Derecho al Nombre del Hijo Matrimonial

Karla Joselyn Flores Prncipe.

Decir cmo se llama algo no es simplemente nombrarlo o
hablar sobre eso; es, un sentido muy real, convocarlo a ser
como uno lo ha nombrado (Pearce, 1998)

El presente trabajo abordar la temtica que hace mencin el ttulo y consistir en una
recopilacin doctrinaria acerca de lo que se ha dicho hasta ahora para finalmente
hacer un breve anlisis de lo planteado.
Para referirnos estrictamente del Derecho al Nombre del Hijo Matrimonial. Primero
har una breve introduccin acerca del Derecho al Nombre.

Derecho al Nombre:
Artculo 19.- Toda persona tiene el derecho y el deber de llevar un
nombre. Este incluye los apellidos (Cdigo Civil 1984).
Como podemos apreciar este derecho est prescrito en el Cdigo Civil, el cual adems
es acorde con el derecho fundamental a la identidad consagrado en el artculo 2 de la
Constitucin Poltica.
El nombre, importante institucin jurdica civil, ha sido definido por varios juristas, entre
los cuales cabe destacar los siguientes aportes:
Para Varsi Rospigliosi el nombre es la representacin simblica del sujeto. Un signo
distintivo o una sea grfica () es una expresin visible y social. Sirve para identificar
e individualizar a la persona dentro de la familia y la sociedad, por lo que adquiere
singular importancia dentro de los derechos fundamentales de la persona. () El
nombre forma parte de la identidad nominativa de la persona. (2014: 620-622).
As tambin Jos Lete del Ro lo define como el conjunto de palabras con que se
identifica e individualiza a la persona en la vida social y que todos tienen el deber de
respetar; pero el nombre no solo es un signo o distintivo de la persona, sino que
tambin es un reflejo de la propia personalidad. (1996: 236)
Y finalmente para Fernndez Sessarego:
El nombre es la expresin visible y social mediante el cual se identifica a la persona,
por lo que adquiere singular importancia dentro de los derechos de la persona. Esta
peculiar funcin hace que la facultad de la persona a ser reconocida por su propio
nombre implique tambin el deber, frente a la sociedad, de no cambiar de nombre,
salvo por motivos justificados y mediando autorizacin judicial.
Es importante destacar que el Dr. Fernndez Sessarego, no solo menciona al nombre
como un derecho, sino que adems le da una carga como deber frente a la sociedad.
En ese el jurista le da sentido interpretando el art. 19 Cdigo Civil, por lo que el
nombre tendra claramente esta doble valoracin.
Finalmente tambin es importante, resaltar la definicin que hace el Tribunal
Constitucional, con respecto al nombre, as en la sentencia del Exp. N. 2273-2005PHC/TC-Lima-Karen Mauca Quiroz Cabanillas, seala lo siguiente:

El nombre es la designacin con la cual se individualiza al sujeto y que le permite

distinguirse de los dems. El nombre tiene dos componentes: el prenombre y los
apellidos. El nombre es el elemento caracterstico individual del sujeto, libre de toda
vinculacin preestablecida. Se refiere al nombre de pila, el cual es libre y es elegido
por los padres o por el que hace la inscripcin en el registro civil. La eleccin de un
segundo o ms nombres es facultativa. El nombre recoge datos histricos de la
persona que la singularizan de los dems y provee la informacin base para la emisin
del DNI. Es obligatorio tenerlo y usarlo; es inmutable, salvo casos especiales; no es
comercial, puesto que es personalsimo, aun cuando se transmita por procreacin; es
imprescriptible, aunque se deje de usar, se haya empleado uno ms o menos errneo
o se utilice un conocido seudnimo. Asimismo, permite la identificacin,
individualizacin y la pertenencia de una persona a una familia. Mediante el nombre se
hace posible el ejercicio de derechos tales como la ciudadana, la educacin, la
seguridad social, el trabajo y la obtencin de una partida de nacimiento, entre otros.
Ahora, luego de esta pequea introduccin acerca del nombre, proceder a explicar
los alcances que tiene el nombre del hijo matrimonial.
Nombre del Hijo/a Matrimonial:
Artculo 20.- Al hijo le corresponde el primer apellido del padre y el
primero de la madre (Cdigo Civil 1984)
Primero Ferndez Sessarego:
El artculo bajo revisin establece, con toda claridad, que al hijo matrimonial le
corresponden el primer apellido del padre y primero de la madre. Este dispositivo, al
regular los apellidos que han de llevar los hijos, elimina la posibilidad de los apellidos
compuestos en la medida que stos no cumplen, a cabalidad, la funcin
individualizadora que es propia del nombre (2012:196)
Con respecto a este punto Vsquez Ros contradice lo mencionado anteriormente, al
sealar que En cuanto a la expresin primer apellido que utilice el cdigo, debe
entenderse, como se ha mencionado anteriormente, que el legislador se ha referido al
denominado paterno, sea ste compuesto o no (2005:184)
Con respecto a este punto coincidimos con el Dr. Vsquez Ros, el cual explicaremos
en la segunda parte que corresponde al anlisis.
Adems de lo acotado, Fernndez Sessarego seala la importancia de nuestros
apellidos, ya que stos van a determinar nuestra vinculacin familiar, as tambin
agrega que:
El nombre, adems de la funcin individualizadora que le es inherente, permite
determinar, en la mayora de los casos, el entronque familiar de la persona. El apellido
es la designacin comn del grupo familiar. El presente artculo lo denota cuando
prescribe, que al hijo matrimonial le corresponden el primer apellido del padre y el
primero de la madre. A travs de los apellidos, por consiguiente, es posible no solo
individualizar a la persona sino evidenciar generalmente su relacin familiar. Por su
parte el nombre o nombre de pila, posibilita ubicar a la persona dentro de su propia
familia. De ah la conveniencia de impedir, mediante la legislacin especial, el que los
hijos lleven prenombre similar al de sus progenitores. Lo contrario, como en la
actualidad acontece, no contribuye a que el nombre cumpla su definida funcin
jurdica. (2012:196)

Es importante recordar que este artculo fue modificado ya que al comienzo estaba
redactado de la siguiente forma:
Artculo 20.- Al hijo matrimonial le corresponde el primer apellido del
padre y el primero de la madre (el resaltado es propio)
Esta modificacin al artculo original, intent superar la vieja distincin entre hijos
matrimoniales y los extramatrimoniales. As a todos los hijos, los nacidos dentro del
matrimonio y los que no, tendrn que tener este derecho- y deber-.
El Dr. Alberto Vsquez Ros, menciona algunos aspectos interesantes tambin acerca
de este artculo: Aunque la Constitucin Poltica del Per establece en el artculo 2 a
igualdad de derechos entre el hombre y la mujer. Sin embargo, en razn del arraigo
que tiene en nuestro medio, primero se utiliza el apellido del padre, y luego el de la
madre. (2005:184)
Respecto a este punto el Dr. Varsi Rospigliosi, ha sealado lo siguiente:
Por costumbre se coloca primero el del padre seguido del de la madre. Lo comn
cuando el nombre nace es que se encuentra con el apellido que el orden jurdico
positivo le atribuye que no es otro que el de su padre, porque la ley le otorga ese
apellido en razn de la filiacin que a su vez indica descendencia, dejando de lado la
voluntad de la persona, de sus representantes o terceros, porque el apellido es
consecuencia de una situacin jurdica existente que hace a la portacin del mismo
como nombre de la familia, cuyos miembros se distinguen entre s por el prenombre
(2014:644).
Asimismo hace mencin al orden de los apellidos prescritos el art. 22 de nuestro
Cdigo Civil:
En nuestro caso el artculo 20 del Cdigo () no dice en este orden. Aunque, luego
de la modificacin del artculo 22 el Cdigo nos dice que en el caso de la adopcin, el
hijo del cnyuge o conviviente este llevar como primer apellido el del padre adoptante
y como segundo el de la madre biolgica o, el primer apellido del padre biolgico y el
primer apellido de la madre adoptante, segn sea el caso, haciendo norma lo que
antes era costumbre (2014: 645).
Finalmente Varsi hace un anlisis constitucional acerca de esta costumbre vuelta
norma:
As citando a Marcos Crdova y Vanessa de la Puente seala que poner primero el
[apellido] del padre desplazando al de la madre a un segundo orden puede sonar
inconstitucional (2014:645).
Varsi postula que debiera ser ms democrtico y permitirse la eleccin. Y es que, la
verdad, el segundo apellido es irrelevante y se pierde en la segunda generacin. Con
base en el criterio de igualdad, el hijo podr llevar el apellido de ambos o de uno solo o
establecer la forma como se compondr el nombre, si primero el apellido del padre y
luego el de la madre o viceversa, sobre la base del principio de igualdad de trato entre
el apellido paterno y el materno. Debieran ser los padres quienes decidirn el primer
apellido del hijo o en su defecto el hijo llegado a la mayoridad (2014:646).
El jurista espaol Lete de Ro, haciendo referencia a su legislacin, menciona que al
hijo matrimonial y al no matrimonial cuya filiacin est determinada respecto de ambos
progenitores se le impone, por imperativo legal, como primer apellido el del padre y

como segundo el de la madre, lo que viene a expresar la idea de que la tradicin

familiar se perpeta por lnea masculina, no obstante el el art. 19 del C.c. permite que
el hijo, al llegar a la mayora de edad, solicite la inversin de los apellidos (1996:236).
Sin embargo ahora en Espaa con la de la Ley 20/2011, de 21 de julio, del Registro
Civil, seala que:
Artculo 49: En la inscripcin de nacimiento constarn los datos de identidad del
nacido consistentes en el nombre que se le impone y los apellidos que le
correspondan segn su filiacin (...) La filiacin determina los apellidos. Si la filiacin
est determinada por ambas lneas, los progenitores acordarn el orden de
transmisin de su respectivo primer apellido, antes de la inscripcin registral ()
Esta posibilidad que nos presenta Varsi y que est regulada en otras legislaciones,
creo que es importante al momento de analizar este importante tema. De manera
particular, estoy conforme con el anlisis y la propuesta de Varsi. Esto lo proceder a
explicar en la segunda parte.
Otro tema importante a tratar es la presuncin pater is, por el cual el hijo de la mujer
casada se presume hijo del esposo, salvo prueba en contrario. Esta presuncin
entrara dentro del supuesto de hijo matrimonial.
Ya que como Varsi menciona, la presuncin pater is es una atribucin de filiacin
ope legis y por lo tanto le corresponder el apellido del marido y el correspondiente
de la madre (2014:648).

Anlisis:
En primer lugar quisiera hacer una crtica al tema otorgado, ya que si bien en un
principio en nuestro cdigo se mencionaba expresamente el derecho al nombre del
hijo matrimonial actualmente ha sido modificado para no generar estas diferencias.
Desde mi punto de vista. Estas diferencias no deberan tener cabida ya que el vnculo
paterno filial, no est ligada al vnculo matrimonial con un posible cnyuge. Salvo en
los casos de presuncin pater is. Punto que analizar ms adelante.
S lo atrevido que puede ser lo anteriormente mencionado pero creo que dado que
estamos en el 2016, con una sociedad que avanza, distinciones como esas dentro de
nuestra formacin como futuros abogados podran llevar a limitar los derechos
fundamentales de la persona. En ese sentido y conforme a la constitucionalizacin del
derecho civil, considero que tal distincin desde el comienzo es errada. Por lo que
debera analizarse el derecho al nombre de todo hijo en general y en caso no haya un
reconocimiento expreso por parte del presunto padre, podr darse la potestad
prescrita en el artculo 21 a las madres.
Asimismo, haciendo una crtica de nuestro ordenamiento jurdico, desde una ptica
ms amplia. Creo que es importante criticar las concepciones que se tienen acerca de
familia y de la concepcin de gnero binario de nuestros legisladores y por lo tanto
de nuestro sistema.
S que nuestro ordenamiento an no considera otra familia que no est constituida por
varn y mujer unidos en matrimonio. Pero creo que es importante recordar estos
temas al momento de considerar normas que consideran que solo existen padre y
madre. Y no considerndose otros tipos de familias diversas.

S que estas declaraciones pueden ser controvertidas. Pero desde mi punto de vista,
el ordenamiento jurdico debe responder a estas nuevas exigencias que se dan en
nuestra realidad. S que el futuro tarde o temprano tendr que hacerlo.
Ahora con respecto a lo mencionado lneas arriba, hay dos puntos por tratar.
Primero con respecto al apellido compuesto o solo al primer apellido.
Para mencionar mi postura, har un ejemplo para que se pueda entender mejor:
Supongamos que el padre se llame Jos Bustamante de la Asuncin Sevilla y la
madre Rosa Gutirrez Soria. En este caso segn Fernndez Sessarego y por el
principio de individualizacin del nombre, el hijo se llamara: Gustavo Bustamante
Gutirrez perdindose la composicin del apellido. Mientras que segn Vsquez Ros,
el nombre del hijo sera el siguiente: Gustavo Bustamante de la Asuncin Gutirrez.
En ese sentido concuerdo con el Dr. Vsquez Ros ya que la ratio legis de la norma al
mencionar el primer apellido del padre y de la madre, hace referencia al apellido
paterno del padre o de la madre y no solo debiera entenderse literalmente como el
primer apellido.
Para el entender de esta autora, creo que debe recurrirse a la intencin del legislador l
dar esta norma, por lo que contrario a lo que dice Sessarego, debiera entenderse en
ese sentido.
Asimismo otro tema importante es el orden de los apellidos.
Mi posicin acerca del tema, es radical. Creo que los padre deben decidir libremente el
orden de los apellidos de sus hijos y que stos tengan la posibilidad de cambiar el
orden una vez tengan la mayora de edad.
Considero que si bien es costumbre de nuestro pas -machista- anteceder el apellido
paterno al materno. Esto debe cuestionarse desde todos los espacios. Cuestionarnos
sobre asuntos tan bsicos, lograr, desde mi punto de vista, reivindicaciones mayores
con respecto a los derechos de la mujer.
Por lo que al igual que Varsi, concuerdo con su posicin al dar la posibilidad de elegir
libremente el orden de los apellidos.
Considero adems, que debera ser parte de una reforma con enfoque de gnero de
nuestro sistema jurdico peruano.
Considero, de manera muy particular- y quizs sesgada y subjetiva- que nuestro
ordenamiento civil se ha quedado muy atrs en la historia y debe responder a estas
nuevas exigencias y luchas que se plantean desde los colectivos y movimientos
feministas, as como de la comunidad LGTBIQ.
Otro de los puntos que hice mencin fue el de la presuncin pater is, el cual
considero necesario como proteccin al menor, ya que no debe desprotegerse y en
este caso, siendo que se encuentra dentro de la institucin del matrimonio, debiera
presumirse la paternidad del cnyuge aunque ste no lo reconozca expresamente.
Esta presuncin no quiere decir que deba llamrsele hijo matrimonial. Sino que se le
presuma simplemente como hijo.
Y en el caso donde no exista el matrimonio, no deber llamrsele hijo
extramatrimonial, porque le da una carga diferenciadora hasta peyorativa- quizs- con
respecto a los otros hijos.

Tras haber analizado la institucin jurdica del hijo matrimonial cuestionada tambin
por m, considero que ya ha habido un avance al quitarle tal denominacin. Pero que
debiera en el futuro responder a los nuevos cambios que nos presenta la sociedad.