Modulo Derecho Penal Ii PDF

Modalidad Semipresencial
DERECHO PENAL II
MOULO DE DERECHO PENAL II

PARTE ESPECIAL
Abog. GERARDO ARMANDO SALMON RIVERA
Moquegua - 2010
INTRODUCCION
El presente mdulo est dirigido a todos los estudiantes de la Carrera

Profesional de Derecho que deseen conocer la Parte Especial del Derecho Penal.
Una vez obtenidos los conocimientos bsicos de la Teora del Delito

desarrollada en el curso de Derecho Penal Parte General, corresponde ahora
analizar los tipos penales que encontramos previstos en el Libro II - Parte Especial
del Cdigo Penal vigente.
El presente mdulo permite al estudiante conocer detalladamente a travs

de la doctrina y la jurisprudencia tanto nacional como extranjera los elementos
constitutivos de cada uno de los tipos penales previstos por el legislador en los
Ttulos I IV de la Parte Especial del Cdigo Penal, Delitos Contra la Vida, el
Cuerpo y la Salud y Delitos Contra la Libertad a fin de que los alumnos puedan
realizar la tipificacin correcta de los hechos que se presentan en la vida prctica,
logrando encuadrar perfectamente el hecho en la norma penal, lo que
jurdicamente se conoce como juicio de tipicidad.
Espero que el contenido del presente mdulo sea de gran utilidad para los
estudiantes de Derecho Penal el cual es desarrollado en dos unidades con una
duracin de un semestre acadmico.
TEMAS
DESARROLLO TEMTICO
Unidad I
Delitos contra la vida, el cuerpo y la salud.
Leccin 1. Delitos Contra la Vida.
1.1 Proteccin del bien jurdico: vida humana
Leccin 2. Delitos de Homicidio y Aborto
2.1 Homicidio simple.
2.2 Homicidio calificado.
2.3 Aborto.
Leccin 3. Delitos de Lesiones.
3.1 Lesiones graves.
3.2 Lesiones en el concebido.
Autoevaluacin.
Unidad II
Delitos contra la libertad.
Leccin 4. Delitos contra la libertad personal - secuestro.
4.1 Tipo objetivo del delito de secuestro.
4.2 Tipo subjetivo del delito de secuestro.
4.3 Circunstancia agravante.
Leccin 5. Delitos contra la libertad sexual.
5.1 Tipo objetivo del delito de violacin sexual
5.2 Tipo subjetivo del delito de violacin sexual.
5.3 Penalidad
Leccin 6. Violacin de menores de 14 aos
6.1 Tipo objetivo
6.2 Tipo subjetivo
6.3 Circunstancias agravantes
Autoevaluacin
UNIDAD I
DELITOS CONTRA LA VIDA EL CUERPO Y LA SALUD

Este captulo se inicia planteando la significacin jurdica del
trmino
vida
humana,
concepto
indispensable
para
la
comprensin de los delitos que contra ella se puedan cometer.

Una vez planteado el tema de la proteccin de la vida humana, se
abordan los diversos delitos que la afectan como son el homicidio,
el asesinato (homicidio calificado) y el aborto. En todos ellos, se
plantean algunas consideraciones generales y sus respectivas
tipificaciones procurando brindar ejemplos que aporten al
esclarecimiento del tema.
Al final de esta leccin se lograr precisar las caractersticas de
los delitos previstos en este ttulo y las consecuencias que se
derivan de ellos
Leccin 1. DELITOS CONTRA LA VIDA

1.1 Proteccin del bien jurdico: vida humana
En los delitos contra la vida
el bien jurdico protegido es la
vida
humana. Su proteccin est determinada por el artculo 2 inciso 1 de la

Constitucin Poltica del Per. Para el Tribunal Supremo Espaol la vida humana
es el soporte ontolgico del resto de los derechos fundamentales de la persona
humana1. Hurtado Pozo, seala que el derecho penal protege ampliamente este
bien jurdico, en razn de la natural vulnerabilidad humana2.
Carbonell Mateu, J.C. Gonzales Cussac, J. L; Derecho Penal, Parte Especial,

Tirant lo Blanch, Valencia, 1993, p. 703.
Hurtado Pozo, Jos; Manual de Derecho Penal, Parte Especial 1, Homicidio,
Ediciones Juris, Lima, 1993, p. 2
Los lmites de la proteccin de la vida humana son

muy discutidos, porque como cualquier fenmeno biolgico, se
encuentra sometida al inevitable proceso de nacimiento, desarrollo y
muerte.
Para Muoz Conde la dificultad para fijar limites a la vida es obvia, porque
este no es un fenmeno esttico, sino dinmico, en el que es difcil, por no decir
imposible, marcar con certeza cientfica cundo comienza y cundo acaba3.
El lmite mnimo puede ser determinado por los siguientes criterios:
Criterios
Desde la fecundacin del vulo

por el espermatozoide
Desde a anidacin del vulo

fecundado en el tero
En la ciencia penal peruana es dominante el segundo criterio (desde la

anidacin del vulo fecundado en el tero), el cual se considera importante no
solamente por la certeza que conlleva dicha nocin, sino que permite mayor
claridad en la diferenciacin entre medios anticonceptivos y abortivos4.
Por otro lado, se diferencia entre interrupcin de la vida humana
dependiente (aborto) y de la vida humana independiente (homicidio, parricidio,
Muoz Conde, Francisco; Derecho Penal, Parte Especial, Tirant lo Blanch,

Valencia, 1996, p. 25
4
Pea Cabrera, Ral; Tratado de Derecho Penal, Parte Especial I, Ediciones Jurdicas, Lima, 1994,
p. 72
asesinato, homicidio por emocin violenta, infanticidio, homicidio a peticin,

instigacin y ayuda al suicidio, homicidio por negligencia)5.
Existen discrepancias sobre el inicio de la vida humana independiente, as
se plantea que:
Se inicia desde el parto
Interpretaciones
Se requiere la total separacin del

claustro materno
Para definir este aspecto, se toma como referencia lo sealado en el

artculo 110 del Cdigo Penal (infanticidio) que u tiliza la expresin durante el
parto. Hay que sealar, sin embargo que el parto es un proceso biolgico y
como tal tiene un inicio, desarrollo y un fin, y al considerarse que el delito de
infanticidio afecta la vida humana independiente, se concluye que sta comienza
al inicio del parto.
En la doctrina nacional se considera mayoritariamente que la

vida humana independiente se inicia desde el parto.
El concepto de que la proteccin de la vida humana concluye con la

muerte ha tenido diversas interpretaciones. Actualmente, a causa de los
trasplantes de rganos, es muy discutida la cuestin del momento exacto de
terminacin de la vida. No basta con el cese de la respiracin o de los latidos del
corazn ya que no son datos definitivos, porque hay casos en los que luego de
constatar estos hechos la persona ha seguido viviendo despus de una
respiracin boca a boca o de un masaje cardiaco6. Por ello, se considera como
definitivamente muerta a una persona cuando se demuestra, por medio de un
5
Villavicencio Terreros, Felipe; Lecciones de Derecho Penal, Parte Especial I, Delitos de

Homicidio, GIOS Editores, Lima, 1991, p.14
6
Muoz Conde, Francisco; Derecho Penal, Parte Especial, 1996, p. 29
encefalograma, por ejemplo, que la actividad cerebral ha terminado totalmente,

tal como lo ha reconocido el artculo 5 de la Ley 23415, modificado por el artculo
1, Ley 24703 y el artculo 21 del Reglamento de la Ley de Trasplantes aprobado
por el Decreto Supremo No 014-88-SA.
De los diversos delitos que afectan el bien jurdico vida y que estn
previstos en el Cdigo Penal se abordarn los siguientes:
Homicidio.
Homicidio calificado asesinato-.
Aborto.
DELITOS QUE AFECTAN EL BIEN JURDICO VIDA
Homicidio
Homicidio
calificado
Aborto
Leccin 2. Delitos de Homicidio y Aborto

Delito de Homicidio
2.1 Homicidio simple (artculo 106- Cdigo Penal)
El tipo de homicidio simple tiene dos aspectos: objetivo y subjetivo. La
sancin prevista para este tipo penal, es la de privativa de libertad, no menor de
6 ni mayor de 20 aos. Veamos:
a) Tipo objetivo
El bien jurdico tutelado es la vida humana, en tanto el objeto material sobre
el que recae directamente la accin en este delito es la persona viva
fsicamente considerada.
Cualquier persona fsica puede ser sujeto activo del delito. As mismo,
cualquier persona, desde que se inicia el parto hasta su fallecimiento, puede
ser sujeto pasivo de este delito. El Cdigo Penal se refiere al sujeto activo de
una manera indeterminada, neutra, usando la expresin annima el que.
Por ello, se trata de un delito comn.
La accin del sujeto activo en este ilcito debe siempre dirigirse contra otra
persona, por lo que el suicidio no est inmerso en consecuencia, dentro de
los alcances del artculo 1067.
La accin tpica consiste en matar a otra persona, no existiendo restricciones
sobre la modalidad utilizada para matar, ni los medios que se utilicen salvo
que su empleo constituya una circunstancia agravante, por ejemplo, el
veneno y el fuego, ya que en este caso existira el delito de asesinato. Los
medios pueden ser materiales (fsicos) por ejemplo armas- o morales
(psquicos) por ejemplo estado de terror-.
Lo ms frecuente es que el homicidio consista en un acto de comisin
(disparar con un revlver, apualar, etc.), pero es admisible que se pueda
matar mediante un acto de omisin por comisin, cuando el sujeto activo
tenga una posicin de garante frente a la muerte del sujeto pasivo.
El resultado de la accin es la muerte efectiva de otra persona. Entre la
accin de matar y el resultado muerte debe mediar una relacin de
causalidad. En algunos casos no es fcil determinar la relacin causal, por
ejemplo, cuando la muerte es consecuencia de unas lesiones que, en
principio, no hubieran bastado por s solas para causarlpa: el lesionado se
golpea al caer con el pico de una mesa en la nuca; fallece en un accidente
de automvil al ser transportado al hospital o como consecuencia de una
infeccin sobrevenida, incorrecto tratamiento mdico, etc.8.
7
8
Hurtado Pozo, Jos; Manual de Derecho Penal, Parte Especial 1, 1993, p. 2

b) Tipo subjetivo
En el delito de homicidio la imputacin subjetiva se plasma a travs del dolo,
que exige el conocimiento y voluntad de realizar las circunstancias que
integran el tipo objetivo, es decir, saber que se mata a otra persona y querer
hacerlo. Es el llamado animus necandi9.
2.2 Homicidio calificado (asesinato artculo 108- Cdigo Penal)

Es clsica la distincin entre homicidio y asesinato. El asesinato no es
sino la muerte de una persona a consecuencia de la accin realizada por otra,
valindose de medios especialmente peligrosos (muerte por fuego, explosin,
veneno, etc.) o revelando una especial maldad (ferocidad, lucro, placer) o
peligrosidad (crueldad, alevosa).
El asesinato es la muerte de otra persona ejecutada con las
circunstancias mencionadas en el artculo 108 del Cdigo Penal. En el tipo
legal de asesinato el bien jurdico tutelado (la vida humana) slo sirve para
fundamentar el ncleo bsico y el mbito de su tipificacin, pero no para
precisarlo ni para determinarlo, pues para diferenciar el homicidio del asesinato
concurren una serie de otras valoraciones que concretan el mbito situacional10.
En el caso del asesinato su mayor penalidad est en funcin a las diferentes
circunstancias que lo integran, en su mayora por un mayor contenido de injusto
y otra por una culpabilidad ms grave11.
El sujeto activo y pasivo de este delito puede ser cualquier persona; la
ley penal no exige una calidad especial del sujeto, por tanto, es un delito comn.
Para el caso del homicidio calificado, la pena privativa de la libertad es no
menor de 15 aos, pena prevista por la Ley No 27472 del 5 de junio del 2001,
que modific el artculo 1 del Decreto Legislativo No 896.
Villavicencio Terreros, Felipe, Lecciones de Derecho Penal, Parte Especial I, 1991,

p. 20
10
Pea Cabrera, Ral; Tratado de Derecho Penal, Parte Especial I, 1994, p. 100
11
Villavicencio Terreros, Felipe; Lecciones de Derecho Penal, Parte Especial I,
1991, p. 42
a) Modalidades
El tipo legal del artculo 108 constituye un tipo alternativo. Para los efectos
de la represin, el legislador equipara diversas acciones que tienen en
comn el estar dirigidas a producir la muerte de una persona. La
enumeracin de estas acciones no es exhaustiva. En la parte final del inciso
4, figura una frmula abierta que exige del intrprete la utilizacin del
razonamiento para completarla12.
Las modalidades de asesinato previstas por el legislador son:
Por el mvil: ferocidad, lucro o placer.
Por conexin con otro delito: para facilitar u ocultar otro delito.
Por el modo de ejecucin: gran crueldad o alevosa.
Por el medio empleado: fuego, explosin, veneno u otro medio

capaz de poner en peligro la vida o la salud de otras personas.
Modalidades
Por el mvil
Ferocidad
Lucro
Placer
Por conexin
con otro delito
Facilitar u
ocultar
otro delito
Por el modo
de ejecucin
Crueldad
Alevosa
Por el medio
empleado

Fuego
Explosin
Veneno
Otro
medio
Veamos cada una de ellas:
12
Hurtado Pozo, Jos; Manual de Derecho Penal, Parte Especial 1, 1993, p, 29
10
a.1 Por el mvil

Homicidio por ferocidad: Ferocidad es inhumanidad en el mvil, matar
por motivo ftil, matar sin causa aparente o por causa insignificante,
matar por el solo placer. La ferocidad es una especial motivacin que
agrava la culpabilidad del agente13. Ejemplo: quien mata a una criatura
enferma, estrellndola violentamente contra la pared, por mortificarle el
llanto.
Homicidio por lucro: Se refiere a la codicia del sujeto activo, esto es el
deseo inmoderado de riqueza, ganancia, provecho. Esta figura de
homicidio calificado admitir tanto:
a)
El caso de una motivacin unilateral en el individuo que impulsa

su voluntad hacia el beneficio como meta (ejemplo: matar para
heredar)
b)
El caso del mandato que implica la accin de otra persona

(ejemplo: muerte causada por medio de un asesino asalariado
que recibe orden para matar y lo hace por un precio)14.
El lucro es una especial motivacin que agrava la culpabilidad del

individuo.
Sobre este punto, el Tribunal Supremo Espaol ha sealado que:
hay que declarar, de acuerdo con las sentencias de esta Sala de
3 de febrero de 1997 y 3 de abril de 1978, que la agravante de
precio, recogida como circunstancia genrica en el numeral 2 del
artculo 10 del Cdigo Penal y como especfica en el numeral 2 del
artculo 406 del mismo Cdigo, requiere para su existencia: a) en
cuanto a la actividad, el recibimiento de una merced de tipo
econmico por parte de la persona que interviene en la ejecucin
de la accin tipificada, como lo evidencian las frases utilizadas por
la Ley para su apreciacin de ejecutar el hecho mediante precio y
de matar a una persona por precio; b) en cuanto a la culpabilidad,
que la merced influya como iniciador o como impulsador del delito,
13
14

1991, p. 50
1991, p. 52
11
mediante el pactum sceleris remuneratorio, afectndole tanto a los

que la prometen como a los que la exigen o reciben, en virtud de
las proyecciones recprocas que tiene la codelincuencia, por sus
inducciones expresas y tcitas, y c) en cuanto a la antijuricidad,
que tenga la suficiente intensidad o entidad para ser repudiado por
el ente social, en virtud de la inmoralidad y la falta de escrpulos
que encierra. (Sentencia de 15 de diciembre de 1978)
Homicidio por placer: Esta modalidad fue incorporada por el artculo 1
del Decreto Legislativo No. 896, que es parte de los Decretos Legislativos
sobre Seguridad Nacional y ha sido mantenida por la posterior norma
emitida (Ley Nro. 27472). Consideramos que era innecesaria la
incorporacin de este supuesto, que ms por el contrario genera
confusin.
Asumimos que con la figura del homicidio por

placer se ha pretendido hacer referencia al matar por el
solo placer de matar, supuesto que estuviera comprendido por la
agravante de homicidio por ferocidad.
a.2 Por conexin con otro delito

Homicidio para facilitar otro delito: Se trata de delito mutilado, de dos
actos (tipo de tendencia interna trascendente) en el que la conducta tpica
del agente es el medio para realizar una segunda conducta. Hay una
relacin de medio a fin. Por ejemplo, quienes roban a mano armada una
bodega y para facilitar el robo, matan al dueo de la misma.
Nos encontramos ante una agravante que incide en un elemento
subjetivo especial, una especial intencin.
Es decir, la realizacin del segundo delito debe encontrarse en el
espritu del delincuente como un objetivo o fin a lograr. Basta con
comprobar este elemento perteneciente al mundo interno del
agente para admitir que se ha configurado el asesinato. No es
12
necesario, por tanto, que el delito - fin (cualquiera de los

estatuidos en las leyes penales) sea consumado o intentado15.
Por tanto, este delito queda consumado cuando se produce el resultado
tpico, sin que se exija que el agente realice su especfica tendencia
trascendente.
Asimismo, la naturaleza eminentemente subjetiva de la agravante en
estudio, determina que sta se configure an cuando la perpetracin del
delito fin, se verifique por terceros16.
Homicidio para ocultar otro delito: Se trata de una especial conexin
subjetiva (tendencia interna trascendente) entre el homicidio y el injusto
que el agente trata de ocultar. Por ejemplo, el caso de quien rapt a un
menor para cometer actos contra natura y para ocultar ese hecho, ante el
llanto a gritos del menor, lo degoll con la chaveta que portaba17.
Para configurar esta agravante no se requiere que el primer delito se
haya consumado, basta que haya llegado al grado de tentativa. Puede,
tambin, tratarse del hecho de ocultar un delito cometido por un tercero
con quien no est, necesariamente, vinculado como cmplice o coautor.
Es indiferente la naturaleza del delito que el agente trata de ocultar, pero
no se acepta que la infraccin a ocultar sea una falta18.
a.3 Por el modo de ejecucin
Homicidio con crueldad: Consiste en la muerte causada mediante la
aplicacin de dolores fsicos o psquicos innecesarios a la vctima con el
propsito deliberado de hacerla sufrir. Se requieren dos elementos para
su configuracin:
a)
Un elemento objetivo: implica la causacin de dolores a la

vctima, fsicos o psquicos, innecesarios para producirle la
muerte.
b)
Un elemento subjetivo: tiene que ver con el propsito deliberado

del agente de aumentar los padecimientos de la vctima19. Por
15
Hurtado Pozo, Jos; Manual de Derecho Penal, Parte Especial 1, 1993, pp. 36-37
17
Villavicencio Terreros, Felipe; Lecciones de Derecho Penal, Parte Especial I, 1991, p 45
18
19
Pea Cabrera, Ral; Manual de Derecho Penal, Parte Especial I, 1994, pp. 109-110
16
13
ejemplo, quien mata a otro, seccionndole poco a poco las

diversas partes del cuerpo.
El fundamento de esta agravacin se encuentra en la tendencia interna
intensificada que posee el agente, pues no slo quiere matar a la vctima,
sino que adems desea que sta sufra, que sienta que muere; caso
contrario no se aplicar la agravante20. No concurrir la agravante si mata
a la vctima hirindola varias veces le introduce el cuchillo varias veces-,
pero sin pretensiones de hacerla sufrir; o, si luego que la vctima muere,
secciona el cuerpo inerme de la misma.
Homicidio con alevosa: Consiste en dar una muerte segura, fuera de
pelea, de improviso y con cautela, tomando desprevenido al sujeto
pasivo. Para que exista alevosa es esencial la procura de la ausencia de
riesgos para el ofensor que provenga de la defensa que el ofendido
pueda oponer21.
Segn el Tribunal Supremo Espaol:
existe alevosa en todos aquellos casos en que por el modo de
practicarse la agresin queda de manifiesta la intencin del
agresor o agresores de cometer el delito eliminando el riesgo que
pudiera proceder de la defensa que pudiera hacer el agredido. Es
decir, la esencia de la alevosa como constitutivo de delito de
asesinato (...) o como agravante ordinaria en otros delitos contra
las personas (...) radica en la inexistencia de posibilidad de
defensa por parte de la atacada. (T.S. Sala Segunda, de lo penal.
Sentencia 20 de diciembre de 2001. P.: Delgado Garca)22.
La alevosa se presenta en cualquiera de los siguientes casos:
a)
Indefensin de la vctima (en razn del estado personal de la

vctima o de las circunstancias particulares en que acta el
agente)
b)
Explotacin de la relacin de confianza existente entre la vctima

y el homicida (confianza real o creada astutamente por el
delincuente)23.
20
Villavicencio Terreros, Felipe; Lecciones de Derecho Penal, Parte Especial, 1991, p. 47

Pea Cabrera, Ral; Manual de Derecho Penal, Parte Especial I, 1994, p. 111
22
La Ley Revista de Actualidad Penal No 17 semana 22 al 28 de abril de 2002.
21
23
14
Es el caso de quien conduce a su vctima a un lugar desolado mediante

engaos, para darle confianza y la mata, o quien sigilosamente se acerca
a la vctima y dispara sobre ella mientras est dormida.
a.4 Por el medio empleado
Homicidio por veneno: El veneno se concibe como la substancia
nociva que, introducida en el organismo, puede ocasionar la muerte o
trastornos graves. Estos pueden ser de diversa ndole o naturaleza:
mineral, vegetal o animal. Los medios que puede emplear el agente para
introducir el veneno en el organismo de la vctima pueden ser variados:
inhalacin, va oral, rectal, aplicando inyecciones, etc24.
Se entiende en la doctrina que el agente que usa veneno para matar,
procede de manera subrepticia con el fin de lograr seguridad en el
resultado, ocultamiento del hecho y eliminacin de una reaccin de la
vctima25.
Homicidio por fuego, explosin u otro medio capaz de poner en
peligro la vida o salud de otras personas: El medio empleado
configura la agravante cuando el autor ha provocado la explosin o el
incendio con intencin de matar, y siempre que la utilizacin del medio
cree un peligro comn para las personas. Se establece por tanto, un
requisito especial: que la vida o la salud de un conjunto de personas
deben estar en peligro para que se configure la agravante, esto es, que
debe haberse producido una situacin de peligro concreto26. Por ejemplo,
quien prende fuego a la vivienda habitada por su enemigo con el objeto
de matarlo, habitando tambin en la vivienda los familiares de este ltimo.
El tipo legal hace referencia a otro medio capaz de poner en peligro la
vida o la salud de un gran nmero de personas, para ello resulta
necesario recurrir a la Seccin de los Delitos contra la Seguridad Pblica,
en la que se enumeran diferentes estragos, como la inundacin o
desmoronamiento. Aunque, sin embargo, el catlogo no deber
considerarse de manera restringida, pudiendo admitirse cualquier medio
no descrito entre los delitos contra la seguridad pblica27.
24
Pea Cabrera, Ral; Tratado de Derecho Penal, Parte Especial I, p. 114

26
Pea Cabrera, Ral; Tratado de Derecho Penal, Parte Especial I, p. 115
27
Villavicencio Terreros, Felipe; Lecciones de Derecho Penal, Parte Especial I, p. 43
25
15
El homicidio puede ser cometido bajo diferentes

modalidades y cuando concurren circunstancias agravantes
se presenta el asesinato: por el mvil, por conexin con otro delito, por el
modo de ejecucin y por el medio empleado.
1.4 Aborto (Captulo II, Ttulo I - Cdigo Penal)

El bien protegido en el delito de aborto es la vida del producto de la
concepcin28.
En las ltimas dcadas, este tema ha motivado intensa discusin en el
pas, en relacin con que si debe o no sancionarse. Al respecto tomemos en
cuenta que:
Se entiende que en el aborto se busca proteger la vida humana
dependiente.
La realidad peruana refleja una cifra oscura alta en relacin con el
aborto, dado que hay un nmero importante de casos de aborto
que no llegan a conocimiento de las instancias judiciales
correspondientes.
La realidad judicial demuestra que son escasos los procesos
iniciados por este delito.
Tomando la realidad judicial en otros pases, se puede mencionar que en
Espaa en julio de 1995, slo dos hombres estaban en prisin acusados del
delito de aborto y ninguna mujer29.
El Tribunal Supremo Espaol en su sentencia de 30 de enero de 1991,
plantea la dificultad para abordar el delito de aborto:
28
29
Serrano Gmez, Alfonso; Derecho Penal, Parte Especial I, Delitos Contra las Personas, Dykinson,
Madrid, 1996, p. 89.
Alfonso Serrano Gmez; Derecho Penal, Parte Especial I, Delitos Contra las Personas, 19966, p. 90.
16
el delito de aborto es quiz una de las infracciones ms debatidas

en el Derecho Penal, porque su punicin choca frontalmente con
quienes, en defensa de una libertad, defienden en principio la
admisibilidad, y atipicidad, de las conductas que en las prcticas
abortivas se produzcan. Es desde luego, una infraccin altamente
contradictoria. La importancia y trascendencia evidente que este
hecho representa y quiz tambin el elevado nmero de prcticas
abortivas que en el seno de la sociedad se producen y se han
producido de siempre, contrasta con la escasez de asuntos de tal
naturaleza que llegan a los tribunales
Por su parte Muoz Conde seala que el problema social y poltico que
representa el aborto, se est resolviendo al margen del Derecho Penal, sin que
nadie piense a estas alturas que el Derecho Penal pueda resolver en esta
materia ningn problema, ni proteger eficazmente la vida del feto. Si el Derecho
Penal en este mbito sirve para algo, es para castigar el aborto realizado sin
consentimiento o con un consentimiento viciado de la mujer, la impericia mdica
o el aborto realizado en malas condiciones higinicas, o por personas
incompetentes o con cualquier finalidad lucrativa, para asegurar, en definitiva, a
la mujer un trato digno y un respeto a su libertad en una decisin que slo a ella
incumbe30.
Frente a ello existen sectores que propugnan su despenalizacin, que
puede ser:
a)
Despenalizacin absoluta que propugna que todo aborto consentido

sea impune.
b)
Despenalizacin condicionada a exigencias claramente sealadas por

la ley. En esta vertiente se plantean dos orientaciones:
De plazos tiene como caracterstica central el lmite temporal del

aborto lcito, aceptndose por la generalidad de la doctrina
dominante y la legislacin comparada la doceava semana del
embarazo31.
30
31

17
De indicadores, establece supuestos especficos que viabilizan la

interceptacin voluntaria del embarazo. Se plantean como
indicadores los siguientes:
aborto eugensico.
aborto tico o sentimental.
aborto por indicacin econmico - social.
aborto teraputico.
Nuestro Cdigo Penal ha optado por mantener la criminalizacin penal del

aborto, en este sentido:
a)
Admite como nico supuesto impune el del aborto teraputico

(artculo 119 CP), que es el aborto practicado por un mdico con el
consentimiento de la mujer embarazada o de su representante legal,
si lo tuviese, cuando es el nico medio para salvar la vida de la
gestante o para evitar en su salud un mal grave y permanente.
b)
Establece una penalidad atenuada (privativa de libertad no mayor de

tres meses) en los casos de aborto sentimental y de aborto
eugensico (artculo 120 CP).
c)
Admite el aborto sentimental cuando el embarazo sea consecuencia

de violacin sexual fuera de matrimonio o inseminacin artificial no
consentida y ocurrida fuera de matrimonio, siempre que los hechos
hubieran
sido
denunciados
investigados,
cuando
menos
policialmente (art. 120 inc. 1 CP).

d)
Considera que el aborto eugensico se concibe cuando es probable

que el ser en formacin conlleve al nacimiento graves taras fsicas o
psquicas, siempre que exista diagnstico mdico (art. 120 inc. 2
CP).
continuacin
analizaremos
la
figura
delictiva
del
aborto
sin
consentimiento, prevista en el artculo 116 del C digo Penal.
18
a) Aborto sin consentimiento
El aborto se puede definir como la interrupcin

provocada dolosamente del proceso de la gestacin, con o sin
expulsin del feto o producto de la concepcin, pero con muerte del
mismo.
Serrano Gmez seala que lo fundamental en este delito es la voluntad
de dar muerte al producto de la concepcin, pues si no se consigue
estaramos ante una tentativa32. En este caso, el bien jurdico protegido
es la vida humana dependiente, que se inicia con la anidacin del vulo
fecundado en el tero y que abarca hasta el momento del parto (cuando
se dan los primeros dolores del parto se inicia la proteccin de la vida
humana independiente). El delito de aborto es un delito de lesin en el
que es necesario que se produzca el resultado para que se consume.
a.1
Tipo objetivo
El sujeto activo puede serlo cualquier persona, encontrndonos ante un

delito comn. La conducta prohibida consiste en que el agente hace
abortar a una mujer sin su consentimiento, ello presenta diversos
supuestos:
Hacer abortar a la mujer sin su consentimiento: se
entiende que falta el consentimiento cuando se presta con
algn vicio que lo invalida. En este supuesto, el agente
aprovecha de la confianza, ingenuidad o descuido de la mujer
para someterla a prcticas abortivas o hacerla ingerir
productos abortivos. Generalmente en estos casos la madre
desconoce que estn realizando sobre ella prcticas abortivas,
puede pensar que se est llevando a cabo cualquier tipo de
actividad curativa, que nada tiene que ver con la finalidad
abortiva.
32
Hacer abortar a la mujer contra su voluntad.
Aqu nos
encontramos
falta
ante
la
forma
ms
aguda de
de
Serrano Gmez, Alfonso; Derecho Penal, Parte Especial, 1996, p. 92
19
consentimiento. El agente vence la resistencia de la mujer

mediante la violencia (vis absoluta) o la coaccin (vis
compulsiva)25.
En este supuesto de aborto no slo se atenta contra el feto,
sino tambin contra los intereses, los sentimientos y la salud
de la mujer, por lo que la penalidad es superior a la de otros
supuestos de aborto.
Asimismo, la accin orientada a producir la muerte del feto o
producto de la concepcin puede ofrecer las ms variadas
manifestaciones y los medios empleados para tal fin ser los
ms diversos: fsicos, mecnicos o qumicos.
a.2
Tipo subjetivo
Se exige dolo en el agente, conocimiento y voluntad de destruir al feto,

sin consentimiento de la mujer.
a.3
Penalidad y Circunstancia agravante
La sancin prevista es la de pena privativa de libertad no menor de tres ni

mayor de cinco aos.
La conducta se agrava si sobreviene la muerte de la mujer y el agente
pudo prever este resultado. Nos encontramos ante un tipo penal
complejo: dolo respecto al aborto sin consentimiento y culpa respecto a la
produccin de la muerte de la mujer gestante.
La sancin que se prev para estos casos, es la de pena privativa de
libertad no menor de 5 ni mayor de 10 aos.
Leccin 3.- DELITOS CONTRA EL CUERPO Y LA SALUD LESIONES.

El Cdigo Penal en el Captulo III del Ttulo I tipifica una serie de
conductas a fin de proteger el bien jurdico integridad corporal y la salud tanto
fsica como mental de las personas. De esta manera se brinda proteccin tanto
a la integridad fsica, como a la integridad mental de la persona.
Segn Ignacio Verdugo, si se entiende la salud en sentido amplio, lo que
se trata de proteger en estos delitos es un solo bien jurdico: la salud (fsica o
20
psquica), que incluye tambin la integridad corporal, pues la salud es

susceptible de ser atacada
tanto produciendo una alteracin en su normal funcionamiento
durante un perodo de tiempo mayor o menor supuesto de
enfermedad o incapacidad temporales-, como causando un
menoscabo en el sustrato corporal33.
A partir de esta definicin este autor concluye en dos hechos

importantes:
1) No constituye delito de lesiones, la disminucin de la integridad
corporal que no supone menoscabo de la salud: corte de pelo o de
barba, daos de prtesis artificiales, etc.
2) No constituye tampoco delito de lesiones la accin que
objetivamente supone una mejora de la salud, aunque incida
negativamente en la integridad corporal: amputacin de una
pierna gangrenada.
De los supuestos previstos en el Cdigo Penal analizaremos la figura
delictiva de lesiones graves y la nueva figura de lesiones en el concebido.
Lesiones
Lesiones
graves
Tipo Objetivo
33
Tipo subjetivo
Lesiones en el
concebido
Tipo Objetivo
Tipo subjetivo
Muoz Conde, Francisco; Derecho Penal, Parte Especial, p. 97.
21
2.1 Lesiones graves (artculo 121- Cdigo Penal)

a. Tipo objetivo
El sujeto activo puede serlo cualquier persona, de esto se desprende que
se trate de un delito comn. El sujeto pasivo lo ser una persona natural
viva, quedando excluido de la tutela el feto, aunque nuestro legislador
acaba de tipificar el delito de lesiones en el concebido, figura penal que
analizaremos a continuacin.
Para establecer la conducta prohibida, el tipo penal prev una serie de
supuestos alternativos, por lo que basta la concurrencia de alguna de
ellas para configurar el delito de lesiones graves. Sin embargo, el tipo
penal en estudio exige la presencia de un elemento genrico: causar a
otro dao grave en el cuerpo o en la salud (no se admiten las
autolesiones).
La accin tpica del delito de lesiones se puede realizar por accin o por
comisin por omisin, cuando existe la posicin de garante. Por ejemplo,
cuando se deja de alimentar a una persona o cuando se expone al fro.
Existe dao en el cuerpo cuando se destruye la integridad del cuerpo o
la arquitectura y correlacin de los rganos y tejidos, ya sea ello
aparente, externo o interno. El dao en la salud se presenta cuando se
rompe el normal estado de equilibrio de las funciones fisiolgicas del
cuerpo. Esta alteracin puede responder, a menudo, a lesiones
orgnicas34. El concepto de salud hace referencia tanto a la salud fsica
como a la salud mental.
La sancin prevista es la de pena privativa de la libertad no menor de 3 ni
mayor de 8 aos.
El dao debe ser grave para configurar el delito. La gravedad del dao se
establece en los siguientes supuestos:
34
22
LESIONES QUE PONEN EN RIESGO INMINENTE

LA VIDA.
SUPUESTOS:
Mutilacin del cuerpo, un miembro o un rgano principal.
Art. 121.1 C.P.
Lesiones que hagan impropio para su funcin un miembro o un rgano
importante.
Art. 121.2 C.P.
Lesiones que causen incapacidad para el trabajo, invalidez o anomala
psquica permanente.
Art. 121.2 C.P.
Desfiguracin grave y permanente.
Art. 121.2 C.P.
Cualquier otro dao grave a la integridad corporal o a la salud fsica o
mental
Art. 121.3 C.P.
Lesiones que ponen en peligro inminente la vida:

El peligro debe ser real, efectivo y actuante y debe
determinarse tomando a la vctima en su totalidad: la herida
que para un adulto es insignificante, puede ser fatal para un
nio.
Mutilacin del cuerpo, de un miembro u rgano principal:

Previamente tomaremos en cuenta los siguientes conceptos:
23
Mutilacin
Miembro
rgano
Implica la separacin Es la extremidad Este
concepto
es
de cualquier parte del que se inserta en el empleado

cuerpo. Ejemplo: la tronco
jurdicamente
cercenacin parcial o individualmente.
sentido funcional y no
total
estrictamente
de
algn Ejemplo: un brazo.
miembro u rgano
en
el
anatmico, por lo que

al rgano se le concibe
no en atencin a su
individualidad, sino a
su contribucin en el
desempeo
de
una
determinada funcin35.
Por ejemplo: los ojos.
El tipo penal exige que lo afectado sea un rgano o miembro
principal, esto es un elemento valorativo que hace referencia
a la independiente y relevante actuacin funcional del mismo,
para la salud o el normal desenvolvimiento del individuo, por
ejemplo: mutilar las manos de la vctima.
Lesiones que hagan impropio para su funcin un miembro
u rgano importante: Se presenta cuando se produce la
inutilizacin de un miembro u rgano importante. Por ejemplo,
la parlisis de una pierna. Tambin se presenta en el supuesto
de seria disminucin de la integridad funcional, como en el
caso de prdida de una oreja que debilita la funcin auditiva.
En doctrina se entiende que la alteracin debe ser
permanente.
La jurisprudencia espaola considera que la prdida de un
dedo o de sus falanges equivale a la prdida de un miembro
no principal (sentencia del 29 de noviembre de 1987).
Asimismo, estim que la extirpacin del bazo no se consider
35
24
rgano principal al no ser su funcin indispensable y necesaria

para la vida humana (Sentencia del 14 de marzo de 1988).
Lesiones
que
causan
incapacidad
para el
trabajo,
invalidez o anomala psquica permanente: La norma hace

referencia a la incapacidad del trabajo en general. Dicha
incapacidad es un criterio objetivo que se establece de
acuerdo a la gravedad de las lesiones inferidas, pero que debe
ser valorada en cada caso de acuerdo a la potencialidad
laboral que el lesionado pueda desarrollar. La incapacidad
debe ser permanente, lo que no implica que sea perpetua,
bastando la dilacin en el tiempo siempre que no se pueda
fijar un lmite temporal de la incapacidad. La invalidez hace
referencia a quien carece permanentemente de fuerza y vigor.
En lo que respecta a la anomala psquica, se refiere a las

alteraciones
permanentes
de
las
facultades
mentales,
debiendo ser dicha alteracin patolgica.

Desfiguracin grave y permanente: Se entiende por
desfiguracin, la alteracin visible de la proporcionalidad
morfolgica que presenta el cuerpo humano, disminuyendo su
belleza natural. De acuerdo a la frmula del Cdigo Penal,
dicha desfiguracin no slo se circunscribe a las alteraciones
del rostro, sino tambin a las irregularidades de las formas
externas del cuerpo. Por ejemplo, las quemaduras de tercer
grado en el brazo.
Este supuesto engloba un concepto valorativo - esttico, por lo
que no basta con verificar la existencia de la deformidad, sino
que ella est en funcin de las condiciones personales del
lesionado (edad, sexo, profesin, etc.). Por ejemplo, ser
diferente una marca visible en una modelo que en un
boxeador.
Cualquier otro dao grave a la integridad corporal o a la
salud fsica o mental: Esta es una frmula genrica para
abarcar otros casos de lesiones graves. La norma penal exige
25
que requiera 30 o ms das de asistencia o descanso, segn

prescripcin facultativa.
b) Tipo subjetivo
Se exige que el agente acte dolosamente, con conocimiento y voluntad
de causar a otro grave dao en el cuerpo o en la salud.
c) Circunstancia agravante
Se agrava la conducta cuando la vctima muere a consecuencia de la
lesin y el agente pudo prever este resultado. Nos encontramos ante un
tipo penal complejo: dolo respecto a las lesiones graves y culpa respecto
a la muerte de la vctima.
La penalidad ser la pena privativa de libertad no menor de 5 ni mayor de
10 aos.
De acuerdo a lo previsto en el artculo 121-A del Cdigo Penal se agrava
la conducta segn la naturaleza de los sujetos intervinientes:
Si la vctima es menor de 14 aos y el agente es el padre,
madre, tutor, guardador o responsable de aqul.
Si el agente es el cnyuge, conviviente, ascendiente,
descendiente natural o adoptivo o pariente colateral de la vctima.
En los referidos casos, la sancin ser privativa de libertad no menor de 5
ni mayor de diez aos. Adems, en el supuesto que la vctima sea menor
de 14 aos tambin se sancionar al agente con suspensin de la patria
potestad e inhabilitacin para el ejercicio de la patria potestad, tutela o
curatela (art. 36 inciso 5 CP).
En el caso que la vctima muera y el agente pudo prever este resultado,
la pena ser privativa de libertad no menor de 6 ni mayor de 15 aos.
2.2 Lesiones en el Concebido (Art. 124-A Cdigo Penal)

El Congreso de la Repblica recientemente ha promulgado la Ley No
27716, de fecha 8 de mayo de 2002, mediante la cual, se incorpora el
Artculo 124-A al Cdigo Penal, que se constituye en un nuevo delito y que lleva
el nomen juris de Lesiones en el Concebido.
26
En la legislacin comparada no es nueva esta figura penal, pues el

Cdigo Penal de Espaa de 1995, en los artculos 157 y 158 haba criminalizado
esta conducta con el nombre de Lesiones en el Feto. Sin embargo, no se
puede dejar de reconocer que se trata de un tema importante por cuanto los
actos aqu protegidos amenazan bienes jurdicos fundamentales de los que
depende, incluso, el futuro de la humanidad.
La tipificacin de esta conducta obedece a la necesidad de proteccin del
nasciturus o concebido durante el embarazo por la propia fisioterapia de la
reproduccin. La intervencin de terceros en este proceso repercute no slo
produciendo su muerte en el seno materno o su salida prematura al exterior en
condiciones de no viabilidad (aborto), sino que provoca alteraciones en su
conformacin que repercuten negativamente, una vez nacido, en su salud y en
su integridad fsica36.
Ante esta realidad existe la necesidad de proteger al concebido de
maniobras imprudentes del mdico durante el parto (cesreas, prolongacin
excesiva con sus secuelas de cefalopatas por asfixia, etc.), o de actos mdicos,
generalmente
imprudentes
realizados
durante
el
embarazo
(exposicin
radiolgica del concebido, efectos secundarios de medicamentos prescritos a la

gestante, etc), as como de otras conductas.
Sin embargo, en honor a la verdad, tenemos que decir que es insuficiente
la previsin de este delito porque no protege al concebido de todos los actos que
pueden poner en riesgo su salud as como su integridad corporal. Por ejemplo,
no se ha previsto la figura culposa ni tampoco el supuesto de la muerte del
concebido como consecuencia de las lesiones producidas. Serrano Gmez
seala que mayores problemas plantea los supuestos en los que el nio muere
despus de nacer como consecuencia de las lesiones que sufri en el claustro
materno. Aqu no hay previsin de la Ley, por lo que habra que condenar por las
lesiones pero no por la muerte37.
36
37
Muoz Conde, Francisco; Derecho Penal, Parte Especial, 1996, p. 120.

Serrano Gmez, Alfonso; Derecho Penal, Parte Especial, 1996, p. 149
27
El bien jurdico protegido en este delito es la salud (fsica y

psquica) y la integridad corporal del concebido. El mbito de
proteccin se extiende desde el momento de la anidacin del vulo
en el tero materno hasta el comienzo del parto.
El delito de lesiones en el concebido se sanciona con la pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de 3 tres aos. El tipo penal no ha establecido
ninguna
situacin
agravante
ni
otras
sanciones
alternativas
como
la
inhabilitacin, cuando el sujeto activo es mdico, enfermera, etc..

a) Tipo objetivo
El sujeto activo puede ser cualquier persona, incluida la madre; por tanto,
se trata de un delito comn. Sin embargo, en la doctrina se considera que
el agente debe tener determinados conocimientos sobre esta materia. El
sujeto pasivo del delito es el concebido. Carbonell Mateu y Gonzales
Cussac sealan que este delito como objeto material del delito, requiere
la existencia de un concebido sano.
El comportamiento prohibido consiste en causar lesiones al concebido. El
tipo penal no prev si se trata de lesiones leves o graves; sin embargo,
las lesiones deben ser entendidas de conformidad con el delito de
lesiones graves previsto en el artculo 121 del Cdigo Penal. El Cdigo
Penal Espaol de 1995, en el artculo 157, seala que por lesin al feto
se debe tratar de una lesin que perjudique su normal desarrollo, o que
provoque en el mismo una grave tara fsica o psquica.
La accin debe producirse desde el momento de la anidacin del vulo,
es decir 14 das despus de la fecundacin del vulo por el
espermatozoide hasta el inicio del parto. Asimismo la accin puede
recaer directamente sobre el concebido o a travs de la madre. Cuando
la accin tambin afecta a la madre estaremos ante un concurso de
delitos.
Este delito admite todas las formas de produccin de lesiones en el
concebido, que pueden ser consecuencia de una actividad mdica o
quirrgica realizada durante el embarazo hasta el inicio del parto, que
incide directamente sobre el concebido, como tambin la intervencin
28
indirecta a travs del cuerpo de la madre, por acto mdico, malos tratos,
golpes, etc.
Entre la accin y el resultado tiene que existir una relacin de causalidad.
Sin embargo, ello no es fcil de probar en este delito, porque la
verificacin de las lesiones quedan diferidas a un momento posterior al
del nacimiento. Para graficar la complejidad de tema en la doctrina se
suele citar el Caso Contergan (Alemania), donde a principios de los aos
sesenta nacieron muchos nios con deformidades y taras, porque al
parecer las madres haban ingerido durante los primeros meses de
embarazo dicho producto que se prescriba como tranquilizante.
b)
Tipo subjetivo
El delito es doloso; exige el conocimiento y la voluntad de que se est

lesionando a un concebido. La realidad demuestra que este delito se
comete ms por imprudencia o culposamente que dolosamente.
El delito se consuma cuando se causa la lesin al concebido; por tanto, al
ser un delito de resultado, se admite la tentativa.
En los delitos contra la vida, el cuerpo y la salud,

los bienes jurdicos protegidos son: la vida humana y la
integridad corporal, fsica y mental. Estos bienes son
puestos en peligro
por diferentes conductas tipificadas en el
Cdigo Penal, la cual establece los elementos tpicos distintivos de

cada delito.
29
AUTOEVALUACION
Responda a las siguientes preguntas:

1. Cul es el criterio dominante
en la ciencia penal peruana para

determinar el lmite mnimo de proteccin de la vida humana?
2. Explique los supuestos para establecer la gravedad del dao en la
figura de lesiones graves.
3. En qu consiste el tipo objetivo del delito de homicidio simple?
4. En qu consiste el supuesto de asesinato por alevosa?
30
UNIDAD II
Este captulo se inicia con una pequea introduccin de este ttulo

denominado Delitos Contra la Libertad.
Una vez planteado el tema de la proteccin de la libertad personal,
se abordan los diversos delitos que la afectan como son el
secuestro, la violacin sexual entre otros. En todos ellos, se
plantean algunas consideraciones generales y sus respectivas
tipificaciones procurando brindar ejemplos que aporten al
esclarecimiento del tema.
Al final de esta leccin se lograr precisar las caractersticas de
los delitos previstos en este ttulo y las consecuencias que se
derivan de ellos
DELITOS CONTRA
LA LIBERTAD
1.
Introduccin
La libertad es uno de los principales atributos de la
persona humana, es presupuesto necesario para la existencia,
desarrollo y goce de los dems bienes humanos. La libertad
como inters jurdico es la condicin para el libre ejercicio de
la conducta humana, dentro del marco que describe el orden
jurdico. La libertad que interesa al Derecho Penal es la
referida al conjunto de derechos individuales que se disfrutan
sin otra limitacin que la conservacin del orden social y el
derecho ajeno38.
La Constitucin Poltica seala en el artculo 2, inciso
24, pargrafo a) que nadie est obligado a hacer lo que la ley
no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohbe. Ello
significa que el mbito de ejercicio de la libertad se extiende
38
31
no slo a lo declarado categricamente lcito, sino tambin a

lo no regulado.
2. Delitos contra la libertad personal secuestro (art. 152
CP)
Lo que se protege es una de las libertades bsicas de la
persona: la libertad de movimientos, tambin llamada
ambulatoria39. La libertad ambulatoria es definida como la
capacidad del hombre de fijar por s mismo su situacin en el
espacio fsico.
El Tribunal Supremo Espaol en su sentencia del 3 de
noviembre de 1987, sobre el mbito de proteccin del delito
de detencin ilegal, seala que una de las libertades bsicas
de la persona, la libertad ambulatoria o de movimientos,
vindose privada la vctima, en razn a la inmovilizacin a que
se le sujeta, de la facultad de desplazarse donde quisiera, o
compelida a dirigirse a donde no deseaba ir, o confinada en
un recinto cerrado, atentndose a derecho tan fundamental
proclamado en el art. 17 de la Constitucin40
El delito de secuestro, previsto en el artculo 152 del
Cdigo Penal, ha sido modificado en cuanto a su penalidad y
descripcin tpica por diversas disposiciones, siendo la
frmula actualmente vigente la establecida por el artculo 1 de
la Ley N 27472.
a) Tipo objetivo del delito de secuestro
El sujeto activo puede serlo cualquier persona, por lo
que nos encontramos ante un delito comn. El sujeto
pasivo tambin puede ser cualquier persona natural.
La conducta prohibida de este delito ha sido
modificada
por
diversas
disposiciones
habindose
39
Queralt Jimnez, J.J.; Derecho Penal Espaol, Parte Especial 3 edicin, BOSCH
Editores, Barcelona, 1996, p. 109
40
Bajo Fernndez, Miguel; Manual de Derecho Penal, Parte Especial, 1986, p. 22
32
introducido una serie de elementos que perturban este

tipo penal.
Privar a otro de su libertad personal
CONDUCTA
PROHIBIDA EN
EL DELITO DE
SECUESTRO
elementos
Privar a otro su libertad sin derecho,

motivo ni facultad justificada.
Privar a otro su libertad por

cualquier mvil, propsito,
modalidad, circunstancia o tiempo.
El primer elemento es el privar a otro de su libertad personal. La forma de

privacin de libertad ms frecuente es la detencin, pero no se requiere
necesariamente el encerramiento. Ejemplo: quien encontrndose en lugar
descubierto no puede desplazarse. No se requiere una total privacin de la
libertad de movimiento. Basta que la vctima est impedida de moverse
parcialmente.
El segundo elemento es que la privacin de libertad sea sin derecho,

motivo ni facultad justificada, ello implica que no exista razn jurdica para
la privacin de libertad.
En tercer lugar el legislador seala que puede ser cualquiera el mvil,

propsito, modalidad, circunstancia o tiempo que el agraviado sufra la
privacin o restriccin de su libertad. Estas referencias eran absolutamente
innecesarias.
El mvil tiene que ver con la causa que impulsa al agente a desarrollar la
conducta, es un elemento especial de la culpabilidad, siendo cualquiera el
mvil, el agente puede actuar por un mvil altruista o egosta. El propsito
lo entendemos como la finalidad que busca lograr el agente con su
conducta. La modalidad tiene que ver con la forma como se priva de
libertad a una persona. La circunstancia la entendemos como los
elementos que circundan la realizacin del secuestro. El tiempo tiene que
ver con el lapso que dura la privacin de libertad, esta referencia resulta
innecesaria toda vez que el delito se consuma en el momento que se priva
33
de libertad a la persona y dicho momento consumativo se mantiene en el

tiempo hasta que sea liberada la vctima (delito permanente), siendo por
tanto innecesario referir que cualquiera pueda ser el tiempo para configurar
el secuestro
b) Tipo subjetivo del delito de secuestro
Se exige dolo, conocimiento y voluntad de privar a otro de su
libertad sin derecho.
c) Penalidad: La sancin establecida es privativa de libertad no menor de 10
ni mayor de 15 aos.
d) Circunstancia agravante
La norma penal prev una serie de supuestos agravados:
Se abusa, corrompe, trata con crueldad o pone en peligro la vida o salud
del agraviado.
Se pretexta enfermedad mental inexistente en el agraviado.
El agraviado es funcionario, servidor pblico o representante diplomtico.
El agraviado es secuestrado por sus actividades en el sector privado.
El agraviado es pariente, dentro del tercer grado de consanguinidad o

segundo de afinidad con un funcionario, servidor pblico o representante
diplomtico o con una persona que desarrolla actividad en el sector
privado.
El agraviado es menor de edad o anciano.
El agente tiene por objeto obligar a un funcionario o servidor pblico a

poner en libertad a un detenido o a una autoridad a conceder exigencias
ilegales.
El secuestro se comete para obligar al agraviado a incorporarse a una

organizacin criminal, o a una tercera persona para que preste al agente
del delito ayuda econmica o su concurso bajo cualquier modalidad.
Cuando el individuo con la finalidad de contribuir a la comisin del delito de

secuestro, suministra informacin que haya conocido por razn o con
ocasin de sus funciones, cargo u oficio, o suministra deliberadamente los
medios para la perpetracin del delito.
En los supuestos sealados la sancin ser pena privativa de libertad no menor

de 20 aos ni mayor de 25 aos.
34
La norma penal tambin establece que se impondr la cadena perpetua en los

siguientes casos:
Cuando el agraviado resulta con graves daos en el cuerpo o en la salud

fsica o mental.
Cuando el agraviado muere durante el secuestro o a consecuencia de

dicho acto.
La conducta prohibida en el delito de secuestro consiste en

atentar contra la libertad de movimiento. En caso que se
acompae de circunstancias agravantes, su penalidad puede
llegar hasta la cadena perpetua para el agente que comete el
delito.
Leccin 2.- Delitos contra la libertad sexual (Captulo IX, Ttulo IV CP)
2.1.- Orientacin del Cdigo Penal de 1991
En materia de delitos sexuales el Cdigo Penal de 1991 introdujo
importantes avances doctrinarios, recogiendo en buena parte los aportes
de las organizaciones de mujeres del pas y de la legislacin comparada.
Sin embargo, dichos avances no han incorporado todos los cambios que a
nivel normativo debieron producirse41.
Alejndose de la concepcin moralizante y discriminatoria de su
predecesor de 1924, que consideraba las agresiones sexuales como
atentados contra la libertad y honor sexuales, el actual Cdigo Penal
oper un cambio significativo a la tipificacin de estos delitos al
reconocerlos como actos que vulneran slo la libertad sexual de las
personas. El trmino honor sexual, fuertemente asociado con la doncellez
y virginidad femenina, determinaba que slo las mujeres que gozaban de
este estado podan ser sujetos pasivos de los delitos sexuales. Esta
concepcin del honor sexual se sustentaba en dogmas religiosos bajo los
cuales la actividad sexual de la mujer, sumamente restringida a sus
parmetros morales, se vinculaba al pecado si se realizaba en libertad42.
41
Hernndez Cajo, Teresa - Vargas Cuno, Mery; Legislacin nacional en materia de delitos sexuales:
situacin actual y propuestas de reforma en Los Derechos de la Mujer, Tomo II, Comentarios Jurdicos,
DEMUS, primera edicin, noviembre de 1998, Lima, p. 47.
42
Idem.
35
El abandono de los criterios morales subsistentes en la legislacin

derogada se evidencia pues, en primer lugar, en la substitucin del ttulo
que haca referencia a las buenas costumbres por otro designando
nicamente al bien jurdico protegido: la libertad sexual. En segundo
lugar, tanto en la mencin del acto anlogo junto al acto sexual y en la
descripcin de todos los casos de violacin, como en la supresin del
requisito de la conducta irreprochable en el tipo legal del delito de
seduccin (artculo 175)43.
Con el Cdigo Penal de 1991 se aclara la situacin, pues lo que se
trata de proteger es una de las manifestaciones ms relevantes de la
libertad, es decir, la libertad sexual, cuyos ataques trascienden los mbitos
fisiolgicos para repercutir en la esfera psicolgica, alcanzando a lo ms
ntimo de la personalidad44.
Ms all de los significativos cambios del Cdigo Penal de 1991 en
materia de delitos sexuales, en la doctrina nacional se advirtieron tambin
vacos e incongruencias.
Se ha sealado que la denominacin violacin de la libertad
sexual empleada en el Cdigo (Captulo IX del Ttulo IV del Libro II)
resulta insuficiente porque en el referido Captulo IX tambin se regulan
ilcitos que atentan contra la indemnidad o intangibilidad sexual de
menores de edad. Asimismo, se seala que la expresin violacin
comulga con una concepcin de la agresin sexual limitada a la
genitalidad, es decir, la penetracin vaginal o anal y, en estricto mediante
el uso de violencia o amenaza, lo que excluye relevancia a la sancin de
conductas como el acto bucal o la coaccin para que la vctima realice un
determinado comportamiento sexual. Tambin se indica que el Cdigo
Penal el 91 mantiene referencias morales como el de acto contrario al
pudor (artculos 176 y 176-A)45.
43
Hurtado Pozo, Jos; Delitos sexuales y Derechos de la Mujer en Problemas Actuales de la

Administracin de Justicia en los Delitos Sexuales, Defensora del Pueblo, Lima, marzo 2000, p. 38.
44
Pea Cabrera, Ral; Tratado de Derecho Penal, Parte Especial I, Ediciones Jurdicas, Lima, 1994, p.
687.
45
Caro Coria, Dino Carlos San Martn Castro, Csar; Delitos contra la libertad e
indemnidad sexuales, Ob. Cit., p. 63-64.
36
Por otro lado, se indica que es cuestionable que se haya mantenido

en el Cdigo Penal vigente la figura de seduccin (artculo 175 CP). Se
dice que ella es propia de las costumbres de una sociedad en la que las
relaciones sexuales prematrimoniales de la mujer se encontraban muy
tabuizadas. La tipificacin de esta conducta cuenta, por un lado, de la
vigencia de una concepcin muy alejada de la valoracin positiva de la
sexualidad; y, por otro lado, de su pretensin de normalizar la situacin
social de la mujer seducida, en la medida que el matrimonio del agresor
con sta se configuraba como la alternativa ms segura para restituir su
patrimonio moral. El delito de seduccin ha servido en realidad para
controlar la sexualidad de la adolescente con el pretexto de darles
proteccin46.
El cuestionamiento a la existencia del delito de seduccin ha
llevado a que la Defensora del Pueblo proponga su derogatoria47.
Tambin se ha cuestionado la inexistencia en el Cdigo Penal del
91 de una norma que penalice el acoso u hostigamiento sexual,
considerndose que es una forma de coaccin y sometimiento, que se
ubica, por tanto, dentro de las modalidades intimidatorias de violencia
sexual, aun cuando suponga ausencia de contacto fsico48.
2.2.- Orientacin de las modificatorias posteriores
La regulacin originaria de los delitos sexuales en el Cdigo Penal
ha sufrido diversas modificaciones, tanto en la descripcin tpica como en
lo que corresponde a las penas previstas para dichos delitos.
La tendencia ha sido el incremento de las penas, incidiendo en
criterios preventivo generales como orientacin poltico criminal.
Ya en febrero de 1994 se emita la Ley N. 26293 incrementando
las penas de los tipos de los artculos 170 al 174, 176 y 177, y ampliando
la regulacin penal sexual mediante los artculos 173-A, 176-A y 178-A.
Con esta modificatoria se introduce la pena de cadena perpetua en el
46
Hernndez Cajo, Teresa Vargas Cuno, Mery; Legislacin nacional en materia de delitos sexuales,
Ob. Cit., p. 50.
47
Defensora del Pueblo; La Violencia Sexual: un problema de seguridad ciudadana. Las voces de las
vctimas, Serie Informes Defensoriales, No. 21, Lima, febrero de 2000, p. 119.
48
Ob. Cit., p. 51.
37
supuesto agravado de violacin sexual de menor regulado en el artculo

173-A.
Esta tendencia sobrepenalizadora se consolida con la modificacin
introducida por el Decreto Legislativo No. 896 Ley contra los delitos
agravados-, que forma parte del paquete de la Legislacin sobre seguridad
nacional. El referido Decreto Legislativo 896, en su artculo primero,
modifica los artculos 173 y 173-A, que contemplan los delitos de violacin
sexual contra menores de 14 aos de edad. Se elevan sustancialmente las
penas en el caso de agresin sexual de nios/as mayores de 7 y menores
de 14 aos. Se establece la cadena perpetua en los casos que se
produzca la muerte o lesin grave del menor como consecuencia del
ataque sexual. Y tambin se castiga con cadena perpetua la violacin
sexual contra menores de 7 aos. Como se ha sealado en la doctrina
est claro que esta legislacin especial est imbuida del espritu represivo
que concibe la sancin drstica como respuesta fundamental a la violencia
sexual49. Si bien mediante la Ley N 27472 (5/6/2001) se reducen las
penas para los delitos de violacin sexual contra menores de 14 aos, las
referidas penas elevadas se restablecen mediante la Ley N 27507
(13/7/2001).
Estas reformas penales en materia de delitos sexuales demuestran
una clara huida hacia el Derecho penal, incidiendo en su uso simblico.
Pero este uso simblico de la ley penal puede generar una doble
distorsin en la percepcin social, por un lado la creencia no fundada de
que el Estado persigue con firmeza la criminalidad sexual, cuando ya es
bastante conocido que el xito de la prevencin general depende sobre
todo del reforzamiento de los mecanismos que incrementan la certeza de
la sancin y no el recurso a sanciones drsticas cuya imposicin es casi
improbable. Por otra parte, el establecimiento de sanciones ms graves
que la del homicidio (artculo 106 CP) en determinados delitos sexuales,
conduce a una inversin de la escala de valores en la sociedad. La libertad
sexual se precia como valor superior frente a la vida humana50.
49
Ob. Cit., p. 53.
50
indemnidad sexuales, Ob. Cit., p. 122.
38
Alejndose de esta orientacin poltico criminal represiva, la

modificatoria que se puede considerar positiva es la referida a la
modificacin de lo dispuesto en el artculo 178 del Cdigo Penal. En su
versin original esta disposicin contemplaba la exencin de pena para el
agente que contraa matrimonio con la ofendida, extendindose adems la
exencin a los coautores. Luego de una intensa campaa sostenida por las
organizaciones feministas, esta disposicin fue modificada mediante la Ley
No. 26770, del 15 de abril de 1997, reservndose la exencin slo en el
supuesto del delito de seduccin y circunscrita al agente que contrae
matrimonio. Posteriormente, mediante la Ley No. 27115 del 17 de mayo de
1999 se elimina por completo la exencin en los delitos sexuales.
La ltima reforma introducida a estos delitos es la incorporada por
la Ley N 28251, publicada el 8 de junio del 2004, la cual realiza cambios
significativos en la descripcin tpica de los referidos delitos, as la
conducta prohibida no slo hace referencia a practicar el acto sexual u
otro anlogo sino se hace referencia al tener acceso carnal por va
vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o
partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas.
Con esta
modificacin se incorpora el sexo oral como un supuesto de violacin

sexual, tema que era debatido en la doctrina nacional, asimismo se
incluyen los supuestos de introduccin de objetos o partes del cuerpo por
la va vaginal o anal, acogiendo en parte la legislacin espaola sobre la
materia, particularmente lo dispuesto en el artculo 179 del Cdigo Penal
Espaol de 1995.
Otra de las reformas establecidas por la Ley N 28251 es la
incorporacin de nuevos supuestos agravados en el delito de violacin
sexual: abusar de cargo que d particular autoridad sobre la vctima; el que
el agente sea miembro de las Fuerzas Armadas, Polica Nacional,
serenazgo, polica municipal o vigilancia privada; si la vctima tiene entre
14 y menos de 18 aos; y, si el autor fuere portador de enfermedad de
trasmisin sexual grave.
Finalmente, la Ley N 28251 incorpora como nuevos tipos penales
los de usuario-cliente (artculo 179-A), turismo sexual infantil (artculo 181-
39
A) y publicacin en los medios de comunicacin sobre delitos de libertad

sexual a menores (artculo 182-A).
2.3.- Bien jurdico protegido: libertad e Indemnidad sexual
Como hemos sealado anteriormente el Cdigo Penal de 1991,
buscando alejarse de la concepcin moralizante del Cdigo Penal de 1924,
precisa como bien jurdico protegido la libertad sexual, dejando de lado el
concepto de honor sexual.
La doctrina nacional acogi con beneplcito este cambio,
considerndose que slo deben ser reprimidas aquellas conductas que
violentan el mbito de la autodeterminacin en la vida sexual de las
personas.
Es as que el bien jurdico tutelado es la libertad sexual de la
persona en general, tanto de la mujer como la del varn, entendindose
que esta ampliacin se ajusta a un Estado de Derecho, al que es
consustancial la igualdad de todos ante la ley, y tambin para reflejar
debidamente la realidad en que la mujer no es un mero sujeto pasivo en
el orden sexual, sino que posee idntica capacidad de iniciativa que el
hombre, por ms que, a tenor de le experiencia, resulte infrecuente en ella
una actitud agresiva en este terreno51.
Contemporneamente, la libertad sexual es reconocida como el
derecho a decidir y elegir el ejercicio de la sexualidad, y disfrutarla como
medio de afirmacin y de desarrollo personal52. Ella constituye una
manifestacin concreta y especfica de la libertad individual.
La libertad sexual es entendida como la capacidad de actuacin
que le asiste al individuo con el solo imperio de su voluntad de disponer
ante s y frente a los dems integrantes de la comunidad de su propio sexo
con libertad de elegir, aceptar o rechazar las pretensiones que se
produzcan en la esfera de su sexualidad. Su esencia se cifra en la facultad
de decidir, soberanamente, la realizacin o tolerancia de sus funciones
venreas conforme a sus propias y personalsimas valoraciones y en la de
51
Pea Cabrera, Ral; Tratado de Derecho Penal, Parte Especial I, Ob. Cit., p.
687-688.
52
Hernndez Cajo, Teresa Vargas Cuno, Mery; Legislacin nacional en materia
de delitos sexuales, Ob. Cit., p. 47.
40
rechazar actos de injerencia ajena o supuestos de fuerza o intimidacin o

cualquier otra pretensin externa en donde se comprometan sus instintos,
atributos y potencialidades sexuales y se coloque en entredicho el libre
ejercicio de su autonoma individual y su propia capacidad de decisin53.
El Tribunal Supremo Espaol en su sentencia de 15 de abril de 1978,
ha seala acertadamente que se trata de proteger una de las
manifestaciones ms relevantes de la libertad, es decir, la libertad sexual,
cuyos ataques trascienden muchos de los mbitos fsicos y fisiolgicos
para repercutir en la esfera psicolgica, alcanzando al ncleo ms ntimo
de la personalidad, hasta el extremo de que es este respecto el que quiz
justifique la gravedad de las penas previstas por la Ley.
Se preserva pues la autonoma sexual, es decir, el que el sujeto.
Hombre o mujer, puede establecer sin trabas en sus relaciones con otros
sujetos mayores de edad las lneas de sus actuaciones en el terreno de la
sexualidad y de la efectividad. Ello comporta que, entre adultos, rija el
principio de las prcticas sexuales, sean stas las que fueren, sin
imposiciones que coarten el designio de los partcipes. Por ello, la ley sigue
pensando que, fuera de los supuestos de terica madurez de la
personalidad y, por tanto, de la sexualidad-, es decir, en el campo de las
relaciones interpersonales en las que pueden encontrarse menores o
incapaces, esta libertad de intercambio ha de ser, cuando menos, aun sin
mediar injerencias violentas ni intimidatorias, sometido a control54.
La libertad sexual es entendida en sentido positivo-dinmico y
negativo-pasivo. La primera se concreta en la capacidad de la persona de
disponer libremente de su cuerpo para efectos sexuales, la segunda se
concreta en la capacidad de negarse a ejecutar o tolerar actos sexuales en
los que no se desea intervenir. En la doctrina se entiende que es sobre
este segundo sentido de la libertad sexual que interviene o debe intervenir
el Derecho Penal, por lo que el ejercicio afirmativo de la sexualidad no
debera ser regulado por el Derecho.
53
Valencia M., Jorge Enrique; Estudios de Derecho Penal Especial, Universidad

Externado de Colombia, segunda edicin, 1990, p. 296.
54
Queralt Jimnez, Joan J.; Derecho Penal Espaol, Parte Especial, Tercera
edicin conforme al Cdigo penal de 1995, Delitos contra los intereses
individuales y colectivos, BOSCH editores, Barcelona, 1996, p. 125.
41
Como ocurre con otros delitos afectos al rea de la libertad, el bien

jurdico protegido no suele ser nico, sino que se dan protecciones
conjuntas y simultneas de otros, es decir, estamos en presencia de
delitos pluriofensivos, por ejemplo, con la integridad fsica y psquica de la
vctima. Pero el bien jurdico principal sobre el que pivota la punicin de los
delitos sexuales reside en la capacidad de la persona madura o
medianamente madura- de decidir las prcticas sexuales que desea55.
Es de advertir que en nuestra normatividad penal en materia de
delitos sexuales hay un conjunto de conductas que constituyen atentados
contra personas que no pueden consentir jurdicamente, como cuando el
sujeto pasivo es incapaz porque sufre anomala psquica, grave alteracin
de la conciencia o retardo mental o por su minora de edad, en cuyos
casos lo protegido, se indica en la doctrina, no es una inexistente libertad
de disposicin o abstencin sexual, sino la llamada intangibilidad o
indemnidad sexual. Es as que lo que se sanciona es la actividad sexual
en s misma, aunque exista tolerancia de la vctima, pues lo protegido son
las condiciones fsicas y psquicas para el ejercicio sexual en libertad, las
que puede alcanzar el menor de edad, recuperar quien est afectado por
una situacin de incapacidad transitoria o, como sucede con los
enajenados y retardados mentales, nunca adquirirse56. Por ello un sector
de la doctrina nacional postula que en un futuro proceso de reforma se
debe eliminar la referencia a la violacin como nica modalidad de
comportamiento tpico y contemplarse a su vez el bien jurdico libertad
sexual con la alusin a la indemnidad sexual, por lo que el encabezamiento
sistemtico debera aludir a Los delitos contra la Libertad e Indemnidad
sexual57.
El tipo bsico de los delitos contra la libertad sexual es la

violacin sexual, tipificado en el artculo 170 de l Cdigo
Penal.
55
Queralt Jimnez, Joan J.; Derecho Penal Espaol, Parte Especial, Ob. Cit., p.
125-126.
56
indemnidad sexuales, Ob. Cit., p. 69-70.
57
Castillo Alva, Jos Luis; Tratado de los delitos contra la libertad e indemnidad
sexuales, Gaceta Jurdica, Lima, Per, 2002, pgina 19.
42
2.4.- Tipo objetivo del delito de violacin sexual (Art. 170 CP)
El sujeto activo puede serlo cualquier persona, tanto un hombre como
una mujer. Nos encontramos ante un delito comn. Pero algunos
tratadistas opinan que la mujer no puede ser sujeto activo porque es
incapaz de imponer la cpula por medio de violencia, dada su naturaleza.
As, se dice que s una mujer tratara de forzar a un hombre a copular con
ella, el varn, ante la intimidacin, no podra presentar ereccin y, por
tanto, sera imposible la cpula58. Este hecho obviamente no ha sido
recogido en el tipo penal.
El sujeto pasivo, al emplearse en el tipo penal el trmino persona,
se posibilita que pueda ser vctima del delito tanto un hombre como una
mujer, aunque en la realidad criminolgica son las mujeres las principales
vctimas de este delito. Lo que s se requiere es que la persona est viva y
que sea mayor de 14 aos, pues si se trata de un cadver nos
encontraremos en un supuesto de necrofilia tipificada en el artculo 318
inciso 1 del Cdigo Penal, y si es una persona menor de 14 aos nos
encontraremos ante un delito de violacin de menores (artculo 173 del
Cdigo Penal).
El Tribunal Supremo Espaol sobre el conocimiento de la edad del
sujeto pasivo ha sealado Del factum se desprende que el acusado tena
49 aos, mientras que la mujer con la que yace es conocida por el primero
desde la infancia, por razn de vecindad o proximidad de los pueblos, as
como por encontrarse en el campo juntos al realizar ambos faenas
agrcolas, teniendo la mujer diecisis aos y una personalidad infantil e
inmadura, con un grado bastante inferior a su edad cronolgica,
circunstancias conocidas por el procesado, y de las que, en natural
situacin de superioridad, se aprovech para obtener el consentimiento
viciado de la adolescente para llevar a cabo el yacimiento apetecido
(Sentencia del 26 de febrero de 1992)
Es irrelevante la condicin social o jurdica de la vctima, por tanto
no existe inconveniente en considerar que una prostituta pueda ser vctima
de este delito. Asimismo, es indiferente para configurar el delito si ste se
58
Amuchategui Requena, Irma G.; Derecho Penal, HARLA, Mxico, 1993, p. 299
43
produce dentro o fuera del matrimonio, es admisible la violacin entre los

cnyuges.
En cuanto a la conducta prohibida sta ha variado con la
modificacin introducida por la Ley N 28251, de forma tal que tenemos
ahora dos supuestos tpicos claramente diferenciables:
Acceso
carnal,
que
debemos
interpretar
como
el
acoplamiento sexual de dos personas, una que tendra que ser

necesariamente hombre, con penetracin de su rgano genital por alguna
de las vas previstas por el legislador59: vaginal, anal o bucal. De esta
forma sern tpicas la relacin entre dos hombres o entre un hombre y una
mujer, pero no se admitira el supuesto de relacin entre dos mujeres. Un
avance es que expresamente se hace referencia al sexo oral, en la
modalidad de fellatio in ore (penetracin del pene en la cavidad bucal de
una persona). Sin embargo al emplearse la nocin de acceso carnal, el
legislador nos estara acercando a la nocin de genitalidad, por lo que no
se abarcara los supuestos de sexo oral entre mujeres. La penetracin del
pene puede ser total o parcial, siendo irrelevante la eyaculacin. En este
sentido se han pronunciado las Cortes de Argentina: Para la configuracin
de este delito no hace falta que el acceso carnal sea completo, ni que se
produzca la eyaculacin del agente. ( Cmara de Apelacin del Mar del
Plata, sentencia de 28 de julio de 1960)
Realizar otros actos anlogos, introduciendo objetos o

partes del cuerpo por la vagina o el ano. El enunciado acto anlogo
utilizado por el Cdigo Penal es una clusula general que permite una
interpretacin analgica, lo que implica extender la tipicidad a todo acto
que, por atacar o poner en riesgo el bien jurdico, es susceptible de una
desvaloracin equivalente. Entre los supuestos de acto anlogo el
legislador precisa los casos de introduccin de objetos, as como la de
partes del cuerpo sea por la vagina o sea por el ano. Esto constituye un
cambio significativo respecto a la tradicional regulacin de la violacin
sexual en la legislacin peruana. Con esta segunda modalidad cualquier
persona puede realizar la conducta respecto de otra, con independencia de
59
Vives Antn Boix Reig Orts Berenguer Carbonell Mateu Gonzlez Cussac,
Derecho Penal, Parte Especial; Tirant lo Blanch, Valencia, 1999, pgina 219.
44
su sexo, lo que determina en este contexto la validez, tanto de las

relaciones homosexuales, como de las heterosexuales60. De esta manera
se da una mayor proteccin al bien jurdico libertad sexual. De acuerdo a lo
sealado en la doctrina debe entenderse por objeto toda cosa corprea e
inanimada que, respondiendo al designio lujurioso del sujeto activo, venga
a sustituir de alguna manera al pene, a ser una especie de sucedneo de
ste61, con independencia de la contundencia del mismo, que de producir
tambin resultados lesivos a la integridad fsica de la vctima originara un
concurso ideal de delitos con el correspondiente tipo de lesiones62. Por
ejemplo, la utilizacin de prtesis en forma de pene.
Los medios para la perpetracin del delito son:
la violencia entendida como la violencia fsica que se ejerce sobre la
vctima a fin de doblegar su voluntad. Se vulnera la voluntad de la persona
mediante el empleo de actos de fuerza material que sobrepasan o vencen
su resistencia. Ejemplo: golpear a la vctima con un objeto contundente.
La fuerza empleada no es necesario que sea de carcter irresistible,
bastando que sea suficiente para anular la resistencia y obtener el acceso
carnal. Es suficiente la fuerza que el agente ejerce sobre la vctima de
manera seria y continuada. La violencia debe estar orientada a doblegar la
negativa al yacimiento carnal de la vctima, por lo que no tienen relevancia
penal los casos de sadomasoquismo Ejemplo: quien para lograr una
satisfaccin sexual plena pide a su pareja que lo flagele-.
En el mismo sentido, se ha pronunciado el Tribunal Supremo Espaol, al
sealar que la fuerza que se exige no es la equivalente a vis absoluta, vis
phisica o vis atrox, sino la suficiente para someter a la vctima a los deseos
del autor. (Sentencia del 21 de marzo de 1995)
la grave amenaza. Hace referencia a la violencia moral
o psicolgica seria, as el anuncio de un mal grave a intereses de

60
Carmona Salgado Gonzlez Rus Morillas Cueva Polaino Navarrete Portilla

Contreras, Curso de Derecho Penal Espaol, Parte Especial I, Marcial Pons,
Madrid, 1996, pgina 310.
61
Vives Antn Boix Reig Orts Berenguer Carbonell Mateu Gonzlez Cussac,
Derecho Penal, Parte Especial; Tirant lo Blanch, Valencia, 1999, pgina 220.
62
Carmona Salgado Gonzlez Rus Morillas Cueva Polaino Navarrete Portilla
Contreras, Curso de Derecho Penal Espaol, Parte Especial I, Marcial Pons,
Madrid, 1996, pgina 310.
45
la vctima o a intereses vinculados a sta que producen en el

nimo de la vctima un miedo que venza su resistencia. El mal
que se anuncia debe ser inminente o prximo, no remoto, y
tambin la amenaza debe ser determinada. Ejemplo: quien con
un arma de fuego obliga a otra a realizar el acto sexual, pues de
lo contrario le va a disparar en la cabeza.
Segn, la Sentencia del 6 de abril de 1992, del Tribunal Espaol, la
intimidacin lo decisivo es que despierte o inspire en el receptor un
sentimiento de temor, angustia o coaccin psicolgica, eficiencia a producir
una inhibicin anmica y posibilita as la realizacin del deseo proyectado
por el sujeto pasivo.
La realidad criminolgica de nuestro pas demuestra, que generalmente la
violencia fsica se emplea cuando la vctima es una persona desconocida,
mientras que la amenaza o violencia moral se usa cuando se trata de
personas conocidas o ligadas por algn vnculo de parentesco. En este
ltimo caso se hallan los casos del esposo -o viceversa- que amenaza a su
cnyuge con causarle un mal determinado si no accede a copular con l, o
del padrastro sobre su hijastra, entre otros casos.
2.5.- Tipo subjetivo del delito de violacin sexual

Se requiere dolo, conocimiento y voluntad del agente de hacer sufrir
el acceso carnal u otros actos anlogos al sujeto pasivo.
En la doctrina se reconoce que el dolo en este delito contiene el
animus libidinoso. Segn el Tribunal Supremo Espaol, en el elemento
subjetivo se da un deseo sexual o nimo lbrico o libidinoso. (Sentencias
del 8 de enero de 1981; 11 de junio de 1986 y, 5 de abril de 1994).
2.6.- Penalidad
La sancin prevista es privativa de libertad no menor de 4 ni mayor
de 8 aos.
En este delito se admite la tentativa. La jurisprudencia espaola
sobre este tema ha indicado que de no producirse la inmisio penis y
46
eyaculacin fuera de la vagina, el acto debe reputarse en grado de

tentativa. (Sentencia del Tribunal Supremo Espaol de 17 de marzo de
1987). Asimismo dice si se produjo la conjuncin de los rganos genitales
de ambos an con una acusada yuxtaposicin del rganos, creyendo la
vctima que fue muy poco lo que le introdujo, sintiendo una humedad, el
acto debe calificarse de frustrado. (Sentencia del Tribunal Supremo
Espaol de 8 de junio de 1987)
La sancin se incrementa a privativa de libertad no menor de 8 ni
mayor de 15 aos e inhabilitacin segn corresponda, cuando concurra los
supuestos agravados establecidos por el legislador, las cuales han
aumentado como producto de la ltima reforma introducida por la Ley N
28251. Los supuestos agravados son:
Si la violacin se realiza a mano armada y por dos o ms personas. En

este supuesto los agentes deben emplear un instrumento destinado para la
ofensa para superar la resistencia de la vctima. Dentro del concepto de
arma se incluyen el arma de fuego, instrumentos cortantes, punzo
cortantes, contundentes, etc. Deben participar dos o ms sujetos, esto es
que en el momento de ejecucin del delito intervienen dos o ms agentes,
no requirindose que los intervinientes sean parte de una banda u
organizacin delictiva.
Si para la ejecucin del delito se haya prevalido de

cualquier posicin o cargo que le d particular autoridad sobre la vctima, o
de una relacin de parentesco por ser ascendiente, descendiente o
hermano, por naturaleza o adopcin o afines de la vctima.
Si fuere cometido por personal perteneciente a las Fuerzas

Armadas, Polica Nacional del Per, Serenazgo, Polica Municipal o
vigilancia privada, en ejercicio de su funcin pblica
Si la vctima tuviera entre 14 y menos de 18 aos.
Si el autor tuviere conocimiento de ser portador de una

enfermedad de transmisin sexual grave.
Los delitos contra la libertad: el secuestro y la libertad

sexual, se configuran en la medida que la libertad de
movimiento y la autonoma sexual se vean amenazadas.
47
Leccin 3.- Violacin de menores de catorce aos (artculos 173, 173A CP)
En nuestro pas no existen cifras oficiales que informen de la
incidencia de los casos de abuso sexual infantil, slo se cuenta con
estadsticas presentadas por algunas investigaciones e instituciones, pero
que no reflejan el problema en su magnitud real. Segn el Registro nico
de Denuncias y Expedientes (RUDE) se ha registrado en el Distrito Judicial
de Lima, desde 1994 hasta junio de 1996, un total de 1002 denuncias
formalizadas por fiscales provinciales penales por los delitos de violencia
sexual y actos contra el pudor sexual cometidos en agravio de menores de
14 aos de edad. De esta cifra, 540 denuncias fueron por el delito de
violacin sexual, lo cual representa el 54% y el 46% restante correspondi
a los 462 casos denunciados por actos contra el pudor. La informacin
estadstica elaborada por el Ministerio Pblico no incluye las diversas
denuncias por los delitos de violacin sexual y actos contra el pudor
cometidos a menores de 14 aos que se archivan por no existir evidencias
del hecho delictivo. Pero esto es importante indicar que las denuncias que
realizaron los fiscales provinciales penales fueron por haberse encontrado
responsabilidad
en
dichos
hechos
por
parte
del
denunciado
63
denunciados .
La naturaleza de los delitos de violacin contra menores de edad
generalmente impactan en la poblacin, por lo que la recurrencia de varias
denuncias de violacin sexual de menores en la ciudad de Lima, motivo la
demanda al gobierno de severas sanciones para los violadores, demandas
provenientes principalmente de la poblacin de zonas urbano marginales.
Optando por la solucin ms rpida se modific los dispositivos sobre
violacin de menores hasta en cinco ocasiones (mediante la Ley No.
26293, el Decreto Legislativo No. 896, la Ley No. 27472, la Ley No. 27507
y la Ley No. 28251), incrementndose las penas e introducindose el
63
Montoya Olaechea, Edwin; Muchas veces Vctima, Fundacin Rdda Barnen,

Lima, 1999, p. 26-29.
48
supuesto agravado previsto en el artculo 173-A. Establecindose la

cadena perpetua para alguna de las modalidades.
Es este supuesto delictivo el bien jurdico protegido lo es la intangibilidad o
indemnidad sexual del menor. Entendindose como tal la proteccin del
libre y normal desarrollo sexual del menor ante todo ataque, o la
salvaguarda de la integridad fsica y psquica del menor frente a los
ataques que puedan ser perjudiciales para su normal desarrollo sexual.
Por ello para configurar el delito no se requiere que el agente acte con
violencia o amenaza, bastando la sola realizacin del acceso carnal u otros
actos anlogos con los menores de 14 aos.
4.1.- Tipo Objetivo
El sujeto activo del delito lo puede ser tanto un varn como una mujer,
siendo un delito comn.
En cuanto al sujeto pasivo lo puede ser un varn o una mujer pero de
menos de 14 aos.
En cuanto a la conducta prohibida se exige el realizar el acceso carnal u
otros actos anlogos. Al respecto reproducimos los comentarios que
realizamos en el item de violacin sexual. Pero es conveniente reiterar que
es indiferente para la tipificacin el delito si se realiz el acto sin que el
menor opusiera resistencia. Son indiferente los medios utilizados por el
autor para la realizacin del delito: violencia fsica, amenaza, engao, etc.
El empleo de la violencia o amenaza podr ser tomado en cuenta por el
juzgador para la graduacin de la pena en aplicacin de lo dispuesto en el
artculo 46 del Cdigo Penal.
El tipo penal adicionalmente hace una distincin tomando en cuenta la
edad de la vctima:
Si la vctima tiene menos de diez aos, la pena ser cadena perpetua.
Si la vctima tiene entre diez aos de edad, y menos de catorce, la pena
ser no menor de treinta aos, ni mayor de treinta y cinco.
Si la vctima tiene entre catorce aos de edad y menos de dieciocho, la
pena ser no menor de veinticinco ni mayor de treinta aos.
Debemos sealar que de conformidad con el Artculo 2 de la Ley N 28704,
publicada el 05 abril 2006, no procede el indulto, ni la conmutacin de pena
49
ni el derecho de gracia a los sentenciados por los delitos previstos en el

presente artculo. Asimismo, de conformidad con el Artculo 3 de la Ley N
28704, publicada el 05 abril 2006, los beneficios penitenciarios de
redencin de la pena por el trabajo y la educacin, semi-libertad y
liberacin condicional no son aplicables a los sentenciados por el delito
previsto en el presente artculo.
3.2.- Tipo subjetivo
Nos encontramos ante un delito doloso, exigindose que el agente
acte con conocimiento y voluntad. Sin embargo, hay que destacar que
uno de los aspectos ms significativos en este caso es lo referente al
conocimiento de la edad de la vctima. Para configurar el delito el agente
debe saber que la vctima es menor de 14 aos, si ello no es as nos
encontraremos ante un error de tipo. Segn lo dispuesto en el artculo 12
del Cdigo penal, si dicho error es invencible entonces excluye la
responsabilidad del agente y si es vencible entonces la infraccin ser
castigada como culposa cuando se hallare prevista como tal en la ley, y en
el caso de violacin de menor no est prevista una frmula culposa. Ello
determina que en cualquiera de las dos formas del error de tipo, el agente
no ser sancionado. Esto determina una gran trascendencia al error de tipo
en relacin a la edad de la vctima en este delito, tomando en cuenta las
elevadas penas del mismo.
3.3.- Circunstancias agravantes
En el prrafo in fine del artculo 173 el legislador ha previsto

supuestos agravados. En la redaccin originar del Cdigo Penal se hace
una descripcin casustica de las agravantes, pero con las modificatorias
introducidas posteriormente se ha previsto una frmula genrica que el
agente tuviere cualquier posicin, cargo o vnculo familiar que le d
particular autoridad sobre la vctima o le impulse a depositar en l su
confianza. La caracterstica comn de esta agravante es la cualidad y
relacin de dependencia generada entre el sujeto activo y pasivo del delito.
Por posicin se puede entender que consiste en una condicin especial
50
que al autor le enviste de cierto singular respeto y/o confianza, por ejemplo
el sacerdote o el profesor; por cargo cuando existe una relacin
econmica, dependencia o autoridad, as el encargado de la guarda o
enfermero de la menor; y por vnculo familiar cuando el autor de la
violacin posee una relacin de parentesco y abusa de dicha cualidad64.
Con la concurrencia de esta agravante la penalidad se eleva a no
menor de treinta aos cuando la vctima tiene de siete a menos de catorce
aos.
Otro supuesto agravado est previsto en el artculo 173-A del
Cdigo Penal que establece la pena de cadena perpetua para los
siguientes supuestos:
Si como consecuencia de la violacin se caus la muerte o lesiones

graves al menor y el agente pudo prever este resultado.
Si al realizar la conducta el agente procedi con crueldad.

En el primer supuesto nos encontramos ante un tipo penal
complejo,
denominado
en
la
doctrina
por
algunos
como
delito
preterintencional, en la que se exige dolo en el agente respecto a la

violacin y culpa respecto al resultado muerte o lesin grave ocasionada a
la vctima. Se ha cuestionado esta sobrepenalizacin pues genera grave
distorsin poltico criminal, as no se tiene en cuenta la diferente magnitud
entre los resultados (muerte y lesin grave). Asimismo, con esta
exasperacin penal termina teniendo menor sancin el homicidio calificado
asesinato para la cual se prev una sancin de pena privativa de libertad
no menor de quince aos (artculo 108 CP).
En el segundo supuesto se agrava la pena porque el agente en la
ejecucin de la violacin de menor inflige dolores fsicos o psquicos
innecesarios a la vctima con el propsito deliberado de hacerla sufrir. Por
tanto, se requieren dos elementos para su configuracin: un elemento
objetivo, que implica la causacin de dolores a la vctima, fsicos o
psquicos, innecesarios para realizar la violacin; y, un elemento subjetivo
que tiene que ver con el propsito deliberado del agente de aumentar los
padecimientos de la vctima. En este supuesto se aprecia tambin las
graves implicancias de una exacerbacin penal, as la violacin de menor
64
Montoya Olaechea, Edwin; Muchas veces Vctima, Ob. Cit., p.62.
51
con crueldad resulta con mayor pena que el homicidio calificado con
crueldad (artculo 108 inciso 3 CP).
Esta sobrepenalizacin se opone a los principios de reserva de ley,
proporcionalidad y humanidad de las penas.
AUTOEVALUACION
1. En qu consiste el tipo objetivo en el delito de secuestro?

2. Cules son los medios para la consumacin del delito de violacin
sexual?.
3. Cul es el bien jurdico protegido en el delito de secuestro?.
4. En qu consiste la conducta prohibida en el delito de violacin
sexual?.
52
BIBLIOGRAFA CONSULTADA
1. Salinas Siccha, Ramiro (2007) Derecho Penal Parte Especial, Ed.
Idemsa
2. Pea Cabrera Freyre, Alonso Raul Derecho Penal Parte Especial
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Especial I, Delitos de Homicidio, GIOS Editores, Lima, 1991.
20. Villavicencio Terreros, Felipe; Lecciones de Derecho Penal, Parte
Especial I, 1991.
54

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Modalidad Semipresencial

MOULO DE DERECHO PENAL II

Abog. GERARDO ARMANDO SALMON RIVERA

El presente mdulo est dirigido a todos los estudiantes de la Carrera

Una vez obtenidos los conocimientos bsicos de la Teora del Delito

El presente mdulo permite al estudiante conocer detalladamente a travs

DELITOS CONTRA LA VIDA EL CUERPO Y LA SALUD

comprensin de los delitos que contra ella se puedan cometer.

Leccin 1. DELITOS CONTRA LA VIDA

el bien jurdico protegido es la

humana. Su proteccin est determinada por el artculo 2 inciso 1 de la

Carbonell Mateu, J.C. Gonzales Cussac, J. L; Derecho Penal, Parte Especial,

Los lmites de la proteccin de la vida humana son

El lmite mnimo puede ser determinado por los siguientes criterios:

Desde la fecundacin del vulo

Desde a anidacin del vulo

En la ciencia penal peruana es dominante el segundo criterio (desde la

Muoz Conde, Francisco; Derecho Penal, Parte Especial, Tirant lo Blanch,

asesinato, homicidio por emocin violenta, infanticidio, homicidio a peticin,

Se inicia desde el parto

Se requiere la total separacin del

Para definir este aspecto, se toma como referencia lo sealado en el

En la doctrina nacional se considera mayoritariamente que la

El concepto de que la proteccin de la vida humana concluye con la

Villavicencio Terreros, Felipe; Lecciones de Derecho Penal, Parte Especial I, Delitos de

encefalograma, por ejemplo, que la actividad cerebral ha terminado totalmente,

Homicidio calificado asesinato-.

DELITOS QUE AFECTAN EL BIEN JURDICO VIDA

Leccin 2. Delitos de Homicidio y Aborto

Hurtado Pozo, Jos; Manual de Derecho Penal, Parte Especial 1, 1993, p. 2

2.2 Homicidio calificado (asesinato artculo 108- Cdigo Penal)

Villavicencio Terreros, Felipe, Lecciones de Derecho Penal, Parte Especial I, 1991,

Por el mvil: ferocidad, lucro o placer.

Por el modo de ejecucin: gran crueldad o alevosa.

Por el medio empleado: fuego, explosin, veneno u otro medio

Veamos cada una de ellas:

Hurtado Pozo, Jos; Manual de Derecho Penal, Parte Especial 1, 1993, p, 29

a.1 Por el mvil

El caso de una motivacin unilateral en el individuo que impulsa

El caso del mandato que implica la accin de otra persona

El lucro es una especial motivacin que agrava la culpabilidad del

Villavicencio Terreros, Felipe; Lecciones de Derecho Penal, Parte Especial I,

mediante el pactum sceleris remuneratorio, afectndole tanto a los

Asumimos que con la figura del homicidio por

a.2 Por conexin con otro delito

necesario, por tanto, que el delito - fin (cualquiera de los

Un elemento objetivo: implica la causacin de dolores a la

Un elemento subjetivo: tiene que ver con el propsito deliberado

ejemplo, quien mata a otro, seccionndole poco a poco las

Indefensin de la vctima (en razn del estado personal de la

Explotacin de la relacin de confianza existente entre la vctima

Villavicencio Terreros, Felipe; Lecciones de Derecho Penal, Parte Especial, 1991, p. 47

Hurtado Pozo, Jos; Manual de Derecho Penal, Parte Especial 1, 1993, p. 42

Es el caso de quien conduce a su vctima a un lugar desolado mediante

Pea Cabrera, Ral; Tratado de Derecho Penal, Parte Especial I, p. 114

El homicidio puede ser cometido bajo diferentes

1.4 Aborto (Captulo II, Ttulo I - Cdigo Penal)

el delito de aborto es quiz una de las infracciones ms debatidas

Despenalizacin absoluta que propugna que todo aborto consentido

Despenalizacin condicionada a exigencias claramente sealadas por

De plazos tiene como caracterstica central el lmite temporal del

Muoz Conde, Francisco; Derecho Penal, Parte Especial, 1996, p. 79

De indicadores, establece supuestos especficos que viabilizan la