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PROCEDIMIENTO:

Juicio Sumario.

MATERIA:

Precario.

DEMANDANTE:

Ada Luciana Boccanegra Glvez

DOMICILIO:

Jess N 730, comuna de La Reina.

RUT.:

5.547.196-7.

PATROCINANTE Y

Felipe Caas Tobar

APODERADO (1)
DOMICILIO:

Hurfanos N 1160, oficina 1201, Santiago

RUT.:

13.473.724-7

PATROCINANTE Y
APODERADO (2):

Mario Cordero Meneses

RUT:

12.239.158-2

DEMANDADO:

Jos Ral Cspedes Gonzlez

RUT.:

4.465.074-6

DOMICILIO:

Club Hpico N 6057, comuna de Pedro Aguirre

Cerda.
************************************************************
EN LO PRINCIPAL, Demanda de declaracin precario en juicio
sumario. PRIMER OTROSI, Acompaa documentos con citacin y
apercibimiento.

SEGUNDO

OTROSI,

medios

de

prueba

.TERCER

OTROS, Tngase presente

S. J. L. SAN MIGUEL

FELIPE

CAAS

TOBAR

MARIO

CORDERO

MENESES

abogados

mandatarios judiciales, domiciliados en calle Hurfanos N


1160 oficina 1201, comuna de Santiago, en representacin de
doa

ADA

LUCIANA

BOCCANEGRA

GLVEZ,

Rut:

5.547.196-7,

domiciliada e calle Jess N 730 de la comuna de la Reina de


la ciudad de Santiago y segn consta en mandato judicial que
1

se acompaa en un otros de esta presentacin , a su vez, la


mandante, en virtud del mandato tcito y recproco, viene en
actuar y en representar a la comunidad hereditaria quedada al
fallecimiento de su padre, don Augusto Boccanegra Olivares ,
a Us. respetuosamente digo:
Que

por

este

acto

vengo

en

declaracin precario en contra de don


GONZLEZ,

Run:

4.465.074-6,ignoro

deducir

demanda

de

JOS RAL CSPEDES

profesin

oficio,

domiciliado en calle Club Hpico N 6057 comuna de Pedro


Aguirre Cerda , ciudad de Santiago, solicitando que se acoja
en todas sus partes, en virtud de los antecedentes de hecho y
de derecho que a continuacin paso a exponer con expresa
condenacin en costas.
I.- LOS HECHOS
a).-

Antecedentes.
Baso la presente accin judicial, en la calidad de

comunera hereditaria de que es titular doa Ada Boccanegra


Glvez, dicho derecho lo adquiri por sucesin por causa de
muerte al fallecimiento de su padre, Don Augusto Bocanegra
Olivares,
derecho

este

su

vez

adquiri

la

titularidad

de

este

en virtud de la cesin de derechos hereditarios que

le cedi don Hernn Adolfo Arrate de la Fuente, dentro de esa


cesin del derecho de herencia, que le fue transmitida a la
actora por su padre,

est la propiedad materia del juicio,

ubicada en calle Club Hpico ( antiguamente llamada calle


Carretera Panamericana9 6057 comuna de Pedro Aguirre Cerda;
la cesin de derechos hereditarios a don Augusto Boccanegra
Olivares est inscrito a fojas 3764 Nmero 4436 del ao 1984
correspondiente al Registro de Propiedad del Conservador de
Bienes Races de San Miguel, a su vez, don Hernn Adolfo
Arrate de la Fuente, adquiri, por sucesin por causa de
muerte y le fue otorgada la posesin efectiva
2

de su hermano

don Vctor Manuel Arrate de la Fuente, este adquiri los


derechos en de sucesin, y por ende , de la propiedad materia
de

juicio,

producto

de

la

cesin

que

le

hicieron

primeramente don Hernn Adolfo Arrate y doa Luisa Raquel de


la Fuente Torres ( madre de los hermanos Arrate de La Fuente)
, por ltimo, todos ellos adquirieron los derechos en la
propiedad del caso de marras por sucesin por causa de muerte
de don Manuel Arrate Torres, padre de los hermanos Arrate de
la Fuente y cnyuge de doa Luisa Raquel de la Fuente Torres,
adems, a los hermanos Arrate de la Fuente y a su cnyugue
sobreviviente,

ya

sealada,

les

fue

otorgada

la

posesin

efectiva queda a la muerte del causante ya individualizado.


Todos

lo

anterior,

tanto

la

propiedad,

su

transferencia,

inscripcin de posesiones efectivas y cesiones de derechos,


estn inscritos en el Conservador de Bienes Races de San
Miguel,

los

correspondientes

certificados,

sern

acompaados en otros.
Por
acompaar

tanto

consta

de

toda

la

documentacin

que

se

en esta presentacin , en especial el certificado

de dominio de la cesin de derechos efectuada

al causante y

padre de la actora , que la demandante adquiri el bien por


sucesin

por

causa

de

muerte

es

duea

en

comunidad

hereditaria del inmueble ubicado en calle Club Hpico N 6057


comuna de Pedro Aguirre Cerda, ciudad de Santiago, el que se
encuentra

inscrito

fojas

397

nmero

605

del

ao

1957

correspondiente al Registro de Propiedades del Conservador de


Bienes Races de San Miguel; a su vez, la cesin de derechos
hereditario de don Hernn Arrate de la Fuente al causante, y
padre

de

la

actora,

don

Augusto

Boccanegra

Olivares,

se

encuentra inscrita a fojas 3763 nmero 4436 del ao 1984 del


Conservador de Bienes Races de San Miguel.

Es del caso S.S., que el demandado don Jos Ral Cspedes


Gonzlez , ya individualizado, y sus dependientes, ocupan sin
ttulo la propiedad 10 aos antes de la muerte del padre de
mi representada, ocurrida el 3 de Septiembre de 2002,
tanto

pues

don Augusto Boccanegra en vida como la actora le han

solicitaron en reiteradas veces que restituya la propiedad


materia del juicio ; por lo tanto, por la mera tolerancia,
primeramente por parte del causante y padre de la demandante
y por parte de sta , ilegtimamente el ocupante y de hecho,
sin

tener

su

respecto

ningn

ttulo

vlido

con

mi

representada para detentar u ocupar el inmueble, impidiendo


el libre ejercicio de sus derechos en su calidad de duea en
comunidad hereditaria, provocndole innumerables perjuicios.
La demandante le ha solicitado la restitucin del inmueble
sin tener una respuesta satisfactoria de su parte, siendo
infructuosos
voluntaria

sus

del

esfuerzos

inmueble

para

que

obtener

forma

parte

una
de

devolucin

la

comunidad

hereditaria de la cual mi representada forma parte.


Por estas razones, y ejerciendo las facultades legales tanto
procesales
jurdico,

como

de

fondo

que

franquea

el

ordenamiento

y en virtud del mandato tcito y recproco en la

comunidad hereditaria de que forma parte, doa Ada Luca


Boccanegra Gvez,
solicitando

la

singularizado,

la demanda por declaracin de precario,

restitucin
con

judicial

lanzamiento

del

auxiliado

inmueble
por

arriba

la

fuerza

pblica si fuera necesario.


b).- Legitimacin actica de la presente accin.
Al

fallecer

primero

la

madre

de

mi

representada,

doa

Etelvina Ada Glvez Gutirrez, y posteriormente su padre,


don Augusto Boccanegra Olivares, titular de la cesin de
derechos hereditarios cedida por don Hernn
queda

de la Fuente,

una comunidad hereditaria en la sucesin


4

con los

hermanos

Boccanegra

Glvez

hijos

de

hermanos

que

representan a los fallecidos; es del caso, que los sucesores


hereditarios continen en los derechos y obligaciones del
causante,

su

vez,

estos

derechos

obligaciones

del

causante, su patrimonio, sucede por causa de muerte a sus


herederos

formando,

valga

la

redundancia,

una

comunidad

hereditaria de la cual son partes sus sucesores; la actora de


esta accin bien en actuaren virtud del mandato tcito de la
comunidad hereditaria, dentro de dicho mandato, se incluyen
las facultades administrativas de cada uno de los comunero
respecto a la cosa en comn, y dentro de estas facultades
administrativas se incluyen la de la de conservar la cosa,
pues la demandante a titulo de conservacin de la propiedad
materia del juicio como as mismo , como comunera, poder usar
y gozar la propiedad del caso sub lite, es que viene en
demandar de precario al demandado de autos. Lo anteriormente
dicho, en relacin a la legitimidad activa de la demandante,
tiene fundamento legal y ha sido recogido por las Cortes de
nuestro

pas.

En

este

punto,

quisiera

resear

algunas

jurisprudencias de nuestras Cortes:


"

Los

atributos

del

dominio,

tambin

comprenden

las

facultades de uso y goce, que legitimamente los dueos de una


cosa

que

no

detentan

materialmente,

pueden

aspirar

recuperar a fin de conservarla y de este modo, recibir el


provecho que representa el hecho de servirse de la cosa segn
su naturaleza y servirse de los frutos que de ello provengan.
De

este

modo,

el

ejercicio

de

la

accin

de

precario

naturalmente constituye un acto de meramente conservativo de


la cosa comn". ( Corte Suprema, primera sala, 6 de Agosto de
2013, Rol 2857-2014). Por ltimo, quisiera sacar a colacin
la siguiente jurisprudencia, de de la Cuarta Sala del mximo
tribunal la cual seala que : " .... el artculo 2305 del
5

Cdigo Civil prev, sin duda, un mandato tcito y recproco


entre los socios para los efectos de la administracin de la
cosa

comn,

mandato

individualmente
salvaguardar
corresponde
precario,

que

ostentan

considerados,

el

patrimonio

precisar

si

tambin

quienes

indiviso.

el

los

ejercicio

corresponde

As
de

comuneros

las
la

cosas,

accin

de

que, en el caso, persigue recuperar la tenencia de

la cosa comn, constituye o no un acto de administracin para


cuya ejecucin cada comunero est individualmente habilitado
por

expreso

mandato

de

la

ley.

Como se dijo, entre las facultades que se confieren a cada


uno

de

los

socios

comuneros

en

este

caso-

se

encuentra

especficamente la de cuidar de la conservacin del haber


comn, y conservar es guardar, de modo que el ejercicio de la
accin de precario, orientada a recuperar la tenencia de la
cosa comn como ya se anot-, es decir, a preservar el haber
de

la

comunidad,

administracin

de

no

puede

aquellos

sino
para

constituir
los

que

la

un

acto

ley

de

faculta

expresamente a cada comunero realizar. En consecuencia, los


argumentos

proporcionados

improcedencia
resultan

de

la

atendibles

por

el

demandado

accin

intentada

(Corte

Suprema,

en

sosteniendo

estos

Cuarta

autos,

Sala,

29

la
no
de

diciembre de 2014,Rol 6041-2014).


Esta jurisprudencia viene claramente a ilustrar, que doa
Ada

Boccanegra

Glvez

un

comunera

hereditaria

al

fallecimiento de su padre , en virtud del mandato tcito y


recproco, tiene legitimacin
precario.

para ejercer la accin de

c).- Requisitos del Precario y concurrencia en el caso de


marras.
El precario ha sido definido por la jurisprudencia de la
siguiente manera: Que constituye precario la tenencia de una
cosa

ajena

sin

previo

contrato

por

ignorancia

mera

tolerancia del dueo (C. Apelaciones de San Miguel G.J. N


52 ao 1984, pg.87).
Por su parte la doctrina ha sealado que: Muy diferente a
todo

lo

anterior

situacin
inciso

del

(comodato,

precario

del

Cdigo

comodato

contemplada
Civil;

en

precario),
el

establece

es

artculo

este

la

2.195

precepto

que

constituye tambin precario la tenencia de una cosa ajena,


sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del
dueo. En el precario que contempla esta disposicin no
estamos frente a una situacin contractual. No hay aqu, como
el caso del comodato precario una forma, modalidad, o tipo de
contrato de comodato. Por esta razn -porque no hay contratosiempre nos ha parecido que no es propio referirse a esta
situacin como un caso de comodato precario.
No

hay

comodato

simplemente
precario

una
(Ren

precario,
cuestin
Ramos

porque
de

no

hecho

Pazos,

El

hay

que

contrato,

es

Precario,

mejor

hay

llamar

Revista

de

Derecho de la Universidad de Concepcin, N 180, Ao 1986,


pgs. 7 a 9).
Por su parte el profesor de Derecho Civil don Jos Miguel
Lecaros

Snchez,

en

su

artculo

intitulado

Algunas

consideraciones sobre el precario en la jurisprudencia

pg.

91 seala que: El artculo 2.195 del Cdigo Civil chileno


establece

la

figura

del

precario

describindola

como

una

situacin de hecho consistente en la tenencia de una cosa


ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia
del dueo.
7

De lo expresado en el artculo 2195 inciso 2 del Cdigo


Civil, la jurisprudencia se ha encargado de sealar cules
son los requisitos que deben concurrir para que se configure
el precario:
1.- Que el actor sea dueo de la cosa cuya restitucin se
reclama.
2.- Que el demandado sea un tenedor sin contrato de la cosa
que se demanda.
3.- Que la tenencia se debe a la ignorancia o mera tolerancia
del dueo.
Todos estos requisitos concurren en nuestro caso como pasamos
a sealarlos en los siguientes prrafos:
I.- EL ACTOR DEBE SER DUEO DE LA COSA CUYA RESTITUCION SE
RECLAMA.
En

efecto,

doa

Ada

Boccanegra

Glvez

es

duea

en

comunidad en los derechos en la propiedad en cuestin ubicada


en calle Club Hpico N 6057 comuna de Pedro Aguirre Cerda ,
dichos

derechos,

los

adquiri

por

sucesin

por

causa

de

muerte al fallecimiento de su padre, don Augusto Boccanegra


Olivares, este ltimo adquiri los derechos en la propiedad
por cesin de los derechos de herencia, que incluye a la
propiedad del caso de marras, que le cedi don Hernn Adolfo
Arrate de De la Fuente, esta cesin de dichos derechos est
inscrita a fojas 3763 N 4436 del ao 1984 del registro de
propiedad del Conservador de Bienes Races de San Miguel; a
su vez, este ltimo adquiri los derechos en la propiedad por
sucesin por causa de muerte, al fallecimiento de su hermano,

don Vctor Manuel Arrate De la Fuente, quedando inscrita


dicha la posesin efectiva a favor de don Hernn Arrate De la
Fuente a fojas 3762 N 4435 del ao 1984 en el registro de
propiedad del Conservador de Bienes Races de San Miguel; don
Vctor Manuel Arrate adquiri los derechos en la propiedad
del caso sub lite por cesin de los derechos en la propiedad
efectuado por su madre doa Luisa Raquel De la Fuente Torres
y don Hernn Arrate De la Fuente inscrita dicha cesin a
fojas 2832 N 3616 del ao 1965 del registro de propiedad del
Conservador de Bienes Races de San Miguel; los hermanos
Hernn Adolfo y Vctor Manuel Arrate De la Fuente, la madre
de ambos doa Luisa Raquel De la Fuente Torres adquirieron
los propiedad en la propiedad en cuestin por sucesin por
causa de muerte quedada al fallecimiento de don Manuel Jess
Arrate Torres, los dos primeros suceden a ttulo de hijos
legtimos ( institucin y terminologa de esa poca) y la
{ultima a ttulo de cnyuge sobreviviente, a todos ellos les
fue concedida la posesin efectiva de la herencia, la cual
est inscrita a fojas 397 N 915 del ao 1965 correspondiente
al registro de propiedad del Conservador de Bienes Races de
San

Miguel;

por

ltimo,

don

Manuel

Jess

Arrate

Torres

adquiri la propiedad materia de esta accin a la Corporacin


de la Vivienda , el ttulo de dominio est inscrita a fojas

397 N 605 de 1957 correspondiente al registro de propiedad


del Conservador de Bienes Races de San Miguel.
Toda esta lista de transmisiones y transferencias de dominio
en la propiedad materia de sub lite, es para ilustrar y
demostrar

que

comunidad,

la

de

actora

en

los

de

esta

derechos

accin
sobre

es
la

duea

en

propiedad

ya

individualizada.
II.-

EL DEMANDADO DEBE SER UN TENEDOR SIN PREVIO CONTRATO DE

LA COSA QUE SE DEMANDA.


En efecto, el demandado don

Jos Ral Cspedes Gonzlez ,

ocupa la propiedad materia de este juicio, careciendo de todo


ttulo que acredite la tenencia o vinculacin jurdica alguna
con la actual titular del dominio del inmueble.
En este sentido y como lo ha resuelto la jurisprudencia
constante de nuestros Tribunales Superiores de Justicia: el
ttulo

que

justifica

habilita

como

tal

algn
en

el

tipo

de

ocupacin

inmueble,

debe

provenir

que
de

la
una

relacin jurdica vlida y adems esta relacin jurdica


debe ser existente y de carcter exclusiva entre el dueo de
la propiedad y el ocupante de la misma, circunstancias que
en modo alguno concurren en la especie.
De modo que se configura plenamente este requisito de
procedencia

de

la

accin

de

precario:

TOTAL

AUSENCIA

DE

VINCULO JURIDICO REAL Y EXCLUSIVO ENTRE EL DUEO Y EL TENEDOR


DEL INMUEBLE RECLAMADO.
III.-

LA

OCUPACION

DEL

DEMANDADO

DEBE

VERIFICARSE

POR

IGNORANCIA O MERA TOLERANCIA DEL DUEO.


La ocupacin ilegtima y de hecho que actualmente el
demandado realiza sobre la propiedad, lgicamente gratis y
10

sin ningn ttulo, obedece a mi mera y simple tolerancia, por


tanto, la ocupacin de don Jos Ral Cspedes Gonzlez es
totalmente precaria, y se vislumbra por el slo hecho de no
tener el demandado ttulo alguno de ocupacin respecto de la
dueos comunitarios.
Cabe citar las palabras del profesor de Derecho Civil don
Jos Miguel Lecaros Snchez en su artculo citado pg. 91
quien seala lo siguiente:
En ciertos casos se ha sostenido que si el demandado no
prueba un fundamento a su tenencia, debe concluirse que la
tenencia es por ignorancia o mera tolerancia, por lo cual

no

es necesario que el actor rinda prueba sobre este ltimo


punto. Habra una inversin de la carga probatoria provocada
por

la

no

justificacin

de

un

ttulo

por

el

demandado:

acreditado por el demandante que es dueo de un terreno y


que lo ocupa el demandado, cabe presumir la mera tolerancia
de aquel si el ltimo no exhibe ttulo alguno que autorice o
justifique esa posesin, punto que a l le incumbe probar.
Es decir el demandado debe acreditar que la tenencia material
la tiene a otro ttulo distinto que el de ignorancia o mera
tolerancia del propietario.
La denominada mera tolerancia a que se refiere el artculo
2195 del Cdigo Civil, se refiere segn el Diccionario de la
Real Academia de la Lengua Espaola a permitir algo que no se
tiene

por

lcito,

sin

aprobarlos

expresamente.

En

otras

palabras la tenencia es simplemente tolerada y por lo tanto


es precaria, cuando est sustentada en la simple y exclusiva
indulgencia, condescendencia, aceptacin, admisin, favor o
gracia del dueo (Gaceta Jurdica N 57, ao 1985, pgs. 36 y
siguientes).
En estos trminos y de acuerdo a lo expresado en los
prrafos

precedentes

se

cumplen
11

cabalidad

dichas

situaciones

fcticas,

de

manera

que

corresponde

que

S.S.

acoja la demanda en todas sus partes y ordene la inmediata


restitucin

material

del

inmueble

de

mi

propiedad,

bajo

apercibimiento de lanzamiento de la fuerza pblica si fuere


necesario todo ello con costas.
II.- EL DERECHO
Cabe destacara Us. que el sustento legal a la pretensin de
esta parte se encuentra en los artculos 2195 del Cdigo
Civil

las

normas

del

artculo

680

del

Cdigo

de

Procedimiento Civil.
El artculo 2195 inciso segundo del Cdigo Civil seala
que: Constituye tambin precario la tenencia de una cosa
ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia
del dueo.
El

artculo

680

del

Cdigo

de

Procedimiento

Civil

en

su

numeral 6 seala expresamente que: El procedimiento de que


trata

este

Ttulo

se

aplicar

en

defecto

de

otra

regla

especial a los casos en que la accin deducida requiera, por


su naturaleza, tramitacin rpida para que sea eficaz
Deber aplicarse, adems, a los siguientes casos:
6 A los juicios de depsito necesario y comodato precario.
Y por ltimo,en lo referente

al mandato tcito y recproco

en virtud de la cual acta la demandante , segn lo sealado


en los artculos 2305 y 2081 del Cdigo Civil.
POR TANTO,
Y

de

conformidad

lo

expuesto

lo

sealado

en

los

artculos 2195, 2305 y 2081 del Cdigo Civil y 680 del Cdigo
de Procedimiento Civil,
A

US.

RUEGO:

Se

sirva

tener

por

interpuesta

precario en procedimiento sumario en contra de

demanda

de

JOS RAL

CSPEDES GONZLEZ, ya individualizado en autos, admitirla a


tramitacin y en definitiva, acogerla en todas sus partes y
12

declarar la existencia del precario invocado y ordenar al


demandado

que

restituya

esta

parte

el

inmueble

individualizado dentro de tercero da de ejecutoriada o cause


ejecutoria la sentencia o bien dentro del trmino judicial
que S.S. estime razonable, bajo apercibimiento de proceder al
lanzamiento de ella y de sus ocupantes con el auxilio de la
fuerza pblica si fuere necesario, con expresas facultades de
allanamiento y desorejamiento, todo con expresa condenacin
en costas.
PRIMER OTROSI:Ruego a S.S. se sirva tener por acompaados con
citacin y bajo apercibimiento legal en su caso de acuerdo a
los artculos 342 y 346 del Cdigo de Procedimiento Civil,
los siguientes documentos:
- Certificado de Inscripcin de la Cesin del Derecho de
Herencia a Augusto Boccanegra Olivares, inscrita a fojas 3763
Nmero 4436 del ao 1984, correspondiente al registro de
propiedad del Conservador de Bienes Races de San Miguel.
- Certificado de Inscripcin de la Posesin Efectiva otorgada
a don Hernn Adolfo Arrate De la Fuente, inscrita a fojas
3762 nmero 4435 del ao 1984, correspondiente al registro de
propiedad del Conservador de Bienes Races de San Miguel.
- Certificado de dominio de don Vctor Manuel Arrate De la
Fuente

inscrita

fojas

3762

nmero

4435

del

ao

1967,

correspondiente al registro de propiedad del Conservador de


Bienes Races de San Miguel.
- Certificado de dominio de don Vctor Manuel y don Hernn
Adolfo, ambos Arrate De la Fuente, y de doa Luisa Raquel De
la Fuente Torres, inscrita a fojas 2832 nmero 3616 del ao
1965, correspondiente al registro de propiedad del ao 1965.
-

Certificado

de

dominio

de

don

Manuel

Arrate

Torres,

inscrita a fojas 397 nmero 605 del ao 1957, correspondiente

13

al Registro de propiedad del Conservador de Bienes Raices de


San Miguel.
- Certificado de nacimiento de doa Ada Luciana Boccanegra
Glvez.
-

Certificado

de

defuncin

de

doa

Etelvina

Ada

Glvez

Gutirrez.
-

Certificado

de

defuncin

de

don

Augusto

Boccanegra

Olivares.
- Mandato judicial, otorgado a los abogados patrocinantes de
esta demanda, con fecha 22 de Junio de 2015, ante el notario
pblico don Flix Jara Cadot, titular de la Cuadragsima
Primera Notara de Santiago.
Ruego a S.S., tener por acompaados los referidos documentos
con citacin y apercibimientos legales correspondientes.
SEGUNDO OTROSI: Hago presente a S.S., que nos valdremos de
todos los medios de pruebas que franquea la ley, establecidos
en los artculos 341 y siguientes del Cdigo de Procedimiento
Civil.
Ruego a S.S., tenerlo as presente.
TERCER OTROS:

Solicitamos a S.S., que en nuestra calidad de

mandatarios judiciales, asumimos personalmente el patrocinio


en

la

presente

causa

podremos

actuar

conjunta

indistintamente en ella, todo ello de acuerdo a los poderes


que nos confiere el mandato judicial ya acompaado en el
primer otros; fijamos como domicilio en calle Hurfanos 1160
oficina 1201, comuna de Santiago.

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