FALLO: CONVOCATORIA A CONSULTA POPULAR PARA EL DIA 22 DE JULIO DE
2001- PARTIDO FRENTE GRANDE- INTERPOSICION DE RECURSO DE
APELACION. HECHOS: Mara Eugenia Taquela y Miguel ngel Garca (apoderados del partido poltico Frente Grande) interponen un recurso de apelacin ante el tribunal superior de Justicia de Cba. Frente a la resolucin adoptada por la Jueza electoral quien dispuso en el auto interlocutorio declarar obligatorio el voto para la consulta popular convocada para el da 22 de julio del 2001 por el poder ejecutivo de la provincia. El apelante reclama ante el TS (cba). Que se revoque la sentencia del A-quo y se resuelva por el carcter de facultativo y no de obligatorio de la votacin. CONFLICTO JURIDICO: es dilucidar si la ley (7811) al reglamentar y regular la consulta popular ha asignado el carcter obligatorio al voto del electorado o si le ha dado el carcter facultativo. LA JUEZA ELECTORAL AL DETERMINAR EL CARCTER OBLIGATORIO La jueza al resolver sealo que la ley 7811 no regula el carcter de obligatoriedad o no del voto en la consulta popular, pero si lo hace respecto al referndum. Por lo que concluye que tambin lo ser para la consulta popular. ARGUMENTOS DEL APELANTE: -Por regla general se establece que le voto para efectuar la consulta popular es de tipo obligatorio, pero en lo especifico nada se ha dicho. No obstante considerarlo como obligatorio al voto, seria efectuar una interpretacin ms all de la voluntad que tuvo el legislador. -En la ley 7811 se utiliza un lenguaje diferenciador entre referndum y consulta popular. El primero se lo caracteriza como sufragio y obligatorio y el segundo comoopinin y no vinculante. -En el decreto (n814) por el que el PE provincial convoca a consulta popular, expresa el carcter de no vinculante de la misma. Tambin ponen de resalto que el art 4to de ese decreto utiliza el verbo podrn, el que ha sido sustituido por el verbo debern, mediante el decreto 1203. Entienden que esa modificacin tiene por objeto poner en duda el carcter de facultativo y de voto no obligatorio para la consulta popular convocada, intentando adems incidir en la decisin de la a quo. Y que esa sustitucin de los verbos no son meros giros idiomticos si no que es un claro intento de modificar aquello que sostienen que es de tipo inmodificable: el carcter facultativo y no obligatorio de la consulta popular. -Invocan parte del debate parlamentario de la ley 7811 y de la convencin constituyente sobre la consulta popular y referndum. Planteando que frente al vacio que alude el a quo; corresponde aplicar la CN por ser esta una norma de jerarqua superior. (Invocan el art 31 CN).Tambin citan doctrina y jurisprudencia en apoyo a su
postura, referida al carcter de no obligatorio y no vinculante para la
consulta popular. -La ley 7811 al establecer como obligatorio el porcentaje del 50 % de votantes alude a que la consulta no es obligatoria ya que si no, no se explicara que se disponga que si no se alcanza tal nmero de votantes no se practica el escrutinio de los votos emitidos. Y que frente a una eleccin ordinaria (en donde el sufragio es obligatorio), no hay ninguna norma que exija contar con un determinado nmero de votantes para efectuar el escrutinio.
ARGUMENTOS DEL VOCAL FERRER
Se inclina a por que el carcter del voto para la consulta popular no es obligatorio si no facultativo. -
Si bien para ambos institutos la ley 7811 hace remisin a la ley
electoral, en cuanto al procedimiento de emisin del voto, en lo que respecta a su obligatoriedad, el art.10 establece expresamente la obligatoriedad solo para el referndum pero no respecto a la CP. Si el voto obligatorio fuese tal como enuncia la jueza aplicable tambin a la cp, carecera de sentido que se enuncie expresamente en caso de referndum que es obligatorio; para que no se caiga en sobreabundancias impropias debe de considerarse que la ley electoral solo refiere al procedimiento de emisin, lo cual es distinto a la obligatoriedad del voto que la ah impuesto expresamente y solo para el referndum. Por ser obligatorio el voto en el referndum, la aprobacin del electorado al proyecto es vinculante, situacin que no se da con la cp. En donde la opinin puede ser o no compartida por los poderes polticos del estado provincial. La cp se basa fundamentalmente en una opinin sin efecto resolutivo, cuya funcin es solo la de orientar a los poderes pblicos pero no obligarlos a legislar sobre tal sentido. No hay razones para suponer que el legislador provincial se halla apartado de esa regla, adems la misma tiene vigencia en todo el derecho pblico del pas.
Si el voto fuese obligatorio en la CP, carecera de sentido la base o
plafn mnimo de participacin contenida en el art 18 de la ley 7811 (cp) que exige la participacin de ms de la mitad del padrn electoral y resultar favorable la mayora absoluta de los votos validos emitidos. En su caso de ser obligatoria solo bastara que se cumplieran los requisitos similares a los exigidos para el referndum, es decir, bastara para ser aprobado el voto favorable de ms de la mitad de los votos emitidos.
-En varias constituciones provinciales se ve reflejado el carcter
de obligatorio del voto con el carcter de vinculante de lo decidido.
-La ley 7811 que regula los institutos de participacin de
democracia semi-directa, no asigno en la consulta popular el carcter de obligatorio del voto por el electorado. Por ello que el PE no puede imponer forzadamente tal carcter, ya que estara invadiendo zonas confiadas al legislador local. La convocatoria a consulta popular realizada por el PEP ; no puede ni debe exceder el carcter de facultativo para el cuerpo electoral, ni imponer una carga susceptible de afectar el ppio de legalidad consagrado en el art 19 (CN), el cual establece que ningn habitante de la nacin est obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe.
ARGUMENTO DEL LOS VOCALES SESIN Y RUBIO
Se inclinan por el carcter obligatorio del voto para consulta popular, son los argumentos que adopta el TS al momento de resolver: 5-6 Debe tenerse en cuenta la jurisprudencia sentada por el Mximo tribunal de la nacin por la cual, la primer regla de interpretacin de las leyes, es la de dar pleno efecto a la voluntad de legislador y su primer fuente para extraer dicha voluntad es la ley. Para ello es necesario integrar en dicho contexto normativo la totalidad del orden jurdico. 7- los ppios generales del derecho cumplen una doble funcin, interpretativa de todo el ordenamiento jurdico e integradora de las lagunas legales. Pero antes de acudir a dichos ppios, se debe indagar si el ordenamiento jurdico ha otorgado expresa o implcitamente una facultad discrecional al rgano administrativo. 8-En el caso de integrar una laguna legal, hacindole decir al legislador algo que no dijo expresamente como si lo hizo al regular el referndum, implicara legislar en la praxis. Por ello es ms razonable que el juzgador reconozca lisa y llanamente la existencia de una facultad discrecional para que en cada caso concreto, sea el PE quien determine una cuestin procedimental no reglada expresamente por la ley. Lo cual no implicara que en el ejercicio de la potestad el administrador pueda violar los ppios generales del derecho, lo fundamental es que estos en el ejercicio de la discrecionalidad se presenten como limites exteriores, pero nunca como determinantes del contenido que ha de darse a la facultad discrecional. 9-ante la situacin de que el legislador no dispuso expresamente que el voto es obligatorio, pudindolo hacer como lo hizo al regular el referndum, el antecedente parlamentario en donde se manifest la discusin por tal situacin, puede estar contemplando ambas hiptesis. El documento parlamentario, no dice quien dispone hacerla o no hacerla obligatoria. Si nada dice y si confiere al PE competencias para convocarla, es lgico y
razonable pensar que es este rgano quien puede determinarla en la praxis
Esto tambin conviene con el debate parlamentario plasmado en la convencin constituyente de cba, cuando en ningn momento habla de obligatoriedad del voto o no. Cuando emplea el termino facultativa entiende que se hace referencia a una consulta ante legem y no decisoria: es facultativa porque el rgano que la convoca no estaba obligado a hacerlo y no es decisoria o vinculante ya que su resultado no obliga a los rganos de gobierno. 10- la constitucin de la provincia asigno en el art 144 inc2 la atribucin al PE de dictar decretos, instrucciones, reglamentos para la ejecucin de la ley. En el caso, la constitucin delego al legislador determinar los lineamientos generales del instituto mientras que los detalles y procedimientos quedaron a cargo del PE. *Facultad discrecional: se entiende como una modalidad de ejercicio que el orden jurdico expresa o implcitamente confiere a quien desempea la funcin administrativa para que , mediante una apreciacin subjetiva del inters publico comprometido, complete creativamente el ordenamiento en su concrecin practica seleccionando una alternativa entre varias igualmente validas para el derecho.
11- No puede imputarse a la ley 7811 imprecisin, vaguedad, oscuridad u
omisin con relacin al carcter del voto del ciudadano. Deber ser el PE quien determine dicha calidad por imperio del orden normativo y principio lgico citado. No es dable hacer decir a la ley lo que ella no dice. Solo el PE podr fijar el carcter de obligatorio o facultativo del voto, atendiendo a la intensidad o gravedad de la cuestin que se sujeta a la ponderacin, opinin o dictamen del cuerpo electoral. Tal situacin trata de una zona de reserva que el ordenamiento jurdico le confiere la prerrogativa de poder habilitar la consulta del pueblo, sondear y compulsar su sensibilidad en orden a determinadas cuestiones de inters general, determinando tal cuestin procedimental. -Los antecedentes doctrinarios, constitucionales y legislativos que relacionan el carcter no vinculante con la ndole de facultativa del voto, no resultan aplicables a la provincia de crdoba, ya que se trata de una materia que concierne exclusivamente a la autonoma provincial y por lo tanto queda librada a la expresa decisin del constituyente o del legislador. - el principio de legalidad resguardado por el art19 (CN) y concordante con la constitucin local, se encuentra salvaguardado no solo por el imperativo del art 30 de la constitucin provincial en cuanto afirma que el sufragio no es solo un derecho sino tambin DEBER, como en el propio art 126 del rgimen electoral provincial que hace aplicable a la consulta popular las disposiciones de la ley electoral que establece la misma la obligatoriedad del voto. 12- con relacin al reproche efectuado por los recurrentes respecto a la modificacin introducida al decreto 814/01 por el decreto 1203 deviene extra tempornea, la exigencia de anticipacin impuesta por la ley (sesenta
das) lo es a los fines de poner en consideracin popular con la debida
anticipacin, el tema sobre el cual gira la pregunta que habr de formularse en la consulta, con el claro propsito de que esta pueda debatir sobre el mismo y cada ciudadano formar en su fuero intimo la opinin que habr de expresar al momento de emitir el sufragio. En el caso de la modificacin no se ve afectada la disposicin del decreto n 814. Ya que lo nico que se realizo mediante el decreto 1203 es asignar el carcter de obligatorio del voto para consulta popular.
RESOLUCION DEL TRIBUNAL SUPERIOR El TS resolvi no hacer lugar al
recurso de apelacin incoado por los representantes del partido frente grande y declarar el carcter de obligatorio del voto para la consulta popular convocada para el da 22 de Julio.