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PRUEBA:
La prueba es la demostración en juicio de la ocurrencia de un suceso.
Cuando se alude a la prueba, se puede hacer referencia a tres estadios totalmente
diferenciados uno de otro.
1. En primer lugar, está el ofrecimiento de la prueba, que implica la propuesta
que hacen las partes en sus escritos postulatorios sobre los medios de prueba
de los que intentaran valerse para acreditar aquellos extremos y demás
circunstancias en las cuales apoyan sus pretensiones.
Implica que el documento ha sido adulterado, modificado de alguna forma. Ya sea que
tenga una tachadura, un borrón, una modificación, un agregado manuscrito, etc.
Cuando existe una falsedad de este tipo, la contraparte puede impugnarlo y demostrar
que existe esa falsedad.
2. Falsedad Intelectual:
Cuando el oficial publico da fe de algo que es equivocado o erróneo, por buena o mala
fe.
Ej. Cuando hay una persona que quiere otorgar un testamento, el escribano dice que
se encuentra en el hospital donde quiere testar x persona en favor de sus sobrinos; y
dice que da fe de que la persona tiene plena capacidad. El oficial público puede estar
dando fe de la plena capacidad, ignorando que quizás la persona está cursando una
enfermedad que la imposibilita de poder discernir sus acciones.
Se deberá impugnar el documento demostrando que la persona era incapaz para
realizar ese acto, al momento de su celebración.
Como esta puede haber distintas circunstancias, por ej. Cuando el escribano dice que
se presenta ante él, el presidente de una sociedad en representación de la sociedad x,
que me exhibe los documentos que certifican su calidad de representante legal, de lo
cual da fe. Después resulta que no era el verdadero representante legal y que existió
algún instrumento posterior que le revoco las facultades.
3. Falsedad Ideológica:
Cuando el escribano da fe de una manifestación que hacen las partes. Ahí no hay
técnicamente una falsedad.
Ej. Es muy típico que en ciertas escrituras, la operación que implica un traspaso de
dinero, no se haga adelante del escribano. Entonces, el escribano muchas veces, en
una operación inmobiliaria por ejemplo, dice que la parte vendedora manifiesta haber
hecho entrega antes de ahora, de la posesión del inmueble a la parte compradora.
Está dando fe de que se ha dado en posesión la cosa, y da fe también de que la parte
vendedora manifiesta haber recibido antes de ahora el precio de la venta.
Si es mentira que la parte vendedora manifiesta haber recibido el dinero, estamos ante
una falsedad ideológica, porque habría manifestado algo que es falso; pero el
escribano no tiene nada que ver con esa manifestación.
En la impugnación entonces, no habrá que demostrar que el escribano falto a la
verdad, sino que simplemente hay que demostrar que, por ejemplo, el dinero no paso,
o que la parte que manifestó haber recibido se equivocó o manifestó algo que no es
cierto. Para probar eso, cualquier medio de prueba permite demostrarlo.
Es decir, resultaría innecesaria la promoción del incidente de redargución, pues en
sentido contrario a los supuestos antes abordados, ya no se requiere la concurrencia
–como parte- del oficial público, pues no se trata de su participación en la falsedad,
con lo cual ella se podrá llevar a cabo por todos los medios de prueba de los que las
partes intenten valerse.
¿Cuál es el plazo para impugnar el documento público?:
La impugnación por falsedad material o intelectual del documento público debe
hacerse dentro del plazo de traslado de la documental.
Si la documental va con el traslado de la demanda, ese traslado es de 15 días,
entonces uno dentro de los 15 días debe contestar la demanda y el traslado de la
documental.
Ahora bien, la documental que se presenta con posterioridad, se correrá traslado a la
otra parte por 5 días.
Ej. El demandado contesta demanda y adjunta prueba documental. De eso se le da
traslado a la actora por 5 días, y en ese plazo deberá, si corresponde, impugnar los
documentos públicos.
Si el demandado reconviene, el plazo para contestar reconvención es de 15 días. En
ese plazo la actora deberá, si corresponde, impugnar los documentos públicos.
Se impugna diciendo que se desconoce la autenticidad de ese documento, que ese
documento no responde a la realidad de lo que sucedió y por eso lo impugna. Para
que esa impugnación tenga peso y realmente impugne la fuerza probatoria de un
instrumento público, el cpccn exige que en un plazo no mayor a 10 días desde la
impugnación, se promueva el incidente de redargución de falsedad.
Art. 395. - La redargución de falsedad de un instrumento público tramitará por
incidente que deberá promoverse dentro del plazo de DIEZ (10) días de realizada la
impugnación, bajo apercibimiento de tenerla por desistida. Será inadmisible si no se
indican los elementos y no se ofrecen las pruebas tendientes a demostrar la falsedad.
Admitido el requerimiento, el juez suspenderá el pronunciamiento de la sentencia, para
resolver el incidente juntamente con ésta.
Será parte el oficial público que extendió el instrumento.
En realidad, tramita como incidente, pero es un proceso de conocimiento pleno,
porque es un proceso que se orienta a la nulidad de un instrumento público (es una
nulidad de un acto jurídico). En ese proceso de redargución de falsedad, van a ser
parte quienes intervinieron en el acto y el escribano u oficial público que participo en el
acto, a los fines de que quede integrada la litis. Acá se da un supuesto típico de
litisconsorcio necesario (escribano y parte demandada contra redargüido).
En ese marco, hay amplitud total de prueba para demostrar la falsedad del instrumento
público. Ese proceso tramita en paralelo del juicio principal, y cuando llega el momento
de resolverse, se aguarda a que este condiciones de resolverse el proceso principal.
El juez cuando dicta sentencia, dicta una única sentencia, donde tiene en cuenta toda
la prueba de la redargución de falsedad, y toda la prueba del proceso principal, y si
realmente se determina que hubo una falsedad, en la sentencia se hará caer el
instrumento público, porque de lo contrario, el instrumento público hace plena fe de
todo en lo que en el surge.
Quien tiene la carga de demostrarle al juez que hay una falsedad en el documento es
quien impugna ese documento.
2) Documentos privados:
Ej. Contrato, cheque, pagare, boleto de compraventa, etc.
Cuando se presentan esos documentos con la demanda, el traslado de la misma
implica para el demandado la necesidad de reconocer o negar la autenticidad de esos
documentos. Si el demandado guarda silencio sobre la autenticidad o no del
documento, el cpccn marca la carga de que el juez deberá tenerlos por
reconocidos. Se va a tener por reconocido el contenido del documento y la firma
contenida en dicho documento (Art.356).
Con lo cual, no contestar demanda genera una presunción de verdad de los hechos
alegados en la demanda y presenta una ficción de que los documentos ofrecidos por
la actora están reconocidos.
Pero también para la impugnación de los documentos privados, se habilita el
mecanismo de cotejo, esto es, como estamos hablando de documentos suscriptos por
las partes, se puede pedir una prueba pericial caligráfica para probar la autencidad o
no de la firma contenido en dicho documento (Art.390, 458 y ss.).
3) Documentos particulares no firmados:
Generalmente son emanados por personas físicas, por personas jurídicas públicas o
privadas. Ej. El presupuesto de reparación de un auto de una concesionaria; el informe
que hace el psicólogo del estado de salud psicológica de la parte, etc.
La vía de impugnación será su desconocimiento y la aportación de cualquier medio de
prueba a través del cual se lo pretenda desvirtuar (Art.356).
Todos estos documentos particulares tienen su manera de ser adverados, es decir,
validados en el proceso, por si la otra parte niega la autenticidad del documento.
Quien presenta ese documento, para hacerlo valer en el proceso, debe pedir al juez
que libre un oficio a quien expidió el documento, para que certifique si es auténtico y si
es conforme a lo que surge de sus registros.
Si, por ejemplo, estamos hablando del informe del psicólogo, o de una pericia
extrajudicial hecha por un ingeniero, a esas personas se las cita como testigos para
que vengan a reconocer la autenticidad de ese documento.
Entonces, el documento particular no firmado puede quedar adverado de dos formas:
o por vía de oficio a las empresas y reparticiones que pudieron haber emitido un
documento, o bien, por vía de testimonio si es una persona física que emitió el
documento y que se la puede traer a declarar como testigo.
PRUEBA TESTIMONIAL:
*Tener en cuenta el principio de adquisición: las pruebas siempre se adquieren para el
proceso, no para las partes.
Cuando hablamos de prueba testimonial, tenemos que tener en cuenta que el testigo
es un tercero ajeno a las partes y al proceso, que es convocado a pedido de parte, o
inclusive por la propia jurisdiccion.
El testigo que es citado a declarar va a dar una versión de los hechos por el percibido
a través de sus sentidos. También el testigo puede declarar por lo que oyó o le
contaron alguna de las partes. Pero en ambos casos, los hechos que conoce y aporta
al proceso son ajenos a él.
También tenemos una serie de testigos excluidos, es decir, que no pueden ser
citados u ofrecidos por los testigos. Estos son: toda persona que no ha alcanzado los
14 años de edad (esto marca una desactualización del cpccn respecto del cccn); toda
persona incapaz y los consanguíneos en línea directa (padres, abuelos, bisabuelos,
nietos, hijos, etc.)
Art. 426. - Toda persona mayor de CATORCE (14) años podrá ser propuesta como
testigo y tendrá el deber de comparecer y declarar, salvo las excepciones establecidas
por ley.
Los testigos que tengan su domicilio fuera del lugar del asiento del tribunal pero dentro
de un radio de SETENTA (70) kilómetros, están obligados a comparecer para prestar
declaración ante el tribunal de la causa, si lo solicitare la parte que los propone y el
testigo no justificare imposibilidad de concurrir ante dicho tribunal.
Art. 427. - No podrán ser ofrecidos como testigos los consanguíneos o afines en línea
directa de las partes, ni el cónyuge, aunque estuviere separado legalmente, salvo si se
tratare de reconocimiento de firmas.
Entonces, el testigo tiene que ser una persona capaz, hábil, extraña al proceso, que
sea mayor de 14 años de edad, y además no debe estar alcanzado por ninguna causal
de exclusión (Art.427).
Testigo presencial: el testigo presencio el hecho.
Testigos de conocimiento: declaran en base a lo que les conto alguna de las partes,
o por las consecuencia posteriores al hecho. No tiene la misma verosimilitud que el
testigo presencial (esto va a adquirir relevancia al momento en que el juez deba
valorar las pruebas).
¿Cuál es el momento para ofrecer testigos?:
En los escritos postulatorios (demanda y contestación o reconvención, o contestación
de reconvención).
*también como hechos nuevos (Art.365).
¿Qué requisitos impone el código procesal?:
Los testigos deben ser denunciados con nombre completo, domicilio y ocupación.
Además, se deberán precisar los extremos que quieran acreditarse con la declaración
de cada testigo que se ofrezca.
Si fuere imposible la acreditación de alguno de esos tres datos, para citar al testigo
bastara que la parte informe algunos de ellos para permitir su citación al proceso.
Art. 429. - Cuando las partes pretendan producir prueba de testigos, deberán
presentar una lista de ellos con expresión de sus nombres, profesión y domicilio.
Si por las circunstancias del caso a la parte le fuere imposible conocer alguno de esos
datos, bastará que indique los necesarios para que el testigo pueda ser individualizado
sin dilaciones y sea posible su citación…”
¿Cuáles son los deberes fundamentales del testigo?:
1) Deber de comparecer:
Deber de oír el llamado de la jurisdiccion, deber que nace una vez que ha sido
debidamente notificado a su domicilio real. Tiene el deber de comparecer, salvo que se
domicilie a más de 70km de la sede asiento del tribunal, en cuyo caso la prueba se
deberá llevar a cabo por vía de la ley 22.172 ante el juez de su domicilio.
Las excepciones a la obligacion de comparecer están prevista en el Art.455 cpccn.
En el marco de la audiencia preliminar, si las partes no hubieran conciliado o no
hubieran sido derivadas a mediación, el juez debe, entre otras cosas, fijar la fecha
para citar a los testigos a declarar.
La citación, siempre ordenada por el juez, se notifica por cedula al domicilio real del
testigo (denunciado en la demanda o en la contestación). El tiempo para notificar al
testigo es hasta tres días antes de la audiencia.
Art. 433. - La citación a los testigos se efectuará por cédula. Esta deberá diligenciarse
con TRES (3) días de anticipación por lo menos, y en ella se transcribirá la parte del
artículo 431 que se refiere a la obligación de comparecer y a su sanción.
El deber de comparecer es una carga publica, con lo cual, el testigo no puede no
comparecer o rehusarse a comparecer. De alguna u otra manera va a comparecer
(medios de compulsión).
2) Debe de declarar:
El testigo no puede negarse a declarar cuando comparece, a excepción de:
a) que se encuentre inmerso en el secreto profesional.
Ej. Cuando se cita al psicólogo de una de las partes, este no puede revelar cuestiones
tratadas en la sesión, a excepción que el juez levante ese secreto profesional y le diga
al testigo que conteste la pregunta.
Es decir, si el testigo da cuenta de que se encuentra inmerso en el secreto profesional,
se puede rehusar a contestar la pregunta.
b) que si declara queda expuesto a enjuiciamiento penal (nadie está obligado a
declarar en su contra, Art.18 CN).
3) Deber de decir la verdad:
Una vez que el testigo es convocado a la audiencia, se le va a efectuar un
interrogatorio preliminar (también se le dice “por las generales de la ley”). Lo primero
que se le va a tomar al testigo es el juramento o promesa de decir verdad, y se le van
a hacer saber las consecuencias que prevé el código penal en caso de falso
testimonio.
Luego, se lo va a interrogar por su nombre, su domicilio, estado civil, edad y
ocupación. Además, se le va a preguntar por el grado de parentesco que tenga con
alguna de las partes, su amistad o enemistad con alguno de ellos, si es acreedor o
deudor de alguna de las partes, si es dependiente de esa persona, si es pariente por
consanguineidad y si tiene algún interés en el proceso por el que es convocado como
tal.
Art. 441. - Aunque las partes no lo pidan, los testigos serán siempre preguntados:
1) Por su nombre, edad, estado, profesión y domicilio.
2) Si es pariente por consanguinidad o afinidad de alguna de las partes, y en qué
grado.
3) Si tiene interés directo o indirecto en el pleito.
4) Si es amigo íntimo o enemigo.
5) Si es dependiente, acreedor o deudor de alguno de los litigantes, o si tiene algún
otro género de relación con ellos.
Aunque las circunstancias individuales declaradas por el testigo no coincidieran
totalmente con los datos que la parte hubiese indicado al proponerlo, se recibirá su
declaración si indudablemente fuere la misma persona y, por las circunstancias del
caso, la contraria no hubiere podido ser inducida a error.
Formas de interrogar:
Una vez hecho el interrogatorio preliminar, se procede a interrogar y acá puede darse
de dos maneras:
1) Que ya se hubiera acompañado un interrogatorio por alguna de las partes,
donde después el secretario del juez va a formular esas preguntas al testigo, o
bien,
2) A viva voz, implica que las partes formulan las preguntas y el testigo contesta.
2. Confesión extrajudicial: debe ser aportada al proceso por los medios de prueba
que consagra la ley.
Art. 425. - La confesión hecha fuera del juicio, por escrito o verbalmente, frente a la
parte contraria o a quien la represente, obliga en el juicio siempre que esté acreditada
por los medios de prueba establecidos por la ley…”
FINALIDAD:
Quienes van a ofrecer y producir las pruebas son las mismas partes del proceso (ya
no hablamos de terceros ajenos al proceso).
Lo que se persigue de la prueba confesional es que la parte contraria confiese acerca
de un determinado hecho desfavorable para el mismo y favorable para la otra parte.
La prueba confesional se ofrece en los escritos postulatorios. El demandado la puede
pedir respecto del actor, y el actor respecto del demandado.
Esta producción de prueba se va a llevar a cabo en el marco de la audiencia
preliminar, que tiene que ser presidida por el juez con carácter indelegable. La prueba
confesional se desarrollara luego de cumplidas las distintas condiciones que
contempla el Art.360, con lo cual, si eventualmente fracasa el avenimiento entre las
partes que intentara el juez, se desarrollara, entre otras cuestiones, esta audiencia de
posiciones.
Este tipo de prueba implica una confesión judicial –se da en el marco del proceso- y la
preside el juez.
SUJETOS:
1) Ponente: es quien ofrece la prueba de confesión para la parte contraria y quien va
a proponer las posiciones (puede ser actor o demandado).
2) Absolvente: es quien declara, es decir, quien absuelve las posiciones.
FORMA DE LAS POSICIONES:
Las posiciones comienzan “para que jure como que es cierto que usted…”
No se habla de preguntas, sino de posiciones. Esas posiciones se van a tener que
formular de manera afirmativa, es decir, deberán contener una afirmación o negación
sobre una cuestión puntual, y deben tener contenido personal, ósea, que al absolvente
se lo va a interrogar por hechos que sean de su conocimiento y tengan que ver con los
hechos controvertidos y conducentes del proceso. No pueden las posiciones contener
más de un hecho.
La parte que va a absolver las posiciones solo debe responder si es cierto o no es
cierto eso que se afirma. Esto no obsta que este habilitado a ampliar su respuesta,
pero deberá siempre reconocer o negar lo que se le pregunta.
Si las posiciones están mal hechas, el juez va a pedir que se reformulen o podrá
eliminarlas en caso de que sean manifiestamente inútiles o inconducentes (pueden
contener más de un hecho y/o pueden no tener que ver con los hechos controvertidos
y conducentes del caso).
CONFESION FICTA:
Vimos que las posiciones se presentan en un pliego. Quien ofrece la prueba
confesional, media hora antes de la audiencia tiene que acompañar el pliego, es decir,
las posiciones por escrito en un sobre cerrado. Esto se hace con el fin de que, en caso
de que el absolvente no comparezca, se pueda pedir la confesión ficta.
Esto es, que el ponente habiendo presentado el pliego media hora antes de la
audiencia, el absolvente no compareció a la audiencia. En este caso entonces puede
el ponente pedir que se lo tenga por confeso al absolvente, en base al pliego que
presento.
Esto de la media hora antes para presentar el pliego tiene como finalidad que el
ponente, al dar cuenta que el absolvente no va a comparecer, presente un pliego más
gravoso (escrito ahí en ese momento), y hacerle reconocer más hechos.
Para tenerlo por confeso en forma ficta en base al pliego, el juez, al momento de la
sentencia, abre ese pliego y lee las posiciones. Se fija si hay que reformular
posiciones, y si hay alguna posición conducente el juez podrá tenerlo por confeso.
Esto salvo prueba en contrario, porque puede ocurrir que presente una prueba
informativa o de otro medio de prueba que refute esa posición.
Ahora bien, si el absolvente no comparece a la audiencia y no presenta el pliego
media hora antes, no poder pedir que se lo tenga por confeso en forma ficta.
Art. 417. - Si el citado no compareciere a declarar dentro de la MEDIA (1/2) hora de la
fijada para la audiencia, o si habiendo comparecido rehusare responder o respondiere
de una manera evasiva, el juez, al sentenciar, lo tendrá por confeso sobre los hechos
personales, teniendo en cuenta las circunstancias de la causa y las demás pruebas
producidas.
En caso de incomparecencia del absolvente, aunque no se hubiere extendido acta se
aplicará lo establecido en el párrafo anterior, si el ponente hubiere presentado
oportunamente el pliego de posiciones y el absolvente estuviere debidamente
notificado.
Por otro lado, si el absolvente se niega a declarar o dice que la posición está mal
formulada, el juez puede pedir que se reformule esa posición. Si no la contesta
estando bien formulada, el juez al momento de la sentencia va a valorar si el
absolvente se encontraba en condiciones de contestar esa posición, es decir, ante una
respuesta evasiva, el juez podrá tener por reconocido el hecho sobre el cual es
consultado.
Art. 414. - Si la parte estimare impertinente una pregunta, podrá negarse a contestarla
en la inteligencia de que el juez podrá tenerla por confesa si al sentenciar la juzgare
procedente…”
Ahora bien, si no presente el pliego media hora antes, pero el absolvente compareció
a la audiencia, le puedo formular las preguntas a viva voz.
Las posiciones las lee el juez.
Tener en cuenta también que quien propone la posición está reconociendo
determinado hecho.
CADUCIDAD:
La caducidad de la prueba de confesión se produce en forma automática si comparece
quien fue citada a absolver posiciones, y no comparece el ponente, y tampoco dejo
el pliego correspondiente para recibir las posiciones. En este caso, la parte contraria
estará habilitada a solicitar la caducidad de la prueba de confesión.
Art. 410. – (…) Si la parte que pidió las posiciones no compareciere sin justa causa a
la audiencia, ni hubiese dejado pliego, y compareciese el citado, perderá el derecho de
exigirlas.
¿Cómo se notifica al absolvente?:
Por cedula, con tres días de anticipación por lo menos. Acá se abren dos cuestiones:
si la parte interviene por derecho propio es decir, con patrocinio letrado, entonces se la
notifica al domicilio constituido. En cambio, si la parte interviene por apoderado, se la
va a notificar al domicilio real (hoy en día se notifica al domicilio electrónico de su
apoderado -cuit del abogado-).
Art. 409. - El que deba declarar será citado por cédula, bajo apercibimiento de que si
dejare de comparecer sin justa causa será tenido por confeso en los términos del
artículo 417.
La cédula deberá diligenciarse con TRES (3) días de anticipación por lo menos. En
casos de urgencia debidamente justificada ese plazo podrá ser reducido por el juez,
mediante resolución que en su parte pertinente se transcribirá en la cédula; en este
supuesto la anticipación en su diligenciamiento no podrá ser inferior a UN(1) día.
La parte que actúa por derecho propio será notificada en el domicilio constituido.
No procede citar por edictos para la absolución de posiciones.
Recordar que la confesión la pueden hacer persona físicas, así como los
representantes legales: de menores, de incapaces, de personas jurídicas.
En cuanto a los representantes legales de las personas jurídicas, puede sustituirse el
absolvente, es decir, que quien presente las posiciones puede relevar al representante
legal de absolver posiciones, pudiendo designar a otra persona a tal fin, que sea la
que haya intervenido en los hechos.
Ej. Juan es el representante legal de la empresa al momento en que se lleva a cabo la
audiencia confesional, pero cuando sucedió el hecho, puede que el representante
legal haya sido otra persona. En ese caso, se puede pedir que se sustituya a Juan por
el anterior representante legal en virtud de la absolución de posiciones (que el que
venga como absolvente sea el otro).
Art. 406. - La persona jurídica, sociedad o entidad colectiva podrá oponerse, dentro de
quinto día de notificada la audiencia, a que absuelva posiciones el representante
elegido por el ponente, siempre que:
1) Alegare que aquél no intervino personalmente o no tuvo conocimiento directo de los
hechos.
2) Indicare, en el mismo escrito, el nombre del representante que absolverá
posiciones.
3) Dejare constancia que dicho representante ha quedado notificado de la audiencia, a
cuyo efecto éste suscribirá también el escrito.
El juez, sin sustanciación alguna, dispondrá que absuelva posiciones el propuesto.
No habiéndose formulado oportunamente dicha oposición o hecha la opción, en su
caso, si el absolvente manifestare en la audiencia que ignora los hechos, se tendrá por
confesa a la parte que representa.
PRUEBA PERICIAL:
Hay hechos controvertidos que requieren conocimientos especiales para ser probados,
y para ilustrar al juez y a las partes sobre determinada cuestión.
Es decir, que para probar determinados hechos controvertidos del proceso que se
trate, va a ser necesario el conocimiento de alguna ciencia, arte o industria por parte
de quien lleve a cabo la actividad probatoria. Es ahí donde se va a necesitar
desarrollar prueba pericial.
El perito va a ser un tercero ajeno a las partes, que tiene determinados conocimientos
técnicos que le permitirán llevar a cabo esta prueba pericial. Puede en un proceso
haber tantas pruebas periciales como sean necesarias (ej. pericial química, caligráfica,
medica, etc. dependiendo que es lo que estoy buscando probar con esa pericia).
En otras palabras, el perito va a brindar una respuesta fundada en hechos objetivos,
acerca de la comprobación de los hechos cuyo esclarecimiento requiere
conocimientos especiales sobre determinada actividad.
Este especialista se podrá expedir sobre hechos pasados, presentes o futuros, siendo
el objeto de su peritaje precisamente los hechos controvertidos que requieren
conocimientos especiales.
El desarrollo de la prueba pericial que hará el perito correspondiente, queda transcripta
en un dictamen o informe pericial, del cual se les correrá traslado a ambas partes, que
se notificara por cedula.
¿Cuándo se hace el ofrecimiento de la prueba pericial?:
En los escritos postulatorios: en la demanda, en la contestación de demanda, en la
reconvención y en su contestación.
Puntos de pericia y oposición. Consultor técnico:
En los escritos postulatorios, cuando se haga el ofrecimiento de la prueba pericial
también se deberá indicar la especialización que tendrá el perito, además de los
puntos de pericia sobre los cuales se deberá expedir el mismo.
Asimismo, si la parte ejerciera la facultad de designar consultor técnico, lo deberá
ofrecer en esa misma presentación.
La otra parte al contestar la demanda, o en su caso la reconvención, podrá expedirse
con respecto a la prueba pericial conforme las previsiones del Art.478 cpccn, aspecto
de importancia a tener en cuenta por el efecto que provocara con relación a las costas.
Conforme a ello, podrá impugnar la procedencia de la pericia, o la especialidad del
perito, manifestar desinterés en su producción, que se requiere por no ser el
adecuado, o bien los puntos de pericia ofrecidos, de la misma forma que podrá ofrecer
otros, y a su vez también designar su consultor técnico.
Art. 478. - Los jueces deberán regular los honorarios de los de peritos y demás
auxiliares de la justicia, conforme a los respectivos aranceles, debiendo adecuarlos,
por debajo de sus topes mínimos inclusive, a las regulaciones que se practicaren en
favor de los restantes profesionales intervinientes, ponderando la naturaleza,
complejidad, calidad y extensión en el tiempo de los respectivos trabajos.
Al contestar el traslado a que se refiere el segundo párrafo del artículo 459, la parte
contraria a la que ha ofrecido la prueba pericial podrá:
1) Impugnar su procedencia por no corresponder conforme a lo dispuesto en el artículo
457; si no obstante haber sido declarada procedente, de la sentencia resultare que no
ha constituido UNO (1) de los elementos de convicción coadyuvante para la decisión,
los gastos y honorarios del perito y consultores técnicos serán a cargo de la parte que
propuso la pericia.
2) Manifestar que no tiene interés en la pericia, y que se abstendrá, por tal razón, de
participar en ella; en este caso, los gastos y honorarios del perito y consultor técnico
serán siempre a cargo de quien la solicitó, excepto cuando para resolver a su favor se
hiciere mérito de aquélla.
Traslado de pericia: Actitudes
1) Impugnar procedencia de pericia
2) Manifestar desinterés. Ej. Porque esos hechos controvertidos que se buscan probar
por medio de un perito podrían probarse por medio de un informe.
3) Impugnar: a) por no ser especialistas adecuados; b) por errores en los puntos de
pericia.
4) Puede designar consultor técnico.
Consultor técnico:
Es quien apoya a la parte en los aspectos técnicos que se vinculan precisamente con
la pericia que se llevara a cabo en el proceso.
En este sentido, va a asesorar a la parte al momento de relatar los hechos y al
momento de ofrecer los puntos de pericia.
No obstante, no solo tiene una actuación determinante al momento de elaborar la
demanda, sino que también puede tener actuación al momento del desarrollo de la
prueba pericial, que lleve a cabo el perito designado por el juez. En este sentido, las
partes pueden participar del control de las operaciones que se lleven a cabo a través
de sus respectivos consultores técnicos.
¿Cómo se designa al perito?:
Lo designa el juez por sorteo, en base a la lista de peritos de la especialidad que se
requiera.
El juez también deberá fijar los puntos de pericia, resolviendo las oposiciones que
eventualmente hayan formulado las partes, pudiendo incluso quitar algunos puntos de
pericia por resultar inconducentes, y además señalara el plazo para la producción de
dicho medio de prueba (es una de las funciones que tiene el juez en la audiencia
preliminar, cuando se habla de “depurar el procedimiento”).
Habilitación y recusación:
El perito que se designe, si su profesión estuviera reglamentada, requerirá título
habilitante en la ciencia, arte, industria o actividad técnica de la que se trate, salvo
que se trate de un cuestión de hecho que no requiera título habilitante, en cuyo caso
podrá ser nombrada cualquier persona con conocimientos en la materia de la que se
trate.
La falta de título habilitante para el caso de que se haya llevado a cabo la pericia
traerá aparejada su nulidad.
El perito que sea designado podrá ser recusado dentro del quinto día de la audiencia
preliminar, siendo las causales previstas en el Art.17 cpccn.
Elaboración de la pericia:
A los fines de llevar a cabo su pericia, el perito designado debe aceptar el cargo por el
que fue designado y podrá solicitar un anticipo para gastos, que incumbe a las partes
depositarlo dentro del quinto día de haber tomado conocimiento de la petición, bajo
apercibimiento de perder la prueba ofrecida.
Si el perito no comparece para aceptar el cargo, será removido y podrá designarse a
otro en su lugar (con todas las causales que el cpccn prevé en caso de renuncia sin
causa –están mas adelante-).
Una vez aceptado el cargo, el perito elaborara su pericia, pudiendo las partes
participar del control de las operaciones que se lleven a cabo a través de sus
respectivos consultores técnicos.
El perito está obligado a presentar su informe, el cual podrá ser compartido o no por
los consultores técnicos, quienes eventualmente podrán presentar por separado su
propio informe, aunque ninguno de ellos resultara obligatorio para el juez, quien
deberá ponderarlos al momento de dictar sentencia, y a la luz de las reglas de la sana
critica.
Eficacia probatoria de la prueba pericial:
Art. 477. - La fuerza probatoria del dictamen pericial será estimada por el juez teniendo
en cuenta la competencia del perito, los principios científicos o técnicos en que se
funda, la concordancia de su aplicación con las reglas de la sana crítica, las
observaciones formuladas por los consultores técnicos o los letrados, conforme a los
artículos 473 y 474 y los demás elementos de convicción que la causa ofrezca.
Traslado y explicaciones:
Como vimos, una vez realizada la pericia, se le correrá traslado a las partes, quienes
tendrán la posibilidad de expedirse sobre ella; al efecto podrán impugnarla en todo o
en parte, señalando los eventuales errores en los que pudo haber incurrido el experto,
para lo cual se habilitara un pedido de explicaciones que el perito podrá evacuar en
el plazo que el juez fije al efecto o bien requerirle explicaciones.
Las explicaciones podrán ser dadas verbalmente (si se ha puesto en práctica ese
sistema), o bien, el juez podrá citar al perito a que las brinde oralmente, pudiendo
interrogarlo tanto las partes, como los consultores técnicos y el juez.
En caso de que el perito no brinde las explicaciones que fueran necesarias, el
juez podrá ordenar la realización de una nueva pericia, o bien que se perfeccione
o amplié la anterior.
Remoción:
1) Porque no presento el informe en el plazo estipulado
2) Por renuncia sin causa
3) Por rehusarse a dar su dictamen (por no brindar las explicaciones necesarias para
esclarecer esos hechos controvertidos que se quieren probar con la pericia).
En todos estos casos, podrá el perito ser removido de su cargo con pérdida de sus
honorarios, y además se lo responsabilizara por los daños y perjuicios que su
actuación pudiera haber generado.
En ese caso, el juez de oficio podrá nombrar otro perito y además de las
responsabilidades impuestas podrá cargarle con el pago de los gastos por las
diligencias que se hubieran frustrado al perito removido.
Se lo remueve directamente de la lista de peritos.
RECONOCIMIENTO JUDICIAL:
Art. 479. - El juez o tribunal podrá ordenar, de oficio o a pedido de parte:
1) El reconocimiento judicial de lugares o de cosas.
2) La concurrencia de peritos y testigos a dicho acto.
3) Las medidas previstas en el artículo 475.
Al decretar el examen se individualizará lo que deba constituir su objeto y se
determinará el lugar, fecha y hora en que se realizará. Si hubiere urgencia, la
notificación se hará de oficio y con UN (1) día de anticipación.
Este artículo prevé la posibilidad de un conocimiento directo del juez sobre las cosas o
lugares o circunstancias que son motivo del litigio.
En este caso, de oficio o a pedido de parte, el tribunal a través del juez, y
eventualmente, de las demás personas que este designe, se constituirá en el lugar de
los hechos cuyo conocimiento directo se persigue a fin de su constatación.
El reconocimiento judicial es un medio de prueba que queda exclusivamente
librado a la voluntad y decisión del juez de la causa llevarlo a cabo, por el que se
le permite a la jurisdiccion el acceso directo a hechos o cosas o lugares que son
materia de controversia en la Litis.
En otras palabras, este medio de prueba le permite al juez “ver con sus propios ojos” y
percibir con sus sentidos aquello que representa una controversia para las partes en el
proceso.
Participantes y modalidades:
Para llevar a cabo este reconocimiento directo, el juez deberá fijar fecha, hora y lugar,
y deberá también notificar a todos aquellos intervinientes procesales que estime
necesario que comparezcan a la diligencia, sean partes, peritos, consultores o
testigos.
En el supuesto de urgencia, el cpccn señala la posibilidad de una notificación de oficio
y con un solo día de antelación.
Reconocimiento judicial y prueba anticipada:
Es importante tener en cuenta que de los términos del Art.326 y ss. se puede pedir la
producción de este medio de prueba, previa citación de la contraparte.
Art. 326. - Los que sean o vayan a ser parte en un proceso de conocimiento y tuvieren
motivos justificados para temer que la producción de sus pruebas pudiera resultar
imposible o muy dificultosa en el período de prueba, podrán solicitar que se produzcan
anticipadamente las siguientes…
2) Reconocimiento judicial o dictamen pericial para hacer constar la existencia de
documentos, o el estado, calidad o condición de cosas o de lugares.
Diligencia:
Una vez notificadas las partes por el juez de la causa, se constituirá este en el lugar,
dejando constancia en un acta de todo lo percibido por él, como asimismo de las
manifestaciones que quieran verter las partes. El acta constituye un instrumento
público.
En el acta solo se deja constancia de los hechos, o lugares, o cosas constatadas, no
haciéndose valoración alguna en esta oportunidad sobre los mismos, lo que
corresponderá llevar a cabo para las partes en sus alegatos, y para el juez en su
sentencia.
Art. 480. - A la diligencia asistirá el juez o los miembros del tribunal que éste
determine. Las partes podrán concurrir con sus representantes y letrados y formular
las observaciones pertinentes, de las que se dejará constancia en acta.
PRUEBA INDICIARIA O PRESUNCIONAL:
Las presunciones se construyen a partir de la existencia de indicios, es decir, rastros o
huellas que pueden quedar en las fuentes de prueba, o que van dejando los medios
probatorios producidos en el proceso, y que sin llegar a constituirse en pruebas en
sí mismas, de su correlación, por su número, gravedad, precisión y concordancia,
pueden llevar al juez al convencimiento de un determinado hecho que entonces
si podrá tener por fijado para la causa.
Estas presunciones pueden ser de dos tipos:
1) Legales: aquellas en las cuales la conclusión respecto a determinados indicios
vienen puesta de antemano por el legislador, y que pueden ser iurus tantum o iuris et
de iure.
2) Judiciales o Hominis: aquellas que extrae el juez en base a indicios u otras
circunstancias, que por su número, precisión, gravedad y concordancia, produjeren
convicción suficiente en el juez de acuerdo a las reglas de la sana crítica.
Este no es un medio de prueba típico, pero se convierte en tal porque el cpccn
contempla el valor que tienen las presunciones al momento en que el juez debe
elaborar su sentencia, ya que estos indicios –por su número, precisión, gravedad y
concordancia- permiten al juez llegar a la convicción de que un hecho aconteció de
determinada manera, de conformidad con las reglas de la sana critica.
En definitiva, esta presunciones surgen de las pruebas que se recogieron con los
medios de prueba ofrecidos por las partes, cuando por su número, precisión, gravedad
y concordancia, permiten la convicción al juez de que determinado hecho aconteció de
tal o cual manera.
Art.163- “(…) Las presunciones no establecidas por ley constituirán prueba cuando se
funden en hechos reales y probados y cuando por su número, precisión, gravedad y
concordancia, produjeren convicción según la naturaleza del juicio, de conformidad
con las reglas de la sana crítica…”
CLAUSURA DE LA ETAPA PROBATORIA. ALEGATOS:
¿Qué pasa desde que concluye la etapa probatoria hasta que se dicta la sentencia?:
Es lo que el CPCCN denomina, a partir del artículo 481, la etapa conclusional, en la
cual la causa queda conclusa para definitiva.
Sabemos que en la etapa probatoria se van a llevar a cabo todos los medios de
prueba que se hubieran declarado admisibles en la audiencia preliminar, para probar
los hechos controvertidos y conducentes.
Cuando concluye la etapa probatoria, la causa estaría para avanzar a su conclusión,
¿Cómo se cierra la etapa probatoria?:
AGREGACION DE LAS PRUEBAS. ALEGATOS
Art. 482. - Producida la prueba, el prosecretario administrativo, sin necesidad de
gestión alguna de los interesados, o sin sustanciarla si se hiciera, ordenará que se
agregue al expediente…”
- El primer inciso del art.482 responde a una realidad que es anterior a la
virtualidad. A cada parte del proceso le correspondía una carpeta con toda la
prueba. Entonces, cuando el código manda a agregar la prueba al expediente,
lo que se pide es que esas carpetas sean revisadas por el prosecretario
administrativo; si este advierte que no hay más prueba que producir, agrega
esas carpetas al legaje principal, en donde están la demanda, la contestación,
las pruebas documentales que se acompañaron en la demanda y contestación.
Hoy esto no existe más, pero la norma sigue diciendo esto.
- Lo que sucede en la realidad es que, cuando las partes, o una de ellas, ve que
ya se ha producido toda la prueba, pide la clausura de la etapa probatoria.
Frente a ese pedido, hay distintas alternativas que puede tomar el tribunal:
En todos los casos, las providencias simples se dictan sin sustanciación, es decir, sin
previo traslado y escucha de las partes.
Pueden causar a algunas de las partes un gravamen irreparable o no. Cuando
decimos un gravamen, no hacemos referencia a otra cosa que a un perjuicio. El
carácter irreparable de ese gravamen es que no puede ser reparado en el proceso.
Entonces, el juez o secretario, al dictarlas pueden cometer errores:
a. No producen gravamen irreparable: pueden ser susceptibles de ser
dejadas sin efecto mediante recurso de revocatoria o reposición. Ej. Se
cita al perito para que dé explicaciones y el perito ya la dio.
b. Considerando: donde el juez va a valorar los hechos, con el objeto de llevar a cabo
la operación de subsunción jurídica, para luego hacer un control de constitucionalidad
y convencionalidad, al momento de dictar sentencia. Este el momento máximo de la
jurisdiccion, porque el juez debe tomar la situación fáctica/particular que se dio en el
proceso e introducirla dentro de la norma que tiene carácter general. Luego esa norma
debe confrontarla con la letra de la CN y con las convenciones internacionales de
DDHH, que conforman el bloque constitucional federal. Todo ello tiene que estar
plasmado en la sentencia.
Aclaratoria:
Es un mecanismo de control y revisión ante posibles errores materiales o de tipeo por
parte del tribunal que dicta dicha resolución.
La aclaratoria está prevista, en primer lugar, como un deber y como una facultad del
juez:
Art. 36. - Aún sin requerimiento de parte, los jueces y tribunales deberán: (…)
6) Corregir, en la oportunidad establecida en el artículo 166, inciso 1 ) y 2), errores
materiales, aclarar conceptos oscuros, o suplir cualquier omisión de la sentencia
acerca de las pretensiones discutidas en el litigio, siempre que la enmienda, aclaración
o agregado no altere lo sustancial de la decisión.
Art. 166. - Pronunciada la sentencia, concluirá la competencia del juez respecto del
objeto del juicio y no podrá sustituirla o modificarla.
Le corresponderá sin embargo:
1) Ejercer de oficio, antes de la notificación de la sentencia, la facultad que le otorga el
artículo 36, inciso 6). Los errores puramente numéricos podrán ser corregidos aun
durante el trámite de ejecución de sentencia.
2) Corregir, a pedido de parte, formulado dentro de los tres días de la notificación y sin
substanciación, cualquier error material; aclarar algún concepto oscuro sin alterar lo
sustancial de la decisión y suplir cualquier omisión en que hubiese incurrido sobre
algunas de las pretensiones deducidas y discutidas en el litigio…”
Sin perjuicio de lo dicho en el Art.166, el planteo de aclaratoria puede hacerse no solo
en sentencia definitiva, sino también en sentencias interlocutorias y providencias
simples.
Las partes puede interponer el planteo de aclaratoria, dentro del tercer día de
notificada la resolución judicial de la que se trate, teniendo en cuenta si se notifica por
ministerio ley o por cedula. La parte que lo pide lo puede hacer sin sustanciación, esto
es, sin necesidad de darle traslado a la otra parte, siempre que se trate de algún error
material, oscuro, que evidentemente hay que corregir. Ej. Se escribió mal un apellido.
El juez puede corregir la sentencia antes de dictarla, o bien, después de dictada, si
todavía no se presentó ningún planteo, el juez de oficio puede corregir el error
advertido. Si se corrige después de dictada la sentencia y después de notificada,
también se notifica la corrección.
A veces puede suceder que el juez omitió algo en la resolución. Ej. En una sentencia
interlocutoria, luego de dar traslado a la otra parte, el juez resuelve admitir la
negligencia de la prueba pericial, con lo cual, es razonable que se impongan esas
costas a cargo del negligente. Pero el juez resuelve la negligencia y omite las costas.
La parte puede plantear la aclaratoria para que el juez se expida sobre costas.
Un punto central es que lo que decide el juez en el marco de la aclaratoria, no puede
modificar sustancialmente lo que decidió en la resolución principal.
Si por vía de aclaratoria se quiere modificar algo central de su decisión, se desestima
el planteo, porque excede el alcance fijado por el Art.166 cpccn.
En lo que atañe al remedio de aclaratoria, los recaudos de admisibilidad son:
- Debe ser planteado dentro del tercer día de notificada la resolución de que se
trate.
- Debe ser planteado ante el mismo tribunal o juez que dicto la resolución que se
está queriendo que se aclare.
- Que se dirige contra cualquier resolución judicial.
- Que los fundamentos de la aclaratoria deben estar en el mismo escrito que se
hace el planteo.
Recurso/remedio de reposición/revocatoria:
A través de la reposición se busca que el mismo juez o tribunal que dictó una
providencia, la modifique o la deje sin efecto por contrario imperio. Es decir, de alguna
manera se busca que el tribunal se desdiga o rectifique de una decisión que adoptó.
En lo que atañe al recurso de reposición, los recaudos de admisibilidad son:
- Solo puede plantearse contra providencias simples, independientemente de
que causen un gravamen irreparable o no.
- El recurso se interpondrá y fundará por escrito dentro de los TRES (3) días
siguientes al de la notificación de la resolución; pero cuando ésta se dictare en
una audiencia, deberá interponerse verbalmente en el mismo acto.
- El recurso de reposición se plantea ante el mismo juez o tribunal que dicto la
providencia.
- Los fundamentos de la revocatoria deben ser presentados en el mismo escrito
que se hace el planteo.
*Si es una providencia que se notifica por ministerio de la ley, el plazo empieza a correr
desde el martes o viernes posterior al día que haya quedado firme la misma.
Ej. La providencia queda firme el día martes 31/05, con lo cual, las partes quedan
notificadas el día viernes 03/06, por ser el siguiente día de nota. Desde ese viernes, se
tiene tres días hábiles para presentar recurso de reposición, más las dos primeras del
cuarto día. Entonces, tienen tiempo hasta el día miércoles 08/06, más precisamente
hasta el día jueves 09/06 hasta las 09.30 hs, para interponer el recurso.
*Si es una providencia que se notifica por cedula, se tiene tres días desde que se
notificó la providencia al domicilio electrónico.
*Si la providencia se dictó en el marco de una audiencia, en donde las partes se
encuentran presentes, el recurso de revocatoria se deberá interponer verbalmente en
ese mismo momento, dejándose constancia en acta.
Posibilidad de plantear recurso de apelación en subsidio de la revocatoria:
Arts. 240 y 241 cpccn.
La providencia simple que da origen a la revocatoria, puede haber sido dictada por el
juez, a pedido de la propia parte que plantea la revocatoria, de oficio, o a pedido de la
otra parte.
CASO 1:
Hay un juicio de A contra B. A pide una cosa y el juez provee de conformidad con lo
que pidió A.
Si A plantea revocatoria dentro del tercer día, contra lo que el juez decidió, este no
debe sustanciarse con la otra parte –no debe dar traslado del planteo de revocatoria-.
CASO 2:
Si el juez dicta de oficio una providencia, y A plantea revocatoria, tampoco habría
necesidad de sustanciarse.
CASO 3:
Si A pide una cosa y el juez provee de conformidad, y B plantea revocatoria; de esa
revocatoria el juez le debe dar traslado a A, y este traslado se lo da también por tres
días. A contesta el traslado de la revocatoria y el juez resuelve.
Si el juez admite la revocatoria, es decir, le hace caso a B, se agotan todas las
posibilidades de impugnaciones para B en el marco de esa providencia, y queda firme
para B que hizo el planteo; pero A puede apelarla.
En cambio, si el juez rechaza la revocatoria, quiere decir que mantiene lo que había
pedido A. En este caso, si B solo planteo revocatoria, se agotan las vías de
impugnación de esa providencia; pero B siempre tiene la posibilidad de que, si la
providencia que se está atacando es de las que causan gravamen irreparable, se
plantee en subsidio el recurso de apelación.
Entonces, se plantea la revocatoria para que el juez revise o rectifique lo que se
estableció en la providencia, pero si el juez no me admite la revocatoria, queda en
subsidio la apelación para que el tribunal de segunda instancia intervenga en la
cuestión.
Si B –que es quien hizo el planteo de revocatoria- no presentó en subsidio la
apelación, luego no puede pedirse.
Recurso de revisión de las resoluciones judiciales suscriptas por secretarios o
prosecretarios administrativos:
Providencias simples que no causan gravamen irreparable y tienen que ver con vistas,
traslados, agregación de documentos, tener presente cuestiones de mero trámite, etc.
La revisión de esa providencia se debe plantear dentro del tercer día de notificación.
Se le pide al juez que revise o modifique la providencia suscripta por el secretario o
pro, fundamentándola al igual que una revocatoria.
Si el juez la revisa y ve que está bien, ratifica la providencia y la hace propia. De lo
contrario, si nota algún error, la corrige o modifica. En ambos casos, esa decisión es
inapelable.
Art. 38 TER. - Dentro del plazo de tres días, las partes podrán requerir al juez que deje
sin efecto lo dispuesto por el secretario, el prosecretario administrativo o el jefe de
despacho. Este pedido se resolverá sin substanciación. La resolución será inapelable.
RECURSO DE APELACION:
*Falta algo
La apelación siempre se interpone en primera instancia, ante el tribunal que intervino.
Se puede interponer en forma verbal o escrita, en ambos se deja constancia en el
expediente.
¿Cómo puede ser concedido un recurso de apelación?:
3 aspectos a tener en cuenta:
1. El primero hace a su estructura: puede tener una estructura libre o en relación
–limitada-. En la apelación libre no voy a poder llevar a cabo un montón de actos
procesales que voy a poder llevar a cabo en la apelación libre.
2. En cuanto a los efectos del recurso, estos se relacionan con la posibilidad de que se
pueda ejecutar o no la resolución recurrida. La regla es que el recurso de apelación
tiene efecto suspensivo respecto de la resolución recurrida, salvo disposición legal
en contrario que diga que el recurso sea al solo efecto devolutivo –sin efecto
suspensivo-.
*Cuando es al solo efecto devolutivo, yo puedo ejecutar la decisión apelada, mientras
se tramita el recurso. Esto tiene que estar expresamente previsto en el código (Arts.81,
96, 105, 198, 353, 496, 509, 555, 647)
Ej. De apelación al solo efecto devolutivo: en un juicio de alimentos, se concede una
cuota alimentaria. El demandado apela la resolución; si se suspende la ejecución de la
sentencia, el actor contra quien se otorga la cuota alimentaria se muere de hambre.
Por eso la ejecución de la sentencia no se suspende.
- La regla general es que las apelaciones tramitan en relación y con efecto
suspensivo.
- El caso de una apelación concedida libremente es el de una sentencia
definitiva en juicio ordinario, y además tramita con efecto suspensivo.
3. La oportunidad en que ese recurso va a ser tratado y resuelto. Aquí tenemos que el
efecto puede ser inmediato o diferido.
Inmediato: implica que interpongo recurso y me lo resuelven. Diferido: interpongo el
recurso y me lo difieren para una oportunidad posterior. El sentido de que se difiera a
una oportunidad posterior es para no estar interrumpiendo permanentemente el trámite
de un proceso con apelaciones continuas que detienen el curso del proceso para tratar
un trámite en particular.
Ej. Me declaran la negligencia de una prueba con costas. La declaración de
negligencia sabemos que es inapelable, pero las costas si las podemos apelar. Apelo
las costas, pero no me puede tratar el recurso en ese momento, sino que se va a
diferir para una oportunidad posterior que va a ser la sentencia definitiva. Se difieren
cuestiones que son “menores”, o colaterales con la esencia misma de la pretensión
que se plantea.
- TRAMITE DE LA APELACION EN RELACION:
La apelación en relación importa una forma más breve de la apelación libre, donde los
plazos son más cortos.
A diferencia de la apelación libre, no existe posibilidad de alegación de hechos nuevos,
o de replanteo de pruebas.
Interpuesto el recurso de apelación y concedido por el juez en relación, dentro del
quinto día de la concesión –providencia que es notificada por ministerio de la ley-, el
recurrente deberá fundamentar en esa misma instancia su apelación.
Ej. Viernes 27 interpongo el recurso en relación. El lunes 30 me conceden el recurso,
eso queda notificado el martes 31. De ahí tengo 5 días hábiles –más las dos primeras-
para fundar el recurso en primera instancia.
El recurso articulado se fundamenta a través de un memorial. El memorial tiene que
contener dos características: 1) tiene que hacer una crítica concreta, completa y
razonada de la sentencia, 2) y tiene que ser autosuficiente, porque tiene que tener
todo un relato completo y que no haga referencias a otras partes del expediente.
Puede señalar lo que dice el expediente, pero debe transcribirlo. Ej. Si se está
cuestionando una pericia, debe transcribir las partes pertinentes. Esto con el fin de que
quien lee el memorial, no tenga que estarse remitiendo al expediente todo el tiempo. *
Lo mismo para la expresión de agravios.
Es decir, tiene que describir y fundamentar los errores de hecho y de derecho en los
que incurrió el juzgador, así como la manera en que valoro la prueba.
Fundado el recurso, el juez debe correr traslado al apelado a través de una
resolución que también quedara notificada por ministerio de la ley, a los fines de que
dentro de un plazo idéntico (5 días) este pueda evacuar ese traslado.
Contestado el traslado, o vencido el plazo sin que se conteste, se cierra el trámite y
será elevado el expediente a la cámara respectiva.
Otra de las alternativas que puede surgir con respecto al recurso que tramita en
relación está dada por la apelación subsidiaria que consagra el Art.248 cpccn.
En los recursos en relación, además, para los casos que corresponda, deberán
acompañarse las copias pertinentes y las que pida el tribunal.
Si no cumplo con la carga procesal de fundar el recurso, pierdo el derecho, esto es,
me declaran desierto el recurso interpuesto. Lo mismo si la crítica no es razonada y/o
faltan fundamentos.
- TRAMITE DE LA APELACION LIBRE:
Se interpone el recurso en primera instancia, dentro del plazo de 5 días de notificada
la sentencia. Una vez concedido, se fundamenta en segunda instancia, mediante la
expresión de agravios.
Art. 265. - El escrito de expresión de agravios deberá contener la crítica concreta y
razonada de las partes del fallo que el apelante considere equivocadas. No bastará
remitirse a presentaciones anteriores. De dicho escrito se dará traslado por DIEZ (10)
o CINCO (5) días al apelado, según se trate de juicio ordinario o sumario.
De esta expresión de agravios, se le dará traslado por nota al apelado por el mismo
plazo.
Art. 267. - Si el apelado no contestase el escrito de expresión de agravios dentro del
plazo fijado en el artículo 265, no podrá hacerlo en adelante y la instancia seguirá su
curso.
Como recurso libre, se puede hacer algo más que fundarlo. Esta es toda una instancia
que se puede llevar a cabo en Cámara, ejerciendo determinados actos procesales que
en el recurso en relación no se puede hacer.
Cuando el expediente llega a Cámara, la parte que apela tiene un plazo de 10 días, a
partir del momento en que es notificada por cedula, de que el expediente está en
condiciones de que se pueda fundar el recurso. Se tienen 10 días para fundar el
recurso, pero en los primeros 5 días se concede la posibilidad de presentar lo previsto
en el Art.260. Esto es lo que distingue al recurso libre del recurso en relación.
a. Fundar las apelaciones diferidas.
a) Que la sentencia no haya sido impugnada por las partes, es decir, que las
partes están de acuerdo con lo que el juez estableció y no la apelan. Entonces,
si pasaron 5 días desde la sentencia, y no se apela, esta queda consentida. A
partir de ese momento seria ejecutable.
Demanda Ejecutiva:
Debe reunir los mismos requisitos que la demanda de proceso ordinario (Art.330), con
la salvedad referida a los hechos, es decir, no hace falta explicar la relación causal,
sino que lo importante en este caso, y a los fines de dictar sentencia, es el contenido
del título.
El fundamento de esto tiene que ver con uno de los principios del derecho comercial
-principio de celeridad-, donde la justificación de que el título se abstraiga de la causa
que le dio origen se hace con el fin de agilizar el tráfico comercial, y poder tener un
medio de ejecutar las deudas en forma rápido, para el caso de incumplimiento (Que se
cobre rápido).
Ampliación:
La demanda ejecutiva puede ampliarse las veces que se quiera, antes de la intimación
de pago (que se asimila a la notificación del traslado de la demanda en juicio
ordinario).
Además, el cpccn contempla la posibilidad de que se pueda ampliar la demanda con el
vencimiento de los plazos de nuevas cuotas que responden a la misma obligacion que
se ejecuta, no solo durante el proceso sino además luego de dictada la sentencia de
remate. Lo que no puedo hacer es, una vez trabada la Litis –hecha la intimación de
pago-, incorporar el pago de cuotas vencidas con anterioridad, que me olvide de
agregar a la demanda. (Art.541).
Intimación de pago y citación de remate:
Interpuesta la demanda, se pone en conocimiento al deudor, mediante la “intimación
de pago y citación de remate”. La intimación de pago debe hacerse en el domicilio real
del ejecutado, por medio de un oficial de justicia. Si se desconoce el domicilio del
deudor, procederá la citación por edictos (Art.531).
*Lo de citación de remate es una simple denominación, porque en realidad no se
remata nada en este momento, pero si se lo va a intimar de pago.
La intimación de pago faculta al acreedor a que en dicha diligencia pueda pedir el
embargo preventivo de los bienes del deudor. No constituye un trámite
imprescindible. Lo puede pedir siempre que no lo haya pedido con anterioridad. Lo
embarga trabando medida cautelar sobre algún bien mueble o inmueble del deudor.
*El cpccn faculta a que el embargo pueda realizarse antes, durante o después del acto
de intimación.
El mandamiento de intimación de pago genera varias cuestiones:
1) Con este mandamiento, el deudor toma conocimiento de la ejecución que se está
promoviendo en su contra, con lo cual, tiene la carga de comparecer al proceso.
2) El deudor queda intimado para constituir domicilio (dentro de los 5 días de realizada
la intimación de pago).
3) Puede oponer excepciones (dentro de los 5 días de realizada la intimación de
pago).
EXCEPCIONES:
Art.544 y 545.
1) Pago:
Para que esta excepción sea admisible, el ejecutado tiene que acompañar los
documentos que acrediten el pago, sea total o parcial. La documentación acompañada
tiene que emanar del ejecutante (acreedor). Entonces, el pago se acredita con el
recibo u otro instrumento equivalente emanado del acreedor, y el deudor puede
acompañarse otra prueba, como la prueba pericial por si la otra parte niega el
reconocimiento de la firma.
Si no tiene el documento en su poder, deberá individualizarlo, indicando su contenido,
lugar, archivo, oficina pública o persona en cuyo poder se encuentre, requiriendo
posteriormente el envió de la pertinente documentación o su copia autentica (Art.333).
2) Remisión, quita y espera:
Todas ellas deben estar fundadas en actos contundentes por parte del acreedor,
porque no se presumen.
Remisión: condonación de una deuda, en este caso, de carácter creditorio.
Quita: renuncia o remisión parcial de la deuda. Tiene que haber sido otorgada por el
acreedor con posterioridad a la constitución del credito.
Espera: concesión de un plazo de gracia otorgado por el acreedor, o incluso por la ley,
a favor del deudor, con posterioridad al nacimiento de la obligacion. Debe estar
documentada.
3) Falsedad e inhabilidad del título:
Falsedad:
Que alguna de las partes del título no es verdadera. Ej. Borrones, tachaduras, que la
firma no sea de quien se le atribuye.
Si se trata, por ejemplo, de una hipoteca en donde se instrumentó una obligacion a
través de una escritura pública, puede haberse incurrido en falsedad material,
intelectual o ideológica.
En todos los casos se podrá recibir la excepción a prueba y luego de sustanciada, el
juez resolverá.
Inhabilidad:
Refiere al instrumento en sí mismo, es decir, lo que se cuestiona es la idoneidad
jurídica del instrumento, sea porque el mismo no figura entre los mencionados por la
ley, porque no reúne los requisitos a que esta condicionado su fuerza ejecutiva
(Art.520), o porque el ejecutante o el ejecutado carecen de legitimación procesal en
razón de no ser las personas que figuran en el título como acreedor o deudor
respectivamente.
En ambos casos, para que proceda la excepción es necesario que el demandado
niegue la existencia de la deuda.
4) Compensación:
Cuando se plantea la excepción por compensación, siempre debe tratarse de una
suma liquida que pueda traer aparejada su ejecución. Además, el título compensatorio
debe tener el mismo carácter ejecutivo que el título que se está debatiendo en el
proceso, ej. Cheque con cheque.
Solo es posible oponer esta excepción mediante el ofrecimiento de un instrumento
representativo de un título ejecutivo.
Para que fuera declarada precedente la excepción de compensación, el credito del
ejecutado debe ser igual o menor al del ejecutante, porque como en un juicio ejecutivo
no se puede reconvenir, si la compensación es mayor, la diferencia la tendrá que
reclamar en otro juicio ejecutivo.
5) Cosa juzgada:
Al igual que la excepción de litispendencia, debe tener la triple identidad de persona,
objeto y causa.
El derecho que estaba en disputa ha sido resuelto en otro proceso, y esa sentencia ha
quedado firme. Eso impide el desarrollo de un nuevo proceso.
6) Falta de legitimación:
No hay vinculación de la parte –ejecutante o ejecutado- con el derecho que se
pretende invocar en el proceso.
7) Prescripción:
Existe el derecho pero se perdió la posibilidad de ejercitar la acción respectiva por el
transcurso del tiempo.
8) Incompetencia:
Si es procedente, se remitirán las actuaciones al juez que resulte competente –si se
trata de otro juez de la justicia nacional-. En caso contrario, se archivara la causa y se
deberá a ir ante juez que resulte competente para entender en el pleito.
9) Litispendencia:
Triple identidad de objeto, sujeto y causa. Se remiten las actuaciones al juez que este
entendiendo en el juicio iniciado con anterioridad.
Nulidad:
Se puede plantear, al igual que las excepciones, dentro de los 5 días contados desde
que se hizo la intimación de pago en el domicilio del deudor. Es otra de las alternativas
defensivas con la que cuenta el deudor. La nulidad puede plantearse en dos
supuestos:
Art.545:
1) Que la intimación de pago se encuentra mal hecha. Ej. Cuando se intima al
ejecutado en un domicilio distinto al denunciado.
2) Que la preparación de la vía ejecutiva estuviera mal hecha. Ej. Se cita al deudor
a reconocer la firma contenida en el título y lo notifican en un domicilio equivocado;
como no se pudo presentar, le tienen por reconocida la firma.
SENTENCIA DE REMATE:
Si el tribunal considera improcedente las excepciones, entonces va a mandar a llevar
adelante la ejecución y va a dictar la sentencia del juicio ejecutivo, que se denomina
sentencia de trance y remate.
En esta sentencia se manda a llevar adelante la ejecución.
Art. 551. - La sentencia de remate sólo podrá determinar que se lleve la ejecución
adelante, en todo o en parte, o su rechazo…”
La sentencia de remate no hace cosa juzgada material, sino formal, toda vez que
el juez no puede pronunciarse ni tampoco analizar la causa de la obligacion, de ahí
entonces que cabe la posibilidad al deudor, en caso de estimarlo necesario, de abrir el
debate sobre la relación sustancial habida con su acreedor en un proceso ordinario
posterior (Art.553).
APELACION:
La regla en los procesos ejecutivos es la inapelabilidad. Excepcionalmente puede
pedirse recurso de apelación en los siguientes casos:
Art.554:
a) cuando se rechazaren in limine las excepciones que se hubieran deducido
b) cuando las excepciones hubieran tramitado como de puro derecho
c) cuando se hubiese producido prueba respecto a esas excepciones
d) cuando las cuestiones abordadas excedan el marco del proceso ejecutivo o causen
gravamen irreparable.
Si bien la apelación que recaiga contra la sentencia de remate se debe conceder en
relación y con efectos suspensivos, el Art.555 brinda la opción al ejecutante de
otorgar fianza a los fines de seguir adelante con la ejecución, transformando el efecto
en devolutivo (pide el cambio de efecto del recurso otorgando fianza, para responder
por daños y perjuicios en caso de que en ulterior instancia la sentencia sea contraria).
CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA DE REMATE:
En este punto del proceso, el deudor ya fue condenado a pagar la deuda contenida en
el respectivo título.
Si el ejecutado no cumple con la condena, el juez lo va a obligar del siguiente modo:
1) En primer lugar, se va a tener que practicar una liquidación practicada por el
acreedor, con previa sustanciación de la parte contraria.
2) Una vez aprobada la liquidación, el deudor queda obligado al pago.
3) Podrá pagar de manera voluntaria, o bien si no lo hace, se lo va a obligar a pagar
del siguiente modo (el bien tiene que estar embargado con anterioridad o debe
embargarse):
a. Si se trata de una suma de dinero, se procederá a la transferencia a favor del
acreedor.
b. Si se trata de bienes o cosas, se lleva a cabo una subasta pública, y quien se
encarga de esta tarea es el martillero que designa de oficio el juez.