6008-

AL CONTESTAR SIRVASE CITAR ESTE NUMERO DE

OFICIO

Manizales,
08 de Marzo del ao 2016

Seor
JUEZ (REPARTO)
Ciudad
Referencia:

Accin de tutela
Derechos fundamentales a la SALUD, SEGURIDAD SOCIAL, VIDA EN
CONDICIONES DIGNAS Y FORMACIN INTEGRAL DEL ADOLESCENTE
Demandante: DEFENSORA DEL PUEBLO REGIONAL CALDAS en favor de JOS
MANUEL MOSQUERA CARMONA.
Demandado: EMSSANAR E.P.S Y ASBASALUD E.S.E

YAZMIN GMEZ AGUDELO, identificada con la cdula de ciudadana No.30323.232 de

Manizales, en mi calidad de Defensora del Pueblo Regional Caldas, de acuerdo con el Acta
de Posesin No.112 del 9 de septiembre de 2013, lo sealado en los artculos 46 y 47 del
Decreto 2591 de 1991 y la Resolucin 638 del 6 de junio de 2008, Por medio de la cual se
precisan y complementan los Lineamientos Generales para el Litigio Defensorial en
aplicacin de los Mecanismos de Proteccin de los Derechos Constitucionales y se dictan
otras disposiciones, contemplado en el numeral 1, artculo 12, delegacin de funciones
en las Defensoras Regionales para el litigio defensorial referidas a acciones
constitucionales; de manera comedida interpongo ACCIN DE TUTELA contra de EMSSANAR
E.P.S Y ASBASALUD E.S.E, en favor del joven Jos Manuel Mosquera Carmona, identificado
con la tarjeta de identidad No.98.101.218.588, buscando proteccin a los derechos
fundamentales a la salud, seguridad social y vida en condiciones dignas, los cuales vienen
siendo vulnerado con fundamento en los siguientes:
HECHOS
1. El Joven Jos Manuel Mosquera Carmona identificado con la tarjeta de identidad
No.98.101.218.588, es un menor de edad, de 17 aos para la fecha de elaboracin
de esta accin, soltero, y actualmente estudia en la Universidad Autnoma de
Manizales.
2. Actualmente el joven Jos Manuel Mosquera Carmona es beneficiario de una beca:
ser pilo paga otorgada por el gobierno nacional.
3. El joven Mosquera Carmona es natal de Puerto Ass- Departamento del Putumayo. Y
de all se traslad para la ciudad de Manizales para hacer efectiva su beca.
4. El padre del Joven Jos Manuel Mosquera Carmona vive en el corregimiento La
Hormiga del departamento del Putumayo, y su familiar ms cercano es un to que
tiene una ebanistera en Bogot.
5. El joven Mosquera Carmona se encuentra afiliado a la EPS Emissanar, de la ciudad
de Cali en el rgimen subsidiado desde el 01 de Noviembre del ao 2013.
6. En Diciembre del ao 2015 el joven Jos Manuel Mosquera Carmona, empez a
padecer trastornos mdicos tales como: HIPOREXIA Y VOMITO DE PREDOMINIO
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POSTPRANDIAL, CON POBRE TOLERANCIA A LA VA ORAL Y DEPOSICIONES DURAS CON

TENDENCIA A LA CONSTIPACIN. Tal cual como se puede apreciar en la historia
clnica anexa a esta accin.
7. A raz de los trastornos anteriormente enunciados, el joven perdi de la fecha
referida ut supra al mes de marzo de los corrientes alrededor de 10 kilogramos de
masa corporal.
8. El da 02 de Marzo del ao calendado el Joven Mosquera Carmona fue llevado a la
unidad de Urgencias de la Clnica Versalles y en el lugar refirieron que: No haban
camas para adultos y que ya estaba muy grande y que el 70% son cunas. Verificable
lo anterior en el informe de registro que obra en los documentos anexos a esta
accin.
9. El joven Mosquera Carmona Paso la noche all, y derivado al diagnstico y revisin
que hizo el mdico al paciente; se encontr una masa tumoral a nivel del flanco
izquierdo del abdomen hasta la regin plvica. El mdico tratante lo remite
urgentemente a ciruga general y urologa nivel de atencin tipo III.
10. El da 03 de Marzo de los corrientes acude a la Defensora del Pueblo, regional
Caldas, la seora Glora Cristina Salazar Valencia, actuando en calidad de agente
oficiosa del joven Mosquera Carmona, ya que sta hace parte de una comunidad de
madres que velan por el cuidado integral de los jvenes habitantes de las
residencias universitarias de la Universidad Autnoma de Manizales , y en entrevista
con defensor pblico afirma que la E.S.E Assbasalud, slo ordeno una remisin a
otro centro de salud, ubicado en el barrio La Enea de la ciudad de Manizales, pero
no la remisin a Cali a una unidad de atencin de Urologa tipo III para que fuese
valorado, tal cual como lo prescribi el mdico tratante.
11. Adems que la EPS emssanar de la ciudad de Cal, no autoriza la remisin al centro
especializado ni la prctica del procedimiento quirrgico.
12. Para la fecha de elaboracin de esta accin, an no ha sido remitido el joven a la
unidad de salud especializada de alto nivel, y al poseer una posible patologa
cancergena corre un riesgo palmario de perder su vida. Sin olvidar la especial
obligacin del estado de proteger la vida de nios, nias y adolescentes.
13. De lo expuesto anteriormente que los derechos a la SALUD, SEGURIDAD SOCIAL,
VIDA EN CONDICIONES DIGNAS Y PROTECCIN Y FORMACIN INTEGRAL DEL
ADOLESCENTE estn siendo trasgredidos por las entidades accionadas.

FUNDAMENTOS DE LA ACCIN
FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL
Artculos 1, 2, 11, 45, 48 y 49 de la Constitucin Poltica de Colombia.
FUNDAMENTO LEGAL
Ley 100 de 1993 y Ley 1751 de 2015.

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FUNDAMENTO JURISPRUDENCIAL CONSTITUCIONAL

Sentencia con radicacin T-073 proferida por la Sala Sptima de Revisin de Tutelas de la
Corte Constitucional.
Reglas de procedencia de la accin de tutela para ordenar el suministro de
tratamientos, procedimientos o medicamentos POSS y NO POSS
En relacin con la procedencia de los medicamentos y procedimientos no POS, la Corte
determin como primer criterio para la exigibilidad del servicio, el que se encuentre
expresamente dentro de las normas y reglamentos antes citado.
De esa forma, en algunos eventos la Corte Constitucional ha ordenado procedimientos por
fuera del POS, como el caso estudiado en la Sentencia SU-480 de 1997, que acumul 7
acciones de tutela instauradas por enfermos de VIH que demandaron al Instituto de
Seguros Sociales y a la EPS Salud Colmena por la negativa de suministrarles inhibidores de
proteasa en la calidad y cantidad requeridos, con el fin de mejorar su calidad de vida. En
ella la Corte afirm que el derecho a la salud y a la seguridad social eran de carcter
prestacional, y slo fundamentales en conexidad con el derecho a la vida. En ella seal:
En el caso en el que dicho medicamento no est contemplado en el listado
oficial, pero est de por medio la vida del paciente, la EPS tiene la obligacin de
entregar la medicina que se seale, aunque no est en el listado () poner la
paciente a realizar trmites administrativos y procedimientos judiciales para
acceder al medicamento implica agravarle su estado de salud y por ende, poner en
riesgo su vida.
Cabe resaltar que varios de los anteriores casos compartan situaciones comunes; primero,
el mdico tratante formul un medicamento o tratamiento que se requera para garantizar
la vida digna e integridad fsica de los accionantes, segundo, las entidades prestadoras de
salud se negaron a suministrarlo debido a que no se encontraba contemplado en la lista del
plan obligatorio de salud, y tercero, los actores alegaron no tener la capacidad econmica
suficiente para acceder por ellos mismos a lo prescrito por el mdico. Sobre la base de
aquellas situaciones la Corte construy, con el paso del tiempo, criterios que garantizan el
acceso a los servicios de salud (medicamentos o tratamientos) excluidos del POS.
As las cosas, la Corte estableci los siguientes criterios sobre la regla de acceso a los
servicios de salud que se requeran y no estn incluidos en el plan obligatorio:
a) la falta del medicamento o tratamiento excluido por la reglamentacin legal o
administrativa, debe amenazar los derechos constitucionales fundamentales a la
vida o a la integridad personal del interesado; b) debe tratarse de un medicamento
o tratamiento que no pueda ser sustituido por uno de los contemplados en el Plan
Obligatorio de Salud o que, pudiendo sustituirse, el sustituto no obtenga el mismo
nivel de efectividad que el excluido del plan, siempre y cuando ese nivel de
efectividad sea el necesario para proteger el mnimo vital del paciente; c) que el
paciente realmente no pueda sufragar el costo del medicamento o tratamiento
requerido, y que no pueda acceder a l por ningn otro sistema o plan de salud (el
prestado a sus trabajadores por ciertas empresas, planes complementarios
prepagados, etc.); y finalmente, d) que el medicamento o tratamiento haya sido
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prescrito por un mdico adscrito a la Empresa Promotora de Salud a la cual se

halle afiliado el demandante.
La anterior subregla surgi principalmente del principio requerir con necesidad, que
antes de la Sentencia T-760 de 2008, no haba sido nombrado con tanta claridad, pero en
cada caso haban sido aplicados los mismos criterios.
En la citada sentencia, la Corte aclar que:
requerir un servicio y no contar con los recursos econmicos para poder proveerse
por s mismo el servicio, se le denominar, requerir con necesidad, y aclar el
concepto de requerir y el de necesidad. Frente al primero dijo que se
concretaba cuando: a) la falta del servicio mdico vulnera o amenaza los
derechos a la vida y a la integridad personal de quien lo requiere; b) el servicio no
puede ser sustituido por otro que se encuentre incluido en el plan obligatorio y c)
el servicio mdico ha sido ordenado por un mdico adscrito a la entidad encargada
de garantizar la prestacin del servicio a quien est solicitndolo. Sobre el
segundo afirm que () alude a que el interesado no puede costear directamente
el servicio, ni est en condiciones de pagar las sumas que la entidad encargada de
garantizar la prestacin del mismo se encuentra autorizada a cobrar (copagos y
cuotas moderadoras), y adicionalmente, no puede acceder a lo ordenado por su
mdico tratante a travs de otro plan distinto que lo beneficie.
Igualmente precis en la citada sentencia que:
toda persona tiene el derecho constitucional a que se le garantice el acceso
efectivo a los servicios que requiera, esto es, servicios indispensables para
conservar su salud, cuando se encuentre comprometida gravemente su vida, su
integridad personal, o su dignidad. El orden constitucional vigente garantiza a toda
persona, por lo menos, el acceso a los servicios de salud de los cules depende su
mnimo vital y su dignidad como persona.
Por ltimo, precis la Honorable Corte Constitucional, en sentencia radicada T-920 del ao
2013 con magistrado ponente Jorge Ignacio Pretelt Chaljub, los criterios de prevalencia de
las ordenes expedidas dentro de un diagnstico mdico:

DERECHO A LA SALUD Y PREVALENCIA DE LA ORDEN DEL MEDICO TRATANTEObligacin de las EPS de autorizar de manera inmediata servicios de salud y/o
medicamentos excluidos del POS sin someter su suministro a previa autorizacin
del Comit Tcnico Cientfico, cuando se requiera de forma urgente para
salvaguardar la vida e integridad del paciente
Las entidades prestadoras de salud tienen el deber de autorizar de manera
inmediata servicios de salud y/o medicamentos no incluidos en el plan de
beneficios, sin someter su suministro a previa autorizacin del Comit Tcnico
Cientfico o de la Junta Tcnico-Cientfica de Pares, cuando conforme a lo
dispuesto por el mdico tratante, se requieran de forma urgente para salvaguardar
la vida y/o la integridad del paciente afectado, sin perjuicio de la revisin
posterior por parte de dichas entidades.1
1

T-920 del ao 2013 con magistrado ponente Jorge Ignacio Pretelt Chaljub

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Y finalmente sobre el derecho a la igualdad y la especial atencin en servicios de salud

para poblaciones protegidas constitucionalmente, en la misma sentencia referida
precedentemente:
DERECHO FUNDAMENTAL A LA SALUD Y PROTECCION ESPECIAL FRENTE A LAS
ENFERMEDADES CATASTROFICAS O RUINOSAS-Personas con cncer y portadoras de
VIH/SIDA
La jurisprudencia constitucional de manera reiterada y consolidada ha afirmado
que existen personas a quienes la Carta Poltica confiere una proteccin especial
por parte del Estado, ya sea por razn de su edad, por encontrarse en especiales
circunstancias de indefensin, para las cuales, el amparo del derecho fundamental
a la salud deviene reforzado. En efecto, el hecho de que el tutelante ostente la
condicin de sujeto de especial proteccin por parte del Estado, impone al juez
constitucional tener en cuenta que entre mayor vulnerabilidad del accionante,
mayor debe ser la intensidad de la proteccin para realizar de esa manera el
principio de igualdad real, contemplado en el artculo 13 superior. En ese sentido,
es necesario hacer alusin a las enfermedades catastrficas o ruinosas, las cuales
cobran una especial relevancia en la medida que al encontrarse estos sujetos en
estado de debilidad manifiesta, merecen una singular atencin por parte del
Estado y de la sociedad. Tal es el caso de las personas portadoras del VIH/SIDA, y
de las que padecen cncer, quienes se encuentran en una condicin de debilidad
manifiesta consustancial a su patologa y afrontan una serie de necesidades
particulares que requieren de una proteccin reforzada.2

MEDIDA PROVISIONAL
Respetuosamente le solicito seor Juez, que previo al fallo de tutela ante la fehaciente
situacin de riesgo del joven Jos Manuel Mosquera Carmona identificado con tarjeta de
identidad No No.98.101.218.588 y su calidad de menor de edad, le ORDENE a la E.S.E
Assbasalud y a la E.P.S Emssanar la remisin urgente y eficaz, al centro de atencin nivel
III, ubicado en la ciudad de Cal, imponiendo los gastos derivados del transporte y la
atencin hospitalaria, por cuantos das sea necesarios antes de ser ingresado a ciruga, a
cargo de las entidades accionadas, o a la que tuviere lugar segn lo que ordena la ley y en
especial el decreto 2591 de 1991 en su artculo sptimo.

PRETENSIONES
1. Tutelar en favor del joven JOS MANUEL MOSQUERA SALAZAR, identificado con la
tarjeta de identidad No. 98.101.218.588, los derechos fundamentales a la SALUD,
LA SEGURIDAD SOCIAL, LA DIGNIDAD HUMANA Y FORMACIN INTEGRAL DEL
ADOLESCENTE, los cuales vienen siendo vulnerados por la E.S.E Assbasalud y la E.P.S
Emssanar.

T-920 del ao 2013 con magistrado ponente Jorge Ignacio Pretelt Chaljub

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2. Ordenar a EMSSANAR E.P.S la remisin oportuna a ciruga general para

Procedimiento de Ciruga Urolgica, en la unidad de salud competente que el
galeno que valore al joven Jos Manuel Mosquera Carmona determine.
3. Ordenar a EMSSANAR E.P.S el cubrimiento y pago de los gastos derivados de la
Ciruga Urolgica, con ocasin de la remisin a ciruga general; al igual que los
gastos que pueda generar el servicio POST-OPERATORIO
4. Advertir que en caso de incumplimiento pueden ser acreedores a sanciones legales,
en vista de que se estn vulnerando derechos protegidos constitucionalmente.

PRUEBAS Y ANEXOS
Copia de la tarjeta de identidad del joven JOS MANUEL MOSQUERA CARMONA.
Copia de la orden del da 02 de Marzo de 2016 que ordena la remisin al centro de
atencin de la E.S.E Assbasalud en La Enea.
Copia de la historia clnica del paciente, con base en la atencin recibida el da 03
de Marzo del ao en curso.
Anexo telfono y direccin de la EPS Emssanar en la ciudad de Cal.
Fotocopia del Carnet de afiliacin del joven JOS MANUEL MOSQUERA CARMONA a
la EPS Emssanar.
Fotocopia de la Tarjeta de Identidad del joven JOS MANUEL MOSQUERA CARMONA

JURAMENTO
Manifiesto bajo la gravedad del juramento que no he presentado accin de tutela por los
mismos hechos o derechos.
PERSONERA
De la manera ms amable, me permito solicitarle Seor Juez, reconocimiento de
personera jurdica para actuar en nombre y representacin de la seora MARIA ROSMIRA
SALAZAR NOREA, en cumplimiento a los artculos 10, 46 y 47 del Decreto 2591 de 1991 y
la Resolucin 638 del 6 de junio de 2008, Por medio de la cual se precisan y
complementan los Lineamientos Generales para el Litigio Defensorial en aplicacin de los
Mecanismos de Proteccin de los Derechos Constitucionales y se dictan otras
disposiciones, contemplado en el numeral 1, artculo 12, delegacin de funciones en las
Defensoras Regionales para el litigio defensorial referidas a acciones constitucionales.

NOTIFICACIONES

Carrera 21 # 20 58 Piso 6 Manizales Caldas PBX: (57) (6) 8807210 8807230 caldas@defensoria.gov.co PQRSDF:
buzon.pqrsdf@defensoria.gov.co

Demandante:

Defensora del Pueblo Regional Caldas, calle 21 # 20 58, edificio

Banco Ganadero, piso 6.
Gloria

Demandada:

Cristina

Salazar Valencia, Calle

telfono:3132620882

93

No

29-100,

Sede administrativa de las entidades demandadas.

Del seor Juez,

Respetuosamente;

YAZMIN GMEZ AGUDELO

Defensora del Pueblo Regional Caldas
Anexo copia de lo anunciado en seis (6) folios.
Proyect: Ivn Daro Botero Muoz
Revis: Claudia Patricia Gutirrez Echeverri, Profesional Especializado
Aprob: Yazmn Gmez Agudelo
Archivado en: Expediente AT-2016-52637
Consecutivo Dependencia: 6008-

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