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CHEQUE - RGIMEN PENAL DEL CHEQUE - CHEQUES SIN PROVISIN DE FONDOS - DELITOS QUE SE COMETEN CON
CHEQUES*. El cheque registra remotos antecedentes en la historia. Se ha podido rastrear el
empleo de documentos representativos de la
moneda entre los fenicios, a quienes se atribuye
tambin la invencin del dinero corriente. Para
obviar la remisin de voluminoso's envos de oro
y plata a las diversas ciudades de la cuenca del
Mediterrneo, donde estos mercaderes navegantes haban instalado numerosas factoras, recurrieron al empleo de certificados de depsitos
pagaderos en los distintos puertos a donde los
llevaba su comercio. Con ello evitaban la incomodidad del transporte y eludan los riesgos de
naufragio y piratera.
Este mtodo fue adoptado tambin por los
orfebres griegos y romanos que llegaron a emitir documentos, con circulacin muy amplia,
ms all de sus reales existencias de metal. El
sistema funcionaba siempre que algn acontecimiento fuera de lo comn no impulsara a tratar de convertir los certificados por parte de la
mayora de los tenedores. De ser as la bancarrota resultaba inevitable.
Con el devenir del tiempo y para evitar desastres econmicos, fueron creados los bancos, cuya aparicin en la Italia medieval generaliz el
empleo de estos documentos, adoptados posteriormente por los holandeses. Sin embargo, la
forma y difusin actuales del cheque encuentran su origen en Inglaterra, pese a que la generalizada designacin es palabra francesa.
El cheque ha sido definido por la ley argentina como una orden de pago pura y simple, librada contra un banco en el cual el librador tiene
fondos suficientes o autorizacin para girar en
descubierto (art. 1 del decreto-ley 4776/63).
* JOS LEN PAGANO (h)
una economa vertiginosa, cada vez ms acuciante, que determina la existencia de giles operaciones donde se mueven en muy cortos lapsqs
ingentes sumas de dinero, se requiere un medio
de pago, cmodo, seguro y ciertamente garantizado.
Es imposible negar que si se ataca la confianza que debe respaldarlo respecto a su veracidad
como representativo del dinero, en virtud de su
caracterstica de ser una orden de pago siempre
disponible, se lesiona en forma muy directa la
fe pblica.
As lo ha reconocido la jurisprudencia al decir que con arreglo al sistema del Cdigo Penal,
la emisin de cheques sin provisin de fondos es
un delito que lesiona la fe pblica, porque afectando un instrumento del trfico econmico,
contenidos en los incs. 3 y 4 del art. 173: defraudacin haciendo suscribir con engao algn
documento y abuso de firma en blanco extendiendo un documento en perjuicio de quien lo
dio o de un tercero.
En ambos casos, por existir voluntad viciada
en el librador del cheque, no puede imputrsele
la infraccin del art. 302, ni a aqul ni a quien
se vale del instrumento, aunque el cheque sea
presentado al cobro y se lo rechace por falta de
fondos. En el supuesto enunciado en los incs. 3
y 4 del art. 173 se est en presencia de la posibilidad de dar contraorden de pago dentro de
los casos autorizados por la ley.
Para que el hecho pueda ser encuadrado dentro de las prescripciones del art. 172, es preciso
que el cheque haya constituido el ardid o engao a que hace referencia la ley y que l determine el torcimiento de la voluntad de la vctima.
La generacin intencional de un error lleva a
realizar la prestacin patrimonial gravosa para
su patrimonio.
Declar la jurisprudencia que excluida la estafa, ante la no probada existencia de una voluntad desviada por el error, la conducta del
enjuiciado al entregar al denunciante cheques
contra una cuenta corriente cerrada, llevndose en cambio un vehculo con su documentacin que entreg a otro, configura el delito
de libramiento de cheque a sabiendas de su im-
Por el contrario, otra Sala del mismo Tribunal seal que no est en discusin el momento
en que se habra hecho entrega el cheque en relacin con el tiempo en que efectivamente se
realiz la operacin. Por no advertirse cul puede haber sido el ardid empleado por el librador
desde que la operacin se convino a plazo, corresponde calificar el hecho como infraccin
al art. 302 (Sala I, "Matas, H.", 23/111/84, reg.
31/84).
Tambin se vincula el delito previsto en el
art. 302 del Cdigo Penal con la figura contemplada en el art. 175, inc. 4, que se conoce como desnaturalizacin del cheque. Se sanciona
con pena de multa al acreedor que a sabiendas
-'vale decir con conocimiento doloso exija o
acepte de su deudor, a ttulo de documento de
crdito o garanta, por una obligacin no vencida, un giro de fecha posterior o en blanco.
El cheque, para configurar este delito, debe
ser postdatado o carecer de fecha, servir de garanta y avalar una obligacin futura, es decir
cuyo vencimiento no se ha operado, no exigible
an.
Frente a estas circunstancias se adujo que la
existencia de un delito supona la inexistencia
del otro. Vale decir que ante un documento
arrancado contrariando la voluntad, por lo menos presuntiva del librador-deudor, no poda
hablarse de cheque. Si el cheque est desnaturalizado no es cheque y en consecuencia, no puede haber libranza sin fondos.
Quienes se embanderan en esta postura sostienen que aceptar la incriminacin de un cheque obtenido en tales circunstancias supone favorecer la usura y restablecer la prisin por
deudas.
No obstante, estos argumentos ceden ante la
necesidad de robustecer la confianza en el che-
que y asi lo entendi la Corte Suprema, al dictar en 1938 un fallo liminar, donde dijo, que la
ley penal ha querido asegurar el valor del cheque como valioso instrumento de circulacin
comercial y por eso castiga tanto al que libra la
orden de pago sin fondos suficientes o sin autorizacin para girar en descubierto y la da en pago o la entrega por cualquier concepto, como al
acreedor que a sabiendas la exija o acepte de su
deudor. Por ello, la responsabilidad del acreedor, aunque se probare, resulta inconducente e
ineficaz para eximir al librador (C.S.J.N., "Tavelli, Florencio Romualdo", Fallos:182:234).
Pese a la categrica definicin del alto Tribunal, la Cmara del Crimen, once aos ms tarde,
entendi no se configuraba el delito del art.
302 del Cdigo Penal, si el cheque incriminado
fue aceptado a titulo de garanta por una obligacin no vencida, es decir por un concepto
ilegtimo y delictuoso (J.A. 1959-IV-639).
Esta interpretacin, espordicamente acogida por algunos tribunales, no prosper. La Cmara de Apelaciones en lo Penal Econmico ha
reiterado unnimemente que la redaccin del
art. 302 del Cdigo Penal es clara y amplia en
cuanto alude a cualquier concepto. Aquellos fallos aislados a que se aludi ms arriba no pueden hacer perder de vista lo taxativamente dispuesto por el art. 23 del decreto-ley 4776/63,
as como el hecho fundamental de que estas
infracciones lesionan primordialmente la fe pblica, lo que relega a un segundo plano los derechos subjetivos de los individuos (conf. Sala I,
causa 19.278, 10/111/78).
El art. 23 del decreto-ley 4776/63, despus
de sealar que el cheque es pagadero a la vista,
establece que si se lo presenta al cobro antes
del da indicado como fecha de emisin, ser
pagadero el da de la presentacin, sindole
aplicable las disposiciones legales, penales y administrativas, relativas a la emisin de cheques
sin provisin de fondos.
La fecha del cheque.
Se vincula con lo que antecede lo relativo a
la fecha del cheque y de all derivan varios problemas.
Si bien el cheque puede ser presentado al cobro antes de la fecha que ostenta como de emisin, su trmino de vida til es de treinta das
contados desde la fecha de libramiento, sea cual
fuere el lugar de su emisin y el del domicilio
del banco sobre el que se gira. El trmino se
computa por das corridos, incluyendo los
inhbiles intermedios aunque si venciera en da
inhbil podr presentarse al cobro el primer
da hbil siguiente (ar. 25 del decreto-ley
4776/63).
En cuanto a los cheques librados en el extranjero sobre un banco domiciliado en la Repblica, su vida til se extiende a sesenta das.
En ninguno de ambos casos se admiten das de
gracia, ni' legales ni judiciales, pero se contemplarn los casos de fuerza mayor.
Cheques postdatados.
La misma circunstancia de que el cheque pueda ser presentado al cobro antes de la fecha que
ostenta, pone de manifiesto que no todo cheque postdatado supone su desnaturalizacin.
La redaccin del art. 175 inc. 4, del Cdigo
Penal requiere un dolo muy especfico cuando
alude a que el acreedor a sabiendas exija o acepte de su deudor un cheque en esas condiciones
y como documento de crdito o de garanta por
obligacin no vencida.
Aceptar un cheque postdatado por una deuda cuyo plazo est vencido o por una compra al
contado no configura el delito.
La Cmara del Crimen seal que comete el
delito previsto en el art. 175, inc. 4, del Cdigo
Penal quien recibe como garanta de un mutuo
un cheque postdatado, no pudindose aceptar
la ignorancia de derecho alegada por ser un procedimiento comn en el comercio (Sala II, "Ferrari, M.S.", l/IV/82, Bol. Int.).
La Cmara en lo Penal Econmico, en el plenario N 70, dej sentado que para los efectos
previstos en el art. 302 del Cdigo Penal, la entrega de un cheque postdatado considerado
dicha fecha como de libramiento real determina la extensin del plazo establecido en el art.
25 del decreto-ley 4776/63, en funcin de aquella fecha ("Hidalgo del Castillo, Flix", 20/XII/
68, E.D. T. 31, p. 881).
En la Provincia de Buenos Aires se admite
igual criterio y as lo puntualiz la Cmara Penal de San Isidro diciendo que la vida til del
cheque comienza en la fecha inserta en l, para
seguridad jurdica de los tomadores y de cualquier tercero que por va de endoso lo reciba
(Sala I, "Benedetto, Hctor", 15/1V/82, J. y L.
II, 47-944).
Fecha en blanco.
Se ha visto que uno de los enunciados esenciales del cheque art. 2, decreto-ley 4776/63
es la fecha. La entrega de un cheque con la fe-
Mucho antes de la creacin del fuero especfico y no obstante regir entonces el art. 800 del
Cdigo de Comercio que tambin inclua la fecha entre los requisitos esenciales de la orden de
pago, a Cmara del Crimen dijo que la circunstancia de que el cheque sin provisin de fondos
p. 303).
con un sello fechador, en el momento en que se ciendo que los cheques a que se refiere el art.
pblico a que alude la ley actualmente en vigen- provisin de fondos contra esa cuenta, siguiendo las instrucciones de aqul (causa "Granovscia.
En otro orden de cosas sostuvo el Tribunal ky", 21/XII/48, Fallos T. VI, p. 303).
que la accin del procesado que entreg dos
No obstante, con posterioridad el mismo Tricheques que no tenan posibilidad alguna de bunal declar que la figura prevista por el art.
ser cobrados, con lo que obtuvo que la empre- 302 del Cdigo Penal se refiere en forma exclusa contratante siguiera prestando un servicio y siva y excluyente a la persona del librador del
ampliase su crdito por tal servicio, configura cheque, tratndose de un delito personal que no
el delito de estafa simple; sin que se advierta el admite tentativa ni partcipes (Sala IV, causa
dolo del procesado en cuanto a la falsificacin "Kukac", 19/111/54, Fallos T. VIH, p. 45).
de los cheques, pues una cosa es que ste conoA pesar de ello no puede desconocerse que
ciese la falsedad y otra bien distinta que slo en muchas oportunidades el librador material
conociese la imposibilidad de hacerlos efectivos del cheque es ajeno a la maniobra que se le in(Sala VI, "Ita Schettini, M.", 26/IV/84, Bol. duce a cometer, por lo que no cabe imputacin
Int.).
a ttulo de dolo a su respecto. El fuero especfiEn este caso si bien se reconoci la condi- co conoci en el caso de un marido a quien se
cin de instrumento privado equiparado a p- le haba clausurado las cuentas bancadas en forblico del cheque, no se acept la existencia del ma reiterada. Impedido de abrir otra, lo hizo a
concurso ideal, por aplicacin de la duda a que nombre de su cnyuge a quien forz, mediante
hace referencia el art. 13 del Cdigo Procesal amenazas y castigos, a extender numerosos chePenal, con lo que el hecho qued reducido al ques rechazados luego por falta de fondos. Fue
delito de estafa exclusivamente.
condenado mientras la cnyuge result absueita
En lo concerniente a la falsificacin de che- (Cm. Pen. Econ., "Wainstein, Mara y Simn",
ques extranjeros, sostuvo el mencionado Tribu- 30/VIII/66, reg. 433/66).
nal que el decreto-ley 4776/63 derog el art.
La Sala II del mismo Tribunal, frente a un
799 del Cdigo de Comercio y admiti la vali- caso de contraorden de pago dada por la mujer
dez del llamado cheque internacional o extran- a instancias de su cnyuge, sostuvo que ste no
jero, lo que surge especialmente de lo normado realiz por s mismo la accin tpica sino que
por el art. 2, ap. 1, del aludido decreto. Y aa- determin directa e intencionalmente a cometer
di que la adulteracin del cheque privado ex- el delito, actuando psicolgicamente sobre su
tranjero slo puede constituir falsificacin de esposa a quien le manifestara que le haban susinstrumento privado y su punibilidad se obtie- trado el cheque y que deba hacer la denuncia.
ne mediante su uso, delito que exige para que se Obr consecuentemente resultando de esta forlo considere perpetrado, el cumplimiento de ma inculpable por haber actuado incurriendo
tres requisitos: 1, la prueba directa e inmediata en un error de hecho no imputable (art. 34, inc.
de la.falsificacin de los cheques cuestionados; 1, del Cdigo Penal).
2, el perjuicio econmico y, en su caso, 3, la
Frente a este obrar no doloso la instigacin
connivencia dolosa (Sala IV, "Hansen, Arnaldo del cnyuge se transform en autora mediata
V.", 16/VIH/84, Bol. Int.).
y por lo tanto es responsable del delito del inc.
Cabe sealar tambin que se calific de fal- 3 del art. 302 ("Caivano, Orlando Jos", 30/
so un cheque por serlo su texto, aunque su fir- XI/84, reg. 414/84).
ma fuera autntica, teniendo en cuenta que el
En un caso similar la misma Sala sostuvo
documento no haba sido confiado por el fir- que la mujer, como nica titular de la cuenta
mante al autor (Cm. Crim., Sala de Cmara, corriente abierta para el uso de su cnyuge,
"Massad, J.L.", causa 227, 8/II/63).
firm el cheque motivo de autos, rechazado
Autora.
por falta de fondos, cuyo texto llenara ste,
Los dos primeros incisos del art. 302 atribu- quien tambin lo puso en circulacin. No se
yen responsabilidad por el hecho al que d en hizo lugar al argumento de la obediencia debipago o entregue por cualquier concepto un che- da desde que no se da ninguno de los elemenque, mientras que los dos ltimos la restringen tos del art. 34, inc. 5, del Cdigo Penal ("Mota la persona del librador.
tes de Gmez, Marta Alicia", 7/HI/85, reg.
Lo relativo a los incs. 1 y 2 contribuy a 38/85).
desvanecer la dificultad con que se tropezaba
Tambin la Sala II expres que la alegacin
al querer extender la autora a aqullos que se del imputado de que su obrar, al ser ajeno a la
valieran de libranzas en infraccin a la ley pe- administracin de los pagos del negocio, fuera
so del trmino que la disposicin sealada indica y que no se pague el importe del cheque, durante el mismo, en dinero efectivo (Sala III,
"Attili, M.N.", 14/XII/54, Fallos T. VIII, p.
46).
El fuero especializado esclareci an ms el
concepto, frente a un delito que reviste particulares dificultades por la complejidad de sus elementos. Dijo as que el delito de pago de cheques sin provisin de fondos es formal y objetivo, se comete con el solo libramiento del cheque y se manifiesta al ser presentado al banco
(Cm. Pen. Econ., Sala I, "Suero, Alfredo", 13/
XII/76, E.D. Rep. 76-80, p. 939).
Para la doctrina en general, no se consuma el
delito aunque no haya fondos al tiempo del libramiento del cheque, si los hay despus: Alberto S. Milln (El rgimen penal del cheque, p.
99, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1970); Jorge
de la Ra (El nuevo rgimen penal del cheque,
p. 144, Depalma, Buenos Aires, 1966); Flix
Jorge Silveyra (Delitos que se cometen por medio de cheques, p. 48, Abeledo-Perrot, Buenos
Aires, 1967); Ricardo C. Nez (Derecho penal
argentino, T. VII, p. 233, Bibliogrfica Argentina, Buenos Aires 1959); Carlos Fontn Baestra
(Tratado de derecho penal, T. VII, p. 539, Abeledo-Perrot, Buenos Aires 1969); Sebastin Soler (Derecho penal argentino, T.V., p. 388, El
Ateneo, Buenos Aires, 1945).
Borinsky (Derecho penal del cheque, p. 87,
Astrea, Buenos Aires, 1982) dice que en virtud
de la vinculacin existente entre accin y resultado, individualiza el art. 302, inc. 1, como un
tipo de predominante actividad. Como consecuencia de dicha estructura, el delito se consuma cuando el cheque es puesto en circulacin
sin contarse en ese momento con fondos disponibles y en cantidad suficiente para atender a su
pago.
En cuanto a la autorizacin para girar en descubierto debe ser expresa y hasta una cantidad
determinada. Por un lado no se puede girar indefinidamente en descubierto y por otro, la circunstancia de que en alguna oportunidad el
banco pague, como atencin al cliente, un cheque excedido, no configura la mentada autorizacin. Si en determinado momento es rechazado un cheque, el librador no puede invocar autorizacin tcita porque otros le fueron cubiertos con anterioridad.
Auque ste es hoy e! criterio predominante
en la jurisprudencia, en alguna oportunidad se
sostuvo que al no existir, dentro del derecho
comercial, ninguna disposicin relativa a la autorizacin para girar en descubierto, no es dable
exigir formas sacramentales, bastando que el
banco haya pagado con anterioridad cheques
excedidos (CmJPen.Econ., Sala III, "Schoo",
10/VII/68, J.A. 1969-1-9).
Este criterio podra hallar algn sustento en
tes citado. Se puntualiz all que no es necesario que la autorizacin expresa para girar en
descubierto sea concedida por escrito pues el
Cdigo de Comercio no establece ninguna frmula sacramental. Cabe destacar que en dicha
causa el banco haba pagado, casi diariamente,
trescientos treinta y tres cheques durante un
lapso inferior a los dos meses. Para esclarecer
el punto, nada mejor que recurrir al texto de la
ley. El art. 302 sanciona la dacin o entrega de
un cheque sin provisin de fondos suficientes
o autorizacin expresa para girar en descubierto. Si bien no se requiere, como queda dicho,
una frmula solemne, debe mediar s un consentimiento expreso. Expreso alude a lo claro,
a lo manifiesto, a lo explcito. Por ello no puede equipararse a lo tcito o implcito. No rige
aqu ia frmula de que el que calla otorga. En
este sentido es de tener presente que el banco
girado informa que la imputada no gozaba de
autorizacin para girar en descubierto. Constituye sta una manifestacin concreta, insusceptible de interpretaciones. Y no la desvirta
la admisin de la institucin crediticia de haber
aceptado algunas operaciones en descubierto
transitorio, pues tuvieron carcter excepcional
y fueron solicitadas personalmente por los encausados, as como otras fueron denegadas. La
Saia III haba resuelto con anterioridad ("Fernndez Grgoias", 8/VII/69, Reg. 158/69), respecto de la supuesta anuencia bancaria para girar sin provisin que no puede significar una autorizacin seria y expresa. Aun pudiendo deducir que la casa de crdito mantuviera una tolerancia, que no crea derechos, tal hbito qued
plenamente desconocido al ser rechazados los
cheques de autos, proceder que significa concluir con una costumbre que slo naciera y fue-
ra mantenida tcitamente. Obr as la institucin girada dentro del pleno ejercicio de sus legtimas facultades, sin que la concesin graciosa, aunque reiterada, de franquicia generara un
derecho para operar en descubierto (Sala III,
"Oybin, Isaac, 18.810, 22/XII/77).
La disposicin que estamos examinando requiere que producido el rechazo del cheque por
falta de fondos o autorizacin para girar en descubierto, se haga saber esa circunstancia al librador mediante aviso bancario, comunicacin
del tenedor o cualquier otra forma documentada de interpelacin.
El texto originario del art. 302, como su ulterior modificacin por el decreto ley 4778/63,
No fue sta una opinin aislada pues la C.mara se habra pronunciado por dicho plazo en
un antiguo fallo ("Grinberg, J.", 7/X/65, J.A.
4/XH/65).
Las discrepancias evidenciadas en pronunciamientos contradictorios movieron a la Cmara
de Apelaciones en lo Penal Econmico a convocar a fallo plenario en el que se estableci que
para que se produzcan los efectos determinados
en el art. 302, ltima parte, del inc. 1 del Cdigo Penal, el tenedor del cheque debe formular
la interpelacin documentada dentro de los plazos previstos en el art. 25 del decreto-ley 4776/
63, es decir treinta das para los cheques librados en el pas, y sesenta das para los cheques
librados en e! extranjero contra banco domiciliado en la Repblica (Plenario N 69, "Walas,
Valentn", 27/XI/68, L.L. 153, 480).
El mismo Tribunal estableci que si bien el
art. 25 del decreto-ley 4776/63 establece que el
plazo de presentacin al cobro de un cheque es
de treinta das contados desde la fecha de su libramiento, los que sern computados corridos,
debe aceptarse que si dicho plazo venciese en
un da inhbil, podr ser presentado el documento el primer da hbil bancario siguiente a
su vencimiento. Por ello debe considerarse efectuada dentro del plazo correspondiente la interpelacin realizada mediante carta impuesta el
primer da hbil siguiente al del vencimiento del sin de .fondos, no eximen de responsabilidad
cheque, que lo fue en domingo, en tanto que el penal al librador (Cm.Crim., Sala II, "Serpa
plazo de veinticuatro horas acordado al librador Guiaz, Flix", 24/IV/25, Fallos, T.I., p.
deber contarse desde la recepcin de la comu- 198).
nicacin (Sala I, "Forcieri, Csar Daniel", 17/
En el supuesto de haberse efectuado la inIX/82, reg. 395/82). Este criterio lo adopt terpelacin sin consignar el domicilio del tenetambin la Sala III (reg. 324/83).
dor, o por no encontrarlo all o por negativa de
En fecha reciente se apart el Tribunal de es-
ta posicin al .sostener que el cheque incriminado es de fecha 20 de mayo, mientras que el recibo de la pieza postal interpelatoria es de fecha
22 de junio, no importando la fecha de su imposicin, aunque en esa oportunidad an no estuviese vencido el plazo para intimar. Vale decir
querimiento (Cm. Crim. 2a., Tucumn, "Gonzlez Vera", 21/VI/74, L.L. 1975-A-802).
Respecto del plazo de gracia han sido verti-
O dicho en otras palabras: por interpelacin debe entenderse el formal requerimiento documentado de pago formulado al librador por el
tenedor del cheque. La exigencia positiva para
que el documento sea abonado. En consecuen-
cia, una carta documento entregada en el domicilio al que fuera dirigida dos das despus de
vencido el plazo del art. 25 del decreto-ley
4776/63, por razones totalmente ajenas al libra-
dor, resulta ineficaz a los fines penales por extempornea (Sala III, del voto del Dr. Rodolfo
tido por Santa Fe donde un plenario puso trmino a fallos contradictorios (Cm.Crim. "Cristiani", 25/VI/73, J.A., 1974-X-10).
Tal como lo requiere el texto del art. 302 del
Cdigo Penal, el importe del cheque debe abonarse en dinero corriente, dentro de las veinticuatro horas. No se acepta la novacin. No puede sustituirse un cheque por otro y su entrega
no produce efecto exculpatorio (Cm.Pen.
Econ., Sala I, "Gruszniewski, C.", reg. 370/76).
los Fontn Balestra afirma se est ante una accin compleja, integrada por un hacer y un omitir, requirindose para la consumacin del he-
como medio de pago, y sin necesidad de que sea tido con fecha anterior al conocimiento que
presentado al cobro, por lo que tampoco se re- aqul tome de la declaracin de quiebra o conquiere su rechazo bancario. Tal como lo seala curso civil de este ltimo. Pagar no hace ms'
la ley, no es necesario en este supuesto efectuar que corregir la anormal situacin creada por el
interpelacin alguna de pago. No obstante, aun- rechazo sufrido por el cheque al ser devuelto
que parezca superfluo, conviene intimar al libra- por el banco girado. Esto no significa alterar los
dor porque de no acreditarse el conocimiento derechos de los dems acreedores porque en
de ste de la imposibilidad de pago, se estara realidad, l ya se haba desapoderado de la suen presencia de un simple libramiento de che- ma correspondiente al importe del cheque,
que sin provisin de fondos, que resultara im- cuando lo puso en circulacin (Cm. Pen.
pune por falta del reclamo documentado. Tal lo Econ., "Fischbein, Alfredo", 31/111/77, E.D.
sostenido por la jurisprudencia al declarar que Rep. 76-80, p. 942).
corresponde absolver al procesado, por libraEl art. 34 del decreto-ley 4776/63 dispone
miento de cheque sin fondos, ante la incertidumbre acerca del conocimiento del cierre de la
cuenta bancaria hecho por carta certificada
que el banco girado debe pagar el cheque inmediatamente a su presentacin; pero se negar
ps. 78 y 146, Vctor P. de Zavala, 5a. ed., Buenos Aires, 1972), que se han suscitado dudas
acerca de la eficacia del pago efectuado por el
banco el llamado da crtico, esto es el mismo
da en que se produce la quiebra o el concurso
del librador. El inc. 6 se refiere a la declaracin
anterior a la fecha del libramiento del cheque;
en consecuencia, el documento librado el mismo da de la sentencia declaratoria de quiebra
o de concurso quedan fuera del precepto legal,
sin perjuicio de la revocacin, de los pagos hechos con ellos en los casos en que procediese su
anulacin.
Para algunos autores Milln, Fontn Balestra la quiebra o convocatoria de acreedores
o concurso civil representan una imposibilidad
jurdica para el pago del importe del cheque,
por lo que si paga incurre en infraccin a los
ars. 176 o 179. Borinsky opina lo contrario
pero esta solucin trae aparejada la consecuencia de que si el librador paga en contra de lo
dispuesto por Sos arts. 176 o 179, puede ser perseguido por los delitos de quiebra o concurso
civil fraudulentos, y si no lo hace, queda incurso en las prescripciones del art. 302 del Cdigo
Penal.
Inciso 3" Esta disposicin contempla dos
supuestos: librar un cheque y dar contraorden
con la circular del Banco Central sobre operaciones pasivas OPASI I, punto 1.1.1.1.4 conforme con la cual no puede legalmente firmarse
cheques en virtud de autorizaciones no registradas en el banco contra el cual se gira.
Las contradicciones jurisprudenciales a que
se ha hecho referencia quedaron superadas, en
parte, cuando se sancion la reforma del art.
302, incluyndose la hiptesis del inc. 4.
Sin embargo, no hay criterio uniforme en
cuanto a la interpretacin que debe atribuirse
a la norma analizada.
Dijo as la Cmara del Crimen que quien intenta hacer efectivo en la entidad bancaria girada el importe de un cheque en el que previamente insert el texto y la firma, sin autorizacin
del titular de la cuenta, aunque aqulla no sea
imitativa de la de ste, comete falsificacin de
instrumento privado equiparado a pblico
quod poenam (Sala I, "D'Agostino, Hctor A.",
23/VII/76 - Fallos 2a. serie, T. I, p. 184).
Por su parte, la Sala II obtuvo que la conducta de quien libra un cheque en formulario ajeno
sin imitar la firma del titular de la cuenta y luego pretende hacerlo efectivo en el banco girado,
constituye el delito previsto en el art. 302, inc.
4, en concurso ideal con tentativa de estafa de
imposible consumacin, si mediaba denuncia de
extravo ("Candero, Rodolfo", 6/VIH/76, Fallos 2da. serie, T. I, p. 108).
Ms prxima en el tiempo, la Sala V especific que el art. 302, inc. 4, del Cdigo Penal 1
pas a prever una conducta que se consider
necesario penalizar en forma chura frente a las
alternativas de una jurisprudencia vacilante que
en definitiva concluy restndole tipicidad en
en el marco de la versin original del artculo
citado a la accin consistente en librar un cheque en talonario ajeno que habra de determinar el natural y consiguiente rechazo bancario,
por lo que no es concebible que el propio cuen-
cede en forma regular, como es de uso invetera- duo procediera a librar los respectivos ttulos,
do en la prctica bancaria y que conforme con viene a envolver un caso de autorizacin que es
la regla quinta del ttulo preliminar de dicho c- quehacer que el propio tipo expresamente rechadigo, esa costumbre puede servir para interpre- za. El art. 302 slo atiende al exclusivo supuestar actos comerciales. El banco girado no recha- to del libramiento con firma propia en formulaz el cheque porque el formulario en que se ex- rio ajeno, quedando excluidas as aquellas hiptendi no perteneca al girante, sino porque s- tesis en que se inserta una firma imaginaria o
te no tena provisin de fondos cuando fue pre- simplemente desconocida ("Brondello, Ornar".
sentado al cobro. Encontrndose probada esta 4/IX/79, J.A. 1980-1-500).
ltima circunstancia y no habindose hecho eLa estrecha vinculacin entre la falsedad dofectivo el cheque dentro de las veinticuatro ho- cumental y la infraccin a la norma mencionaras de su protesto, el hecho imputado se en- da, determin putualizar que si los cheques
cuentra probado y constituye una infraccin al correspondientes a cuenta ajena fueron suscripart. 302.del Cdigo Penal ("Casamajo", 15/V/ tos con firmas imaginarias, cabe descartar la
42, Fallos, T.V, p. 132).
figura de la falsificacin por la de la emisin
Cabe sealar que este punto qued aclarado de cheque en formulario ajeno sin autoriza-
mes, debido a la diversa idiosincrasia de los distintos pueblos. Hay pases donde este tipo de
hechos es prcticamente desconocido y hasta
inconcebible.
Milln, entre nosotros, se manifiesta contrario a la punicin del libramiento de cheques sin
provisin de fondos porque equivale a restablecer la prisin por deudas y porque la funcin
penal no es la de moralizar. Entiende que estos
hechos no lesionan la fe pblica ni ningn otro
bien jurdico, porque el pago efectuado con un
cheque sin respaldo carece de valor y no extingue la obligacin.
Sostiene, por el contrario, Eugenio Cuello
Caln (La proteccin penal del cheque, Bosch,
Barcelona, 1949, p. 87) que en Espaa se ha
descuidado hasta tal punto la regulacin legislativa del cheque, medio de pago de enorme difusin en otros pases, que all desempea una
funcin modesta debido quiz, en gran parte,
a la escasa confianza en l depositada.
Agrega que all donde las defraudaciones cometidas mediante la emisin de cheques sin cobertura o por el empleo de otras maniobras
fraudulentas retiro de la provisin de fondos,
bloqueo, etc., su represin se efecta con justa severidad, no slo se mantiene la firme confianza en l, sino que se fortifica an ms, con
las consiguientes ventajas para su segura circulacin.
Norberto J. L. Gardella (Origin la criminalizacin del trfico de cheques una forma moderna de prisin por deudas? L.L. 8/VI/81)
considera que en nuestro pas no ha dado resultados efectivos el agravamiento de las penas para restaurar la confianza en la circulacin de los
cheques y propone, en cambio, una fiscalizacin ms severa del Banco Central en lo que a
la apertura de cuentas corrientes se refiere, precisamente por la facilidad con que los bancos
otorgan el servicio an a personas desconocidas
y sin adoptar los mnimos recaudos de seguridad.
Jorge Ruiz Daz (Eldelito-de libramiento de
cheques sin provisin de fondos. Su regulacin
jurdica es un castigo o un premio? Boletn Informativo Empresario, Ao III, N 3, p. 202),
propone agravar las sanciones y equiparar las