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Act 3. Fundacion Del Derecho Ambiental PDF
Act 3. Fundacion Del Derecho Ambiental PDF
DEDICATORIA1
A esta nuestra Amrica Latina, regin entraable, as como a sus pueblos, con
la esperanza de que este libro sea una contribucin para disear un futuro
mejor para todos
A Odette y a nuestras hijas Ximena, Marcela y Claudia, as como a nuestros
hijos polticos Jos Antonio, Ignacio y Fernando. A mis nietos: Blanca Nieves
(Mara Fernanda) y los Siete Enanitos (Jos Antonio, Rodrigo, Fernando,
Gonzalo, Andrs, Paulina y Pablo).
A Chile, mi pas de origen, larga y angosta faja de tierra, que limita con el mar y
la nieve
A mis compaeros y amigos chilenos de entonces y de siempre
A Salvador Allende, modelo de vida consecuente
A Mxico, mi pas adoptivo, el ltimo de los pases mgicos en palabras de
Neruda
A mis compaeros y amigos mexicanos que me ayudaron a empezar de nuevo,
con mi reconocimiento por su afecto
A mis colegas ambientalistas de Amrica Latina, para quines escrib este libro,
con el ruego de que no desfallezcan y que el pesimismo de la razn lo superen
con el optimismo de la voluntad: el derecho para el desarrollo sostenible es una
utopa posible
A los lectores de otras regiones del mundo, con el anhelo de que nos conozcan
mejor y nos quieran, tal como nosotros queremos a todos los hombres de
buena voluntad, es decir, a la prcticamente totalidad de los seres humanos.
Ral Braes dej escrita esta dedicatoria para su estudio sobre el derecho ambiental en Amrica Latina,
al que haba dedicado sus ltimos aos. Gracias a Ximena Braes, su hija, la hemos rescatado e incluido
en este libro, como homenaje a Ral, a su obra y a sus pensamientos.
AGRADECIMIENTOS
INDICE
PROLOGO I ....................................................................................................... 7
Ricardo Snchez
PRLOGO II ...................................................................................................... 8
Ximena Braes
RAL BRAES BALLESTEROS.................................................................... 10
LOS MECANISMOS PARA LA APLICACIN DEL DERECHO PARA EL
DESARROLLO SOSTENIBLE EN AMRICA LATINA................................... 12
Ral Braes Ballesteros
1. Las cuestiones de la aplicacin del derecho ambiental. ..................... 13
2. La aplicacin administrativa del derecho ambiental y los sistemas
administrativos de gestin ambiental. ................................................. 14
3. La aplicacin judicial del derecho ambiental y los avances en materia
de acceso a la justicia ambiental. ....................................................... 17
3.1. Justicia constitucional. ................................................................ 18
3.2. Justicia civil................................................................................. 19
3.3. Justicia penal. ............................................................................. 22
3.4. Justicia administrativa................................................................. 23
4. Los problemas y las perspectivas del derecho ambiental
latinoamericano................................................................................... 23
NUESTRO AMIGO RAUL BRAES................................................................ 28
Carlos Contreras
1.
2.
3.
4.
5.
6.
El inicio............................................................................................... 29
Un hombre de los aos sesenta. ....................................................... 30
Un consecuente poltico que no es poltico......................................... 31
Ral el intelectual, el acadmico......................................................... 33
Ral, Amrica Latina y ms all de sus ocanos............................... 35
Ral, el ser humano y sus grandes valores. ....................................... 37
Marcelo J. Cousillas
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
Ral Braes y sus aportes lcidos al tema del medio ambiente. ...... 188
Descubriendo a la temtica ambiental y sus caractersticas............. 190
El medio ambiente y el desarrollo. .................................................... 192
La gestin del medio ambiente y el ordenamiento ambiental. .......... 197
PROLOGO I
Ricardo Snchez
PRLOGO II
Ximena Braes
Ral Braes sostena que el derecho ambiental latinoamericano ha sido
estudiado hasta ahora dentro de los lmites de la legislacin sobre la materia,
que en su breve trayectoria histrica se ha venido configurando bsicamente
como un conjunto de medidas administrativas y medidas penales de naturaleza
reactiva, con las que se pretende corregir ciertas conductas que generan
efectos ambientales indeseables.
Quera hacer una investigacin que fuera mas all del tratamiento jurdico que
han tenido los asuntos ambientales en estos aos, tratamiento cuya ineficiencia
es de pblica notoriedad. Su idea era repensar el derecho ambiental en funcin
de los problemas del desarrollo econmico y social en Amrica Latina y de la
insercin de los pases de la regin en la economa y sociedad mundiales, as
como de los instrumentos jurdicos diseados para enfrentar esos problemas y
para el funcionamiento de la economa, todo ello en la bsqueda de medidas
ambiental y econmicamente ms apropiadas.
Ral Braes tena como objetivo ltimo de este proyecto contribuir, dentro de
Amrica Latina y desde una perspectiva jurdica, a la transformacin de la
gestin ambiental para el desarrollo sostenible, con base en una investigacin
que generara un nuevo conocimiento jurdico, que en esta etapa de la
evolucin del derecho ambiental le pareca indispensable para impulsar a su
vez nuevos avances en el campo del derecho positivo. Deca Ral:Hay que
recordar que este tipo de avances slo son viables cuando estn apoyados por
progresos en el pensamiento jurdico, como lo ensea con mucha claridad la
historia del derecho universal: el desarrollo del derecho moderno a partir del
cdigo civil de los franceses de 1803, por ejemplo, no habra sido posible sin el
desarrollo terico del derecho civil francs durante el siglo XVIII. .... De esta
manera se buscara contribuir a superar las diferencias que se presentan en la
regin entre los sistemas de gestin de lo econmico y de lo ambiental,
diferencias que se expresan en la existencia de subsistemas jurdicos paralelos
no exentos de lagunas y contradicciones, mediante la vinculacin de los temas
que en la actualidad son propios del derecho ambiental regional y otros que
corresponden al derecho econmico latinoamericano, para analizar a
continuacin las posibles sinergias y antinomias entre las disposiciones que
integran estos sectores de los sistemas jurdicos en vigor y proponer una
armonizacin de estas disposiciones en funcin de lo que se supone es un
objetivo que comparten: el desarrollo sostenible.
Para mi pap este era su gran proyecto, pero la dificultad para conseguir
oportunamente los fondos y finalmente su enfermedad, hicieron imposible que
se concluyera.
Mi pap pens siempre que la vida era una cosa seria. Nos ense a ser
responsables y a asumir nuestras propias decisiones aunque fueran
equivocadas. Nos ense que la vida era una sola y haba que tratar de ser lo
ms productivos posible. Nos ense tambin que nunca haba que dejar de
pensar. Que las cosas no dependan de la suerte, sino que la suerte nos la
trazamos nosotros mismos. Aprend de l que las cosas se pueden reconstruir,
desde la familia hasta la democracia y que hay que ser dignos, comprometidos
e insobornables.
Las cenizas de mi pap fueron dejadas en el mar, en Isla Negra, cerca de la
casa del poeta a quien tanto admir. Se reencontr con la naturaleza, con una
parte de este mundo tan diverso al que siempre quiso proteger. Su ausencia
duele, pero su compaa permanece.
En este libro voy a reproducir una pequea porcin de lo que mi pap ya haba
escrito. An cuando su borrador est pletrico de anotaciones he tratado de
que el texto quede lo ms parecido posible a cmo l lo habra hecho.
Ximena Braes
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11
12
1.
Este artculo que ahora reproducimos es en realidad parte del estudio sobre el derecho ambiental en
Amrica Latina en el que estaba trabajando Ral Braes. Ximena Braes ha rescatado el texto entre los
borradores que tena Ral en su escritorio.
3
Desde 1987, en mi Derecho ambiental mexicano, publicado en abril de ese ao por la entonces
Fundacin Universo Veintiuno, hoy Fundacin Mexicana para la Educacin Ambiental (cf. pp. 460-469).
13
La ineficacia del derecho internacional merece, sin embargo, un comentario especial. Se ha destacado la
escasa participacin de los Estados en los instrumentos internacionales existentes, lo que definitivamente
le resta efectividad a dichos instrumentos. A estos factores se unen, adems, la dependencia de los
instrumentos internacionales del desarrollo del derecho interno y, por tanto, de la eficacia de este ltimo,
as como la inexistencia de mecanismos jurisdiccionales apropiados que hagan exigibles los compromisos
asumidos por los Estados en los tratados y otros acuerdos internacionales sobre la materia.
14
Esta Comisin sustituy a la Subsecretara de Poltica Ambiental, creada en 1985 dentro de la Secretara
General de la Presidencia. En 1991, la Comisin fue sustituida a su vez por la Secretara de Recursos
Naturales y Medio Ambiente.
6
Paralelamente, en ese pas haba un Ministerio de Recursos Naturales.
15
En esa poca, se haba restablecido el Instituto Nicaragense de Recursos Naturales y del Ambiente
(IRENA) y se estaba creando, sobre su base, un nuevo organismo, que finalmente sera el Ministerio que
existe en la actualidad.
8
El Instituto, que dependa del Ministerio de Educacin Pblica, era una comisin de miembros
honorarios que desempeaba funciones de coordinacin, especialmente en materia de definicin de
polticas ambientales.
9
La denominacin original de Ministerio del Ambiente y los Recursos Naturales Renovables fue
sustituida por la reforma de 14 de diciembre de 1999 a la Ley Orgnica de la Administracin Central.
16
10
El Tribunal fue creado en 1995 por la Ley Orgnica del Ambiente de ese pas. Cf. Lilliana Arrieta, La
justicia ambiental en Costa Rica. Anlisis de jurisprudencia, en Universidad Externado de Colombia,
Justicia ambiental. Las acciones judiciales para la defensa del medio ambiente, III Jornadas
Internacionales en Derecho del Medio Ambiente, Bogot, 2001, pp. 133 ss.
11
En la op. cit. en la nota anterior se transcribe alguna jurisprudencia que ilustra el trabajo desarrollado
por el Tribunal Ambiental Administrativo en estos aos, en especial ciertas medidas calificadas de
cautelares que fueron adoptadas con base en una potestad validada en 1997 por la Sala Constitucional
de la Corte Suprema, que le permitira adoptar decisiones cuyo objeto es evitar daos graves e
irreparables a los recursos naturales y al medio ambiente.
12
Lo que sigue es una apretada recapitulacin, con algunos cambios, de su artculo El acceso a la justicia
ambiental en Amrica Latina, en Derecho y desarrollo sostenible: el acceso a la justicia ambiental en
Amrica Latina, Memorias del Simposio Judicial realizado en la ciudad de Mxico, PNUMA y
PROFEPA, 2000, pp. 33 ss.
13
La cuestin del acceso a la justicia en materia ambiental es algo ms complejo que los problemas que
presenta la legitimacin para accionar (o inters jurdico), que es slo uno de los componentes de lo que
se podra llamar la justicia para el medio ambiente. Se trata, sin embargo, de un componente importante
de este tipo de justicia, que ha ocupado de manera preferente el inters de los especialistas y que es algo
as como la antesala a los problemas del acceso a la justicia en materia ambiental, incluso en un sentido
histrico.
17
Justicia constitucional.
18
Justicia civil.
14
Las insuficiencias de la regulacin del dao ambiental son universalmente reconocidas y son lo
suficientemente graves como para que la Declaracin de Ro se haya ocupado de este tema, al establecer
que los Estados debern desarrollar la legislacin nacional relativa a la responsabilidad y la
indemnizacin respecto de las vctimas de la contaminacin y otros daos ambientales, pero adems que
debern cooperar en la elaboracin de nuevas leyes internacionales sobre la materia. La misma
Declaracin se ha ocupado de establecer que, en el plano nacional... deber proporcionarse acceso
efectivo a los procedimientos judiciales y administrativos, entre stos el resarcimiento de daos y los
recursos pertinentes.
19
pblicas promovidas hasta hoy. De esta manera, en los ltimos quince aos de
vigencia de la Ley se ha terminado generando una experiencia importante.15
La dcada de los aos 1990 fue ms prdiga en cambios de esta naturaleza.
Muchos de stos se dieron en Colombia, a partir de ciertas disposiciones de la
Constitucin de 1991, como son las que establecieron las acciones de
cumplimiento, reguladas ms tarde la Ley nm. 393 de 1997, as como las
acciones populares y de grupo, reguladas posteriormente por la Ley nm. 472
tambin de 1997.16 En otros pases, la figura de la accin popular se comenz
a considerar en ciertos temas ambientales especficos, como ocurri por
ejemplo en la Ley de Biodiversidad costarricense de 1998, donde se establece
que toda persona estar legitimada para accionar en sede administrativa o
jurisdiccional, en defensa o proteccin de la biodiversidad (artculo 105).17 En
algunos casos, por fin, la superacin del sistema tradicional en materia de
titularidad de la accin civil por el personalmente afectado ha consistido en
extender la legitimacin procesal a determinados organismos pblicos, sin
perjuicio de los derechos del afectado, como son los casos de Chile y de Cuba.
A esos casos hay que agregar el sistema establecido en el artculo 44 de la Ley
de Gestin Ambiental de Ecuador. All se regula un sistema especial de
legitimacin para las demandas por daos y perjuicios ambientales y las
facultades del juez para los casos de condena, disponiendo adems que esas
demandas se tramitarn por la va verbal sumaria.
En materia de
legitimacin, prescribe ese precepto que las personas naturales, jurdicas o
grupos humanos, vinculadas por un inters comn y afectados directamente
por una accin u omisin daosa podrn interponer ante el juez competente,
acciones por daos y perjuicios y por el deterioro causado a la salud o al medio
ambiente incluyendo la biodiversidad con sus elementos constitutivos. Ms
novedosas parecen las facultades especficas que se le confieren al juez en
caso de una sentencia de condena, a saber: (i) condenar al responsable de los
daos al pago de indemnizaciones a favor de la colectividad directamente
afectada y a la reparacin de los daos y perjuicios causados, as como a un
10% del valor de la indemnizacin en beneficio del accionante; (ii) en caso de
15
As se puso de manifiesto en la reunin que se llev a cabo en San Pablo en 1995, para conmemorar los
diez aos transcurridos desde que se puso en vigor la Ley. All, el autor de este trabajo tuvo la
oportunidad de escuchar de parte de quienes haban ejercido esas acciones las lecciones que ellas iban
dejando. De esa interesante reunin existe un testimonio escrito, que es el libro coordinado por dis
Milar y que lleva por ttulo Acao civil pblica (Lei 7.347/85. Reminiscncias e reflexoes aps dez anos
de aplicacao), Editora Revista dos Tribunais, Sao Paulo, 1995, 511 pp.
16
Una informacin completa y actualizada sobre este tema se puede encontrar en la publicacin de la
Universidad Externado de Colombia titulada Justicia ambiental. Las acciones judiciales para la defensa
del medio ambiente, que contiene los trabajos de la III Jornadas Internacionales en Derecho del Medio
Ambiente organizada por esa Universidad en 2001.
17
La accin popular es una expresin reservada para designar la facultad que tiene "cualquiera persona
del pueblo" para accionar, en el sentido procesal de la palabra, en defensa de un inters que se considera
de naturaleza colectiva. Se trata de una figura que tiene sus orgenes en el derecho romano y que en
nuestros pases fue recogida inicialmente por el artculo 948 del Cdigo Civil chileno de 1855, siendo
reproducida posteriormente en el artculo 1005 del Cdigo civil colombiano. Este tipo de acciones se
encuentra en pases industrializados como Alemania (la Popularklage para los casos de competencia
desleal), los Estados Unidos (la citizen action en los casos de contaminacin atmosfrica), Italia (en los
casos de impugnacin de licencias ilegales de construccin) o Espaa (en los casos de impugnacin de
planes ilegales de ordenacin urbana), entre muchos otros.
20
Tngase presente que, de acuerdo con el sistema clsico de acciones civiles, la legitimacin procesal en
el litigio civil est limitada de manera exclusiva a las personas que individualmente han sido afectadas en
sus intereses, esto es, a los llamados personalmente afectados. Esto significa, si se le enfoca desde la
perspectiva de la reparacin de un dao, sta slo puede ser exigida en juicio por la vctima de ese dao y
slo en la medida en que su persona o sus bienes han experimentado algn menoscabo o disminucin
como consecuencia de dicho dao. Si el dao tiene una naturaleza colectiva, es decir, si una misma accin
genera un dao en la persona o los bienes de dos o ms individuos, cada uno de ellos est legitimado para
exigir la reparacin que corresponda, pero slo en la medida de los menoscabos o disminuciones que han
experimentado sus respectivas personas o bienes como consecuencia de esos daos. As lo establecen las
reglas sobre la materia.
19
Este tema lo he desarrollado ms extensamente en mi trabajo El acceso a la justicia ambiental en
Amrica Latina y la legitimacin procesal en los litigios civiles de naturaleza ambiental en los pases de la
regin, publicado en Universidad Externado de Colombia, Justicia ambiental. Las acciones judiciales
para la defensa del medio ambiente, III Jornadas Internacionales en Derecho del Medio Ambiente,
Bogot, 2001, pp. 317-370.
20
En los litigios ambientales deberan introducirse reglas especiales en materia cautelar, habida
consideracin de la naturaleza eminentemente preventiva del derecho ambiental y, por tanto, de la
necesidad de un sistema cautelar particularmente eficiente. Por otra parte, en los procesos en que se
debaten asuntos ambientales los hechos en que se fundamentan las pretensiones de las partes suelen
presentar enormes complejidades tcnicas, que dificultan por ejemplo el establecimiento del nexo de
causalidad en los casos de daos ambientales, lo que hace indispensable, entre otras cosas, otorgar
mayores facultades al juez para ponderar las pruebas.
21
El principio de la congruencia, por ejemplo, puede transformarse en un obstculo para la tutela eficaz
de los intereses ambientales. En principio, al juez de un caso de esta naturaleza debera permitrsele
extender el fallo a puntos no sometidos a su consideracin, lo que implicara facultarlo para hacer una
condena por el dao global originado y no slo por el dao reclamado. O en el problema que tambin
21
Justicia penal.
22
3.4.
Justicia administrativa.
4.
Los problemas
latinoamericano.
las
perspectivas
del
derecho
ambiental
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1.
El inicio.
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2.
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siglos y medio despus con dos hermanas solteras, en los aos ochenta. Estos
son ejemplos del inters de Ral por todo lo que lo rodea, de la erudicin que
lograba. Se acordaba de los nombres de los personajes de estas historias que,
ciertamente, no recuerdo.
Se interesa por el triunfo de la revolucin cubana, como un referente de
cambio para Amrica Latina, que el Presidente Kennedy, sin quererlo valida
con la Alianza para el Progreso, que propiciaba muchas de las reformas que se
objetaban a Cuba, como el trmino del latifundio, la reforma agraria, la
modernizacin de la agricultura, de la educacin, el mejoramiento de los
sistemas de salud.
Se ilusiona con una nueva situacin internacional a partir de la revisin de la
historia reciente y de las reformas de Nikita Krushov en la ex Unin Sovitica,
que significaron un respiro en la guerra fra. Condena su abrupta salida y la
invasin de los pases del Pacto de Varsovia a Checoslovaquia.
Son los aos de la lucha por los derechos civiles de los negros en Estados
Unidos, de la irrupcin de Martn Luther King, de su cruel asesinato, al igual
que el del Presidente Kennedy; de la llegada del hombre a la luna; de la
escalada en la guerra de Vietnam, del inicio de las manifestaciones pacifistas
en su contra y la irrupcin de los hippies.
1968 es ao de rebelda estudiantil en el mundo. Francia, Alemania y varios
pases europeos y de Amrica Latina se ven inmersos en grandes movimientos
estudiantiles que reclaman profundas reformas en las universidades y en sus
pases, en fervorosos discursos un tanto anrquicos: "Se razonable, pide lo
imposible", "La imaginacin al poder", que ciertamente quedaron en la retrica.
Frente a cada uno de estos acontecimientos, Ral tena una slida opinin,
participaba en debates, redactaba documentos, perteneca a comits,
condenaba, festejaba, en definitiva, vivi intensamente los aos sesenta.
3.
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Las notas a pie de pgina, son parte de la correspondencia que mantenamos, he evitado editarlas para
mantener la espontaneidad de las ideas expuestas.
26
Correo de 4 de septiembre del 2003.
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5.
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6.
En estas lneas hemos hecho un rpido recuento de la vida de Ral desde sus
inicios; de su brillante paso por la Universidad de Chile. En poltica, su
compromiso con los cambios estructurales; su slido espritu de servicio
pblico, su contribucin a la lucha por la recuperacin de la democracia.
En los aos sesenta vimos la cercana de Ral con los acontecimientos de
esa maravillosa dcada. Ms adelante, su preocupacin con los peligros que
entraaba un mundo con una seria asimetra en la distribucin del poder. Sus
importantes aportes en el campo del Derecho Ambiental
Difunde sus preocupaciones sobre estos trascendentales temas, a travs de la
docencia, de su participacin incansable en seminarios y conferencias en
todas partes del mundo; de la publicacin de cuarenta y ocho libros y ensayos
de alto valor, algunos de carcter esencial, como el Manual de Derecho
Ambiental Mexicano.
Es uno de los fundadores de la Asociacin Latinoamericana de Derecho
Ambiental, ALDA, y su primer presidente. Miembro fundador de la Corte
Internacional de Arbitraje y Conciliacin Ambiental, con sede en Roma, junto a
veintiocho destacados juristas.
Todas las preocupaciones, propuestas, principios y criterios de accin
sealados a lo largo de estas lneas, son propios del siglo XXI, y si bien Ral
vivi en el siglo XX, sin duda fue un adelantado del siglo en que vivimos.
Lo anterior es mucho y muy importante, pero ms relevante an, es que a partir
de su sensibilidad, creatividad y disciplina, forj un estilo de vida y trabajo,
admirable por su compromiso con el rigor cientfico, la excelencia, la reflexin
orientada a la accin; su identidad con la tica.
Querido Ral, para quienes tuvimos el privilegio de ser tus amigos, no
olvidaremos tu intenso cario, la sana e intensa relacin que generabas, la
cantidad de amigos y "sobrinos de cario" que producto de ella, tienes a lo
largo y ancho del mundo. Los afectos mutuos que se daban en las
comunidades de trabajo que formaste, como es el caso de la Asesora Jurdica
de la Universidad de Chile, donde hasta hoy, pese a que estamos dispersos,
todos somos queridos amigos.
Tampoco se puede olvidar, tu generosidad para compartir experiencias y
conocimientos, tus sabios consejos, que te transformaron en Maestro. El
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Borges deca (y traigo esta cita segn mi memoria me dicta) que exista el
cielo, aunque para m sea el infierno. Borges, ateo confeso, expresaba de esa
manera la desesperacin del ateo, la angustia de la nada, el abismo sin fondo
de la indiferente materia en el que nos sumergimos despus de nuestra
muerte. Esa nada cuya terrible amenaza nos hace preferir el infierno como un
mal menor.
Ni Ral ni yo creamos en el cielo. No ests all, querido Raulillo, ni desde all
me oyes. Impiadosamente coherente, no voy a venir yo ahora a desdecirnos.
No te hablo a ti, sino a m, cuyos pies siguen caminando sobre esta tierra. Es
en m donde tu voz habla, cuando cierro los ojos y te recuerdo, sentado en tu
casa de Cuernavaca. All, entre copas y botanitas que nos preparaba Odette,
hablabas largas horas, de tu querido Chile, de la experiencia socialista, de los
esbirros de Pinochet, de la Universidad de Chile, del exilio forzado, del amor,
de la vida, del ftbol, de la infancia, de los sueos de un mundo mejor, del
medio ambiente, del hombre nuevo. Tu voz sigue viva en m. Es tu voz y son
tus palabras las que me siguen, ms all de tu muerte. Y que seguirn en m,
hasta que yo mismo me convierta en polvo.
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entre la moral y la tica y el valor de sta ltima, cmo preparar un pisco sour,
la historia y la compleja y vastsima idiosincrasia de Mxico, su sentido de la
justicia, la belleza de Cuernavaca, los murales de Diego Rivera, y tantas otras
cosas maravillosas que a travs suyo vi por primera vez. Me senta como un
nio cuyo padre le cuenta historias fantsticas antes de ir a dormir. Dejo
testimonio que, a su lado, con su sola palabra, crec como hombre.
Cierro otra vez los ojos, y me veo con Ral, en un bar de Managua, o en la
explanada de San Juan de Puerto Rico, o en el malecn de la Habana, o en las
playas blancas de Puerto Aventura, o en un bar de San Pablo, o simplemente
recorriendo el interminable perifrico del Distrito Federal, camino del PNUMA
en Lomas Virreyes, y es su voz que la vuelve una y otra vez como un eco.
..
Entre las muchas deudas que tengo con Ral, una no menor es la de haberme
integrado a su familia, que ahora es la ma. Muchos de mis mejores recuerdos
de estos ltimos diez aos estn asociados a su hija Ximena y su esposo
Antonio, con quienes hemos compartido innumerable viajes y navidades. Vimos
crecer juntos a nuestros propios hijos, pasar de la infancia a la adolescencia,
delante de la complaciente mirada de Ral, que nada quera en este mundo
ms que a sus nietos.
.
Ral fue un decidido latinoamericanista. Tuvo una profunda conviccin en las
potencialidades de nuestros postergados pueblos. l me ense a querer esta
patria grande. Se involucraba en la agenda social y ambiental de nuestros
pases, comprenda y disfrutaba de sus peculiaridades y diferencias culturales,
y desde all, abra su corazn y su inteligencia, para mostrar el camino para
lograr una sociedad ms justa, ms equitativa y ms independiente.
Quienes tuvimos la fortuna de conocer a Ral, sabemos que l se hubiera
destacado en cualquier materia que hubiera elegido. Un exilio forzado y
algunos amigos le dieron la posibilidad de abrazar la causa del medio ambiente
cuando lleg a Mxico. Pero igual hubiera podido ser el mejor en cuantas
materias se hubiera propuesto. Digo esto no slo por que s de su inteligencia
profunda, del rigor lgico de su pensamiento y de su perseverancia en todo lo
que emprenda. Lo digo por que Ral fue una de esas pocas personas dotadas
de la ms rara de las cualidades: en medio de una poca de confusin y
cambios, Ral mantena una rigurosidad tica poco comn. Inclaudicable e
inflexible, nunca se dej llevar por los vientos del poder. Ral era, por sobre
todas las cosas, un hombre ntegro y consecuente con sus convicciones. Tena
un innato sentido de la justicia, del bien y del deber ser, que le vali, no pocas
veces, enfrentarse a los burcratas, a los oportunistas y a los poderosos de
turno. A lo largo del camino, esa conducta le vali el reconocimiento de toda la
comunidad cientfica y poltica de Amrica Latina.
Su muerte no solo duele, sino que indigna. Y s muy bien por qu: recuerdo
ahora un relato de Jack London, La ley de la vida, que retrata la muerte del
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hombre como el final justo de toda vida; con menos arte pero igual ciencia, mi
abuelo, poco antes de morir, me dijo que no senta ni pena ni tristeza, porque al
final de la vida, el cuerpo llega cansado, y la muerte es sinnimo de paz, de
merecido descanso. Pero Ral se fue antes de tiempo. Su muerte nos parece
injusta, apresurada, como una dolorosa amputacin. Lejos de estar cansado,
Ral pensaba escribir un verdadero Tratado de Derecho Ambiental
latinoamericano, una obra monumental, no solo por su acostumbrada
profundidad, sino tambin porque en ella esperaba relacionar el desarrollo del
derecho ambiental en nuestra regin con las condiciones econmicas y
sociales en las que ese derecho haba ido emergiendo.
Tuve muchas oportunidades, en su refugio de Cuernavaca, de charlar con l
acerca de sus memorias, que tambin pensaba escribir. Su azarosa vida
estuvo llena de momentos memorables, muchas veces dolorosos. Segu sus
relatos casi como un nio escucha un cuento, ansioso por saber ms. Siempre
cre que Ral hubiera sido un gran novelista antes que un gran abogado. Tena
un estilo propio, riguroso y a la vez barroco, de contar las cosas. As supe de
su difcil y muchas veces solitaria infancia en Chile, hijo de quien fuera
presidente de la Cmara de Diputados, que forj su carcter. El exili, suyo y
de su familia, lo priv de su patria, pero tambin le dio carta de ciudadana
latinoamericana.
Ral Braes Ballesteros ha fallecido. Nos queda su obra escrita (que fue
mucha). Y para algunos, el privilegio de su ejemplo y su recuerdo.
.
Este libro de homenaje ha de mezclar, por decisin de sus autores, aspectos
personales y biogrficos de la vida de Ral, con el desarrollo de doctrina
poltica y jurdica en aquellos campos en que Ral se destac y fue, en menor
o mayor medida, nuestro maestro.
Sabemos que Ral apreciara esta vocacin de trabajo, este deseo de
desarrollar nuevas herramientas intelectuales para la transformacin de nuestra
sociedad.
En octubre 1995, compartimos con Ral un seminario, organizado por el
PNUMA en la Universidad Interamericana de Puerto Rico y coordinado por el
propio Ral, con el objeto de evaluar el estado de la legislacin sobre
responsabilidad por el dao ambiental en Amrica Latina y el Caribe,
contrastando esa legislacin con las normas e instituciones sobre la misma
materia en los Estados Unidos de Amrica y el Canad.
Fue una reunin muy fructfera, con expertos de toda Amrica, entre ellos
algunos de los autores de este libro de homenaje. Como consecuencia de ese
seminario, el Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente edit y
public las ponencias en el libro La Responsabilidad por el dao ambiental,
Braes Ballesteros, Ral y otros, ed. PNUMA/ORPALC, 1996.
43
2.
Introduccin.
3.
44
32
"La responsabilidad por el dao ambiental", Braes y otros, ed. PNUMA/ORPALC, 1996, pg. 660
45
33
Manual de Cuentas Patrimoniales", ed. PNUMA-ORPALC, 1996 (Sejenovich, Hctor, coautor de este
libro)
46
5.
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53
gestin de riesgos; por otra parte, en caso de pago de las reparaciones por el
seguro, las empresas se ven obligadas muy frecuentemente a sufragar una
parte de los gastos. Por consiguiente, para garantizar la eficacia ecolgica del
rgimen de responsabilidad es importante poder contar con una garanta
financiera, como la que ofrece un seguro. Para resultar eficaz, un rgimen
jurdico de responsabilidad requiere un sistema de garanta financiera viable
que se aplique a los principales elementos constitutivos del rgimen. Es muy
probable que el desarrollo de las plizas para riesgos ambientales se haga de
manera progresiva. Mientras no existan tcnicas de medicin comnmente
aceptadas que permitan cuantificar los daos ambientales, ser difcil
determinar los niveles de responsabilidad. Sin embargo, la cuantificacin de las
primas en funcin del riesgo constituye un elemento importante para la
cobertura de la responsabilidad en el marco de un contrato de seguro, motivo
por el cual las aseguradoras han de que poder establecer en todo momento
unas disposiciones tcnicas adecuadas a ese fin. La elaboracin de una lista
de criterios cualitativos y cuantitativos fiables para la deteccin y la
cuantificacin de los daos ambientales permitir incrementar los niveles de
seguridad financiera en que opera el rgimen de responsabilidad,
contribuyendo as a su viabilidad, si bien llevar tiempo y muy probablemente
resultar costosa. Es previsible que la cobertura de la responsabilidad por los
daos causados a los recursos naturales aumente las posibilidades de
desarrollo rpido del mercado de los seguros en este mbito. Los seguros son,
junto con otros sistemas como las garantas bancarias, las reservas internas y
los fondos sectoriales, una de las vas posibles de asegurar la garanta
financiera. Se advierte hoy da que la cobertura del riesgo de daos al medio
ambiente todava est poco desarrollada en nuestro pas, aunque se est
progresando en reas del mercado de seguros que se especializan en este
campo. As, por ejemplo, se asiste al desarrollo de nuevos tipos de plizas de
seguro de responsabilidad civil por daos ambientales en materia de
navegacin y transporte. Tradicionalmente en la teora y en la prctica en el
mbito de los seguros por responsabilidad y en respuesta a criterios de
razonabilidad, economa y seguridad jurdica la prima es proporcional al riesgo
inherente al tipo de actividad. Vlidamente el monto de la prima aumenta o
disminuye cuando los riesgos de contingencias aumentan o disminuyen.
Asimismo, este criterio trae aparejado efectos benficos, por ejemplo, impulsa a
un empresario a disminuir sus riesgos, esto es, a superar los niveles de
inseguridad ambiental, a fin de lograr primas de menor monto. (43)
Ahora bien, esta lgica se podra ver afectada con el establecimiento de
limitaciones de responsabilidad civil, estableciendo una desproporcionalidad
entre dao emergente o efectivamente provocado y monto de la reparacin, lo
que altera sustancialmente el concepto de gestin estratgica que puede
plantearse una empresa. En efecto, no tiene sentido invertir recursos
econmicos, tecnolgicos y humanos en disear e instrumentar sistemas de
gerenciamiento de seguridad ambiental si, en caso de producirse daos
ambientales, se tiene garantizado un techo de indemnizacin que puede
resultar en muchos casos inferior a la inversin necesaria para lograr
aceptables niveles de seguridad ambiental.
43
"Libro Blanco Sobre Responsabilidad Ambiental", Comisin de las Comunidades Europeas, Bruselas,
9 de febrero de 2000.
54
7.
Conclusiones.
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56
57
Pensando en Ral.
44
Orlando Rey, abogado cubano, por dos dcadas ha estado vinculado al desarrollo e instrumentacin de
la legislacin ambiental. En la actualidad es Director de Medio Ambiente del Ministerio de Ciencia,
Tecnologa y Medio Ambiente en Cuba.
58
2.
45
He pedido a Teresita Cruz, abogada cubana y amiga de ambos, la revisin de estas notas y la inclusin
de sus propios comentarios cuando lo ha estimado pertinente. Sirva ello para que Tere participe de este
homenaje a Ral.
59
Ral consideraba la eficacia de la Ley a partir del grado de acatamiento de la norma jurdica por parte
de sus destinatarios. Por su parte catalogaba la eficiencia desde la idoneidad de la norma jurdica para
satisfacer la necesidad que se tuvo en cuenta al expedirla.
60
reglamentarias. Estas por una parte nos permitieron atender con rapidez a un
conjunto de temas que requeran de urgente regulacin y atencin y por la otra
nos facilit ir madurando el marco legal y ensayando un conjunto de modelos
para nuestra institucionalidad. Es as que se dictan en 1995 los Reglamentos
sobre Evaluacin de Impacto Ambiental y la Inspeccin Ambiental Estatal. (47)
Tambin iniciamos un proceso que de algn modo marchaba en la lnea de las
ms recientes exploraciones de Ral para la identificacin de un derecho para
el desarrollo sostenible. Consista en la sistemtica inclusin de variables
ambientales en instrumentos jurdicos de alto rango que para entonces se
debatan en el Parlamento Cubano este es el caso de la Ley de Minas y de
la Ley del Sistema Tributario en 1994 y de la Ley de Inversin Extranjera en
1995 - y en el Consejo de Estado, donde se aprob en 1996 el Decreto Ley
contentivo del Reglamento de Pesca.
Todos estos instrumentos legales, vigentes hasta hoy, contienen diversos
postulados ambientales que los enriquecen y destacan.
En septiembre estuvo Ral en Cuba para la IX Reunin de Ministros de
Amrica Latina y el Caribe (48), de cuyo Foro el PNUMA/ORPALC ejerca la
Secretaria. Esto nos dio la oportunidad de precisar mucho del contenido y
desarrollo del Taller, ya acordado entonces para fines de ao.
En noviembre de 1995 lleg Ral a la Habana. Le acompaaba un grupo de
abogados latinoamericanos, con algunos de los cuales establecimos vnculos
que duran hasta hoy (49) y que sin dudas en esa ocasin hicieron un importante
aporte a las ideas que embrionariamente comenzaban a dar cuerpo a una Ley
Ambiental Cubana si bien, para el comienzo del Taller, Ral me haba
recomendado que no prejuzgramos sobre la necesidad de la Ley, sino que
dejramos que ello fluyera de la propia evolucin del trabajo en esos das.
El Taller se desarroll bajo el nombre de Implementacin Jurdica del
Programa Nacional de Medio Ambiente y Desarrollo, a fin de proporcionarle un
vnculo a nuestras propuestas normativas, con el marco estratgico y
programtico existente. En realidad este Programa, excelente esfuerzo de la
Comisin para la Proteccin del Medio ambiente y el Uso Racional de los
Recursos Naturales, como adecuacin de la Agenda 21, estaba siendo
desbordado da a da por una cambiante realidad, de modo que su valor iba
radicando ms en lo histrico que en lo prctico.
En esa semana de trabajo que tom entre el 13 y el 17 de noviembre,
realizamos un diagnstico detallado y profundo, tal vez el primero de esa
magnitud que se llevara a cabo en el pas, acerca de la situacin del derecho
47
Se trata de las Resoluciones n 130 sobre Inspeccin y 168 para la Evaluacin de Impacto
Ambiental-, la primera de las cuales se encuentra aun vigente, motivo por el cual es hoy la ms antigua
regulacin ambiental dictada por el Ministerio de Ciencia, Tecnologa y Medio Ambiente.
48
La IX Reunin de este Foro se celebr en la Habana, en el Palacio de las Convenciones, entre el 21 y el
26 de septiembre de ese ao.
49
Este Grupo de abogados estaba compuesto, adems de Ral, por Carlos Daniel Silva (Argentina), Jorge
Caillaux (Per), Jos Juan Gonzles (Mxico), Isabel de los Ros (Venezuela) y Gonzalo Bigg (Chile).
61
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63
64
La Ley del Medio Ambiente, aprobada en la fecha sealada, apareci en la Gaceta Oficial
Extraordinaria n 7 de esa propia fecha.
52
Los Decretos-Leyes son dictados por el Consejo de Estado, que funge como mximo rgano legislativo
entre Sesin y Sesin de la Asamblea Nacional, a la que corresponde, cuando reanuda sus funciones,
ratificar o no los Decretos-Leyes dictados, de ah que estas normas tengan en definitiva igual fuerza legal
que la Ley.
53
Estas se refieren, entre otras materias, a la diversidad biolgica, los productos qumicos, los desechos
peligrosos y al desarrollo de algunas instituciones creadas por la Ley de Medio Ambiente, como es el caso
del Fondo Nacional de Medio Ambiente.
65
54
66
All en Cancn me reencontr con Ral y tambin con la Dra. Isabel de los
Ros, participante en el encuentro de 1995 en Cuba y con una importante
trayectoria centrada en el Derecho Penal Ambiental. Las conversaciones
sostenidas sobre este tema particular con Ral, Isabel y otros colegas
contribuyeron a perfilar nuestras propuestas nacionales, sometidas desde hace
un tiempo a la consideracin del Ministerio de Justicia y en espera de una
revisin integral del Cdigo Penal para su inclusin.
5.
56
67
68
6.
El Cdigo Penal prev algunas conductas antijurdicas lesionadoras del medio ambiente, sin embargo
no puede considerarse que de forma integral se regule un "delito ambiental", pues se trata ms bien de
figuras asociadas a la proteccin de la salud y los bienes de las personas y la economa nacional, aunque
en cualquier caso puede afirmarse que existe aqu una estrecha vinculacin con el medio ambiente. Se
trata de lo que se ha dado en calificar como legislacin comn de relevancia ambiental, o legislacin de
relevancia ambiental casual, como las catalogaba Ral, trmino que engloba las normas jurdicas
expedidas sin ningn propsito ambiental, pero que regulan conductas que influyen significativamente en
la proteccin del medio ambiente.
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59
En este encuentro que se celebr en Mxico particip por Cuba Narciso Cobo, juez del Tribunal
Supremo en Cuba que con mayor asiduidad y resultados se ha dedicado a los temas ambientales en su
conjuncin con la actividad judicial.
70
7.
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72
1.
Introduccin.
60
73
En esas actividades y muchas ms en las que particip con Ral Braes, sus
aportaciones fueron y seguirn siendo invaluables, ya que permitieron mejorar
el marco jurdico e institucional ambiental, resolver problemticas ambientales
especficas, apoyar el funcionamiento de las autoridades ambientales y
propiciar el debate de temas fundamentales para el fortalecimiento de la
gestin ambiental, como seguramente sucede en el caso de otros pases de la
regin.
Para quienes cotidianamente realizamos actividades vinculadas con la
formulacin y aplicacin del marco jurdico ambiental, as como para los
distintos profesionales que participan en la gestin ambiental, Ral Braes es
un referente imprescindible en el quehacer cotidiano. Su presencia ser
permanente, no slo por su extensa obra escrita (ms de veinte libros y
mltiples artculos y ensayos sobre temas de derecho ambiental), sino sobre
todo por el ejemplo que como profesional y ser humano, ha dejado en las
generaciones de abogados que form y en todas las personas que le
conocieron.
La importancia de la aplicacin y cumplimiento de la legislacin ambiental,
desde mi perspectiva, radica en el hecho de que en ese tema confluyen
aspectos fundamentales del derecho ambiental, en particular los relacionados
con el conjunto de instituciones, categoras e instrumentos que permiten el
desarrollo de las distintas acciones que involucra la gestin ambiental.
El presente trabajo pretende abordar la relacin que existe entre gestin
ambiental y aplicacin de la ley. El punto de partida consiste en considerar que
para lograr una gestin ambiental adecuada, se requiere que el marco jurdico
e institucional que la sustente, sea completo, eficaz y eficiente. Si ello es as,
deber incluir mecanismos adecuados para la aplicacin y cumplimiento de la
normatividad ambiental, que a la vez garanticen a las personas el acceso a la
justicia ambiental y por tanto la posibilidad de lograr una defensa oportuna de
su derecho a disfrutar de un ambiente adecuado para su desarrollo, salud y
bienestar. Por supuesto, no basta la sola existencia de esos mecanismos, sino
que es necesario que la aplicacin y cumplimiento de la ley se traduzca en
acciones concretas por parte de autoridades y particulares.
Por supuesto, la gestin ambiental debe ser entendida, en palabras del propio
Doctor Braes, como el conjunto de actos normativos y materiales que buscan
74
Braes, Ral. Manual de Derecho Ambiental Mexicano. Ed. Fondo de Cultura Econmica y
Fundacin Mexicana para la Educacin Ambiental, Mxico, 2000. pgina 117.
75
2.
Daz y Daz, Martn. Mxico en la va del federalismo. Un anlisis de los problemas en torno a la
distribucin de competencias, en Homenaje a Fernando Alejandro Vzquez Pando. Ed. Themis, Mxico,
1996.
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Descentralizacin de atribuciones.
81
Otro aspecto a considerar para un marco legal que propicie una gestin
ambiental adecuada, consiste en permitir la participacin en la atencin de
problemas ambientales de los niveles u ordenes de gobierno ms cercanos a la
poblacin.
La distribucin de competencias en materia ambiental debe prever una mayor
participacin de los gobiernos locales; es decir, distribuir competencias significa
descentralizar, pero la descentralizacin debe darse considerando contextos
concretos, posibilidades reales y oportunas para no generar vacos en la
atencin de asuntos fundamentales desde el punto de vista ambiental.
En Mxico, la reforma a la Ley General del Equilibrio Ecolgico y la Proteccin
al Ambiente (LGEEPA) de 1996, sent las bases para una descentralizacin
gradual y ordenada de atribuciones a favor de los gobiernos locales.
En ese ordenamiento, se ha buscado distribuir de manera clara y adecuada las
atribuciones en materia ambiental entre los tres rdenes de gobierno. En este
caso, en primer lugar se busca delimitar con toda precisin las atribuciones que
corresponden al Gobierno Federal y a los gobiernos de las entidades
federativas y de los municipios, a fin de evitar contradicciones, vacos o
duplicidades que entorpezcan la gestin ambiental. Adems se considera que
es necesario establecer mejores mecanismos de coordinacin entre los
gobiernos de los tres niveles, con el propsito de sumar y multiplicar esfuerzos
para hacer frente de mejor manera a los problemas ambientales.
La frmula prevista en la LGEEPA se ha reiterado en ordenamientos que se
han expedido con posterioridad, fundamentalmente en las Leyes de Desarrollo
Forestal Sustentable (2002) y General para la Prevencin y Gestin Integral de
Residuos (2003).
e)
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85
que no implican, necesariamente, una contienda entre partes, esto es, en los
casos de aplicacin administrativa de la legislacin.
En este sentido, la aplicacin de la ley debe ser vista como una de las
herramientas y mecanismos, administrativos y judiciales, para proteger el
derecho de las personas a disfrutar de un ambiente adecuado para su
desarrollo, salud y bienestar.
Uno de los aspectos ms importantes que estn vinculados con la aplicacin
de la ley, se refiere a sus efectos prcticos respecto del estado del medio
ambiente en su conjunto. Como ya se mencion, dentro de los propsitos que
corresponden a los sistemas de aplicacin de la ley, se encuentra la correccin
de las irregularidades detectadas por violaciones o contravenciones a la
normatividad ambiental.
El mbito correctivo de la aplicacin de la ley, se debe orientar, a su vez, hacia
tres propsitos fundamentales:
Por otro lado, en caso de que no sea posible restaurar los daos
ambientales, se debern prever acciones para compensar ambientalmente
esos daos, lo que significa generar efectos positivos alternativos y
equivalentes a los efectos adversos en el ambiente o los ecosistemas y sus
elementos que se hubieran producido en el dao ambiental. (66)
66
El artculo 57 del Reglamento de la LGEEPA en materia de impacto ambiental ya incluye una previsin
relacionada con la compensacin ambiental, por obras o actividades ilcitas.
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Idem. pp.
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integral, holstico, en donde los que se pretende es regular bajo una misma
orientacin, los diferentes elementos naturales y sociales que interactan y que
propician la vida en todas sus formas. De ah la importancia de considerar a la
Ley General del Equilibrio Ecolgico y la Proteccin al Ambiente como un
ordenamiento marco en materia ambiental.
b.3. Artculo 73 Constitucional.- Como se sabe, este precepto establece las
diferentes materias en las que el Congreso de la Unin es competente para
legislar. La fraccin XXIX-G del artculo 73 Constitucional expresa que el citado
rgano legislativo es competente:
Para expedir leyes que establezcan la concurrencia del
Gobierno Federal, de los gobiernos de los Estados y de los
Municipios, en el mbito de sus respectivas competencias, en
materia de proteccin al ambiente y de preservacin y
remediacin del equilibrio ecolgico.
Con fundamento en esta disposicin y conforme a lo dispuesto en el artculo 27
de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, el Congreso de la
Unin emiti la Ley General del Equilibrio Ecolgico y la Proteccin al Ambiente
(LGEEPA) como un ordenamiento en el que se establecen dos tipos de
normas: las federales que estn referidas a regular las materias que la propia
Ley considera de competencia de ese orden de gobierno; y criterios y
lineamientos a seguir por las legislaturas locales para que los gobiernos de las
entidades federativas y de los municipios puedan ejercer las atribuciones que
en materia ambiental les corresponde.
Al margen del contenido normativo de las distintas materias que se contemplan
en la LGEEPA, una de las caractersticas fundamentales del ordenamiento es
la descentralizacin de funciones a favor de los gobiernos locales.
Si se revisa la legislacin emitida y aplicada en el periodo que va de 1917 a
1970, se podr observar que uno de sus rasgos fundamentales es su carcter
federal. En 1971 se reforma el propio artculo 73 constitucional en su fraccin
XVI para refrendar el carcter federal de la materia.
En efecto, en dicha fraccin, en donde se establece la facultad del Congreso de
la Unin para dictar leyes sobre salubridad general y se sealan las bases para
ello, se incorpora la siguiente disposicin: Las medidas que el Consejo (de
Salubridad General) haya puesto en vigor en la campaa contra el alcoholismo
y la venta de sustancias que envenenan al individuo o degeneran la especie
humana, as como las adoptadas para prevenir y combatir la contaminacin
ambiental, sern despus revisadas por el Congreso de la Unin, en los casos
que le competan.
Este fue el fundamento constitucional de las leyes y disposiciones
reglamentarias que se emitieron entre 1971 y 1987, que tuvieron un carcter
higienista y que eran formuladas y aplicadas por las autoridades federales.
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95
Emplazamiento
Medidas cautelares
Presentacin, admisin y
desahogo de pruebas
Periodo de alegatos
Emisin de
Resolucin-Imposicin
de sanciones.
Ejecucin de la
Resolucin
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1.
Introduccin.
Asumo con agrado y gran dolor el compromiso y deber de recordar a Ral por
el acercamiento que tuvimos en su vida. Es el dolor de la ausencia de un amigo
pero tambin es una oportunidad privilegiada de continuar profundizando junto
con el y sus mltiples recuerdos, en diversas cuestiones que hemos compartido
en nuestra lucha por una sociedad diferente, con nuevas relaciones ms
solidarias entre las personas con la naturaleza con la ciencia y la vida.
Mi captulo se referir a determinados pensamientos, que surgirn del recuerdo
de otras discusiones, en conjunto con ancdotas comunes ya que como Ral
era un gran optimista del futuro, me parece que el esperara de nosotros que
profundicemos en su aporte y nuestro aporte para ayudar a esclarecer en
parte, al menos, las sutiles y brutales contradicciones que hoy presenta nuestra
inexorable sociedad.
A pesar de sus mltiples planos de accin, que hemos compartido
especialmente a partir de l978, quisiera destacar en este escrito a Ral como
compaero de trabajo del PNUMA, como parte del grupo de medio ambiente
del Consejo Latinoamericano de Ciencias Sociales, en el Doctorado de
Economa donde fue mi compaero y luego mi sinodal, y como amigo,
simplemente en los 26 aos que lo conoc. En cada uno de ellos quisiera
remarcar algunos campos de conocimientos que me van a permitir exponer
estas ideas, que en parte madurarn conjuntamente.
2.
Doctor en Economa Poltica, Profesor, Consultor externo de Naciones Unidas, experto en Cuentas del
Patrimonio Natural.
104
3.
105
en todos ellos, se supona, como toda accin humana, que exista un proceso
de abstraccin acerca de la realidad y de sus cambios que necesariamente
abrevaba tanto en la teora como en la prctica.
Sin lugar a dudas, lo que llambamos realidad no eran sino nuestros modelos
sobre ella y que tenan toda la virtud y todos los defectos de un modelo
producto de nuestras sapiencias e ignorancias, ms o menos cercano a lo que
sera la realidad, histricamente concebida. Es decir, en un modelo bien
"prctico" est introducida toda nuestra teora sobre la prctica con nuestros
prejuicios y nuestras potencialidades. No haba otra posibilidad en cuanto
pensamiento humano: partir, desarrollarse y concluir con sutiles y profundos
principios y ejercicios tericos. Sin embargo, como esos procesos estaban ya
incorporados en nuestras mentes casi como ejercicios innatos, no
reflexionbamos cuan terico era cada proceso de la prctica. Lo lamentable y
pernicioso es que esos procesos innatos no eran reflejados ni se hacan
explcitos y con ello se desarrollaban muchos procesos siguiendo principios no
discutidos y muchas veces contrarios a los objetivos explcitos que
enuncibamos en nuestra prctica. Eran principios "sencillos" al alcance de la
comprensin de cualquiera, derivado del "sentido comn", que reproducan
ciertas prcticas y ciertos conceptos que eran justamente lo que se deberan
cambiar, para que las cosas cambien, pero, sin embargo pasaban
inadvertidos, naturalizados.
El mximo exponente de esta situacin lo constitua la imagen objetivo de los
primeros ejercicios de planificacin en las pocas doradas del desarrollismo.
Esa imagen objetivo a la cual deba tenderse una vez superadas las trabas
que impedan el desarrollo no eran sino relaciones de una sociedad que
supuestamente queramos superar por consumista y ambiental.
Con estos prejuicios, la recoleccin de informacin y las trabas del desarrollo
se orientaban hacia los problemas tradicionales (falta de bienes de un consumo
imitativo de las grandes urbes de los pases desarrollados, o falta de
industrializacin como la que se vean en los grandes pases) y no hacia los
nuevos problemas que tenamos (necesidad de un manejo integral de los
recursos y una mejora en la calidad de vida y en hbitat de la poblacin).
Lo mismo suceda cuando incluamos con nfasis la necesidad de la
participacin de la comunidad en los procesos de gestin ambiental, pero en la
forma de desarrollarse esos procesos nos enfrentamos a la poblacin cuando
las decisiones estaban tomadas, ya que no haba una prctica y una
metodologa de construccin y elaboracin del plan ambiental que incluyera a
la poblacin o a consultas permanente con ella, como luego fueron
apareciendo. Asimismo esta contradiccin tambin apareca cuando a nivel
terico en cada ciencia aceptbamos la necesidad de considerar lo ambiental,
pero en el ejercicio de las profesiones utilizbamos las mismas metodologas
que prevalecan en las pocas pre Estocolmo.
Tal fue y es el caso del mapa de uso potencial de la tierra. Si bien se
mencionaba el uso integral como objetivo del manejo de los ecosistemas, ese
mapa slo contena lo que potencialmente poda utilizarse en funcin de la
106
Otro aspectos donde Ral tuvo directa relacin consisti en la definicin del
concepto de ambiente (1977/78), especialmente cuando deba surgir de l
mbito de accin de la planificacin y gestin ambiental. Se nos planteaba una
contradiccin inicial donde utilizando el concepto de la teora de sistema
caracterizbamos al ambiente de un pas, como aquello que est fuera del
sistema, pero que era significativo para mantener las relaciones del sistema.
En tal sentido, parecera a primera vista que el ambiente no era lo
suficientemente significativo para el sistema, ya que si lo fuera, sera parte del
mismo. Se nos deca de todas formas (quienes postulaban estos principios)
que la lnea divisoria era cambiante, ya que en situaciones diferentes, estos
elementos, pueden ser parte del sistema.
Pero si mantenamos esta definicin, ni los recursos naturales eran parte del
ambiente ni las relaciones sociales, ya que las mismas estaban incluidas dentro
del sistema. En ese caso, ambiente slo seran otras sociedades y los recursos
de la bisfera fuera del pas.
Un primer compromiso con esta lnea de pensamiento lo logramos cuando
definimos que nuestra bsqueda del mbito de accin para la planificacin y la
gestin ambiental, estaba centrada en una articulacin entre el ambiente del
individuo, donde claramente participaban las relaciones sociales y los recursos
naturales de cada pas, y el ambiente de la sociedad, donde se reproduca la
situacin anterior.
En tal sentido recuerdo que Ral defini que se trataba entonces (1978) de un
sistemas de ambientes, donde podran comprenderse las diferentes
interacciones significativas entre la sociedad y la naturaleza, y con esta
posicin conceptual aconsejamos en su momento al Seminario
107
Cada uno de estos movimientos tuvo actuacin pre y post Estocolmo, pero
como ya comenzbamos a analizar tanto en Estocolmo, como en Ro y tambin
Johannesburgo, intervienen tanto los intereses econmicos como los
movimientos sociales que suscita la temtica ambiental.
Sin embargo, la experiencia muestra que la mayor parte de la AGENDA que se
cumple hasta ahora es la que est promovida por los intereses econmicos y
tambin ciertos de temas que son impuestos por tensiones generadas por los
intereses de los movimientos sociales que representan en cierta forma, los
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5.
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6.
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7.
8.
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Una parte de esta sntesis figura en mi libro "Economa y Ambiente" que se encuentra en prensa, Hctor
Sejenovich.
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113
campo necesario de recorrer por parte de las polticas ambientales, pero donde
la comprensin econmica debe abrirse a todas las articulaciones necesarias,
ya que se tratara de reformular las condiciones de valorizacin y reproduccin
del capital con las repercusiones ecolgicas econmicas, sociales y polticas
que ello supone.
6. La forma sectorializada y parcial que ha asumido la planificacin del
desarrollo, que no es sino el reflejo de la organizacin nominal de nuestro
sistema econmico, dificulta conocer las interacciones de la sociedad y sus
recursos, lo cual requiere un replanteamiento de cada uno de los sectores de la
economa para introducir en ellos criterios ambientales, y convertirlos en
subsistemas abiertos, con entradas y salidas integrantes del sistema. Los
llamados sectores primarios, secundarios y terciarios han establecido un
intercambio "desigual" con la naturaleza, utilizando sus recursos y su hbitat y
degradndola.
Con posterioridad en una versin siguiente (1988) agregu:
a) Se propone la creacin de un sector preprimario, destinado a dotar de una
oferta ecosistmica sustentable de recursos, cuyos costos los comparta la
actividad productiva, el Estado y los pases que se benefician con los efectos
ecosistemicos de nuestros recursos.
b) La consideracin de las condiciones especficas de las regiones dentro de
los pases, de sus particulares culturas, movimientos sociales y ecosistemas, a
travs de las metodologas tradicionales de la economa y de la planificacin,
tampoco se haban mostrado suficientes para internalizar los importantes
problemas ambientales de las regiones. Sin embargo, en este campo se
haban registrado avances por los que han profundizado en la "cuestin
regional", y en la enseanza de la planificacin regional.
Pero especialmente, se deben destacar los pasos dados en el ordenamiento
ambiental, en las metodologas que intentan conocer los subsistemas
econmicos y su relacin con el medio ambiente, ya que han suministrado una
importante herramienta para destacar las posibilidades y las restricciones que
el potencial natural y social brinda para la elevacin de la calidad de vida de la
poblacin.
c) La elaboracin de los planes de estabilizacin no han considerado las
repercusiones ambientales. La reduccin del aparato del Estado restringe
sustancialmente los controles en el manejo de los recursos y alienta la
degradacin, las polticas restrictivas, tornan difcil la aplicacin de polticas
ambientales que supongan incremento de costos. La situacin de agona de
nuestro sistema cientfico-tecnolgico, y la drstica reduccin de los fondos
para investigacin ocurre en el mismo momento que muchos gobiernos
declaran su adhesin al desarrollo sustentable, pero socavan la posibilidad de
emprender su camino.
d) Asimismo, la utilizacin de polticas ambientales poco usuales en nuestros
pases, como las polticas impositivas, crediticias, arancelarias o de integracin,
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El de Amrica Latina dio lugar a la publicacin de un libro de dos tomos por parte del Fondo de
Cultura llamado "Estilo de Desarrollo y Medio Ambiente", Osvaldo Sunkel y Nicolo Gligo, en 1981.
117
econmicos como disposicin a pagar, el principio del que contamina paga, los
derechos de contaminacin, se generaron en un medio donde funcionan los
mercados mejor que los nuestros La diferencia de funcionamiento de los
mercados la podemos visualizar a partir de la realidad Argentina donde
podemos afirmar que:
Deuda ambiental.
"La deuda externa y la cuestin ambiental". Hctor Sejenovich, Irene Gonzlez y Cristina Gutirrez.
Universidad Nacional de Lujn, 2000/1.
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16.
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iv) La capacidad de carga del agua, suelo y aire a los efluentes lquidos
gaseosos y slidos de las actividades humanas.
v) La proporcin anual que es posible extraer de los recursos no renovables
compatible con los recursos renovables que es posible implantar en una
determinada proporcin de comparacin que es posible utilizar segn los
principios de la sustentabilidad.
vi) Los elementos naturales que conforman la base natural del hbitat que
constituyen los asentamientos humanos.
Cuando nos referimos al proceso productivo, los elementos que conforman la
oferta necesariamente deben ser considerados como eslabones integrantes de
la cadena productiva, o sea unidos a las otras etapas de la produccin, y a las
etapas de distribucin, cambio y consumo, sin las cuales los productos
elaborados no se podran realizar y slo constituiran una posibilidad
inconclusa.
Es decir, estamos mencionando al sector que proponemos llamarlo preprimario
pero que es parte integrante del proceso productivo cuya clasificacin
tradicional es del sector primario, secundario y terciario. Si no se llega al
proceso de consumo no existe la posibilidad de una nueva fabricacin en
trminos econmicos. Por ello, el proceso productivo que interesa e impacta a
la naturaleza interacta e involucra a la sociedad, incluye desde la extraccin y
manejo de los productos naturales, pasando por las diferentes
transformaciones y los transportes de materias primas, productos intermedios y
productos finales, hasta el consumo final y la disposicin o reutilizacin de los
desechos en nuevos procesos productivos.
Frente a los hechos y a los daos ocasionados, en muchos eventos resulta
razonable asumir que muchas empresas no han calculado los costos de
prevencin dentro de los costos generales, ni tampoco consideraron que los
afectados por los daos ejercieran sus derechos constitucionales.
Lamentablemente, la consideracin slo de los costos imposibles de evitar
constituye una prctica generalizada que responde a una cultura de obtencin
del mximo beneficio en el menor plazo posible, postergando o no realizando
acciones que posibilitaran garantizar la sustentabilidad de los recursos y del
hbitat y, con ello, mantener la potencialidad de los mismos y una adecuada
calidad de vida. Este hecho es ms evidente cuando el destino es la
exportacin.
Las empresas que operan siguiendo los criterios mencionados en el prrafo
anterior, sin duda, actan con mayores ventajas en el corto plazo con
implicancias de desleal competencia, por lo que su no sancin constituira una
seal perniciosa del Estado que posibilitara comportamientos no deseables de
la iniciativa privada en el sector.
As, fundamentada la necesidad de considerar los costos de prevencin de
catstrofes, dentro del concepto de riesgo ambiental, y la obligatoriedad del
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18.
130
ventas y las columnas representan las compras. Las filas y las columnas estn
conformadas por la flora, la fauna el agua, el suelo el aire, y la conservacin de
cuenca, conservacin de biosfera (captacin de carbono) y el paisaje y las
bellezas escnicas.
En el caso de la flora arbrea por ejemplo, adems de las relaciones dentro del
sector preprimario, el mismo finaliza con rbol en turno de ser extrado,
mientras que la extraccin del rbol constituye el sector primario (silvicultura), y
la elaboracin de madera el secundario (industrias de la madera), y su venta el
terciario (comercio).
Para poder llegar a este rbol en turno de ser extrado el rbol requiere
comprar diferentes relaciones ecosistmicas con todos los recursos y
servicios. Si el rbol recibe lo que requiere de los dems elementos de la
naturaleza ello se computa en trminos ecolgicos, es decir en kilos, o en litros,
si existe una relacin mrfica, o en servicios en caso de guarida, sombra (la
que les da la flora a la fauna), diseminacin (la que le da la fauna a la flora),
regulacin (la que da la flora al agua, al viento etc.).
Desde el punto de vista econmico debe computarse en cada uno de los
casilleros al menos dos tipos de costos: el costo que significa la realizacin del
estudio de la particular relacin, y el costo de la participacin y control que
debe realizarse para que la relacin se mantenga en el tiempo.
Si no se brinda el requerimiento necesario, entonces debe analizarse la
necesidad de intervencin para asegurar que estas relaciones permitan el
crecimiento de los rboles, lo cual significar costos adicionales. La sumatoria
de todos los costos nos permitir conocer el costo total de manejo de la flora
arbrea.
El mismo ejercicio lo realizamos con la fauna y todos los dems productos y
servicios, obteniendo el costo total por cada uno de los recursos. En cada caso,
si el costo total lo dividimos por la produccin ecosistmica (en el caso de la
flora arbrea vendra expresada en metros cbicos), obtendremos el costo
unitario de sustentabilidad que garantiza la generacin anual de rbol en turno
de ser extrado. El obtener este costo promedio nos permite multiplicar el
mismo por la existencia total de cada recurso. Con esta cifra obtendramos en
el caso de la flora arbrea el valor de un bosque valorado al costo de
sustentabilidad de la flora.
Sumando con la misma metodologa la fauna, y con metodologas similares (73)
los otros recursos obtendramos la existencia inicial de todos recursos y
podramos iniciar la construccin de la cuenta patrimonial.
Esta Cuenta est formada por la parte de la izquierda donde se contabilizan los
recursos en su existencia inicial y todos sus incrementos y por el otro lado el de
la derecha donde se registran todas las extracciones y disminuciones donde
queda la existencia final en un determinado perodo de un ao por ejemplo.
73
131
132
133
134
Conclusiones.
135
136
Por muchos aos, habr muchas razones para tener presente a Ral Braes
como un personaje entraable; este volumen colecciona algunas de ellas. En
mi contribucin a este homenaje me ocupo de uno de los sesgos que marcan la
discusin ambiental en casi todo el mundo, o sea la negacin de la dimensin
urbana de la cuestin ambiental. Y me parece que el tema es oportuno no slo
por los argumentos que a continuacin ofrezco, sino porque la obra de Ral es
excepcional en la importancia que, contra la corriente, presta a esa dimensin.
Partamos de una pregunta muy simple: cmo vemos a la naturaleza desde la
cultura urbana? Parece una pregunta extravagante, porque cuando pensamos
en la naturaleza tendemos a imaginarnos algo que est ms all de la ciudad.
La ciudad parece un estorbo que nos impide mirar a la naturaleza. Es ms: la
primera parece la culpable de que nos alejemos cada vez ms de la segunda.
Y sin embargo, por ms que nos esforzamos en saltar esa enorme brecha que
nos separa del mundo natural, la mirada que podemos posar sobre l est
marcada por nuestra cultura urbana. Por eso la pregunta es pertinente.
Para acotar la pregunta a una realidad concreta e inmediata, me propongo de
reflexionar sobre la cultura ambiental de los chilangos, es decir sobre el
conjunto de percepciones y prcticas sociales sobre el medio ambiente que
podemos observar en nosotros mismos como habitantes del hiperurbanizado
Valle de Mxico. Y tendrn que perdonarme por no llamarlo Cuenca de
Mxico, que parece ser ms exacto en el terreno de las ciencias de la tierra,
pero la expresin Valle de Mxico sigue siendo mucho ms fuerte y
evocadora que cualquier tecnicismo hidrolgico.
Pues bien, normalmente, usamos la frase "cultura ambiental" para referirnos,
con una connotacin valorativa, a una serie de actitudes que desearamos que
todo el mundo tuviese respecto de la naturaleza. Sin embargo, tambin parece
legtimo hablar de la cultura ambiental del mismo modo en que hablamos de la
cultura poltica o de la cultura gastronmica de una sociedad, sin tratar de
juzgarlas sino simplemente de comprenderlas. Desde esa perspectiva,
conviene comenzar por reconocer que la cultura ambiental de las sociedades
sujetas a procesos intensos de industrializacin y, sobre todo, de urbanizacin,
se ha modificado de acuerdo con esos procesos. No hace falta evocar la vasta
literatura que se ha ocupado de esos cambios culturales, desde la sociologa
hasta la crtica literaria. Baste con recordar el lugar central que ocupa la
naturaleza en El campo y la ciudad de Raymond Williams. Lo que me interesa
sealar es que la cultura ambiental que surge de las sociedades
industrializadas no es, por ms que quiera cierto ecologismo trasnochado, una
simple y sencilla (y al mismo tiempo imposible) vuelta a la naturaleza, sino una
74
137
Los terrenos fueron expropiados a propietarios privados y la indemnizacin fue pagada con
contribuciones de diversos 'notables' de la burguesa local.
138
139
Los inmigrantes nunca fueron directamente del campo a espacios como Ciudad Nezahualcyotl. Los
habitantes de esas nuevas reas siempre haban vivido antes (con parientes) en las reas existentes de la
Ciudad de Mxico.
140
deben ser bienvenidos, segn esta nueva mentalidad. Un ingenuo culto al rbol
ha dado lugar a episodios tan penosos como el que moviliz a un grupo del
Partido Verde Ecologista de Mxico para impedir la construccin de la 'vuelta
inglesa' en el crucero de Insurgentes y Ro Churubusco. Esta ingeniosa
solucin de ingeniera de trnsito ha tenido un efecto ambiental importante al
agilizar el trfico, pero ella significaba el derribo de un rbol que los militantes
defendieron heroicamente. An se puede ver el islote con el consabido altarcito
para la Virgen de Guadalupe, que los autos tienen que rodear para la
supervivencia de un rbol.
En todo caso, el rasgo cultural que trato de sealar es que el nuevo culto a lo
verde es parte de un rechazo general al proceso de urbanizacin; a una
incapacidad de reconocer lo que tendra que ser obvio: que los parques
urbanos son parte de reas urbanas, entre muchsimas otras razones, porque
son bienes pblicos que slo pueden sostenerse con los excedentes
econmicos que generan las sociedades urbanas. La resistencia a aceptar ese
punto de partida se aprecia claramente en la ingenua pretensin que ha
dominado gran parte de la participacin social en los procesos de planeacin
urbana de las ltimas dos dcadas. En el sentido comn de las organizaciones
emergentes de la sociedad civil de los ochenta y los noventa, resulta
perfectamente natural demandar que se detenga el crecimiento de la ciudad,
como si eso tuviese algn atisbo de llevarse a la prctica.
Las dificultades de la nueva conciencia ecolgica para reconocer la
urbanizacin como una condicin ineludible, al menos en tiempos histricos,
han hecho imposible acomodar las demandas ambientalistas en un contexto en
el que podran tener xito.
El debate que suscit la iniciativa de construir un nuevo aeropuerto para la
ciudad hizo evidente lo que trato de sealar. Las organizaciones ambientalistas
no se percataron de que la ciudad podra mejorar su ambiente a travs de la
recuperacin de ms de setecientas hectreas que dejara libre el actual
aeropuerto al ser abandonado y, lo que es an ms grave, pasaron por alto que
ese abandono significara un mejoramiento inmediato de las condiciones
ambientales de cientos de miles de personas que hoy padecen el ruido del
aeropuerto. (77)
En vez de reconocer esos problemas que son tpicamente urbanos, la mayor
parte de las ONGs ambientalistas optaron por reproducir el mito de la riqueza
ecolgica del ex - vaso de Texcoco. En el sentido comn del chilango de hace
cincuenta aos, esas tierras eran la fuente de lo que hoy llamaramos un grave
problema ambiental: las tolvaneras. Hoy resulta que, de acuerdo con la nueva
conciencia, parecera que estamos ante un tesoro ecolgico que el aeropuerto
destrozara.
Hasta ahora, poca gente saba del Plan Texcoco, que hace ms de treinta aos
ha ido eliminando las tolvaneras mediante la siembra de pastos (que
obviamente no existan cuando eso era un lago) y la creacin de lagos
77
Para dar una idea de la tortura que eso significa baste con recordar que cada cincuenta segundos
despega o aterriza un avin en un aeropuerto que est prcticamente en el centro de la ciudad.
141
142
78
Me refiero en particular al hecho de que la legislacin en materia de planeacin urbana es, en su obra,
parte integrante de la legislacin ambiental.
143
144
LA
PROTECCIN
CONSTITUCIONAL
REGLAMENTACIN EN URUGUAY
DEL
AMBIENTE
SU
79
Abogado uruguayo, coordinador del Programa de Derecho Ambiental del Instituto de Formacin en
Ciencias Ambientales (IFCA). Profesor de Derecho Ambiental en la Universidad de la Repblica y en la
Universidad de Montevideo. Asesor Jurdico de la Direccin Nacional de Medio Ambiente.
145
1.
Introduccin
Ramn Martn Mateo, Tratado de Derecho Ambiental, tomo I, Madrid, 1991, pg. 146.
Ral Braes, Aspectos institucionales y jurdicos del medio ambiente, Banco Interamericano de
Desarrollo, Washington DC, 1991.
82
Una exhaustiva recopilacin de esos textos constitucionales puede verse en Legislacin Ambiental
general de Amrica Latina y el Caribe, de la Serie Legislacin Ambiental de la Oficina Regional para
Amrica Latina y el Caribe del PNUMA, Mxico, 1992, dirigida por el propio Ral Braes.
83
El informe se public con el ttulo de Nuestro futuro comn, Alianza Editorial, Madrid, 1987.
84
El desarrollo sustentable es un modelo que satisface las necesidades de la generacin presente, sin
comprometer la capacidad de las generaciones futuras para satisfacer sus propias necesidades, ...es
un proceso de cambio social en el cual la explotacin de los recursos, el sentido de las inversiones, la
orientacin del desarrollo tecnolgico y las reformas institucionales se realizan en forma armnica,
amplindose el potencial actual y futuro para satisfacer las necesidades y aspiraciones humanas.
85
Ral Braes, El constitucionalismo ambiental latinoamericano, ponencia a la VII Conferencia
Internacional Medio ambiente y cultura: el patrimonio comn de la humanidad, Fundacin Corte
Internacional del Medio Ambiente, Paestum, Italia, junio de 1997.
81
146
2.
Ral Braes, Manual de derecho ambiental mexicano, Fundacin Mexicana para la Educacin
Ambiental/Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 2000 (1 ed., 1994), pg. 99.
87
Braes, Manual..., ob. cit. 100.
88
Ruben Correa Freitas, Derecho constitucional contemporneo, tomo I, Fundacin de Cultura
Universitaria, Montevideo, 1993, pg. 183.
147
de vivir dignamente o segn una adecuada calidad de vida. Por otra parte, todo
acto de contaminacin o depredacin, afecta las condiciones de seguridad en
las que se debe desarrollar los dems derechos fundamentales, por lo que
tambin por esta va las condiciones ambientales eran de recibo constitucional.
En segundo lugar, el artculo 72 de la Constitucin dispuso que la
enumeracin de derechos, deberes y garantas hecha por la Constitucin, no
excluye los otros que son inherentes a la personalidad humana o se derivan de
la forma republicana de gobierno. Es decir, el constituyente admiti sus
limitaciones para recoger en el texto constitucional, todos los derechos,
deberes y garantas. Para salvar sus posibles omisiones o aun para permitir
una interpretacin evolutiva de los derechos fundamentales, protegi aquellos
que -aunque no estuvieran especficamente mencionados- fueran inherentes a
la personalidad humana o se derivaran de la forma republicana de gobierno.
No puede existir duda alguna que el derecho a gozar de un ambiente sano y
equilibrado, puede ser considerado como inherente a la personalidad humana.
Finalmente, en tercer lugar, el artculo 332 de la Constitucin de la Repblica,
estableci que los preceptos que en ella reconocen derechos a los individuos,
as como los que atribuyen facultades e imponen deberes a las autoridades
pblicas, no dejarn de aplicarse por falta de la reglamentacin respectiva, sino
que sta ser suplida, recurriendo a los fundamentos de leyes anlogas, a los
principios generales de derecho y a las doctrinas generalmente admitidas.
Este ltimo artculo, de alguna manera complementa los anteriores,
permitiendo concluir en lo relacionado con la proteccin del ambiente, que
tratndose de un derecho que implcitamente se deriva de los artculo 7 y 72
de la Constitucin, debe aplicarse y reconocerse aun en caso de ausencia de
reglamentacin.
As por ejemplo, han sido numerosas las sentencias que, ms all del resultado
final de los procedimientos en que fueron dictadas, aceptaron la existencia del
derecho a un ambiente sano y equilibrado.
Bajo la vigencia de este texto constitucional y antes de la reforma de 1996,
varias normas legales e instrumentos internacionales de proteccin ambiental
pasaron a formar parte del ordenamiento jurdico nacional.
Un hito fundamental en el desarrollo de la legislacin ambiental en Uruguay,
fue la aprobacin de la Ley N 16.112, de 30 de mayo de 1990, por la que se
cre el Ministerio de Vivienda, Ordenamiento Territorial y Medio Ambiente; pero
fue el ao 1994, el que marc la introduccin legal del derecho de las
personas, as como el deber de las mismas, a la proteccin del ambiente.
En efecto, el artculo 3 de la Ley de Evaluacin del Impacto Ambiental (Ley N
16.466, de 19 de enero de 1994), dispuso que es deber fundamental de toda
persona, fsica o jurdica, abstenerse de todo acto que cause impacto ambiental
que se traduzca en depredacin, destruccin o contaminacin graves del medio
ambiente.
148
89
El texto anterior del artculo 47 se mantuvo como norma constitucional, pero pas a ser el inciso
segundo del artculo 46: El Estado combatir por medio de la ley y de las Convenciones
Internacionales, los vicios sociales.
149
4.
150
93
Segundo Linares Quintana, Tratado de la Ciencia del Derecho constitucional argentino y comparado,
Parte Especial, tomo IV, Buenos Aires, 1956, pg. 138.
94
Sentencia de 26 de noviembre de 1986, en La Justicia Uruguaya, tomo 95, caso 10.797, Montevideo,
1987, pg. 57.
95
Justino Jimnez de Archaga, La Constitucin Nacional, tomo II, Montevideo, 1946, pg. 23.
96
Hctor Gros Espiell, La proteccin del medio ambiente en el Derecho constitucional, en Reforma
constitucional 1997, serie congresos y conferencias de la RUDCP, Seminario de la UCUDAL, 1997, pg.
61.
151
5.
152
153
154
7.
103
Miguel Langn Cuarro, La proteccin penal del medio ambiente, Rev. INUDEP, ao VIII, N 10,
Montevideo, pg. 29-59.
104
Ral Braes, Manual ..., ob. cit., pg. 41 y ss.
155
El captulo II, nico sobre el que detallaremos, contiene normas generales: los
principios de poltica ambiental (artculo 6), la enumeracin de los instrumentos
de gestin ambiental (artculo 7), y, el detalle ms profundo de la regulacin de
algunos de ellos: la coordinacin, apoyo y relacionamiento de la gestin
ambiental (artculos 8, 9 y 10), la educacin ambiental (artculo 11), el informe
ambiental anual (artculo 12), los incentivos o beneficios tributarios (artculo 13),
las sanciones y las medidas complementarias (artculos 14, 15 y 16).
Los principios de poltica nacional ambiental no poseen un efecto dispositivo
por s mismos, sino que cumplen una doble y trascendente funcin, que se
enuncia en el propio inciso final del artculo 6:
Por una parte, operan como orientaciones para la tarea del Poder Ejecutivo de
fijacin de dicha poltica, ya que el artculo seala que el Poder Ejecutivo se
basar en los siguientes principios.
Por otra parte, el inciso final del artculo, establece que los principios cumplirn
una funcin interpretativa, como elementos para dirimir conflictos jurdicos e
institucionales. Textualmente seala, que servirn tambin de criterio
interpretativo para resolver las cuestiones que pudieran suscitarse en la
aplicacin de las normas y competencias de proteccin del ambiente y en su
relacin con otras normas y competencias.
El primer principio es el que podramos llamar principio de distincin, puesto
que presenta como objetivo econmico, cultural y social de la Repblica, distinguirse en el contexto de las naciones como "Pas Natural", en un marco de
desarrollo sostenible.
De esta manera, se transforma en principio de la poltica ambiental, lo que se
ha ido consolidando como un eslogan, como una idea-fuerza, en Uruguay en la
ltima dcada; aunque no solamente respecto de las cuestiones ambientales,
sino tambin como forma de identificar y diferenciar el turismo y la produccin
nacional. Como mera frmula publicitaria, ha sido criticada desde diversos
sectores, por carecer de base fctica, en la realidad de nuestros ecosistemas,
en las caractersticas de nuestros centros urbanos o en las modalidades de
produccin utilizadas.
No obstante, el principio ahora marca el desafo para la poltica nacional
ambiental, de lograr esa distincin para Uruguay, segn consideraciones de
desarrollo sostenible, en consonancia con el deber fundamental del Estado de
propiciar un modelo de desarrollo en tal sentido (artculo 4).
156
McInyre & Mosedale, The precautionary principle as a norm of customary international law, Journal
of Environmental Law, Vol. 9 N 2, 1997.
106
Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo, Ro de Janeiro (Brasil),
1992, Documento A/CONF. 151/26, Vol. I.
157
colocaban del lado de los eventuales sujetos pasivos de esas normas, como
por ejemplo, la industria. Existi coincidencia entre todos, en la necesidad de
prever este principio de la poltica ambiental, en sus dos derivaciones: debe
garantizar la incorporacin gradual de las nuevas exigencias ambientales, de
forma que los alcanzados por esas normas, cuenten con los plazos necesarios
para adaptar su tecnologa y procesos a la nueva realidad; a la vez que debe
asegurarse el avance gradual de los criterios de proteccin ambiental, sin que
contra ello puedan oponerse supuestos derechos adquiridos o la consolidacin
de situaciones preexistentes.
Un cuarto principio es el principio de participacin, tanto de las personas como
de las organizaciones representativas. Advirtase que segn la formulacin de
este principio, tal participacin constituye un derecho-deber, basado en que
la proteccin del ambiente constituye un compromiso que atae al conjunto de
la sociedad, que es de inters general y derecho humano bsico, agregamos
nosotros, segn surge de la propia LGPA.
Resulta de importancia el establecimiento de este principio en la poltica
nacional, para asegurar una gestin ambiental efectivamente participativa,
aunque ya nuestra legislacin prev algunos mecanismos concretos de
participacin, como el que se da en estructuras de gobierno como la Comisin
Tcnica Asesora de la Proteccin del Medio Ambiente (COTAMA), que
funciona en la rbita del Ministerio de Medio Ambiente, o la que se deriva de la
realizacin de audiencias pblicas en el proceso administrativo de autorizacin
de proyectos sujetos a evaluacin del impacto ambiental, o las instancias
previstas por la Ley de reas Naturales Protegidas (Ley N 17.234 de 2000).
Ms novedoso parece el principio de transectorialidad, por cuanto se reconoce
que la gestin ambiental requiere la integracin y coordinacin de los distintos
sectores pblicos y privados involucrados, con alcance nacional pero
descentralizando el ejercicio de los cometidos de proteccin ambiental. A tales
efectos, la propia LGPA introduce la idea de la gestin ambiental integrada del
Estado y de las entidades pblicas en general, un tema muy difcil para
asegurar la actuacin estatal armnica.
No obstante se reconoce que la institucionalidad ambiental conforma un
sistema, muchas veces horizontal y disperso, la ley se esfuerza en racionalizar
el rol gubernamental, confiriendo al Ministerio de Medio Ambiente el cometido
de coordinacin exclusiva de la gestin ambiental (inciso 1 del artculo 8), aun
reconociendo el valor de lo no gubernamental en la materia.
El sexto principio es el principio de adecuada informacin ambiental, como
base fundamental para la gestin ambiental, con la finalidad de asegurar su
disponibilidad y accesibilidad por parte de cualquier interesado.
En su formulacin definitiva, este principio es ms ambicioso que el propuesto
en el proyecto del Poder Ejecutivo, en el sentido que haba sido reclamado por
las organizaciones no gubernamentales, aunque no llega a reconocer
158
107
Ramn Martn Mateo, Manual de Derecho Ambiental, Trivium Ed., Madrid, 1995, pg. 122 y ss.
159
160
Biloga, Profesora de la Facultad de Ciencias de la UNAM. Presidenta del Panel Asesor Cientfico
Tcnico del Fondo Mundial Ambiental. Presidenta del Centro de Estudios Interdisciplinarios de
Biodiversidad y Ambiente de Mxico. Fue Secretaria de Medio Ambiente Recursos Naturales y Pesca de
Mxico entre 1994 y 2000. Actualmente coordina la Maestra de Restauracin Ambiental de la UNAM.
161
162
que cambiaron los rumbos para fortalecer la legislacin, los programas y las
instituciones ambientales.
Ral Braes fue una pieza clave para la gestin ambiental de Amrica Latina,
pero fuimos los mexicanos los que tuvimos la enorme suerte de beneficiarnos
constantemente de l por habernos escogido como su segunda patria.
La poltica ambiental mexicana nace formalmente en 1971, cuando se crea la
Subsecretara de Mejoramiento del Ambiente dentro de la Secretara de
Salubridad y Asistencia y se promulga la Ley Federal para Prevenir y Controlar
la Contaminacin. El enfoque era eminentemente sobre la contaminacin y los
impactos en la salud, principalmente en las grandes ciudades y con nfasis en
la calidad del aire. La aparicin del tema ambiental en la poltica pblica
mexicana estuvo fuertemente influida por la Conferencia de las Naciones
Unidas sobre el Medio Humano llevada a cabo en Estocolmo, Suecia en 1972.
El manejo de los recursos naturales en esta poca estaba disperso en
diferentes instituciones y sus marcos normativos eran muy dbiles. La
preocupacin sobre la conservacin de la biodiversidad era casi un tema
limitado a la academia.
Las evidencias cientficas sobre el deterioro de la naturaleza y el frgil
funcionamiento de los ecosistemas; el surgimiento de una sociedad organizada
demandante de mas espacios participativos, de influir en los temas de la
agenda nacional y de una mejor calidad de vida; el debate nacional ambiental
iniciado por partidos de oposicin (Partido Socialista Unificado de Mxico) en el
contexto de la campaa presidencial de 1982; as como la necesidad de
recuperar la creciente falta de credibilidad en el gobierno, fueron las bases y el
contexto para una nueva etapa de la gestin ambiental al crear en 1982 la
Subsecretara de Ecologa dentro de la nueva Secretara de Desarrollo Urbano
y Ecologa.
Aqu aparece ya Ral. Sus aportaciones influyen en lograr superar los lmites
del arreglo institucional anterior y del enfoque puramente de contaminacin
abriendo paso a los problemas de la conservacin y proteccin de los
ecosistemas. Primero se reforma la Ley Federal de Proteccin al Ambiente
(1982) y posteriormente se promulga la nueva Ley General del Equilibrio
Ecolgico y la Proteccin al Ambiente (LGEEPA).
La participacin de Ral Braes en la LGEEPA fue crucial, y las consecuencias
de esto se describen por Miguel ngel Cancino en otro captulo de este mismo
libro por lo que omito mayores referencias. Sin embargo, hay que reconocer
que esta Ley impact en una visin ms amplia e integral de los temas
ambientales, en nuevos arreglos institucionales a nivel central y en los Estados
de la Repblica. Todos los Estados promulgaron sus leyes estatales en poco
tiempo. Aunque esto fue un avance muy significativo no cumpli con lo Braes
escribi La legislacin ambiental debe ser entendida, bsicamente, como
una legislacin local que, dentro de los marcos establecidos por la legislacin
federal, permita el diseo y la aplicacin de polticas que tengan en
consideracin la variedad de los ecosistemas de cada regin y establezca un
163
164
165
3.
166
167
Federacin
Nacional
Estados
local
de
competencia de
competencia
federal
local
XX
XX
XX
XX
federal
estatal
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Ingeniero Civil, Director y Representante Regional para Amrica Latina y el Caribe del Programa de
Naciones Unidas para el Medio Ambiente.
174
175
176
El azar y la necesidad
Presidente de la Sociedad Peruana de Derecho Ambiental. Vicepresidente para Amrica del Sur de la
Comisin de Derecho Ambiental de la UICN
177
Capra, Frijop es el autor de El Tao de la Fsica, The Turning Point; The Hidden Conections ,entre
muchos otros libros y ensayos. Para incursionar en su trabajo sugiero leer "La trama de la vida. Una
nueva perspectiva de los sistemas vivos; Editorial Anagrama, Coleccin Argumentos; Barcelona, Espaa,
1999.
178
3.
Unir y reunir
112
Wilson, Edward O. es el autor de dos libros que obtuvieron el Premio Pulitzer: On Human Nature
(1978) y The Ants (1990) adems de otros libros como Consilience, Naturalist y Sociobiology. Su ltimo
libro The future of life (2002) fue publicado por Vintage Books, a Division of Random House, Inc; Nueva
York; (www.vintagebooks.com).
179
113
180
Esto explica, adems, por qu Ral Braes busc en todo momento integrar
una red de abogados latinoamericanos persuadidos de la potencialidad del
derecho ambiental y del compromiso de crear los instrumentos normativos que
sustenten una poltica hacia el desarrollo sostenible. El nacimiento de ALDA -la
Asociacin Latinoamericana de Derecho Ambiental- donde lo acompaamos
muchos de sus amigos y colegas, se bas en la firme conviccin de la
importancia, para los abogados de esta parte del mundo interesados en el
derecho ambiental, de sentirse miembros pertenecientes a una red. En un
mundo hiper conectado por la va electrnica el sentido de pertenencia puede
tambin trastocar la experiencia original basada en relaciones directas de
persona a persona. Desde el anonimato el hombre moderno puede estar
"falsamente" conectado con millones de hombres y mujeres pero no por ello
sentirse parte de la comunidad con la que interacta virtualmente. Por esta
misma razn es que ahora que recordamos al Ral Braes jurista creo de suma
importancia subrayar su propio sentido de pertenencia con la causa y los
problemas de Latinoamrica. Las fronteras entre pases, como siempre me
recuerda mi amigo Pedro Tarak, muchas veces nos llevan a perder de vista la
necesidad de pensar ms all de nuestras realidades para apropiarnos de otros
mundos tan diversos como semejantes, pero siempre vinculados con el lugar
donde vivimos y sus circunstancias particulares. En esta aproximacin a la vida
y las relaciones con los dems, Ral fue un latinoamericanista cabal que senta
como propios los diversos problemas de los pases que incorpor a su agenda
de vida y trabajo.
4.
El enfoque sistmico
Novo, Mara; El anlisis de los problemas ambientales: modelos y metodologa; En Novo, Mara y
Lara, Ramn (Coordinadores), El anlisis interdisciplinar de la problemtica ambiental; Tomo I; pginas
27 y siguientes; Madrid, Fundacin Universidad, 1997.
181
115
Braes, Ral; Manual de derecho ambiental mexicano; Fundacin Mexicana para la Educacin
Ambiental, Fondo de Cultura econmica; Mxico; 1994; pgina 27.
182
5.
Wild law
Cormac Cullinan; Wild Law, Governing people for Earth; Siber Ink CC, Claremont, Sudfrica;2002;
para mayor informacin escribir a: subs@siberink.co.za
117
Para conocer sobre los escritos y la vida de Thomas Berry sugiero visitar el sitio:
http://spiritinthesmokies.com/interviews/thomasb.html
183
leyes del hombre no puede ser el hombre mismo sino el cosmos. Como la
economa, el derecho y otras instituciones incluyendo la medicina deben
basarse en los sistemas naturales. Berry seala que desde el inicio, la
Constitucin norteamericana hace hincapi en los derechos del hombre como
nico centro gravitacional sin hacer referencia alguna a cualquier otro poder,
sea en la tierra o en el cielo. Y contina diciendo: sera muy apropiado que en
el prlogo de toda Constitucin Poltica se reconociera que la existencia y el
bienestar del ser humano depende del bienestar del planeta Tierra de dnde
hemos obtenido la vida y de la que dependemos para mantener la existencia.
Aunque la idea puede parecer lrica o romntica hoy ms que nunca debera
ser objeto de un gran esfuerzo de divulgacin porque expresa una verdad
cientfica que pocos discuten y que comparten fsicos y bilogos as como una
creciente comunidad cientfica e intelectual.
Es verdad que esta visin de las relaciones hombre-instituciones-naturaleza es
normalmente dejada de lado en el da a da de la sociedad moderna porque
nuestra respuesta poltica a las evidencias cientficas relacionadas con el
problema ambiental del planeta en su conjunto y en sus diversos sistemas, se
basa en una interpretacin simplista y reduccionista del fenmeno ambiental y
de las relaciones hombre-naturaleza. Creo, por ejemplo, que resulta urgente
desarrollar capacidades en nuestros maestros de escuela, polticos,
economistas, empresarios, periodistas para que incorporen en sus anlisis y
proyecciones de la realidad un balance real del fenmeno socioeconmico
relacionado con la forma en que administramos los recursos naturales y los
ecosistemas. Es preciso reinventar la Economa de los Recursos Naturales
para re-conectar a los economistas con las leyes de la naturaleza con la misin
de buscar en la trama de la vida las posibilidades de negocios y de generacin
de valor agregado que nuestra capacidad cientfica y tecnolgica est en
capacidad de identificar para beneficio de la poblacin humana y nuestro
compromiso de lograr la eliminacin de la pobreza.
Desde la flamante Academia Internacional de Derecho Ambiental de la UICN
(118) que el Programa de Derecho de la UICN ha lanzado en Noviembre del
2003 en Shanghai, China, y mediante el Grupo de Especialistas sobre tica de
la Comisin de Derecho Ambiental de la misma UICN (CDA-UICN) se abre una
muy interesante avenida de investigaciones multidisciplinarias destinadas al
estudio de las relaciones entre tica, Derecho y Desarrollo Sostenible. Se trata
de integrar las distintas perspectivas y visiones que diferentes instituciones en
el mundo vienen desarrollando en un esfuerzo por sentar las bases de un pacto
entre tica, desarrollo y medio ambiente. El grupo tiene como referentes la
Carta de la Tierra y el Pacto Internacional sobre Ambiente y Desarrollo
propuesto por la CDA-UICN a las Naciones Unidas en la 54 Sesin de su
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Para mayor informacin consultar: para la Carta de la Tierra (www.earthcharter.org) y para el Pacto
Internacional sobre Ambiente y Desarrollo el libro publicado por el Programa de Derecho Ambiental de
la UICN Draft International Covenant on Environment and Development; ELP Paper No. 31 Rev., UICN
y ICEL, 2000.
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Barry Commoner naci en USA en 1914 y desde 1947 investig y ense en la Washington University
de St. Louis, USA con nfasis en el estudio de los efectos cancergenos de las pruebas nucleares. Fund
en 1966 el Center for the Biology of Natural Systems. Sus libros ms conocidos son: The Closing Circle;
The Poverty of Power (1977) y Science and Survival (1970) y Making peace with the planet (1990). De
otro lado, Ren Jules Dubos (1901-1982) microbilogo de origen francs, fue un cientfico con gran
visin de futuro, escritor y ambientalista cuyas investigaciones en el Instituto Rockefeller para la
Investigacin Mdica sobre microbios y la biologa del suelo condujeron al desarrollo del primer
antibitico comercial y contribuy al desarrollo de la penicilina. Sus libros ms conocidos son: Mirage of
Health; Utopias, Progress, and Biological Change (1959), Pasteur and Modern Medicine (1960), Man,
Medicine, Environment (1968), So Human an Animal (1968; y Premio Pulitzer en 1969), Only One Earth
(1972), Wooing of Earth (1980), y Celebrations of Life (1982).
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Hacia la auto-organizacin.
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1.
Corran los das del mes de agosto de 1976 -plena dictadura en Chile- cuando
supe que mi querido y buen amigo Ral Braes se paseaba por Europa
tratando infructuosamente de conseguir una visa para ingresar a Mxico,
donde, a la sazn, residan su esposa e hijas exiliadas como l. En ese
entonces, a pocos aos del golpe militar en Chile, se haba producido la
dispora de demcratas e izquierdistas, habindose concentrado relevantes
figuras del gobierno de Allende en Mxico gracias a la acogida generosa del
gobierno mexicano. Esta situacin motivaba, en ese entonces, una verdadera
dificultad para cualquier chileno para ingresar a Mxico, pas que haba roto
relaciones con la dictadura chilena.
Por esa fecha yo haba accedido al cargo de Director para Amrica Latina del
Programa de Naciones Unidas para el Medio Ambiente (PNUMA). En esas
condiciones, de inmediato me comunique con Ral y lo invite a Mxico,
oficialmente a nombre de ONU para que nos diera una asesora en temas y
problemas del derecho relacionados con el medio ambiente. Comenzaba en
ese tiempo a hablarse del tema del medio ambiente, en Amrica Latina,
cunda el inters por l y hasta ocasionalmente los gobiernos se planteaban la
necesidad de un derecho para el medio ambiente.
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Mdico, socilogo, diplomtico, ha sido el primer Director para Amrica Latina y el Caribe del
Programa de Naciones Unidas para el Medio Ambiente - PNUMA (1975-1979); Profesor en la
Universidad de Chile (1960-1972), de la Universidad de Texas en EEUU(1980-1982), en El Colegio de
Mxico (1982-1987), en el Instituto de Estudios Urbanos de la Pontificia Universidad Catlica de Chile
(1987-1990) y actualmente Profesor Visitante en el Instituto de Estudios Avanzados de la Universidad de
Naciones Unidas (Tokio) y Profesor de la Universidad Bolivariana. Se ha desempeado como Embajador,
Representante Permanente Adjunto de Chile ante Organismos Internacionales y Naciones Unidas en
Ginebra (1971 - 1973), Embajador ante Kenia, Uganda, Swazilandia y Nigeria y Representante
Permanente de Chile ante el PNUMA y HABITAT (con sede en Nairobi) (1990-1994) y Embajador en
Polonia (1997- 2000). Destaca como uno de los negociadores del proceso que culmin en la Cumbre de
Medio Ambiente y Desarrollo en Ro de Janeiro (junio, 1992) y como Presidente de la Negociacin del
Tratado Internacional sobre la Diversidad Biolgica (1990-1992). Ha realizado ms de cuarenta
publicaciones sobre temas de medio ambiente y desarrollo y negociaciones internacionales incluyendo 4
libros.
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