Separacion Convencional Y Divorcio Ulterior

Son causa de separacion de cuerpos: la separacion convencional,

despues de transcurrido dos aos de celebrado el matrimonio, conocida
anteriormentecomo la separacion de cuerpospor mutuo desenso. Pero
no se debe entender que la separacion convencional, es una de la
causales para obtener el divorcio, sino que se refierea que mediante el
proceso de separacion convencional, tambien se puede obtener el
divorcio. La doctrina civil seala tres clases para obtener la disolucion
del vinculo matrimonial:
1. El divorcio por causal.
2. La separacion de cuerpos por causal.
3. La separacion de cuerpos por convencional.
La tratativa de nuestro tema ser la separacin convencional, conocido
en otraas legislacionescomo:
-

Separacion
Separacion
Separacion
Separacion

personal por presentacion conjunta

consensual
por causa separada
por mutuo consentimiento

Este proceso se tramita por la via procidemental SUMARISIMA, (articulo

546 inciso 2 del C.P.C.), a diferencia del divorcio por causal y la
separacion de cuerpos por causal que se tramite por la via
procedimental de conocimiento (articulo 480 del C.P.C.). A proposito de
estas deferencias de vias procedimental existe polemica en la doctrina
para saber cual es la naturaleza del proceso de separacion convencional:
contencioso NO contencioso y para una mejor ilustracion veremos cual
es la opinion sobre ambas tesituras.

1. PROCESALMENTE DEBE SER UN PROCESO DE JURISDICCIN

VOLUNTARIA O NO CONTICIOSO
Esta tesis sostiene que efectivamente cuando ambos conyuges
deciden poner fin al matrimonio por mutuo acuerdo, es porque existe
un conflicto de interes entre ambos que hace insoportable la vida en
comun, pero que dicho conflicto lo cubren al solicitar al organo
jurisdiccional la separcion de cuerpos, lo que implica al poder judicial,
solo sera un arbito en la solucion que plantea ambos conyuges, pero
no resolvera dicho conflicto de interes. Y el organo jurisdiccional tiene
pleno conocimiento, que existe un conflicto de interes entr ambos. De
lo contrario no llamaria a una audiencia de conciliacion para buscar
alguna solucion a ese conflicto, por lo tanto, debera ser un proceso no
conticioso, por que no hay pretensor ni demandado, seno dos sujetos
mancomunados, con el unico fin de obtener la disolucion del vinculo
matrimonial, para evitar la produccion de pruebas.
De eligir el divorcio por causal se prodiciria graves daos morales a
los hijos quienes sufren las consecuencias, de las imputaciones
graves y deshonestas que haces los padres en el proceso. Finalmente
las caracteristicas por la cual el proceso de separacion convencional,
deberia ser un proceso voluntario son :
a)
b)
c)
d)
e)

Existe un conflicto socio-familiar.

No existe contradiccion procesal.
El proceso es voluntario por acuerdo de los conyuges.
Existen hecho,pero no se reciben las pruebas.
El juez tirnr conocimiento de que existen hechos conflictivos,

pero no le consta su veracidadporque no existe pruebas.

f) El concepto de apreciacion razonada no confiere libertad
absoluta al para dictar sentencia sino que tiene que sujetarse
al acuerdo de ,los partes.
g) La audiencia unica, tiene distinta naturaleza y caracteristicas
propias.

2. EL PROCESO DE SEPARACION DE CUERPOS DEBE SER

CONTICIOSO
La tesis contraria, sostiene que el verdadero conflicto de interes que se
aloja en una efectuva desavenencia matrimonial, que solo podta ser
conpuesta por la actividad jurisdiccional del juez, ya sea conciliando
ambos conyuges en las oportunidades que narca la ley, o declarando la
separacion cuando las cauasa alegadas por/os esposos suficientemente
graves, segn su ciencia y conciencia, por hacer imposible la vida en
comun.
La suprema corte de la provincia de Buenos Aires, sostuvo que la
separacion de cuerpos de mutuo acuerdo es un proceso de
caracteristicas atpicas, pero que, participan fundamentalmente de las
notas definitorias de la jurisdiccin contenciosa.
Asimismo, el IV Congreso Nacional De Derecho Procesal Civil, celebrando
en tucuman, se pronuncio por mayoria de que se trata de un proceso de
conocimiento, contradictorio y especial.
El codigo procesal civil peruano, se inclina por la segunda tesis y ha
consignado al proceso de separacion convencional, como contencioso.
3. COMPETENCIA
El juez competemte de conocer el proceso convencional y divorcio
ulterior, es el familia atenor de lo dispuesto por el erticulo 547 del
Codigo Procesal Civil.
Territorialmente es juez competentede conocer dicho proceso el del
ultimo domicilio conyugal o donde vive el demandado (art. 24 inc. 2)
4. PROCEDENCIA

El articulo 333 inciso 13 del codigo civil, estipula que para la

procedencia de la sepatacion convencional tiene que haber transcurrido
deos aos de celebracion en el matrimonio, para que ambos conyuges
puedan solicitar la separacion de cuerpos. Este requisito se cimple en la
fecha de presentacion de la demanda, adjuntando por supuesto la
partida del matrimonio civil, para acreditar tal exigencia. Me parece que
dos aos para solicitar la separacion conjunta es demasiado, porque un
ao es suficiente para que ambos conyuges se conozcan a la perfeccion,
con defectos y virtudes, y por ende puedan decidir la continuacion o
determinacion del mismo, ya sin actitudes irreflexivas, porque se estaria
deisvirtuando la finaliffdad del matrimonio que en teoria es una
institucion destinada a durar la vida.
Entonces de los dos aos de celebrando el matrimonio civil ambos
conyuges pueden solicitarla separacion convencional, por
incompatibilidad de caracteres, sin necesidad de esgrimir los graves
hechos que son materia de conflictos y que se cubre en el acuerdo
mutuo. Lo que no sucede en el divorcio por causal, que se puede
demandar al dia siguiente de conocida la cuasal especifica.
5. INTERVENCION DEL MINISTERIO PUBLICO
Articulo 574.- Intervencion Del Ministerio Publico. En los
procesos que se refiere este subcapitulo, el ministerio publico
intervienecomo parte solo si los conyuger tuviesen hijos sujetos a
patria potestad, como tal no emiten dictamen. Coincidimos con los
que opinan que la participacion del ministerio publico como parte de
los procesos de divorcio o separacion, es innecesaria, porque solo
tenian una funcion; controlar la legalidad de las formas, que ya estan
garntizadas con la intervancion del juez. Si no hay hijos i habiendolos,
estos son mayores, entonces no interviene el ministerio publico, pero
aquien se demanda este supuesto, es un vacio de ley.

6. DEMANDA
El proceso se inicia con la presentacion conjunta de ambos conyuges ,
adjuntandose a partida de matrimonio civil, con los requisitos exigidos
en el articulo 424 y 425 Del Codigo Procesal Civil, especoficando cual es
el ultimo domicilio conyugal, para los efectos de fijar la competencia por
territorio. Si se hubiense procreados hijos dentro del matrimonio, se
adjuntaran las partidas de nacimiento respectivas.

Requisito especial de la demanda

A la demanda debe anexarse especialmente la propuesta del convenio
firmada por ambos conyuges, que regule los reimen de ejercicio de la
patria potestad, de alimentos y liquidacion de la sociedad de gannciales,
conforme al inventario valorizados de los bienes cuya propiedad se
acredita. El inventario valorizados solo requirira de firma legalizadade los
conyuges.
A la demanda se debera anexar la propuesta de convenio firmada por
ambos conyuges, que debera contener, los acuerdos sobre:
Patria potestad.- de haber hijos se debera especificar, quien ejercera
la patria potestad, vale decir, al cuidado del cual de los conyuges
quedaran.
Regimen alimenticio.- el acuerdo del monto de la pension alimenticia
que acudira el padre para su esposa e hijos, si la hubiera. La esposa
podr hacer renuncia expresa de los alimentos que le acuerda la ley. Son
irrenunciables, el derecho alimentario de los hijos.
Regimen de visitas.-se consignara en el convenio, el acuerdo de los
dias y horas de visita que haran los padres para mantener el contacoto
directo con los hijos.

Liquidacion de la sociedad de ganancias.- se consignara en poder

de quien queda los bienes muebles o inmueblesde haberlos, bajo un
inventario que solo requiere la firma legalizada de los conyuges.
7. AUTO ADMISORIO DE INSTANCIA
Admitida la demanda, se dan por ofrecidos los medios probatorios
acompaados y se corre traslado al fiscal provincial, por el plazo de
cinco das. Pero si no hay hijos menores, a quien se notifica la
demanda, si no hay fiscal, esto es un vacio. Con la contestacion de la
demanda o sin ella, fija fecha para la audiencia unica de
saneamiento, conciliacion,pruebas, alegatos y sentencia.

8. AUDIENCIA UNICA
Estando presentes ambos conyuges con o sin la presencia del
ministerio publico, se llevara a cabo la diligencia; el juez sanea el
proceso, declarando valida la relacion de juridica procesal, si al
revisar nuevamente la demanda, observa que se ha cunplido con los
requisitos de ejercicios de la accion y con los prosupuestos
procesales.
Acto seguido el jez propiciara la conciliacion entre los conyuges,
quienes explicaran sus razones y las causas graves que hacesn
moralmente imposible la vida en comun, y por lo tanto su deseo de
continuar la separacion