procesales, a efectos de que las personas puedan
defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de acto que pueda afectar sus derechos.
52. En suma, el derecho fundamental al debido proceso es un derecho que ha de ser observado en
todo tipo de procesos y procedimientos, cualquiera que fuese su naturaleza. Ello es as en la medida
de un Estado social y democrtico de Derecho y a los principios y valores que la propia Constitucin
incorpora.
53. De ah que el debido proceso se aplica tambin a las relaciones inter privatos, pues el que las
asociaciones sean personas jurdicas de Derecho privado no quiere decir que no estn sujetas a los
En tal sentido, las asociaciones no estn dispensadas de observar el estricto respeto del derecho
fundamental al debido proceso, sea en sus manifestaciones de derecho de defensa, doble instancia,
motivacin resolutoria u otro atributo fundamental, debindolo incorporar a la naturaleza especial del
54. De autos fluye que la controversia gira en torno al ejercicio del derecho disciplinario sancionador
que la FPF, en su calidad de asociacin, a tenor del artculo 1 de su Estatuto, puede aplicar a sus
miembros cuando estos cometan alguna de las faltas tipificadas como tales en el artculo 14 del
referido ordenamiento, siempre y cuando se garantice un debido proceso y se respeten los derechos
55. Se aprecia de la cuestionada Resolucin N. 005-FPF-2005, del 31 de agosto de 2005, y que corre
a fojas 21 de autos, que el Directorio de la FPF resolvi desafiliar al recurrente por haber incurrido en
la falta prevista en el inciso b) del artculo 14 del Estatuto, esto es, por () incumplimiento grave a
conforme a la cual no poda promover litigio alguno ante la jurisdiccin ordinaria, pues cualquier
divergencia o eventual controversia deba someterla a los tribunales arbitrales de la propia Federacin
o de la FIFA.
57. Adems, no aparece de autos que el recurrente haya sido expulsado (desafiliado) garantizndosele
un debido proceso, toda vez que tan solo se le notifica, a travs de un Oficio que transcribe la
aun cuando s ha establecido en el precipitado artculo 14 cules son los faltas en las que podran
incurrir sus asociados y las consecuentes sanciones que por su comisin se pudieran imponer; tal
como ha sido referido supra, el Tribunal Constitucional ha subrayado en reiterada jurisprudencia que el
debido proceso, y los derechos que lo conforman, como por ejemplo, el derecho de defensa, rigen la
58. En tal sentido, para este Colegiado queda claro que si la FPF consideraba que el recurrente
cometi la aludida falta, debi comunicarle por escrito los cargos imputados y otorgarle un plazo
prudencial a efectos de que, mediante la expresin de los descargos correspondientes, pueda ejercer
59. En atencin a todo ello, en el presente caso, el Tribunal Constitucional considera que se han
vulnerado los derechos constitucionales de defensa y a un debido proceso del recurrente, por cuanto
constitucional y de la jurisprudencia de este Colegiado para los casos de aplicacin del derecho
disciplinario sancionador al interior de las asociaciones. Por ende, la desafiliacin del Club Deportivo
En consecuencia, al haberse violado los derechos al debido proceso y de defensa consagrados en los
derecho a asociarse invocado por el recurrente, y garantizado por el artculo 2, inciso 13), de la
60. Por lo dems, y dado que la desafiliacin del recurrente se debe al hecho de haber interpuesto una
denuncia ante el fuero penal contra los miembros del Directorio de la FPF por los delitos de Estafa y
Asociacin Ilcita para delinquir, contraviniendo el artculo 5 del Estatuto que prohbe promover
litigios ante la justicia ordinaria y, por el contrario, obliga a sus asociados a someter cualquier
divergencia ante los tribunales arbitrales de la Federacin o de la FIFA, este Tribunal estima
61. En principio conviene precisar y esto es lo ms trascendente que el artculo 5 del Estatuto de la
FPF debe ser ledo en consonancia con la naturaleza propia de la relacin entre arbitraje y jurisdiccin
constitucional; ello supone que nicamente resulta aplicable para las controversias sobre las cuales las
partes tienen facultad de libre disposicin, exceptundose entre otras las que versan sobre delitos o
faltas, tal como lo establece el inciso 3) del artculo 1 de la Ley General de Arbitraje N. 26572. Por
62. As ha sido establecido con anterioridad por este Tribunal al desarrollar los supuestos de
expuso como una tercera hiptesis que ello sera posible cuando, a pesar de haberse aceptado
voluntariamente la jurisdiccin arbitral, esta versa sobre materias indisponibles, como las de tipo
Si bien la jurisdiccin arbitral tiene su origen en el consentimiento de las partes que participan de una
relacin, ello no justifica que hacia su estructura se reconduzcan asuntos que por su propia naturaleza
resultan indisponibles por los propios sujetos participantes de dicha relacin. Es eso lo que sucede con
las materias penales, en las que el Estado de ninguna manera puede renunciar a su ius punendi y
capacidad de sancin.
63. En ese sentido, para el Tribunal Constitucional queda claro que la decisin de la FPF de desafiliar al
Club Deportivo Wanka por haber formulado denuncia penal contra los miembros del Directorio, y no
someter la divergencia ante un tribunal arbitral de la propia FPF, no solo supondra que la FPF se
convierta en juez y parte, lo cual conllevara a una afectacin del debido proceso sino que
constituye, adems, una vulneracin de su derecho de acceder a la jurisdiccin, que forma parte del
contenido esencial del derecho a la tutela jurisdiccional, reconocido por el inciso 3) del artculo 139
de la Constitucin [Cf. STC N. 3741-2004-AA]. Siendo que este derecho de acceso a la justicia
garantiza el derecho de acceder a los rganos jurisdiccionales para solicitar que se resuelva una
acudir al fuero penal lo que motiv la expulsin del Club Deportivo Wanka.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le confiere la
HA RESUELTO
Deportivo Wanka la Resolucin N. 005-FPF-2005, del 31 de agosto de 2005, y por tanto, sin efecto su
desafiliacin.
Publquese y notifquese.
SS.
LANDA ARROYO
MESA RAMREZ
VERGARA GOTELLI
BEAUMONT CALLIRGOS
CALLE HAYEN
ETO CRUZ
LVAREZ MIRANDA
WANKA
El Tribunal Constitucional (TC) declar fundada la demanda del Club Deportivo Wanka contra la
Federacin Peruana de Ftbol (FPF) y su presidente Manuel Burga Seoane, en consecuencia, queda sin
El TC seala que del anlisis del caso, queda demostrado que se haban violado los derechos
fundamentales al debido proceso, de defensa y de asociacin, desarrollando de esta manera, una
jurisprudencia que incluye el tema de las federaciones deportivas, en particular la FPF, en el sentido de
Esto no significa que la tutela constitucional pretenda afectar la particularidad del mundo deportivo, de
lo que se trata es de velar por la aplicacin de los principios esenciales de un Estado social y
En ese sentido, para el TC queda claro que no existe justificacin constitucional alguna para que la FPF
As, al ejercer sus funciones, la FPF -como cualquier otra persona jurdica de derecho privado- debe
hacerlo sujetndose a los lineamientos establecidos en la Norma Fundamental. Por consiguiente, sus
De esta manera el TC ha restablecido el derecho fundamental que tiene una asociacin privada, en
este caso, el Club Deportivo Wanka que el ao 2004 fue bajado de la Liga Profesional a su Liga de
origen por haber presentado una denuncia penal contra el Dr. Manuel Burga Seoane, por lo que
amparndose en un artculo de la FPF que impide a los asociados judicializar los temas de carcter
No obstante, fluye del expediente que el Club Deportivo interpuso la denuncia penal por que la FPF
pretenda aplicar con naturaleza retroactiva las bases del Campeonato de Ftbol, adems el acceso a
quedaba diferida durante los torneos de los aos 2003 y 2004, y se iba a efectuar recin en el ao
2005. Sin embargo, mediante Resolucin N. 003-FPF-2004, del 28 de enero de 2004, la FPF dispuso
un cambio, precisando que se iba a implementar un sistema de coeficientes acumulados durante los
aos 2003 y 2004 para hacer efectivo el descenso a travs de promedios, y que al culminar el Torneo
dispona El Estado promueve la educacin fsica y el deporte, especialmente el que no tiene fines de
[5][5] Roldn Martnez, Arnzazu. Arbitraje y Derecho Deportivo. En: Jorge Luis Collantes Gonzlez
(Director). El Arbitraje en las distintas reas del Derecho. Segunda Parte, Volumen 4, Biblioteca de
Arbitraje, Lima, Palestra Editores-Universidad Abat Oliba CEU- Estudio Mario Castillo Freyre,
[6][6] As por ejemplo, en Espaa, a travs de la Ley del Deporte de 1990 se atribuy a los tribunales
el ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de la existencia de frmulas extrajudiciales de solucin cada
vez ms afianzadas que se presentan no como una imposicin, sino como una alternativa de solucin
rpida y eficaz.
[7][7] Artculo 62.2: Se prohbe el recurso ante tribunales ordinarios, a menos que se especifique en
la reglamentacin FIFA.
Artculo 62.3: En aplicacin de lo que precede, las asociaciones debern incluir en sus estatutos una
disposicin segn la cual sus clubes y miembros no podrn presentar una disputa ante los tribunales
confederacin o de la FIFA.
[8][8] Corte IDH. Caso del Tribunal Constitucional vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia
[9][9] Corte IDH. Caso Baena Ricardo y otros vs. Panam. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia
de 2 de febrero de 2001. Serie C No. 72 (prrafos 124-127); Caso Ivcher Bronstein vs. Per. Fondo,