PRINCIPIOS FUNDAMENTALES QUE INSPIRAN EL NUEVO

ESTATUTO DE FILIACIN1
CAPITULO PRIMERO
(Resumen por Itiel Olivares)
Introduccin2
La autora trata en este texto de entregar una panormica general de las
modificaciones en cuanto a filiacin. Se refiere a las que ella estima de ms
relevancia, ordenndolas en torno y bajo el prisma de los principios
fundamentales que inspiran el proyecto de ley. Se refiere a tres
metaprincipios que, segn ella, explican en gran parte el texto legal.
En el caso de la ley que se comenta, explica la autora, los metaprincipios
que fundamentan y le dan armona al texto legal son el de igualdad de los
seres humanos, el de supremaca del inters superior del menor y el del
derecho a la identidad de toda persona.
Segn la autora, el texto se ubica perfectamente en la tendencia universal
del respeto a los derechos esenciales de la persona y concuerda (aunque no
totalmente) con los tratados de derechos humanos que Chile ha ratificado y
que se encuentran vigentes, en particular con la Convencin de Derechos del
Nio, el Pacto de San Jos de Costa Rica o Convencin Americana de
Derechos Humanos y la Convencin sobre Eliminacin de Todas las Formas
de Discriminacin contra la Mujer de Naciones Unidas.
Esto, por lo dems, es lo que se seala en el Mensaje del Proyecto de Ley
y fue reiteradamente planteado en la discusin parlamentaria.
IGUALDAD
Segn el jurista espaol Francisco Laporta, en virtud del principio de
igualdad los seres humanos deben ser tratados como iguales, a menos que
haya criterios relevantes para tratarlos de diferenciadamente. Si bien es
cierto las normas pueden tomar en cuenta diferencias humanas para llevar a
cabo diferencias paralelas en las consecuencias normativas, el principio de
igualdad trata de determinar, precisamente, cuando est justificado y cuando
no el establecer dichas diferencias.
En consecuencia el ncleo de la idea de igualdad estriba en determinar
qu desigualdades son relevantes y cules no; que desigualdades justifican
que se nos trate de manera diferente, y cules, sin embargo, deben ser
canceladas y no tomadas en consideracin.
El ncleo del principio de igualdad, en otras palabras, queda establecido
en trminos de la razn suficiente que justifique el trato desigual, para lo que
se aplica el denominado test de razonabilidad
As, los distintos tribunales del mundo coinciden en este punto, y hay
conviccin internacional (se nota en los diversos tratados) en cuanto a que
1
2

Este texto esta referido a cuando se eliminaron las diferencias entre hijos legtimos e ilegtimos en el Cdigo Civil.
Esto es ms bien jugo, aqu dejo la idea general de la intro.

las diferencias entre los seres humanos de raza, sexo, ideologa, religin, as
como de nacimiento (dentro o fuera de matrimonio), no son cuestiones
relevantes para establecer diferencias jurdicas. Si un ordenamiento jurdico
establece diferencias en virtud de alguna de estas circunstancias, puede
calificarse de discriminacin arbitraria, puesto que no es justificable, ni
racional ni proporcional y, por ende, viola el principio de igualdad3.
Ahora bien, para analizar la forma en que el nuevo texto plasma
normativamente el principio de igualdad, es preciso distinguir los dos temas
importantes en materia de filiacin.
1- La determinacin de la filiacin; y
2- Los efectos de dicha determinacin y, en particular, los derechos de los
hijos respecto de sus respectivos padres.
Desde el punto de vista de los efectos, el texto, en forma radical,
establece, en el Art. 33: La ley considera iguales a todos los hijos. En
definitiva, este principio de igualdad ordena diversas materias. En sntesis:
1- Se suprime la denominacin, que se considera de por s peyorativa, de
hijos legtimos, ilegtimos y naturales. Una vez de determinada la
filiacin, se adquiere simplemente el estado civil de hijo de
determinada persona.
2- Se igualan los hijos en cuanto al parentesco por consanguinidad, o sea,
toda persona que tenga determinada su filiacin respecto de
determinada persona, tendr los derechos sucesorios y de alimentos
que correspondan respecto de sus respectivos ascendientes, sin
importar si sus padres han contrado o no matrimonio. En general,
todos los derechos que se originan entre ascendientes y descendientes
se aplican sin hacer esta distincin4.
3- En materia de alimentos se establece una sola clase de ellos, los
denominados congruos.
4- La patria potestad ser ejercida respecto de todos los hijos menores no
emancipados. Antes era slo respecto de los legtimos, y para los
naturales haba que designar un tutor o curador.
5- En el mbito que se ve un cambio ms radical es el en mbito
sucesorio, a saber;
- se deroga lo que se denominaba sucesin irregular, por lo cual
slo habr un orden sucesorio, sea que el causante haya sido o
no hijo de padres casados.

Aqu cita un extracto de una sentencia de la Corte Europea de Derechos Humanos y despus cita el mensaje del
Ejecutivo respecto del proyecto de ley. Si alguien lo quiere leer, que lo lea, pero en realidad es jugo y se resume en
es malo discriminar xD
4
Sin embargo, cuando la filiacin haya sido determinada judicialmente contra la oposicin del padre o madre, este o
esta quedar privado, en general, de todos los derechos que le confiere la ley respecto de la persona y bienes de su
hijo o de sus descendientes.

Todos los hijos sern cabeza de orden en el primer orden, de

manera que no se pasa al segundo si hay un hijo, cualquiera sea
su origen (Art. 988)5.
Todos los hijos siguen siendo asignatarios forzosos y legitimarios,
pero la cuanta pasa a ser la misma para todos los hijos. Cada
uno llevar una legtima rigorosa o efectiva (Art. 988).
Todos los hijos pueden representar a su padre o madre en la
sucesin de sus abuelos o tos (Art. 986).
Sern asignatarios de cuarta de mejoras todos los hijos de los
hijos (nietos xD). As, el Art. 1195 dispone: De la cuarta de
mejoras puede hacer el donante o testador la distribucin que
quiera, entre sus descendientes, su cnyuge

Es decir, se eliminan todas las discriminaciones que haba en materia

sucesoria, equiparando en derechos a todos los hijos de un progenitor,
nacidos dentro o fuera del matrimonio de sus padres.
De todas formas, aqu la autora hace referencia a que la situacin de
todos los hijos es desmejorada sucesoriamente, por el hecho de que el
cnyuge es mejorado sustantivamente, pero evita referirse al respecto.
Ahora bien, en cuanto a la determinacin de la filiacin, siguiendo a otros
cdigos modernos, se distingue entre la matrimonial y la no matrimonial. A
este respecto, el mensaje del ejecutivo seala que esta distincin es
necesaria, puesto que el matrimonio otorga un principio de certeza, que
permite presumir la paternidad del marido. En todo caso, el texto no habla
de hijos matrimoniales y no matrimoniales, sino que una vez determinada la
filiacin pasan a ser todos iguales (slo hijos).
Ser matrimonial cuando exista matrimonio entre los padres al tiempo de
la concepcin, del nacimiento, o cuando lo contraigan con posterioridad (Art.
180).
Respecto a la maternidad, como es un hecho posible de observar
fsicamente, se establece que ella queda determinada por el parto y la
identidad del hijo y de la madre, cuando ello queda registrado en las partidas
del Registro Civil (Art. 183), aunque esto no obsta a que se pueda determinar
la maternidad por reconocimiento o por sentencia firme en juicio de filiacin.
En la determinacin de la filiacin matrimonial, rige la presuncin
simplemente legal de que el padre es el marido de la madre, aunque esto no
obsta a que se pueda determinar por reconocimiento o por sentencia firme.
Esta presuncin, no obstante, tiene un plazo, que hoy es de 300 das (antes
era de 180 solamente) (Art. 184). De todas formas, esta forma de
determinacin de la paternidad puede ser atacada mediante la accin de
desconocimiento, contemplada en el mismo Art. 184.
Las ms importantes innovaciones aparecen en relacin a la
determinacin de la filiacin no matrimonial:
1- La igualdad de derechos para todos los hijos
2- La posibilidad de la libre investigacin de la paternidad o maternidad
5

Que chucha es esto??? xD

En definitiva, la presuncin, el reconocimiento, la confesin o la sentencia

judicial, en su caso, son los medios que conducen a que la persona tenga
determinada su filiacin y, entonces, si se encuentra determinada tendr el
estado civil de hijo de, pero bien puede no encontrarse determinada
respecto del padre o la madre, y en ese caso no habr estado civil.
En todo caso, dada la preeminencia de los estatutos igualitarios, esta
cuestin del estado civil a comenzado a perder importancia.
Ahora bien, siguiendo con lo concerniente al principio de igualdad y su
reconocimiento normativo, hay algunos aspectos en que esto no se plasmo
suficientemente en el texto, estos son, la patria potestad y la tuicin.
La concepcin decimonnica, parta del supuesto que las cuestiones
econmicas las manejaba mejor el hombre, mientras que la mujer es ms
adecuada para vivir con el hijo, y por ello se entreg la patria potestad al
hombre y la tuicin a la mujer.
Esta era la concepcin en nuestro Cdigo Civil, y esta misma concepcin,
aunque de manera renovada, estuvo presente en el Parlamento. El mensaje
del ejecutivo, en cambio recogi el principio de la igualdad, que es expreso
en el punto en la Convencin sobre Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin Contra la Mujer (Cedcm) otorgando la patria potestad a
ambos progenitores. Con todo, hubo notables avances en la materia:
1- Se permite a los padres quin ejercer la patria potestad (uno u otro o
ambos).
2- A falta de acuerdo, le corresponde al padre.
3- Se puede discutir en tribunales y el juez debe velar por el inters
superior del menor.
4- La patria potestad se ejerce respecto de todo hijo.
5- En caso de que ambos padres vivan separados, la patria potestad la
ejerce el que tenga a su cargo el cuidado personal del nio.
En cuanto al cuidado personal del hijo, le corresponde, cuando los padres
viven separados, a la madre, pero puede haber entre estos acuerdo en
contrario y, de todas formas, se puede discutir en tribunales (Art. 225 inc.
2).
Por ltimo, siguiendo la lgica de igualdad entre hombre y mujer:
1- se suprime el Art. 219, que estableca que los hijos estn
especialmente sometidos al padre.
2- Se modifica el Art. 332 en materia de alimentos y que discriminaba en
contra del varn mayor de 21 aos.
3- Se modifica el Art. 107 en materia de consentimiento para contraer
matrimonio de los menores de 18 aos (ahora se requiere el
consentimiento de ambos padres, pero basta con que uno est a
favor).
En resumen, no obstante los defectos que se pueden encontrar en esta
materia,, ciertamente se avanza hacia responsabilidades compartidas entre
ambos padres, privilegiando el inters superior del hijo.
INTERS SUPERIOR DEL MENOR

Este principio es un criterio definitivo para el juez en sus diversas

intervenciones.
La Convencin sobre los Derechos del Nio contempla reiteradamente
este criterio (esta convencin est ratificada y vigente en Chile).
Hoy en da, el nio aparece como titular de derechos autnomos,
susceptibles, si fuere necesario, de ser ejercidos contra sus padres.
La norma clave en este punto es el Art. 242 inciso 2 6 y varias normas
reiteran este principio normativo: Arts. 222 inc. 2; 225 inc. 3; 229 inc. 2;
234 inc.3 (corresponde al actual 233); 240 inc. 2 (corresponde al actual
239); 244 inc. 3; 245 inc. 2; 268 inc. 2; 272 inc. 2 y 271 N 1 (actual 267
N1).
En cuanto al tema de las visitas, se pueden observar tres importantes
modificaciones:
1- Ya no se entiende como visitas, sino como mantener con el hijo una
relacin directa y regular.
2- El juez resuelve en funcin de la conveniencia del hijo.
3- No se habla de derecho, sino que dice no ser privado del derecho ni
quedar exento del deber, con lo que queda claro que aqu el
legislador tuvo presente el inters del menor.
Tambin est el inters del menor en los artculos que hablan de la
necesidad de orlo. As los Arts. 227 y 2427.
Por ltimo, este criterio (el inters del menor) est presente en el Art. 234
sobre la facultad de corregir a los hijos (actual 233), materia en la cual se
observan 3 modificaciones en relacin a la normativa anterior:
1- Se suprime la facultad de castigar.
2- Se incorpora la posibilidad de que el tribunal intervenga en resguardo
del hijo a peticin de cualquier persona o de oficio.
3- El criterio de intervencin del tribunal es el bienestar del hijo.
En el Cdigo de Bello el acento estaba en el derecho de los padres, ahora
en cambio, en el menor como sujeto de derecho, como persona digna de
respeto y consideracin.
Por ltimo, el inters del menor tiene que ser visto en funcin de su
autonoma futura, ya que esto es consistente con la filosofa de los derechos
humanos8.
DERECHO A LA IDENTIDAD
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Se citan varias normas leer del Cdigo.

Leer.
8
Y para demostrar esto, la autora da un ejemplo de un nio de seis meses al cual un perro le cerceno las bolas, y
entonces los doctores, con el consentimiento de los padres, le cambiaron el sexo y lo hicieron mina, y despus,
cuando creci, se enchuch y demand a los padres, al hospital y al mdico xD
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La tercera idea o principio clave de esta reforma es el reconocimiento al

derecho a la identidad que tiene toda persona, esto es; a conocer su origen,
comprendiendo en ello el derecho a conocer a sus padres. El derecho a la
identidad, en palabras de Mara Josefa Mndez Costa, consta en que no sea
perturbada (la identidad), hacerla valer erga onmnes, y, como principio y
punto de partida, el derecho a conocerla y a que sea determinada
legalmente.
Este derecho tambin se encuentra reconocido en la Convencin de
Derechos del Nio y en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
Este derecho a la identidad, a conocer su verdadera procedencia, su
origen, implica hacer prevalecer la verdad real, la verdad biolgica, por sobre
la verdad formal que es el criterio del cdigo antes de la reforma en comento.
Normas clave en esta materia son los arts. 195, 198 y 199.
Atendida la importancia de conocer la verdad biolgica, la accin para
reclamar la filiacin es imprescriptible e irrenunciable (Art. 195 inc. 2).
Las acciones de filiacin son declarativas ya que la filiacin es una
relacin biolgica y jurdica que, por el ejercicio de la accin, es declarada, no
constituida, judicialmente.
En cuanto a los titulares de la accin, son tambin titulares pasivos los
herederos del padre o madre fallecidos en contra de quienes el hijo podr
dirigir o continuar la accin; y son titulares activos los herederos del hijo
fallecido cuando estos se hagan cargo de la accin iniciada por aquel o
decidan entablarla. Ello en los trminos de los Arts. 317, 206 y 207 en
materia de reclamacin y 213 y 216 en materia de impugnacin (igual hay
restricciones).
Para resguardar la seriedad de la demanda, se establece un presupuesto
de admisibilidad de la misma (Art. 196. inc. 1). No se trata de un antejuicio;
tampoco es necesario presentar las pruebas, ya que ello ser parte del
proceso, slo se requiere que el juez pueda aquilatar que la demanda es
seria. Basta con que en la demanda se prometan pruebas suficientes.
El inters del legislador en que la verdad biolgica sea preferente,
tambin se ve en que las pruebas de carcter biolgico pueden ser
decretadas incluso de oficio, aunque, obviamente, deben ser llevadas a cabo
con el consentimiento del padre o madre y a estos no se los obliga a
someterse a la prueba. Procesalmente es una carga y no un deber.
Ahora bien, no poda dejarse enteramente a la voluntad del presunto
padre o madre que se pudiere obtener la verdad buscada y es por ello que el
inc. 2 del Art. 199 establece la presuncin de paternidad del que se niegue
injustificadamente a someterse a dichas pruebas (de acuerdo a este precepto
podra incluso constituir plena prueba).
Igual se plantea un conflicto (en cuanto a estos peritajes se refiere) entre
los derechos a la intimidad, la integridad, la libertad y la defensa en juicio por
un lado y el derecho a la identidad por el otro. Pero las sentencias que se
conocen siempre han privilegiado el derecho a la identidad.
La jurisprudencia argentina a dicho al respecto que:

1- Existe el deber de las partes en el proceso de colaborar para la

obtencin de la verdad.
2- La prueba biolgica no es de cargo y tampoco en contra del
demandado, ya que el dictamen puede ser la exclusin de la
paternidad.
3- Todos los involucrados en la prueba deben someterse a ella, y no slo
el demandado, por lo tanto se respeta el principio de la igualdad
procesal.
4- La prueba es valiossima para obtener la verdad en un mbito donde se
encuentra comprometido otro derecho fundamental de rango
constitucional, cual es el derecho a conocer la verdadera procedencia,
la identidad de origen9.
Cabe destacar que en nuestra legislacin se consider claramente el
derecho a la identidad por sobre otros aunque, es necesario destacar
tambin que en otros aspectos se consider otros criterios, como es el caso
de la posesin notoria del estado civil versus la verdad biolgica (se prefiere
la primera, art. 201) y tambin el del hijo concebido mediante tcnicas de
reproduccin asistida (en este caso se prefiere la verdad formasl. Art. 182).
En definitiva, los 3 principios normativos enunciados: la igualdad de los
seres humanos, el inters superior del menor y el derecho a la identidad de
toda persona, constituyen una recepcin, una incorporacin en la legislacin
interna de los tratados internacionales de derechos humanos que Chile ha
ratificado, que ponen a la persona humana como fin en si misma,
reconocindole su dignidad, inviolabilidad y autonoma.

Dice ms cosas, pero encontr que esto es lo verdaderamente importante :P