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HECHO
Abstract
This research paper entitled "Recognition of hereditary rights in de facto unions" the same
as that product has conducted a comprehensive and systematic research, which aims to
describe and discuss basic concepts and most important the figure of cohabitation or de
facto union, linking them to the Succession Law and Family Law, and also make a
reference and analysis on comparative legislation about that issue, also seeks to generate
a
contribution
to
the
Officers
and
the
Environment
Legal
Social.
This research has been generated due to the lack of specific regulations on inheritance
rights that they could give to those people living in common-law spouses or partners
provided under a de facto union, this situation can not be ignored or be in legal distress,
as these free joints are a latent reality in our country although the legislature has the
desire to protect the institution of marriage, it must also face social dynamics; not be
closing the doors to these unions, which only entails the lack of protection and legal
uncertainty.
KEY WORDS: Law, Family Law, Inheritance, unions, property regimes
I. - INTRODUCCION
El presente trabajo de investigacin lleva por ttulo Reconocimiento de los Derechos
Hereditarios en las Uniones de Hecho, el mismo que se ha llevado a cabo producto de
una investigacin integral y sistemtica, que tiene por finalidad describir y discutir los
conceptos bsicos y ms relevantes de la figura del concubinato o unin de hecho,
relacionndolos con el Derecho de Sucesiones y el Derecho de Familia, as como
efectuar una referencia y anlisis acerca de la legislacin comparada que trata dicho
tema de fondo; asimismo busca generar un aporte a los Responsables y al Entorno
Jurdico - Social, as como a todas aquellas personas que tengan inters respecto del
presente tema.
FERNNDEZ ARCE, Csar. Derecho de Sucesiones. Tomo I. Primera Edicin. Pontificia Universidad
Catlica del Per. Edicin. Fondo Editorial. Noviembre de 2003.
cuando el llamado a
MEZA BARRIOS, Ramn. Manual de la Sucesin por Causa de muerte y Donaciones entre vivos.
Tercera edicin. Universidad de Chile. Santiago de Chile. pg. 87.
VSQUEZ GARCA, Yolanda. Derecho de familia Terico prctico. Tomo I: Sociedad Conyugal.
Editorial Huallaga. Edicin Junio de 1998. pg. 181.
10
los elementos que concurren a la formacin de la unin, sta puede devenir en:
a) Concubinato perfecto.- Se refiere a la unin de un hombre y una mujer que
mantienen relaciones sexuales guardndose fidelidad y compartiendo una vida en
comn, sin haberse sometido a las formalidades prescritas por la ley para la celebracin
del matrimonio. Sus elementos son: la unin entre un hombre y una mujer; la comunidad
de lecho, la comunidad de vida bajo el mismo techo; una cierta obligacin de fidelidad, a
lo menos de la mujer; la notoriedad de la comunidad de vida y la ausencia de las
formalidades prescritas para el matrimonio.
b) Concubinato notorio.- Es la unin de un hombre y una mujer que mantienen
relaciones sexuales guardndose fidelidad y comparten notoriamente una comunidad de
vida, sin haberse sometido a las formalidades prescritas por la ley para la celebracin del
matrimonio.
Los elementos de esta forma de concubinato son casi los mismos que las del
concubinato perfecto. La diferencia muy sutil radica en un elemento que es la comunidad
de habitacin. Este elemento, segn el autor Pinto Rogers, tiene importancia cuando se
consideran las relaciones de los concubinos con terceros, en los casos de nacimiento de
obligaciones contradas por la concubina o cuando se demanda la indemnizacin de
perjuicios, por la muerte de uno de los concubinos imputable a un tercero.
Para que opere la presuncin de paternidad, basta que haya habido comunidad
de lecho, condicin sine qua non del concubinato notorio, es decir, la existencia de
relaciones sexuales durante el periodo legal de la concepcin y la fidelidad de la mujer.
Es necesario que el concubinato sea notorio, pblico; que los concubinos
mantengan un estado aparente de cnyuges matrimoniales. Y se insiste en esta idea,
como lo menciona el autor Josserand, citado por Carlos Betacourt Jaramillo en su libro
El Rgimen Legal de los Concubinos en Colombia - 1942, ya que el falso matrimonio
debe vivir maritalmente, o a lo menos, que por la fama, el trato y el nombre se repute
posesin notoria de ese estado; posesin notoria que se traduce en el convencimiento de
la generalidad de que esas personas viven como marido y mujer, y en el trato que el
concubino da a su compaera, considerndola en todo, no como una simple pareja, sino
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con la consideracin de una esposa, y todo lo anterior reforzndose por una comn
vivienda.
c) El concubinato imperfecto o simple concubinato.- sta es la unin ms o menos
estable de un hombre y una mujer que mantienen relaciones sexuales, sin someterse a
las formalidades del concubinato perfecto; y es precisamente esta la concepcin
etimolgica del concubinato o unin libre, concubere. No es, pues, indispensable la
comunidad de habitacin o de vida. No se precisa la notoriedad, ni la fidelidad que se
deben guardar entre s los amancebados, ni la posibilidad de poderse casar entre s.
En suma, no es indispensable esa estabilidad prolongada en el tiempo que contribuye o
hace nacer ese nimo de asociacin o de trabajo comn.
Es ms bien esa comunidad afectiva que mira nica y exclusivamente a la mutua
satisfaccin del apetito sexual.
Esta modalidad, casi ningn efecto jurdico debe producir.
Segn el autor Pinto Rogers, el concubinato simple, es la unin de un hombre y
una mujer que mantienen relaciones sexuales sin someterse a las formalidades del
matrimonio.
Otros autores consideran los siguientes tipos:
a) Concubinato regular.- Aquel que no est abiertamente contra la ley. La posibilidad
de poderse casar entre si los concubinos, que en tal estado viven y en el consenso
general que los reputa como casados, configura as una especie de estado civil, ya sea
por legitimar a los hijos nacidos durante esa unin o por reparar el dao moral causado a
la mujer, este no es ms que un periodo preparatorio.
b) Concubinato irregular.- Aqu se encuentra una violacin clara de la ley, para
aquellas uniones de seres de un mismo sexo que viven como marido y mujer o para
aquellos que estando uno de ellos unidos por un matrimonio legitimo, sostienen una
unin de hecho con tercera persona; o la unin ms o menos estable o permanente entre
dos personas que no podan estar casadas entre s, bien por cuestiones de parentesco, o
por algn otro impedimento de carcter legal.
12
3.2.- REQUISITOS
RESTRINGIDO
a)
BOSSERT, Gustavo A. Rgimen Jurdico del Concubinato. Cuarta edicin. Buenos Aires Argentina.
Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma. 2003. pgs. 35-45.
13
OSSORIO Y GALLARDO, ngel. Anteproyecto del Cdigo Civil Boliviano. Primera edicin.. Buenos
Aires Argentina. Imprenta Lpez. 1943. pg. 140.
14
15
6
7
VALVERDE, Emilio. Derecho de Familia en el Cdigo Civil Peruano. Lima Per. 1942. pg. 68.
OSORIO Y GALLARDO, Angel. Anteproyecto del Cdigo Civil Boliviano. Artculo 256. Buenos Aires
Argentina. Primera edicin. Imprenta Lpez. 1943.
16
Atendiendo
pueden ser absolutos, que entraan la prohibicin de contraer matrimonio con toda
persona (a esta clase pertenecen los que sealan en los artculos 241, 243 incisos 2 y
3, y 244 del Cdigo Civil); y relativos, que implican la prohibicin de casarse con
determinadas personas (tales como los que indican los artculos 242 y 243 inciso 1 del
Cdigo Civil).
BOSSERT, Gustavo A. Rgimen Jurdico del Concubinato. Cuarta edicin. Buenos Aires Argentina.
Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma. 2003. pg. 42.
CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho Familiar Peruano. Dcima edicin actualizada. Lima Per.
Gaceta Jurdica Editores S. R. L. Abril de 1999. pg. 126.
17
privati (como el error), que surten efectos solamente cuando las partes los invocan; y juris
publuci, cuando pueden originar de oficio la invalidez del matrimonio.
Acopiando esto se puede decir que para que se configure el concubinato deben de
concurrir: una comunidad marital de hecho, continua y permanente, notoria y pblica,
monogmica, entre personas aptas para contraer matrimonio entre s.
10
PLACIDO V., Alex F. Manual de Derecho de Familia (Un nuevo enfoque al estudio del Derecho de
Familia). Segunda Edicin. Gaceta Jurdica Editores S.A. Octubre 2002. pg. 257.
18
En cambio y con relacin a los efectos patrimoniales que se reclamen entre los
convivientes o frente a terceros, como son los derechos que les correspondan de
conformidad con el rgimen de sociedad de gananciales, la prueba de la existencia de la
unin de hecho se requiere en forma previa al ejercicio de tales pretensiones; por lo que
debe actuarse en un proceso distinto y anterior. Este criterio tambin se sustente en la
naturaleza de las pretensiones que se reclaman y por la seguridad jurdica necesaria para
evitar perjuicios a terceros.
De otra parte, la prueba va estar dirigida a demostrar que un hombre y una mujer si estar
casados entre s, hacen vida de tales. En ello consiste la posesin constante del estado
de convivientes. Claro est que, adems, se deber probar el cumplimiento de los dems
elementos configurativos de la unin de hecho, que no media impedimento matrimonial y,
para la aplicacin de las normas del rgimen de sociedad de gananciales, que ha durado
por lo menos dos aos continuos.
La posesin constante de estado de convivientes puede acreditarse por cualquier medio
probatorio admitido en la ley procesal; requiriendo el Cdigo Civil, la concurrencia de un
principio de prueba escrita. Est ltima exigencia resulta excesiva si se considera la
dificultad de contar con documentos escritos, en una relacin familiar que se caracteriza
por la oralidad o por la simple concurrencia de circunstancias de comportamiento que
revelen su existencia; siendo, precisamente, la prueba testimonial que asume mayor
relevancia en asuntos de derecho de familia.
4.- NATURALEZA JURDICA DEL CONCUBINATO O UNIN DE HECHO
4.1.- PRINCIPIOS DE LA CONSTITUCIN POLTICA DEL PER11
Los principios relativos a la familia contenidos en la Constitucin Poltica del Per, son los
siguientes:
a)
PLACIDO V., Alex F. Manual de Derecho de Familia (Un nuevo enfoque al estudio del Derecho de
Familia). Segunda Edicin. Gaceta Jurdica Editores S.A. Octubre de 2002. pgs. 24-25.
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base de constitucin, se evidencia que se protege a un solo tipo de familia, sin importar
que sea de origen matrimonial o extramatrimonial. La familia es una sola, sin considerar
su base de constitucin legal o de hecho.
b)
que la unin voluntaria realizada y mantenida por un varn y una mujer, sin impedimento
matrimonial, produce determinados efectos personales y patrimoniales reconocidos en la
ley y que son similares a los del matrimonio. La tesis de la apariencia al estado
matrimonial, que sigue nuestro ordenamiento jurdico, se aprecia claramente cuando en
el artculo 326 del Cdigo Civil se seala que con la unin de hecho se persigue alcanzar
finalidades y cumplir deberes semejantes a los del matrimonio.
20
matrimonio como su base de constitucin, pero dejando a los sujetos, por tener libertad,
la decisin de optar por cualquiera de las uniones, legal o de hecho.
Por tanto, se justifica que excepcionalmente se reconozca a la unin de hecho como
productora de determinados y exclusivos efectos personales y patrimoniales.
b.2. El Estado Aparente de Familia Frente a Terceros12:
El estado de familia deriva del emplazamiento de un sujeto en una familia determinada.
Los vnculos jurdicos familiares que unen a una persona con otra u otras, o bien por la
ausencia de tales vnculos.
Se trata de un emplazamiento basado en la existencia del ttulo de estado. Puede, sin
embargo, existir el vnculo jurdico familiar biolgico, que no ha sido elevado a categora
jurdica; es decir, no se ha constituido el ttulo respectivo, por lo cual se carece del
emplazamiento que resulta oponible. Para resolver esa situacin y lograr la concordancia
entre el vnculo biolgico y el vnculo familiar, se dispone de las acciones de estado.
Pero a diferencia del estado de familia al que se ha aludido, es posible advertir la
existencia de un estado aparente de familia; el caso en que la posesin de un estado
determinado de familia, que se da en los hechos, no descansa un vnculo biolgico real,
ni en la previa celebracin del matrimonio. En este ltimo supuesto se incluye el caso del
concubinato.
La significacin jurdica de la apariencia de estado matrimonial que el concubinato
implica, es una manifestacin especfica de la trascendencia que se reconoce, en ciertas
circunstancias y sobre determinados presupuestos, al derecho aparente.
Ms all de la validez de un acto, en razn de la presencia de los elementos que deben
integrarlo, se encuentra un campo en el que los actos de los hombres pueden alcanzar
validez jurdica, aun no habiendo reunido dichos elementos, en virtud de la apariencia
que presentan, y que llevan a suponer, en trminos de buena fe, que los elementos y
requisitos indispensables al acto se hallaban reunidos. De ese modo se desarrolla la
nocin de derecho aparente.
12
BOSSERT, Gustavo A. Rgimen Jurdico del Concubinato. Cuarta edicin actualizada y ampliada. Buenos
Aires Argentina. Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma. Segunda reimpresin. 2003. pgs. 4850
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Fueron los glosadores quienes formularon la mxima de que el error comn hace
derecho (error comunis facit ius), afirmando que la haban hallado en el Digesto, Libro 1,
Ttulo 14, Ley 3.
De ese modo, tras una larga evolucin, se ha perfilado esta teora de la apariencia, en
virtud de la cual, cuando existe de buena fe la creencia en la existencia de un derecho o
una situacin jurdica, se reconocen efectos como si ese derecho existiera, o fuera cierta
la situacin jurdica aparente.
La apariencia implica un error que debe haber sido comn. Desde luego, no cabe exigir
que todo el mundo se hubiera engaado efectivamente, basta con que cada cual se
hubiera podido engaar, siendo imposible o en todo caso muy difcil, no engaarse, dada
la situacin de hecho, tal como lo menciona el autor Rosso en su Reporte Apuntes
acerca de la apariencia Jurdica , Revista Jurdica de San Isidro N 15.
De manera que aplicando estas nociones generales concernientes al derecho aparente al
tema concreto, mientras sea notoria y estable, provoca una apariencia de estado
matrimonial que implica en s misma un valor jurdico 13, incidir, en ciertos aspectos sobre
los negociaciones de los concubinos con los terceros, acarreando efectos similares a los
que provocara la existencia de la situacin jurdica del matrimonio, de la que slo hay
apariencia14.
El Estado mediante el Principio de Promocin del Matrimonio a diferencia de lo dispuesto
por la Constitucin de 1979 que sentaba el principio de proteccin del matrimonio, por lo
que se sostena que la familia que se protega era la de base matrimonial, la Constitucin
actual, ha precisado, en el segundo prrafo del artculo 4, que el principio es de
promocin del matrimonio; lo cual confirma lo indicado respecto a que en el sistema
constitucional la familia es una sola, sin considerar su origen legal o de hecho. Este
principio importa el fomentar la celebracin del matrimonio y el propiciar la conservacin
del vnculo si fuera celebrado con algn vicio susceptible de convalidacin.
13
14
DIAZ DE GUIJARRO. El concubinato, como estado aparente de familia, ante las leyes de emergencia en
materia de locacin. JA. Tomo III. Buenos Aires Argentina. Editorial Perrot. 1951. pg. 165. y El estado
aparente de familia. JA. Tomo II. Buenos Aires Argentina. Editorial Perrot. 1953. pg. 3.
DANTONIO, Daniel H. La apariencia jurdica y los estados de familia. JA. Tomo III. Santa Fe. Editores
Rubinzal Culzoni. 1979. pg. 681.
22
5.- LA FAMILIA
El Derecho de familia ha merecido en el Cdigo Civil el tratamiento que corresponde a
una institucin bsica de la sociedad. Su concepcin es humanista y est impregnado de
normas inspiradas en un denominador comn: el tutelaje de lo que constituye, en
palabras del autor Dr. Hctor Cornejo Chvez15, la clula primaria y vital de la
sociedad como la ha llamado Juan Pablo II, y agrega: la familia no es exclusiva ni
principalmente un fenmeno jurdico legal. No lo es por su gnesis, no es una creacin
del Derecho ni de la ley, que slo la regulan, sino obra de la naturaleza humana; y se
dirige a satisfacer necesidades y exigencias inherentes a la persona como ser individual
y social. No lo es por su estructura, ni por su funcionalismo, que responden adems a
exigencias y dinmicas metajurdicas.
El valor de la institucin familiar est universalmente reconocido y, segn el artculo 163
de la Declaracin Universal de Derechos Humanos del 10 de diciembre de 1948, la
familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la
proteccin de la sociedad y del estado.
Un aspecto que debe rescatarse es el relativo a los grandes cambios introducidos por la
Constitucin Poltica del Per en el rea familiar. El Cdigo, los recoge y desarrolla con
amplitud y acierto tcnico y as sucede con el trato igualitario de los hijos matrimoniales y
extramatrimoniales, la supresin de la supremaca del varn sobre la mujer dentro del
hogar, el patrimonio familiar inalienable y la aplicacin del rgimen de gananciales para
las uniones de hecho. El autor Csar Landa Arroyo en su libro La Familia en el Derecho
Peruano, libro homenaje a Hctor Cornejo Chvez (pg. 130), sostiene que el modelo
constitucional peruano implica recuperar, como objetivo fundamental de la comunidad
jurdica y poltica: al hombre, como individuo y ser social; en el que se manifiesta con
claridad el compromiso que asume el Estado con el desarrollo de las condiciones de
libertad e igualdad del mundo de vida personal y familiar. En adelante, el hombre y su
familia vive en el Estado y del Estado, trasladando a este ente moral colectivo la
15
CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho Familiar Peruano. Tomo I. Dcima Edicin actualizada. Lima
Per. Gaceta Jurdica Editores S. R. L. Abril 1999. pg. 11.
23
o familia
VI. PROBLEMTICA
16
MNDEZ COSTA, Mara Josefa y DANTONIO, Daniel Hugo. Derecho de Familia. Tomo I. Buenos
Aires Argentina. Editores Rubinzal Culzoni. pgs. 18-21.
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17
25
18
Ley N 18.246 de Uruguay. Artculo 11: (Derechos sucesorios).- Disuelto el concubinato por
fallecimiento de uno de sus integrantes, el concubino sobreviviente tendr los derechos sucesorios que el
artculo 1026 del Cdigo Civil consagra para el cnyuge.
26
a)
la unin matrimonial, ya que dos sujetos de diferente sexo viven en comn, constituyen
un grupo familiar conjuntamente con sus hijos, pero que no ostenta el titulo de estado de
casados. No obstante ello, la unin fctica pretende alcanzar finalidades y cumplir
deberes semejantes a los del matrimonio.
b)
20
27
c)
d)
Ausencia de impedimentos21.
De lo antes mencionado se puede observar que slo existe regulacin en nuestro pas
respecto de las uniones de hecho, o del conocido comnmente como concubinato o
uniones libres, otorgndole slo derechos a los concubinos respecto de los bienes que
han adquirido durante su unin; asimismo de disolverse o darse por finalizada dicha
unin, rige para estos la figura del rgimen de sociedad de gananciales; como se puede
apreciar no existe regulacin alguna en nuestro pas respecto de los derechos
hereditarios que le pudiera corresponder al concubino suprstite, tras la muerte de su
pareja con quien cohabitaron y realizaron vida en comn, inclusive con quien han
procreado hijos y hasta han adquirido bienes.
Especficamente en nuestro pas podra asegurarse que el sesenta por ciento de las
familias viven en uniones de hecho, incluso no debemos olvidar que el servinacuy es una
forma pura y oriunda de Per, que da origen a la familia, cuya prctica se da y se respeta
como expresin autnoma de las comunidades nativas y campesinas; es por eso que el
concubinato en nuestra sociedad es un realidad latente, que se halla al margen de la
legislacin y que requiere ser tomada en cuenta de manera inminente, debido a su veloz
incremento actual, pudindose apreciar que cada da son ms y ms las parejas que
deciden formas una unin de hecho como solucin a su situacin.
Por lo tanto dicha realidad no puede ser ignorada por el derecho, que lo que busca es
normar las situaciones y conductas de los individuos que viven y se interrelacionan dentro
de un mbito social, ya que la finalidad del derecho es establecer la paz social, el bien
comn, el bienestar y la seguridad de los ciudadanos, por lo que la falta de
reconocimiento de derechos hereditarios a los concubinos sobrevivientes genera una
real e inminente problemtica.
La parte prioritaria del problema consiste en que existen diversas teoras que dan puntos
de vista opuestos respecto del reconocimiento de los derechos hereditarios en las
21
PERALTA ANDA, Javier Rolando. Derecho de Familia. Segunda Edicin. Idemsa. 1995.
28
Se advierten Empirismos normativos en el Art. 326 del Cdigo Civil por parte
29
VIII.- BIBLIOGRAFA
1) PREZ DE LA CRUZ BLANCO, Antonio. Tratado de derecho Mercantil. Ed. Marcial Pons.
Barcelona 2004
4) CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho Familiar Peruano. Tomo I. Dcima Edicin actualizada.
Lima Per. Gaceta Jurdica Editores S. R. L. Abril 1999.
5) DIAZ DE GUIJARRO. El concubinato, como estado aparente de familia, ante las leyes de
emergencia en materia de locacin. JA. Tomo III. Buenos Aires Argentina. Editorial Perrot. 1951.
6) DIAZ DE GUIJARRO. El estado aparente de familia. JA. Tomo II. Buenos Aires Argentina.
Editorial Perrot. 1953.
7) DANTONIO, Daniel H. La apariencia jurdica y los estados de familia. JA. Tomo III. Santa Fe.
Editores Rubinzal Culzoni. 1979.
9) MNDEZ COSTA, Mara Josefa y DANTONIO, Daniel Hugo. Derecho de Familia. Tomo I.
Buenos Aires Argentina. Editores Rubinzal Culzoni.
10) MEZA BARRIOS, Ramn. Manual de la Sucesin por Causa de muerte y Donaciones entre
vivos. Tercera edicin. Universidad de Chile. Santiago de Chile.
11) OSORIO Y GALLARDO, Angel. Anteproyecto del Cdigo Civil Boliviano. Artculo 256. Buenos
Aires Argentina. Primera edicin. Imprenta Lpez. 1943.
12) PALACIOS PIMENTEL, Gustavo. Elementos del Derecho Civil Peruano. Tomo II. Tercera Lima.
Edicin. Editorial Sesator. 1982.
13) PERALTA ANDA, Javier Rolando. Derecho de Familia. Segunda Edicin. Idemsa. 1995.
14) PLACIDO V., Alex F. Manual de Derecho de Familia (Un nuevo enfoque al estudio del Derecho
de Familia). Segunda Edicin. Gaceta Jurdica Editores S.A. Octubre de 2002.
15) VALVERDE, Emilio. Derecho de Familia en el Cdigo Civil Peruano. Lima Per. 1942.
16) VSQUEZ GARCA, Yolanda. Derecho de familia Terico prctico. Tomo I: Sociedad
Conyugal. Editorial Huallaga. Edicin Junio de 1998.
30