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ACCIN PRETENSIN CONDICIN DE LA ACCIN


INTRODUCCIN
La accin es un derecho pblico subjetivo mediante el cual se requiere la
intervencin del rgano jurisdiccional para la proteccin de una pretensin
jurdica. Ello es consecuencia de la prohibicin de hacerse justicia por mano
propia y de haber asumido el Estado la funcin jurisdiccional. Accin y
jurisdiccin son conceptos que se corresponden y llevados a un ltimo anlisis,
podra decirse que: la accin es el derecho a la jurisdiccin. La accin es
considerada un PODER en sentido amplio. La accin en sentido abstracto es
simple actividad, en sentido concreto equivale a la accin con derecho. La
accin: es el poder jurdico de hacer valer una pretensin ante el rgano
jurisdiccional. "Solo se habla de accin cuando refiere a la actividad procesal
de estado. El derecho del dueo de un enjambre de perseguirlo en el fundo
ajeno, ser una facultad, pero no es una accin, de la cual solo puede hablarse
si lo reclama judicialmente. Por lo tanto slo puede hablarse de accin, cuando
hay proceso y corresponde a aquel a quien se le prohbe obrar por s mismo.
Originariamente la accin, se refera a una actividad privada: matar, castigar.
Considerada la accin, como derecho autnomo, se advierte la presencia en
ella de tres elementos:
SUJETOS, OBJETO y CAUSA.-SUJETO ACTIVO: Es el titular de la relacin
jurdica que se pretende aparada por una norma legal. (ACTOR).
SUJETO PASIVO: Es aquel frente al cual se pretende hacer valer esa relacin
jurdica (DEMANDADO) Pero actor y demandado, son sujetos activos de la
accin en su funcin procesal, en cuanto ambos pretenden que el juez, sujeto
pasivo, haga actuar la ley en su favor admitiendo o rechazando la pretensin
jurdica.OBJETO: El efecto al cual se tiende con el ejercicio de la accin. La Doctrina
moderna demuestra que lo que el actor busca, en realidad, es una sentencia
que declare si su pretensin es o no fundada. CAUSA: Es el fundamento del
ejercicio de la accin. La pretensin jurdica: viene a ser el fundamento nico
de la accin Hemos optado por reemplazar el estudio de la accin por el de un
acto que, si bien debe su existencia al ejercicio del derecho de accin,
constituye, como punto de referencia al que se remite todo el desarrollo
procesal, el objeto del proceso. Nos referimos a la pretensin procesal

Nocin
La accin representa una actividad jurdica al generar relaciones del mismo
carcter, derechos y obligaciones. Es tambin un derecho subjetivo y no la
simple facultad genrica que tiene toda persona de acudir al estado para que
brinde un servicio pblico (judicial)
La accin es la facultad de otorgada al titular de un derecho material de acudir
los rganos jurisdiccionales para obtener la tutela jurdica de su derecho a
travs de una resolucin judicial. Ms que el inters particular se protege el
inters pblico y el ordenamiento jurdico buscando el mantenimiento de la paz
social
Estado tiene poder derecho de someter a quienes necesiten obtener
composicin de un litigio o declaracin de un derecho El estado tiene la
obligacin de actuar mediante su rgano jurisdiccional para la realizacin o
verificacin de los derechos (cuando un particular o un funcionario pblico se lo
solicita
con
las
formalidades
legales).
El Estado tiene el poder y el derecho de someter a su jurisdiccin a quienes
aparezcan como posibles autores, cmplices o encubridores de ilcitos penales,
o que representen una situacin de peligrosidad social como posible fuente de
ilcitos penales, tambin como prevencin

LA ACCIN COMO SUCEDNEO DE LA AUTODEFENSA


PRIVADA
La accin es la sucedonea de la autodensa privada, porque el Estado al
prohibir la legtima defensa o la defensa privada, le debe dar a la sociedad una
compensacin.
Como la sociedad puede solucionar sus conflictos sin recurrir a la violencia, o
por manos propias? Que le otorga el Estado?: le otorga al ciudadano la
accin
LA ACCION. El ejercicio de la accin como sucedneo de la autodefensa
prohibida. Concepto de accin. Cuando la Constitucin proscribe la
autodefensa o sea, la defensa por mano propia, al disponer en el Art.15 que
nadie podr hacerse justicia por si mismo ni reclamar sus derechos con
violencia est privando al individuo de un derecho natural como lo es el de
utilizar los medios propios para repeler las agresiones y para obtener su
proteccin y la de sus bienes. La privacin de ese derecho dejara inerme a la
persona frente a sus agresores, si no fuera porque el Estado, al privarle del
derecho a la autodefensa, le hace entrega de otro derecho consistente en el de
solicitar el auxilio y la intervencin del Estado para que sea este el que acte
en auxilio de aquel, precautelando o declarando sus derechos y restaurando
sus
intereses
perjudicados.
Ese derecho de peticionar la intervencin del Estado en defensa de los
derechos privados, como sucedneo de la autodefensa se ejercita por medio
de
la
ACCION.
CELSO. La defini como: Ius perseguendi in indicio quod tibi debetur (El
derecho a reclamar en justicia ante l iudex: Lo que no es debido)
COUTURE la define como: El poder jurdico que tiene todo sujeto de derecho,
de acudir a los rganos jurisdiccionales para reclamarles la satisfaccin de una
pretensin.

CONCEPTO DE ACCIN
En temas anteriores hemos abordado lo referente a la jurisdiccin y al proceso,
es decir, se ha sealado que el Estado mantiene el monopolio de
la administracin de justicia (jurisdiccin) ya que los ciudadanos no pueden
tomarla y ejercerla a su voluntad; as, es el Estado el encargado de
esta funcin pblica, la cual realiza a travs o por medio del proceso, pero para
que el Estado pueda ejercer su funcin mediante la tramitacin de un proceso,
se requiere que el individuo solicite la tutela jurdica, ya que el proceso
funcionar en la medida que la parte lo inicie, todo en funcin de
los principios romanos nemo iudex sine actore y ne procedat iure ex
officio, y ese ejercicio o iniciativa de reclamar el poder o la tutela jurisdiccional
es denominado accin.
El vocablo accin proviene del latn actio, que significa ejercer, realizar, el
efecto de hacer, posibilidad de ejecutar alguna cosa.
En el mbito jurdico, la palabra ha tenido diversas acepciones; as,
encontramos accin utilizado para referirse a la realizacin de un hecho
punible; para diferenciar las diversas ramas de derecho, bien procesal, laboral,
penal, de nios y adolescentes, contencioso administrativo; para determinar
la clase de derecho material que se hace valer en el proceso, tales como
accin reivindicatoria, accin posesoria, de nulidad entre otras, suele utilizarse
para calificar la clase de bien sobre la cual recae la relacin jurdica material
ventilada, tal como accin mobiliaria o inmobiliaria; y finalmente, suele utilizarse
segn la persona o los bienes, accin real o personal.
Para VSCOVI, la accin consiste en el poder (abstracto) de reclamar
determinado derecho (concreto) ante la jurisdiccin (el Poder Judicial o
tribunales), y ese poder determina la obligacin del rgano jurisdiccional de
atenderlo, de darle movimiento, de poner en marcha el proceso, por lo que en
definitiva quien ejerce el poder tendr respuesta: la sentencia.
Sigue diciendo el autor, que la accin consiste en reclamar un derecho ante el
rgano jurisdiccional y obtener, como resultado, el proceso, que debe terminar
con una sentencia, por lo que la finalidad, es tener acceso a la jurisdiccin,
siendo el famoso derecho de acceso al tribunal, a ser escuchado, a que se
tramite un proceso para dilucidar la cuestin planteada.
Concluye el autor conceptuando a la accin, como un derecho subjetivo
procesal, y por consiguiente, autnomo e instrumental, o el poder abstracto de
reclamar ante el juez (el rgano jurisdiccional del Estado) un determinado
derecho concreto, ste s, que se llama pretensin.

RENGEL ROMBERG, define la accin como el derecho subjetivo o el poder


jurdico concedido a todo ciudadano, para solicitar al juez, la composicin de la
litis, mediante la actuacin de la pretensin que hace valer el demandante
contra el demandado.
Para COUTURE, la accin es el poder jurdico que tiene todo sujeto de
derecho, de acudir a los rganos jurisdiccionales para reclamarles la
satisfaccin de una pretensin; ya no es el derecho material del actor ni su
pretensin a que ese derecho sea tutelado por la jurisdiccin, sino el poder
jurdico de acudir a los rganos jurisdiccionales.
Devis ECHANDA, define la accin como el derecho pblico, cvico, subjetivo,
abstracto y autnomo, que tiene toda persona natural o jurdica, para obtener la
aplicacin de la jurisdiccin del Estado a un caso concreto mediante sus
sentencias, a travs de un proceso, o para pedir que se inicie la
investigacin penal previa al proceso.
Dice al autor que la accin es una actividad jurdica por naturaleza, puesto que
origina relaciones jurdicas, derechos y obligaciones, cargas y facultades.
Es subjetivo, dado que no es un simple poder o una facultad inherente al
derecho de libertad o a la personalidad, que pertenece a todas y cada una de
las personas fsicas o jurdicas que quieran recurrir al Estado para que les
preste el servicio pblico de su jurisdiccin.
Es un derecho autnomo, pblico, individual o abstracto, que pertenece
al grupo de derecho cvico, cuya raz se encuentra en las garantas
constitucionales del particular frente al Estado y cuyo origen puede ser comn
a todos los derechos de peticin a la autoridad.
Los sujetos de la accin son nicamente el actor (sujeto activo) y el Estado a
quien se dirige a travs del Juez, que es el rgano mediante el cual se acta
(sujeto pasivo). Ni el demandado ni el imputado son parte de la accin,
nicamente lo son de la pretensin o acusacin.
El objeto de la accin es hincar el proceso y a travs de l obtener la sentencia
que lo resuelva.
Consideramos, siguiendo a BELLO LOZANO, que la accin es el nervio del
derecho procesal, y en el fin del Estado moderno, es solamente a l a quien
corresponde resolver los conflictos surgidos entre las personas mediante el
ejercicio de la funcin jurisdiccional, consistente en el estudio y decisin de los
litigios aplicando a cada caso en particular el derecho subjetivo.
Como expresa Pineda Len, citado por BELLO LOZANO, es el derecho puesto
en pie de guerra, para enervar los obstculos que se oponen en contra de
su eficacia.

Es el derecho, poder o potestad que tiene toda persona natural o jurdica, en


fin, todo ciudadano de reclamar del Estado la jurisdiccin, solicitndole un
derecho determinado o concreto, que es la pretensin, para obtener como
resultado el proceso, el cual terminar mediante la decisin que resuelva
el conflicto planteado.
El derecho de accin en la Constitucin de la Repblica Bolivariana
de Venezuela, se encuentra regulada en los artculos 26 y 51, y al efecto la
primera de las normas expresa:
Toda persona tiene derecho de acceso a los rganos de administracin de
justicia para hacer valer sus derechos e intereses, incluso los colectivos o
difusos; a la tutela efectiva de los mismos y a obtener con prontitud la decisin
correspondiente.
El Estado garantizar una justicia gratuita, accesible, imparcial, idnea,
transparente, autnoma, independiente, responsable, equitativa y expedita, sin
dilaciones indebidas, sin formalismos o reposiciones intiles.
Pero el derecho de accin y peticin consagrado en la Constitucin de la
Repblica, no solo se limita al mbito nacional, sino que por el contrario,
la ley fundamental extiende el mismo al mbito internacional, solo en lo
referente a los derechos humanos, y al efecto el artculo 31 seala:
Toda persona tiene derecho, en los trminos establecidos por los tratados,
pactos y convenciones sobre derechos humanos ratificados por la Repblica, a
dirigir peticiones o quejas ante los rganos internacionales creados para tales
fines, con el objeto de solicitar el amparo a sus derechos humanos.
El Estado adoptar, conforme a procedimientos establecidos en esta
Constitucin y en la ley, las medidas que sean necesarias para dar
cumplimiento a las decisiones emanadas de los rganos internacionales
previstos en ste artculo.
Existen muchas teoras de lo que es la accin, y distintas acepciones de la
palabra accin. Existe una corriente jurdica que considera a la accin como
sinnimo de derecho sustantivo o subjetivo material, yo tengo la accin,
tengo accin para reclamar: habla como sinnimo de Derecho.
Otra corriente habla de accin como sinnimo de pretensin o reclamacin:
habla como accin a la reivindicacin, que es una pretensin.
Otro corriente habla como: la accin es la facultad que tiene la persona para
promover la actividad del rgano jurisdiccional. La accin segn Couture:
Para Couture la accin es el poder jurdico que tiene todo sujeto de derecho, de
acudir a los rganos jurisdiccionales para reclamarles la satisfaccin de una

pretensin. Este poder jurdico compete al individuo en cuanto tal como un


atributo de la personalidad. Nace la accin como una supresin de la violencia
privada, sustituida por obra de la colectividad organizada. El estado al
prohibirme la utilizacin de violencia me otorga el derecho de accin.
Pero al mismo tiempo, en la efectividad del ejercicio de ese poder est
interesada la misma comunidad, lo que le asigna carcter pblico. Mediante la
accin se cumple la jurisdiccin, vale decir, se realiza efectivamente el derecho,
ya que, por un tradicional principio que rige en materia civil, la jurisdiccin no
acta sin la iniciativa individual: nemo judex sine actore. Es por esta
circunstancia que, en tanto el individuo ve en la accin una tutela de su propia
personalidad, la comunidad ve en ella el cumplimiento de una de sus ms altos
fines, que es la realizacin efectiva de las garantas de justicia, de paz, de
seguridad, de orden, de libertad. Couture dice que la accin vive y acta con
prescindencia total del derecho sustancial que el actor quiera ver protegido, y
que no solo la accin infundada, sino tambin hasta la temeraria, puede
merecer la consideracin de la actividad jurisdiccional hasta su ltimo instante.
Segn Devis Echandia: Sintetiza su concepto de accin diciendo:
Es una actividad jurdica por naturaleza, puesto que origina relaciones jurdicas,
derechos
y
obligaciones,
cargas
y
facultades;
Es un derecho subjetivo y no un simple poder o una facultad inherente a
derecho de libertad o a la personalidad, que pertenece a todas y cada una de
las personas fsicas o jurdicas que quieren recurrir al Estado para que les
preste el servicio pblico de su jurisdiccin, cualquiera sea la razn o el
derecho material que aleguen; esas cuestiones deben examinarse slo para
determinar si la sentencia debe ser de fondo o mrito o favorable o
desfavorable al demandado, o en excepciones cuando la ley lo autorice; pero
no
pueden
excluir
la
titularidad
de
la
accin;
Es un derecho autnomo, pblico, individual o abstracto, que pertenece al
grupo de los derechos civiles, cuya raz se encuentra en las garantas
constitucionales
del
particular
frente
al
Estado;
Sujetos de la accin son nicamente el actor (sujeto activo) y el Estado a quien
se dirige a travs del juez, que es el rgano mediante el cual acta (sujeto
pasivo). Ni el demandado ni el sindicado o imputado son sujetos pasivos de la
accin; nicamente lo son de la pretensin que s est dirigida contra ellos y la
relacin jurdica procesal;
El demandado cuando existe, (y existir siempre que se trate de proceso
contencioso), no es sujeto de la accin, pero s sujeto pasivo de la pretensin, y
sujeto activo de su derecho de contradiccin; junto con el demandante es

sujeto de la relacin jurdica procesal que se inicia al admitir el juez la demanda


y ordenar llevar a cabo la notificacin a aquel de a providencia admisoria. Lo
que contra el demandado se dirige es la pretensin del demandante.
Tampoco el sindicado o imputado es sujeto pasivo de la accin, sino de su
derecho de contradiccin o defensa y es sujeto tambin de la relacin jurdica
procesal una vez que es odo en indagatoria; lo que contra l se dirige es la
imputacin formulada en el auto de proceder y por tanto la pretensin punitiva.
La obligacin que el derecho de contradiccin impone al Estado es la misma de
proveer
y
dictar
sentencia
que
le
impone
la
accin;
Su fin es proteger primordialmente el inters pblico y general en la tutela del
orden jurdico y la paz y armona sociales; slo secundariamente tutela el
inters
privado
del
actor;
Su objeto es iniciar un proceso y mediante l obtener la sentencia que lo
resuelva (inhibitoria o de fondo, favorable o no, condenatoria o absolutoria).
Se distingue del derecho material subjetivo y de la pretensin que se busca
satisfacer y que aparece en las peticiones de la demanda, y tambin de la
imputacin
hecha
al
sindicado
o
imputado;
Pertenece a toda persona material o jurdica, por el solo hecho de querer
recurrir a la jurisdiccin del Estado, pues existe siempre un inters pblico que
le sirve de causa y fin, como derecho abstracto que es.
Define Echanda la accin as: accin es el derecho pblico, cvico, subjetivo,
abstracto y autnomo, que tiene la persona natural o jurdica, para obtener la
aplicacin de la jurisdiccin del Estado a un caso concreto mediante una
sentencia, a travs de un proceso, o para pedir que se inicie la investigacin
penal previa al proceso

LA ACCIN COMO
JURISDICCIN

CONDICIN

PARA

EL

EJERCICIO

DE

LA

Sin accin la jurisdiccin no puede moverse porque sera un rgano o


institucin sin sentido si no hay accin; porque no quien acudir ante el rgano
sin accin.
LA ACCIN COMO CONDICIN PARA EL EJERCICIO DE LA JURISDICCIN
PRIVADA Y ACCIN PBLICA. Siendo que el estado se encuentra
estructurado de modo tal que es uno de sus poderes (El Poder Judicial) el que
tiene l deber de administrar la Justicia como se le confa al mismo LA
JURISDICCIN que es la facultad de conocer y decidir en juicio y de hacer
ejecutar lo juzgado (Art. 5to ley No 879). El poder Jurisdiccional es, por tanto, el
que debe actuar en reemplazo de la venganza privada o de la auto tutela de los
derechos. En algunos casos esa actuacin del poder judicial puede iniciarse de
oficio, ante el solo conocimiento que tengan sus rganos del desorden jurdico
o bien por accin de los mismos rganos del estado que se encargan de
movimentar la actividad jurisdiccional, sin que sea necesaria la intervencin o la
actividad del particular damnificado. En este caso estamos en presencia de una
accin
pblica.
En las cuestiones de naturaleza procesal civil, de orden generalmente
privatistico, el rgano jurisdiccional no acta si no existe la peticin formal del
interesado, es decir si no existe LA ACCIN PRIVADA, que provoque aquella
intervencin.
Los rganos jurisdiccionales con competencia en lo Civil y Comercial, salvo
contadsimas excepciones, no actan de oficio sino solo a peticin de parte. En
cambio, en el fuero criminal sus rganos actan en la generalidad de los casos,
de oficio por ser la mayora de los delitos, de accin penal pblica.
Podemos concluir, por ende, que la accin es un medio reconocido por la ley
para provocar la intervencin y la actuacin de los rganos jurisdiccionales del
Estado; y que en materia civil y comercial, salvo contadsimas excepciones
entre las que podra solicitar los casos de nulidad absoluta de actos jurdicos, la
actuacin de los rganos jurisdiccionales no se produce de oficio sino que
requiere de la condicin necesaria consistente en el que el particular interesado
promueva
la
accin
correspondiente.

LA ACCIN EN EL DERECHO ROMANO

10

Como se sealara, el trmino "accin" proviene del vocablo latino actio, y como
expresa Vscovi, todos los autores citan al famoso texto de Celso que sirvi
por siglos para definir la accin: nihil aliud est actio quam ius persequendi in
iudicio quod sibi debeatuf:; que significa: La accin no es sino el derecho a
perseguir en juicio lo que se nos debe, en otros trminos, como expresa el
citado autor, quien tiene el derecho tiene la accin.
Para Celso, la accin en el perodo formulario, era el derecho concebido por el
magistrado para acudir ante el juez haciendo valer su frmula, ya que era el
pretor o magistrado quien redactaba la frmula ante el reclamo del interesado,
por lo que siempre las acciones estaban por encima del derecho y eran las que
importaban, pues stos eran definidos por aquellas.
De esta manera, la accin era la frmula a travs de la cual poda el pretor o
magistrado absolver o condenar a un sujeto, siendo un derecho autnomo que
se originaba en la frmula, que era considerado lo principal (accin), en tanto
que el derecho defendido era lo accesorio.
En el derecho romano, la accin se confundi con el derecho mismo, por lo que
el interrogante no consista en saber si se tena o no el derecho a una cosa,
sino si se tena la accin de reclamar, todo lo cual origin, que por
mucho tiempo se confundiera con el derecho subjetivo, llegndose incluso a
decir, que se trataba del mismo derecho subjetivo transformado para la lucha
(arme et casque en guerre), cuando era desconocido.
En la ltima etapa del derecho romano, expresa Azula Camacho, denominado
extraordinario, se caracteriz por la eliminacin de la frmula y
el conocimiento de toda la actuacin por el mismo sujeto o funcionario ya
investido de jurisdiccin, considerndose la accin como el derecho que se
haca valer en juicio.

NATURALEZA JURDICA DE LA ACCIN

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La accin distingue diferentes teoras de acuerdo al nfasis analizado por cada


autor, estas son las siguientes:
1 Teoras de la accin:
1 La accin como un elemento del derecho sustancial o un elemento del
mismo derecho en su ejercicio (Devis Echandia).
2 La accin como autnoma y diferente al derecho que le dio vida jurdica;
esta liga la accin a la lesin del derecho personal, adems mira la reaccin
ante la violacin de un derecho.
3
Siguiendo la teora de la accin, como independiente del derecho que le dio
vida, Savigni dice:- la accin es un derecho nuevo que nace de la violacin
del derecho material subjetivo generador de una obligacin 100
4 Muther, por ejemplo desarrolla un concepto de accin, en donde esta es un
derecho subjetivo pblico, que el estado otorga al dar tutela jurdica
mediante una sentencia favorable emitida por autoridad pertinente, que tiene
como presupuesto el derecho privado y su violacin 101
5 Por ltimo las teoras concretas de la accin, que desarrolla un presupuesto
similar al de Muther, al darle el sentido a la accin, como autnoma frente al
derecho material, pero concretndose en una sentencia favorable al
demandante. Esta teora presenta dos desarrollos por parte de la escuela
alemana y la escuela italiana102
1

II

ESCUELAS ALEMANA E ITALIANA

ESCUELA ALEMANA
100 Hernando Devis Echandia, Compendio de Derecho Procesal/TEORIA
GENERAL DEL PROCESO- Edicin 5; autor, pagina 177. 101 Benigno Cabrera
Acosta, Adolfo Wach y la teora de la accin como derecho a la tutela jurdica;
LIBRO TEORIA GENERAL DEL PROCESO Y DE LA PRUEBA; pagina 89.
102 Azula Camacho, MANUAL DE DERECHO PROCESAL, PGINA 114, 115,
116,117.
1

12

Representada por el seor WINDSCHEID, MUTER Y WACH.

WINDSCHEID, concibi la accin como el derecho mismo y la potestad de


reaccionar contra su violacin, con miras al demandado y pidiendo una
sentencia favorable, dice que todo lo que le hace dao a un derecho genera
una pretensin por parte del afectado, este proponindose resarcir su
derecho o satisfaccin de una obligacin. La persona perjudicada puede
lograr la satisfaccin del dao producido (pretensin de la persona)
acudiendo en casos difciles al rgano jurisdiccional, convirtindose esto en
una accin.

MUTER, VE A LA ACCION COMO U DERECHO SUBKJETIVO


PUBLICO; derecho del cual se obtiene una tutela jurdica y que se dirige de
una parte contra el estado y otra contra el demandado.

WACH, la accin como un derecho autnomo contra el estado y frente al


demandado; en cuanto el estado debe otorgar tutela al derecho invocado y
el demandante debe asumir las pretensiones por medio de la sentencia.
Estas teoras hacen ver al estado, como protector de los derechos de las
personas, por medio del derecho pblico, pero tambin hace dar cuenta
que es derecho privado e individual; que adems prevalece como
obligacin del estado, al tutelarlo de manera jurdica conforme a la ley2

ESCUELA ITALIANA
Principal representante GIUSEPPE CHIOVENDA, QUIEN EXPUSO LA
TEORIA DE LA ACCION COMO DERECHO POTESTATIVO; el autor distingue
entre derecho subjetivo y objetivo, considerando al primero la manifestacin de
la voluntad colectiva encaminada a regular la actividad de los ciudadanos o de
los rganos pblicos103. Por lo que este es un derecho en donde un sujeto
tiene un poder jurdico para tomar decisiones frente a otro sujeto de manera
subjetiva, pero objetiva al ser otorgado por el estado mediante el derecho
correspondiente.

2 Azula Camacho, MANUAL DE DERECHO PROCESAL, PGINA 114, 115,


116,117.

13

La teora abstracta de la accin, que la ve como independiente y autnoma


dirigida a obtener una sentencia sea favorable o no; por lo que toda persona
tiene el derecho a la accin sin considerar si es el titular de este.
UGO ROCCO, LE HACE UNA CRITICA A GIOVENDA; AL DECIR QUE ES
INCENSATO DECIR QUE LA ACCION PUEDE NO CORRESPONDER A UNA
OBLIGACIN, PUES SE PRESUPONE ESTA VA DIRIGIDA A EL
RESTGABLECIMIENTO DE UN DERECHO10

III

ELEMENTOS DE LA ACCIN

.Se conforma por, los sujetos, objeto y causa, los cuales son identificados

14

como las acciones en las diferentes pretensiones ; ahora entraremos a


identificar cada uno de los elementos
a Los sujetos, constituyen un elemento subjetivo de la pretensin y son parte
del proceso, sujetos de la relacin jurdico material debatida dentro del
proceso.
b Es el elemento de la pretensin lo que objeta el actor de la accin, lo que
desea alcanzar con la sentencia, el cumplimiento
c La causa o fundamento jurdico de la pretensin, la razn lo que da el
sentido al proceso, la investigacin de lo sucedido y porque es necesario
para el actor y el demandado de una obligacin.
d

ELEMENTOS DEL DERECHO DE ACCIN


Son los elementos de la accin los sujetos, su objeto y su causa:
Los sujetos como accionantes son el sujeto activo y el magistrado que
representa al Estado como sujeto pasivo (considerado as porque est en la
obligacin de dar solucin al litigo o al conflicto de intereses)
El objeto de la accin es el pronunciamiento de la sentencia, favorable o
desfavorable
La causa de accin est referida al inters (pblico ms privado) que motiva el
ejercicio de la accin dirigido a la accin de una sentencia mediante el
proceso, siendo irrelevante la correspondencia entre lo pretendido y la base
legal que se precisa para exigir la titularidad del derecho
A SUJETOS
Es sujeto pasivo el estado-rgano jurisdiccional. Es sujeto activo, la persona
como centro de imputacin del derecho, y corresponde en su desdoblamiento
tanto al actor como al opositor, llmese demandante o demandado, acusador o
acusado y con prescindencia de la circunstancia de si a ellos se confa
efectivamente el impulso del proceso, inicial o sucesivo, porque muchas otras
situaciones jurdicas se conectan a tales subjetividades y corresponden a la
estructura esencial del proceso de acuerdo con el principio del contradictorio o
de La bilateralidad de la audiencia, que son caractersticas esenciales de la
jurisdiccin. Comprende as el derecho de accin, el que la doctrina estructura
como el de contradiccin.

15

B EL OBJETO

Es la prestacin de jurisdiccin el cual est ubicado en una sentencia o


providencia definitiva, cualquiera que sea la decisin.
C CAUSA
La solucin de los conflictos o litigios para la obtencin de la paz social o, visto
desde otro ngulo puramente jurdico la actuacin del derecho objetivo para la
obtencin de la paz social de tal manera que el elemento que identifica en
definitiva el derecho de accin es el objetivo: la prestacin de jurisdiccin.
Es pertinente recordar que desde la constitucin este derecho fundamental se
descompone en cuatro hitos, a saber:
1
2
3
4

IV

Como derecho de acceder a un proceso.


Derecho a que se adelante un debido proceso.
Derecho a que se decida de fondo o mrito.
Derecho a que se ejecute lo decidido.

CLASIFICACIN DE LAS ACCIONES

Las acciones, atendiendo a la clase de jurisdiccin y al tipo de proceso pueden


clasificarse en ordinaria y especial... Las primeras son llevadas ante los

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rganos jurisdiccionales ordinarios y mediante los procedimientos de esta


ndole, tales como las llevadas en sede civil, mercantil y penal; en tanto que en
las segundas, son llevadas ante tribunales de jurisdiccin especial, bien
mediante procedimientos ordinarios o especiales, tales como los tramitados en
sede contencioso administrativo, trnsito, laboral, bancario, de proteccin del
nio y del adolescente, entre otros.
Ahora, dependiendo del tipo de derecho que se haga valer en el proceso, las
acciones pueden clasificarse en reales, personales o mixtas, mobiliarios e
inmobiliarias, estas ltimas tomando en consideracin el tipo de bien que se
encuentre en litigio.
Atendiendo a la naturaleza del fallo que llegue a dictarse en el proceso, las
acciones pueden clasificarse en declarativas, que son aquellas que logran la
afirmacin de la existencia o inexistencia de un derecho, las cuales no
requieren ejecucin, ya que ellas mismas son la ejecucin del fallo;
constitutivas, que son aquellas que crean, modifican o extinguen una
determinada relacin jurdica; y las de condena, que son aquellas que
presuponen la existencia de voluntad de la ley que impone al demandado la
obligacin de una prestacin que puede ser de dar, hacer, o no hacer, conforme
a la obligacin, cuyo cumplimiento es reclamado en el proceso.
Existen otros tipos de acciones, tales como las ejecutivas, que son aquellas
fundamentadas en ttulos de carcter ejecutivo, y mediante la cual se solicita el
cumplimiento de una obligacin; cautelares, que son aquellas constituidas por
las medidas provisionales que dictan los jueces para el aseguramiento de un
derecho o de una defensa; singulares, las que se intentan contra bienes del
deudor para obtener el pago completo del crdito de un solo ejecutante;
concrsales, que son aquellas en las cuales existen diversos ejecutantes con
sus respectivos crditos, quienes ejercitan una accin conjunta para liquidar
el patrimonio del deudor y obtener la cancelacin de su acreencia (concurso de
acreedores en materia civil o quiebra en materia mercantil).
Existen diferentes puntos de vista y de estos podemos distinguir; Segn el
proceso:
La accin de conocimiento, persigue la declaracin de certeza del derecho,
estas a su vez se dividen en acciones de condena, constitutivas y declarativas;
las primeras son las que generan una obligacin de dar o hacer, la segunda

17

declara el derecho y crea o modifica una situacin jurdica, la tercera, persigue


una sentencia con una declaracin a causa de una relacin jurdica 106
.3
La accin de ejecucin, es la potestad de ejecutar actuaciones jurdicas
emanadas por la ley.
La accin precautorias, es una forma del proceso son balances que realiza el
juez para adoptar medidas respecto al juicio y la situacin jurdica originada.
Segn el derecho que tienden a proteger:
Reales; se originan de derechos reales, el dominio, el usufructo, el uso, la
habitacin, prenda, hipoteca, anticresis.
Personales; es de carcter patrimonial pero no originada de derechos reales.
Del estado; son las que defienden derechos personalsimos.
Mixtas; que comprende las dos acciones las personales y las reales.
Conforme a la finalidad perseguida por ellas:
Civiles y las penales, que se configuran de su rea correspondiente.
En conclusin los criterios de clasificacin de las acciones pueden ser muchos
puesto que es muy relativo y abstracto.

LA ACUMULACIN DE ACCIONES Y PRETENSIONES

Ocurre acumulacin de acciones cuando se formulan varios pedimentos en la


demanda. Para Echandia es la mal llamada acumulacin de acciones en donde
hay varias pretensiones por las cuales se ejercita una sola accin.
Hay acumulacin de acciones cuando el demandado dentro del trmino que
tiene para contestar la demanda procede a demandar por su parte en el mismo
proceso al demandante, conocido como reconvencin107. En cambio cuando
el sujeto pronuncia varios lineamientos dentro del proceso es la una
3 104 Benigno Acosta, TEORIA GENERAL DEL PROCESO Y DE LA PRUEBA;

Aspectos

18

acumulacin de pretensiones, por lo que en el mismo proceso, su finalidad no


es solo uno de inters si no varios.
4

EL DERECHO DE CONTRADICCION
De acuerdo a los procesos de tipo contencioso la relacin de accin y
contradiccin es complementaria, cuya titularidad reside en el denunciante y en
el procesado; el demandante haciendo uso de su derecho de accin inicia un
proceso judicial contra X persona, llamado jurdicamente demandado, quien a
su vez ejerce su derecho de contradiccin mediante el mecanismo de defensa,
cmo? Oponindose o no frente a las pretensiones del demandante, ya sea
porque fue escuchado, porque presento pruebas o porque interpuso algunos de
los recursos que la ley procesal consagra. El derecho de contradiccin no es
opuesto al de la accin, sino es un complemento de ella, el objetivo y finalidad
de las dos son iguales; para las dos el objetivo es el debido proceso y el fin es
la solucin justa a la situacin planteada en el mismo proceso, es decir la
sentencia que defina el proceso, pero que cuyo resultado no dependen de los
dos derechos sino del derecho material pretendido por el demandante y de las
excepciones que se le opongan al mismo, y en ambos casos de las pruebas
que se alleguen al
proceso.108

VI

CONCEPTO, ELEMENTOS Y NATURALEZA JURDICA DEL DERECHO


DE CONTRADICCIN

Concepto: DEVIS ECHANDA, define el derecho de contradiccin, como aquel


derecho de obtener una decisin justa del litigio que se le plantea al
demandado o acerca de la imputacin que se le sigue al procesado, mediante
la sentencia que debe dictarse en ese proceso, luego de tener la oportunidad
de ser odo en igualdad de circunstancias, para defenderse, alegar, probar e
interponer recursos que la ley consagre. 5
Ugo Rocco, citado por AZULA CAMACHO, define el derecho de contradiccin
como aquel que tiene el demandado o sindicado con base en el principio
4 106Enrique Vescovi, Teora general del proceso, La accin y la excepcin,

pagina 73.

19

constitucional para intervenir en el proceso y poder ejercer su derecho de


defensa.
Es entonces, el derecho de contradiccin, aquel derecho constitucional que
tiene el demandado para intervenir en el proceso y poder ejercer su defensa,
en un plano de igualdad de oportunidades y derechos, mediante los
mecanismos adecuados que la ley consagre.
Elementos:

Como anteriormente se indic los elementos del derecho de contradiccin no


difieren de los de la accin en cuanto al objeto y la finalidad, pero si varan
respecto de los sujetos.
Los sujetos: Como sujeto activo de su derecho de contradiccin se encuentra
el demandado, sindicado, imputado, procesado o acusado segn sea el caso,
estos tambin son llamados sujetos pasivos de la pretensin; y como sujeto
pasivo del derecho de contradiccin es el Estado representado por el
funcionario judicial, es decir, el juez de la causa.
El objeto: El derecho de contradiccin tiene como objetivo el proceso, es decir,
la oportunidad de que el demandado sea odo en el mismo para el ejercicio del
derecho a la defensa en igualdad de condiciones, facultades y cargas y con l
la obtencin de una sentencia justa y legal, cualquiera que sea.

107 Hernando Devis Echandia, Compendio de Derecho Procesal/TEORIA


GENERAL DEL PROCESO- Edicin 5; pagina 206- La mal llamada
acumulacin de acciones.
108 Devis Echandia. Compendio de derecho procesal. TOMO 1. XV ed. Pg.
214
5

6109

Citado por Hernando Devis Echandia Este concepto fue acogido por la
Corte Suprema en sentencia de casacin civil de 20 marzo de 1973 publicada
en Jurisprudencia al Da, tomo enero junio 1973, pgs. 45-50; 110 Devis
Echandia Compendio de Derecho Procesal TOMO I. XV ed. Pgs. 217 a 219;
Nociones Generales de Derecho Procesal. Pgs. 214 y 215.
111Azula Camacho. Manual de Derecho Procesal. TOMO I. Teora General del
Proceso. IX ed.
Pgs. 13 a 13

20

El fin: Este derecho tiene dos fines, uno principal y otro accesorio; el primero es
la satisfaccin del inters general en la justicia por conducto del estado,
impidiendo as la justicia por propia mano y el segundo atae al inters
particular del demandado, sindicado o imputado, contrayndose a su derecho
de defensa y libertad individual.

NATURALEZA JURDICA
La problemtica ms severa de esta cuestin es determinar la relacin entre la
accin y el derecho sustancial. La naturaleza jurdica de la accin ha tenido
profunda evolucin en la historia del pensamiento procesal, partiendo desde la
concepcin romana que la comprenda dentro del derecho material, hasta las
modernas corrientes doctrinarias que la tienen como un derecho autnomo e
independiente, desligado del derecho privado de la persona en particular.

21

La teora tradicional, la identifica en el derecho material protegido, que es el


criterio que se sostiene al considerarla como un medio que se da al titular de un
derecho para su debida proteccin que toma la misma naturaleza que el
derecho que protege, y para conocer la de aquella es menester precisar ste.
La primera concepcin, es decir, la latina, tiene su gnesis en el derecho
romano inspirado en la definicin del jurisconsulto CELSO y las instituciones de
GAYO, que conceptan la accin como el jus persequendi quo sibit debetur; o
como se afirma el medio legtimo para reclamar en juicio los derechos que nos
pertenecen.
SAVIGNY, ha sealado que cuando se examina el derecho bajo la relacin
especial de su violacin, aparece un nuevo estado, el estado de defensa, y as
la violacin de igual manera que las instituciones establecidas para combatirlas
recobran sobre el contenido y la esencia del derecho mismo, y as el conjunto
de modificaciones operadas en el derecho por aquella causa, se designa con el
nombre de accin.
Los elementos de la accin segn SAVIGNY, son dos: el derecho protegido y
su violacin. Si no hay derecho, no cabe violacin y sin sta, no puede tomar la
forma la accin.
La violacin del derecho establece una relacin jurdica entre el titular y el
causante de la lesin, que los coloca en una situacin idntica a la del acreedor
y del deudor. Estando constituido el contenido de tal relacin por la reparacin
de la violacin y segn SAVIGNY la relacin que de la violacin resulta, es
decir, el derecho conferido a la parte lesionada, se llama derecho de accin o
accin. La accin va indisoluble mente unida al derecho protegido, por lo tanto,
no puede ser enajenada, hipotecada, gravada o sumada, transmitida
independientemente de aquel derecho de donde brota. La mayora de los
autores seguidores de la trayectoria latina, o sea, la lnea tradicional, funda la
accin en el derecho que se reclama y es pretendido en el juicio, bien sea de
mera declaracin, conservacin o ejecucin.
A acerca de la naturaleza jurdica de la accin existen diversas teoras, las
mismas que pasamos a exponer brevemente:

22

El derecho de contradiccin existe desde el momento en que fue admitida por


el juez la demanda contenciosa, independientemente no solo de la razn o sin
razn que acompae la pretensin del demandante, sino de que el demandado
se oponga o no a aqulla y proponga o no excepciones y de la seriedad de
stas, o desde el momento en que contra una persona surge en la
investigacin penal sumaria o previa una imputacin, fundada o infundada. 109
El derecho de contradiccin no depende de las razones que tenga el
demandado o el imputado para negarse al derecho del demandante y a los
hechos en que ste se fundamenta, puesto que como derecho abstracto, basta
con que se tenga la oportunidad y la voluntad de ser odo en el proceso y con
el mismo se obtenga la sentencia que resuelva favorable o desfavorable la
situacin del sujeto activo, pero justa y legalmente; este es un derecho que
tiene como base constitucional el artculo 29 de la Constitucin Poltica y que
se basa en varios principios fundamentales del derecho procesal; el de la
igualdad de las partes en el proceso; el de la necesidad de or a la persona
contra la cual se va a surtir la decisin, el de la imparcialidad de los
funcionarios judiciales; el de la contradiccin; el de la impugnacin; el del
respeto a la libertad individual, entre otros. Como dijo COUTURE, Ni siquiera
la ley puede desconocer este derecho, sin incurrir en inconstitucionalidad

DIVERSAS MANERAS DE EJERCER EL DERECHO DE CONTRADICCION


El derecho de contradiccin permite al demandado asumir o adoptar varias
conductas las cuales, con fundamento en DEVIS ECHANDIA110 y AZULA
CAMACHO111 se pueden concretar en las siguientes.

23

a Una totalmente negativa: Se da cuando el demandado se limita a recibir la


notificacin de la demanda sin adoptar determinada actitud, es decir, sin
comparecer ni contestar la demanda o sin rendir indagatoria ni designar
apoderado que lo defienda, sino que simplemente se quedad en espera de
los resultados del proceso, que dependen del demandante.
b Una totalmente pasiva: Esta se da cuando el demandado interviene en el
proceso y contesta la demanda pero sin asumir una actitud ni a favor ni en
contra de las pretensiones del demandante (como cuando manifiesta que se
atiende a lo que en el proceso se apruebe y la ley determine, sin plantear
defensas ni alegar pruebas) y cuando el imputado rinde indagatoria, no
niega los hechos, pero nada alega en su favor y tampoco confiesa, y se
abstiene de toda actividad probatoria (pero el defensor de oficio debe
ejercitar su defensa).112
c De allanamiento: Se configura cuando el demandado acepta las
pretensiones y los hechos que los funda, ya sea expresa o tcitamente. En
alguno procesos es tcito cuando el demandado no contesta la demanda y
es cuando el juez debe, despus de expirado el termino de traslado, dictar
sentencia favorable al demandante. 7
d Otra de oposicin: Lo que busca el demandado es dejar sin efectos la
pretensin formulada por el demandante. Se presentan dos modalidades.
Objecin. El demandado interviene y contesta la demanda para negar los
hechos y pretensiones invocados por el demandante en la demanda; aquel
puede solicitar pruebas pero sin oponer otros hechos que conduzcan a
paralizar o destruir la pretensin, es decir no propone excepciones.
Excepcin. Se presenta cuando el demandado no se limita a esas
negaciones, sino que lleva el litigio a un terreno distinto mediante la
alegacin y prueba de otros hechos que conducen a desvirtuar la
pretensin del demandante, invoca otros hechos diferentes.
e Las de excepciones previas: El demandado propone los denominado
impedimentos procesales, que consiste en todas aquellas circunstancias
que tienden a subsanar las irregularidades del proceso, (vicios de forma,
tales como competencia, capacidad, etc.) para que esta misma transite
por la va que le corresponde8
7112 Hernando Devis Echandia. Compendio de Derecho Procesal. TOMO 1.

XV ed. Pg. 218


8112Hernando Devis Echandia. Compendio de Derecho Procesal. TOMO 1. XV

ed. Pg. 218

24

Por ltimo la llamada demanda de reconvencin: Es la demanda que el


demandado formula contra el demandante para hacer valer su propia
pretensin, es decir se da la existencia de dos demandas, la original y la
de reconvencin.
Tnganse en cuenta que cada demandado o imputado tiene su propio
derecho de contradiccin y puede ejercerlo por separado.

TEORA CLSICA
Vincula la idea de la accin con la lesin de un derecho material. Sobre su
base se reputa a la accin como el poder inherente al derecho de reaccionar
la violacin, o el derecho mismo en su tendencia a la actuacin

25

TEORAS SOBRE LA NATURALEZA JURDICA DE LA ACCIN


La Naturaleza jurdica de la accin es una de las ms discutidas en el derecho;
hasta hoy da a un no existe una unidad de criterio entre las distintas escuelas.
Gracias a esta discusin se cre el Derecho Procesal, porque desde el
momento que se consider a la accin como autnoma, desde all naci el
Derecho Procesal

TEORA DE LA AUTONOMA DE LA ACCIN


Segn esta corriente se postula la autonoma de la accin respeto del derecho
sustancial subjetivo por ser una entidad diferente y porque para su existencia
no es indispensable la de tal derecho, ni mucho menos su quebramiento
Prcticamente esta posicin, originada en los planteamientos de Windscheld,
es aceptada por la doctrina moderna sufriendo mnimas variaciones atendiendo
la explicacin de sus fines y fundamentos. Las hiptesis ms destacadas sobre
la naturaleza de la accin que parten de esta teora son las siguientes:
TEORAS TRADICIONAL: siguiendo al derecho romano, la doctrina consider
tradicionalmente que la accin y el derecho eran una misma cosa. Se deca
que la accin era el derecho en movimiento, el derecho elevado a una segunda
potencia, o el derecho con casco y armado para la guerra.
Savigny, quien pertenece al grupo de mentores de esta teora, va ms adelante
y considera la accin como un derecho nuevo, que nace de la violacin del
derecho material subjetivo y que tiene por contenido la obligacin: pero todava
la nocin queda dependiente de estos dos elementos: la existencia del derecho
material y su violacin; por lo cual, en el fondo se identifican la accin y el
derecho
material
o
sustancial.
Para refutar esta teora, pensemos lo siguiente: podr decirse que accionar es
ejercitar el derecho subjetivo violado. A fin de que esta definicin sea
congruente con ella misma, es de imaginar que para accionar la ley exigir
siempre la demostracin inicial y cabal de la existencia del derecho violado en
el plano de la realidad, pues en caso contrario no habr accin.
Se sigue criticando la teora al decir que, al no existir diferencia esencial alguna
entre el derecho material violado y el derecho de accin, resulta imposible
explicar adecuadamente que es lo que ejercita un particular que, aun
careciendo de todo derecho material violado, acciona y origina un proceso a
cuyo trmino el juez rechaza la demanda por concluir que el actor no tiene

26

derecho. En otras palabras, si para accionar es menester tener derecho y ello


se descubre recin en la sentencia, entonces Qu estuvo haciendo durante
todo el proceso el actor que carece de razn y, por tanto, se rechaza su
demanda?
TEORAS MODERNAS: a mediados del siglo XX surge la teora moderna, que
considera a la accin y al derecho subjetivo material como dos entidades
jurdicas independientes, empezando a dar una autonoma al derecho procesal
como disciplina jurdica.
Teora de la accin como facultad del derecho como la personalidad
Es definida por Kholer. De acuerdo a esta teora la accin viene a ser la
facultad, emanada del derecho a la integridad de la propia personalidad o
derecho a la libertad, que toda persona tiene de dar vida a la demanda judicial
dirigida contra el adversario y que produce el efecto de colocar a este en la
situacin jurdica que con ella se origina de la que nacen a su vez relaciones
procesales, pero nicamente entre las partes
Teora de la accin como derecho subjetivo pblico
Conforme a esta teora la accin representa un derecho subjetivo pblico
dirigido a la obtencin de proteccin del estado mediante una sentencia
ventajosa. Considera a la accin como un derecho autnomo y que precede al
proceso
Fue planteada pro Muther y recogida por Wach y Kisch

Teora de la accin como derecho concreto, autnomo, potestativo y


privado
Chiovenda y Calamandrei se inclinaron por esta tesis
Postula esta teora la concepcin de la accin como un derecho autnomo y
distinto del derecho sustancial que surge y puede concluir por razones ajenas a

27

la obligacin. Considera a la sentencia favorable como objeto de la accin y


reputa a la accin como un derecho privado
Teora del derecho subjetivo procesal, abstracto y pblico, para el
cumplimiento del proceso
Expuesta por Carnelutti, esta teora desliga por completo el derecho material
pretendiendo y el de accin, dndole el ltimo el carcter de pblico y
precisando como su objeto la expedicin de una sentencia va proceso, sin
condicionarla a un derecho material correlativo del accionante que suponga de
ella un resultado beneficioso para este Por nuestra parte, nos inclinamos por la
naturaleza constitucional de la accin, y consideramos que su esencia reposa
en el derecho de peticin no obstante que a esta pareciera darle nuestra Carta
Magna de 1993, en el artculo 2 inciso 20, una connotacin estrictamente
administrativa. Sin embargo, su rango constitucional se consagra al estar
consignada en el artculo 10 de la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos promulgada por la III Asamblea General de las Naciones Unidas el
10 de Diciembre de 1948 y elevada en el Per a la categora de Pacto
Colectivo el 16 de Diciembre de 1966. Dicho artculo precepta lo siguiente:
toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oda
pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la
determinacin de sus derechos y obligaciones o para el examen de cualquier
acusacin contra ella en materia penal
En definitiva, la accin se trata de un derecho autnomo y abstracto teniendo a
la obtencin de proteccin jurdica efectiva, canalizado por el Estado a travs
del rgano especializado respectivo (jurisdiccional) a raz de su materializacin
con la presentacin de la demanda (o solicitud), instrumento procesal que pone
en marcha el aparato judicial

Teora del Derecho concreto


La primera escindencia de esta teora, denominada del derecho concreto,
considera a la accin como un derecho concreto dirigido a la obtencin de una
sentencia favorable y que solo corresponde, por lo tanto, a quienes son los
efectivos titulares de un derecho subjetivo sustancial o de un inters jurdico

28

tutelable. Nuevamente se parte en dos grupos esta teora. El primer grupo:


define a la accin como un derecho pblico subjetivo a la tutela jurdica,
deducido frente al estado, en la persona de sus rganos jurisdiccionales, sobre
los cuales pesa el deber de impartir la tutela jurdica reclamada por el titular del
derecho. El segundo grupo: le atribuye a la accin el carcter de un derecho
potestativo que se ejerce frente al adversario, encaminado a que ste soporte
el efecto jurdico de la actuacin de la ley. Se critica a la teora del derecho
concreto alegando que de acuerdo con sus postulados, el derecho a la tutela
jurdica o a una sentencia favorable solo nacera al trmino del proceso, pues
con anterioridad sera imposible afirmar con plena certeza la efectiva existencia
del derecho de accin, tanto ms, cuando que el contenido de la sentencia
depende, fundamentalmente, de la conducta que tanto el actor como el
demandado hayan observado durante el desarrollo del proceso. Esta
concepcin no logra demostrar que la accin configure un verdadero derecho,
pues el deber final del rgano jurisdiccional consiste, simplemente, en dictar
una sentencia que dirima el conflicto suscitado entre las partes, la que puede o
no puede ser favorable al pretendido titular de la accin. Tampoco convence la
teora del derecho potestativo dirigido frente al adversario, ya que carece de
sentido prctico concebirla como un derecho que generara, en todo caso, un
deber genrico de abstencin a cargo de toda la comunidad .
Teora del Derecho ABSTRACTO: el segundo grupo de la teora de la accin
moderna, sostiene que la accin es un derecho abstracto a la tutela jurdica, y
la accin es considerada como un derecho pblico subjetivo que incumbe a
todos los ciudadanos por el solo hecho de serlo y cuyo objeto consistira,
simplemente, en la prestacin de la actividad jurisdiccional, cualquiera que sea
el contenido (favorable o desfavorable) del fallo en que esa prestacin se
concrete. El derecho de accin se acuerda a todo quien quiera dirigirse a un
juez en demanda de una sentencia favorable a su pretensin, sin importar al
efecto si est o no asistido del derecho material que invoca. Se critica esta
teora en razn de que es muy difcil vincular el concepto de accin con
fenmenos fundamentales en la ciencia del proceso como son, la
litispendencia, la congruencia, la cosa juzgada
TEORAS SOBRE LA ACCIN
Teora Clsica o Monista

29

Esta constituye la primera tendencia relacionada con la teora sobre la accin,


la cual la identifica con el derecho sustancial mismo, siendo sta la teora
unitaria de la accin y el derecho.
Segn esta tendencia, la accin constituye solo un elemento del derecho
sustancial, relacionndose la idea de la accin con la de lesin de un derecho
sustancial, concibindosele, como expresa Echanda, como un poder inherente
al derecho subjetivo de reaccionar contra la lesin.
Entre los seguidores de esta doctrina encontramos a Omolombe (1806), para
quien la accin no es ya lo primero y el derecho subjetivo lo segundo, por el
contrario, estos factores se invierten, pasando a convertirse el derecho
subjetivo en la entidad importante, donde no hay accin sin derecho.
Otros seguidores de esta corriente, fueron Garconnet y Savigny, este ltimo,
quien incluy un nuevo concepto de la accin, consistente en que la violacin
del derecho sustancial daba origen a otro derecho que tena por contenido una
obligacin del violador de cesar la violacin, dependiendo el derecho de accin,
de la existencia del derecho sustancial y de su violacin.
Esta novedosa concepcin sigue permaneciendo en la teora monista, puesto
que el derecho como accin no fue dotado de autonoma, por el contrario, el
derecho de accin para Savigny, derivaba de la violacin de otro derecho.

TEORAS DE LA ACCIN
Teora de la accin autnoma o autonoma de la accin

30

En un avance notable, y tras las crticas que se formularon a la doctrina clsica


o monista, dentro de las cuales se destac fundamentalmente que la actuacin
de la jurisdiccin poda surtirse en su totalidad por la realizacin del proceso, y
a pesar de ello, no ser reconocido el derecho reclamado por el accionante,
como resultado de la sentencia adversa, se comienza a desligar
conceptualmente la accin del derecho sustancial, y al efecto, se trazan dos
corrientes, la primera que trata la accin como un derecho autnomo concreto,
y la segunda, que la concibe como un derecho autnomo abstracto.
Para el estudio de la teora de la accin como un derecho autnomo concreto,
previamente debemos referimos a la polmica desatada entre Bemhard
Windscheid y Theodor Mther, donde tiene su origen las teoras autnomas del
derecho de accin.
En este sentido, el profesor Alemn Windscheid, influenciado por sus estudios
romansticos y civilsticos, en el ao de 1856 publica su obra in titulada "La
"actio" del derecho civil romano desde el punto de vista del derecho actual",
donde expres que mientras en Roma la accin era el derecho, en Alemania,
para la poca, el derecho era primero que la accin, pero adems, esa actio
romana era el anspruch o pretensin material, concebida como el reclamo de la
prestacin debida cuando ha de trasladarse al proceso.
Windscheid, sostuvo que toda violacin o desconocimiento de un derecho
sustancial, produca una pretensin a favor del lesionado y en contra del
violador, para obtener de esta manera, el resarcimiento del dao o la
satisfaccin de la obligacin, pretensin que poda obtenerse en forma
espontnea, cuando quien haba dado lugar a ella reparaba el dao o pagaba
lo debido; o en caso contrario, a travs de la actuacin de la jurisdiccin, por lo
que la pretensin material, se converta en accin.
De esta manera, Windscheid descubre el derecho de pretensin material, la
cual confundi con la accin, ya que la reclamacin de la prestacin debida,
era el equivalente a la actio romana.
Como expresa Azula Camacho, en la terminologa jurdica alemana, se
reconoca el concepto de la actio y la Klage, entendida la primera como el
derecho mismo o la potestad de reaccionar contra su violacin, en tanto que la
Klage era el derecho de poner en actividad la rama jurisdiccional, siendo que
Windscheid, haba eliminado el primero de los conceptos y se haba
centralizado en el segundo, pero entendida como aquella dirigida contra el
demandado, para obtener una sentencia favorable.
Por lo que en conclusin, toda violacin o desconocimiento de un derecho,
originaba una pretensin (anspruch) a favor del afectado y contra quien lo

31

haba ocasionado, la cual se propona la obtencin del resarcimiento del dao o


la satisfaccin de la obligacin.
Tras la teora expuesta por Windscheid, en el ao de 1857 el tambin profesor
Alemn de la Universidad de Knisberg, Theodor Mther, quien era reconocido
como un cientfico de la ciencia procesal, publica su obra in titulada "La teora
de la accin romana y el derecho moderno de obrar", la cual pretenda rebatir
la teora que haba expuesto Windscheid.
El trabajo de Mther, desliga en forma definitiva la accin del derecho civil,
pasando a formar parte del derecho procesal, concebido como un derecho
pblico subjetivo, mediante el cual se obtiene una tutela jurdica
(rechtsschutzanspruch), que se dirige, de una parte, contra el Estado, quien es
el obligado, para lograr una sentencia favorable, y de otra, contra el
demandado, a fin de obtener el cumplimiento de una prestacin insatisfecha,
por lo que la actio romana no era algo equiparable a la Anspruch, era el
derecho de obtener la frmula de manos del pretor o magistrado
La teora desarrollada por Mther expresa, que la accin no es un anexo del
derecho originario ni un agregado a su contenido, sino que por el contrario, es
un derecho singular que existe junto al otro como proteccin, por lo que, con la
violacin del derecho originario, se tienen dos derechos de naturaleza pblica,
como lo son: 1) El derecho del lesionado hacia el Estado para la obtencin de
la tutela estatal; 2) El derecho del Estado contra el autor de la lesin, para
obtener la reparacin de la violacin.
En este sentido, para Mther la Actio era la pretensin del titular del derecho
dirigida al pretor para la expedicin de la frmula, con el fin de obtener la
composicin del derecho sustancial violado, por lo que, el presupuesto del
derecho a la tutela estatal, era otro derecho y la lesin del mismo.
CHIOVENDA, citado por Beatriz QUINTERO y Eugenio PRIETO, al referirse a
la teora desarrollada por el maestro alemn Theodor Mther, en
el discurso que sobre la accin pronunci en Bologna, traducido por Santiago
Sents Melendo, expres, que Mther haba llegado a concebir el derecho de
accionar como un derecho frente al Estado en la persona de sus rganos
jurisdiccionales, como un derecho a la frmula, o , para nosotros, a la tutela
jurdica. A este derecho subjetivo pblico que tiene por presupuesto un derecho
privado y su violacin, corresponde al Estado, no solo el deber respecto al
titular del derecho de impartirle-la tutela, sino tambin un derecho subjetivo
suyo, del Estado, pblico, se entiende, de realizar contra el particular obligado
la coaccin necesaria para obtener de l el cumplimiento de sus obligaciones.

32

Luego de la rplica de Mther, el maestro alemn Windscheid, en el mismo ao


de 1.857, publica una rplica al trabajo de Mther, in titulada "La actio, rplia al
doctor Theodor Mther", donde expres que su intencin no referirse al
concepto de accin, el cual solo de manera impropia podra significar derecho,
como derecho de actuar, por lo que la accin, as sera el acto de actuar en el
proceso (Klagerecht) .
En realidad, como expresan Chiovenda, Mercader y Azula Camacho, la
concepcin de Mther, lejos de contradecir la teora de Windscheid, a pesar de
sus aspiraciones de polmica, pasan a integrar o complementar la figura del
anspruch, al sealar que obra en dos direcciones: una dirigida al Estado, y la
otra dirigida hacia el deudor para que cumpla con la obligacin contraida.
1 La accin como un elemento del derecho sustancial o un elemento del
mismo derecho en su ejercicio (Devis Echandia).
2 La accin como autnoma y diferente al derecho que le dio vida jurdica;
esta liga la accin a la lesin del derecho personal, adems mira la
reaccin ante la violacin de un derecho.
3 Siguiendo la teora de la accin, como independiente del derecho que le
dio vida, Savigni dice:- la accin es un derecho nuevo que nace de la
violacin del derecho material subjetivo generador de una obligacin 100
4 Muther, por ejemplo desarrolla un concepto de accin, en donde esta es un
derecho subjetivo pblico, que el estado otorga al dar tutela jurdica
mediante una sentencia favorable emitida por autoridad pertinente, que
tiene como presupuesto el derecho privado y su violacin 101
5
Por ltimo las teoras concretas de la accin, que desarrolla un
presupuesto similar al de Muther, al darle el sentido a la accin, como
autnoma frente al derecho material, pero concretndose en una
sentencia favorable al demandante. Esta teora presenta dos desarrollos
por parte de la escuela alemana y la escuela italiana

Teora Concreta de la Accin

33

Esta teora fue expuesta por el profesor Alemn Adolf Wach, en sus obras
"Manual de Derecho Procesal Civil" (1885) y "La Accin de Declaracin"
(1888), y seguida por Kisch.
Wach, quien tom los fundamentos de Mther, consider la accin como un
derecho autnomo contra el Estado, puesto que se reclamaba la actuacin
jurisdiccional para obtener la tutela del derecho invocado; y frente al
demandado, dado que se persegua una decisin favorable a las pretensiones
deducidas.
En este sentido, como expresa Bello Lozano, para Wach la accin se presenta
como un derecho subjetivo por s mismo, que tiene como sujeto activo al
demandante, y al demandado como sujeto pasivo, constituyendo una relacin
jurdica distinta de la privada, encuadrndose en el campo del derecho pblico.
En esta teora, como se expres, la accin es un derecho autnomo y diverso
del derecho sustancial; subjetivo, dado que uno de sus sujetos pasivos es el
Estado; concreto, pues se encuentre referido con un vnculo definitivo
conceptual al derecho sustancial, dirigido contra el demandado, y adems
porque no corresponde a cualquier persona, sino al titular del derecho
sustancial controvertido, siendo el Estado el destinatario de la accin, ya que
del deriva la tutela pretendida.
Concluye sealando, como expresan Beatriz Quintero y Eugenio Prieto, que el
proceso es un medio de conceder la tutela jurdica justa, o, visto
subjetivamente, para satisfacer el inters legtimo de la tutela, por lo que, el
derecho que no ha sido amenazado o ha sido satisfecho, no requiere tutela.
Las teoras de Windscheid, Mther y Wach, como expresa Azula Camacho, se
fundan en una misma premisa, constituyendo eslabones de la accin que la
sitan cada vez en un plano ms alto, ubicndola en el campo del derecho
pblico como un derecho subjetivo, pero siendo criticadas por colocar el inters
individual por encima del inters colectivo o pblico, ya que consideran que el
Estado est en la obligacin de ejecutar una pretensin a favor del ciudadano,
concretamente el demandado.
Otro de militantes de esta teora, es el maestro italiano Giuseppe Chiovenda,
para quien la naturaleza de la accin, como lo expuso en su discurso
pronunciado en la Universidad de Bologna en el ao de 1903, es
de carcter privado, ya que no vincula al Estado, de donde se deriva, que la

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accin es el poder jurdico de dar vida a la condicin para actuaciones de la


voluntad de la Ley.
Para el maestro italiano, la accin sigue siendo de ndole procesal, pero de
carcter privado, pues se dirige contra el obligado y la intervencin del Estado
en nada afecta su naturaleza.
Chiovenda en su discurso de Bologna, donde se refiri a la polmica de
Windscheid y Mther, concluye expresando que no existe un derecho de
accionar independiente de un efectivo derecho privado o de un inters que
pueda conducir a una sentencia favorable, ya que la accin, a su decir y
apoyado en el concepto de Wach, es el derecho a la sentencia favorable, que
se tiene contra el adversario, por el titular efectivo del derecho sustancial.
De manera, si bien Chiovenda retrocede a la concepcin del derecho de accin
como un derecho privado, y la confunde con el derecho de pretensin procesal
(obtencin de una sentencia favorable al demandante), tambin abre el camino
de la autonoma de la accin respecto al derecho sustancial ya la propia
pretensin material, ya que una cosa es el derecho a la prestacin, y otra el
poder de provocar la coaccin del Estado, por lo que la accin puede nacer y
extinguirse independientemente del derecho sustancial y se rige por el derecho
procesal.
Teora Intermedia de la Accin
Esta teora es sostenida por scar Von Blow, quien en su obra in titulada "La
Teora de las Excepciones Procesales y los Presupuestos Procesales",
publicada en el ao de 1.868, concibe la accin como un derecho a obtener
una sentencia justa, convirtindose de esta manera en una teora intermedia,
donde se considera a la accin como un derecho concreto a la obtencin de
una sentencia favorable, y abstracto, que solo ve en ella una simple facultad
jurdica.
La tesis sostenida por Von Blow, junto con los trabajos de Dgenkolb (1877),
Plosz (1.880), se considera como los antecedentes o precursores de la teora
abstracta de la accin, la cual realmente puede apreciarse del ltimo trabajo de
Windscheid, para quien la accin es algo ms que el derecho que triunfa, es un
derecho abstracto de obrar, desvinculado de todo fundamento positivo que
legitimen las pretensiones de quienes lo ejercen.
Teora Abstracta de la Accin

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En esta teora supera la escuela que pregona la tesis de la accin como


derecho concreto, y concibe la accin como un derecho totalmente autnoma e
independiente del derecho sustancial, tiene como finalidad, la obtencin de una
sentencia, sea esta o no favorable al demandante, por lo que existe un
distanciamiento del resultado del proceso, estructurndose como un derecho
abstracto, genrico, universal, siempre el mismo, cualquier que sea la relacin
sustancial que origina el proceso.
De esta manera, bajo esta nueva concepcin, se dota de autonoma propia a la
institucin de la pretensin procesal, la cual es concebida como aquel derecho
concreto que se dirige contra el demandado, el cual variar, segn el derecho
sustancial debatido.
Como expresa Couture, la accin se realiza por medio del proceso, sin tener en
cuenta la razn o sin razn del pedimento del demandante.
La teora abstracta de la accin, es desarrollada por Francesco Camelutti,
Alfredo Rocco, Ugo Rocco, y entre sus seguidores se encuentran adems
Enrico Tulio Libman, Eduado J Couture, Hemando Devis Echanda, Jairo Parra
Quijano, Hemn Fabio Lpez Blanco.
Para el maestro italiano Francesco Camelutti, la accin constituye un derecho
subjetivo procesal abstracto y pblico para el cumplimiento del proceso. Afirma
que la accin constituye un derecho subjetivo procesal autnomo anterior al
proceso, es decir, que para el momento de trabar el proceso, ya el conflicto
existe (litigio), supuesto que si bien la ley impone, entre otras, la carga de
la demanda, de la cual depende no solo la existencia del poder del juez, sino
tambin la existencia de su deber, la proposicin de la misma constituye
simultneamente el cumplimiento de una carga y ejercicio de un derecho
subjetivo procesal.
Observa el maestro italiano, que la manera de solucionar el litigio es a travs
del proceso, por lo que, ste es el instrumento del litigio, el cual adems viene
a ser su contenido.
Se expresa afirmando que la accin es un derecho subjetivo que tiene el
individuo como ciudadano para obtener del Estado la composicin del Litigio;
es el derecho subjetivo procesal de las partes, ya que el derecho subjetivo es

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un inters debidamente protegido mediante una obligacin, cuyo cumplimiento


depende de un acto de voluntad del titular, dado que el proceso no se inicio de
oficio por el juez, sino que acta previa peticin de parte, siendo ese acto
conocido como demanda, la que origina para el funcionario, la obligacin de
proveer.
De esta manera, para que el particular tenga accin, ha de gozar de una
determinada idoneidad, o sea, una especial situacin respecto al litigio, en
otras palabras, tener un inters en la composicin del litigio, aun cuando no sea
titular del derecho material subjetivo, por lo que puede concebirse la titularidad
de la accin con la titularidad del derecho subjetivo material.
En este sentido, afirma que la obligacin procesal que impone al juez la accin,
es distinta de la obligacin del demandado afirmado en la demanda, por lo que
queda satisfecho el "derecho subjetivo procesal en que consiste la accin", al
concluirse normalmente el proceso, aun cuando quede insatisfecho el
contenido del derecho subjetivo material que en l se ha pretendido hacer
valer. Es el acto de voluntad del titular de la accin la condicin impuesta por la
ley para que el juez quede obligado a proveer, aun cuando este proveer no
siempre sea favorable a dicho actor, por 10 que puede considerarse la accin
como "derecho de proveimiento y, en particular, a la sentencia", pero no a la
sentencia justa o favorable, o derecho a la tutela jurdica.
Concluye Carnelutti expresando que la abstraccin del instituto de la accin,
consiste en su independencia respecto del derecho sustancial que se invoque,
porque la accin tiende a un pronunciamiento judicial para la justa composicin
del litigio, con autonoma plena, por lo que la accin no se muta cualquiera que
sea el derecho sustancial que se debata en el proceso, favorezca o no la
sentencia a quien lo acciona, accdase o no al reclamo que se formula.
Resumiendo la teora de Camelutti, podra sintetizarse las siguientes
proposiciones:
La accin constituye un derecho autnomo anterior al proceso, pero de
carcter subjetivo, procesal y abstracto;

La accin es un derecho anterior al proceso;

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La accin es un derecho subjetivo;

La accin es un derecho subjetivo procesal;

La accin es un derecho pblico;

La accin es un derecho autnomo; y

La accin es de carcter abstracto.


Por su parte, Alfredo Rocco perfecciona el concepto de Camelutti, al sealar
que la accin es un derecho subjetivo pblico frente al Estado, frente a los
rganos de la funcin jurisdiccional, y solo frente a ellos, no contra el
adversario, siendo su contenido de inters abstracto en lo que se refiere a la
intervencin del Estado, para el logro de la aplicacin de la norma sustancial al
caso concreto, con miras a la realizacin de los intereses tutelados.
De esta manera, la accin corresponde a todo sujeto de derecho, con
independencia de cualquier otro presupuesto.
Ugo Rocco, desarrolla el tema de la accin como prestacin de la jurisdiccin,
fundamentndose en los estudios de Carnelutti, y explica que la misma es el
derecho de pretender la intervencin del Estado y la prestacin de la actividad
jurisdiccional para hacer cierto o realizar coactivamente los intereses
sustanciales tutelados en abstracto por el derecho objetivo, por lo que el
contenido del derecho de accin es la prestacin de la jurisdiccin, es decir, la
actividad positiva del Estado.
Pero Ugo Rocco, al igual que Alfredo, hablan de la accin del opositor,
demandado o acusado, siendo en consecuencia lo teorizantes originales del
derecho de contradiccin o accin en negativo.
La tesis de Rocco se sustenta en los siguientes puntos:
La accin es un derecho subjetivo, ya que entre el Estado y el particular existe
una relacin que corresponde al derecho subjetivo, caracterizado por una
reciprocidad de derechos y obligaciones;
La accin es un derecho pblico, dado que la obligacin del Estado de dar
jurisdiccin, es una actividad y funcin soberana de derecho pblico;

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La accin es un derecho autnomo, toda vez que es independiente del derecho


material o de la relacin sustancial sobre la cual se pide la declaracin de
certeza, por lo que la accin siempre tiene una misma naturaleza o contenido;
la prestacin de la jurisdiccin, mientras que la relacin material es diversa o
variada;
La accin es de carcter abstracto, dado que se presupone una sentencia, sin
tener en cuenta la decisin tomada en ella;
La accin es diferente a la pretensin, puesto que esta ltima se dirige contra el
adversario y para obtener una prestacin individualizada de los rganos
jurisdiccionales; y
La accin es relacin obligatoria con elementos indeterminados pero
determinables, ya que tiene como sujetos al demandante, en calidad de activo,
y al Estado, como pasivo, siendo su objeto la prestacin de la jurisdiccin.
En sntesis, encontramos que para Rocco, la accin es un derecho contra el
Estado, y es un derecho que pertenece a todo ser con personalidad jurdica,
por consiguiente autnomo e independiente de los derechos sustanciales que
se pretenden en el proceso.
De lo anterior se observa, como expresan Beatriz Quintero y Eugenio Prieto,
que la tesis abstracta se distancia del "derecho potestativo", el cual fuera
afirmado por Weismann en Alemania y por Chiovenda en Italia, como el poder
de poner en movimiento lo necesario para la realizacin del derecho objetivo,
dado que hace corresponder el derecho de accin del deber jurdico de
jurisdiccin que el Estado asume, existiendo en consecuencia, una relacin
inmodificable a saber: derecho-deber de la persona y del Estado.
Este distanciamiento lo es tambin del concepto de accin entendida como
"derecho a la tutela judicial" expuesto entre otros por Wach, Stein, Helwig en
Alemania y Simoncelli y Menestrina en Italia, que concibe como el derecho a la
sentencia favorable (teora concreta).
De esta manera, como expresa Bello Lozano,16 el fundamento de la accin
reposa el deber que ostenta el Estado de brindar su jurisdiccin, a fin de evitar
que los ciudadanos asuman la justicia por s mismos, por lo que todo sujeto
investido de personalidad jurdica, se encuentra el derecho de pedir al Estado
su intervencin (jurisdiccin), para que mediante un proceso se componga el
conflicto.

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Teora de la accin como facultad o poder


Esta teora concibe la accin como un poder o facultad que tiene todo sujeto de
derecho, de solicitar del Estado su poder de jurisdiccin.
Entre los doctrinantes que sostienen esta teora, encontramos a Khler, Nicol
Coviello y Eduardo J. Couture, entre otros
Para Khler, el sujeto, ms que el derecho de trabar un proceso, se encuentra
investido de la facultad de entablar el mismo, ya que ello es una emanacin de
su personalidad jurdica, convirtindose en consecuencia la accin en un poder
o mera facultad de pedir jurisdiccin, fundado en el derecho de la libertad.
Por su parte Coviello concibi la accin desde dos sentidos a saber: material,
segn la cual la accin es la facultad de invocar la autoridad del Estado para la
defensa del derecho; y formal o procesal, entendida como un mero hecho,
equivalente a la instancia procesal, no siendo ni un derecho ni un elemento de
ste.
El maestro Uruguayo Eduardo J. Couture, al referirse a la accin expresa, que
en el Estado de derecho la violacin privada se transforma en peticin ante la
autoridad; esa peticin constituye el poder jurdico del individuo de acudir ante
la autoridad que no puede serIe quitado a nadie, porque, prohibida la justicia
por mano propia, ese poder es el medio necesario para obtener la prestacin
de la jurisdiccin a fin de conseguir la justicia por medio de la autoridad, y
privarlo de una y otra, sera negarle la justicia.
Al referirse a la naturaleza del derecho de accin, sostiene que el mismo es de
carcter cvico inherente a todo sujeto de derecho en su condicin del tal;
siendo el mismo derecho constitucional de peticin a la autoridad, consagrado
en la mayora de las Constituciones vigentes, por lo que la accin vendra a ser
una especie dentro del gnero de los derechos de peticin, puesto que el
derecho constitucional de peticin no es otra cosa que el derecho de
comparecer ante la autoridad.
Explica Couture, que histricamente la accin haba sido confundida con otros
poderes jurdicos o facultades a las cuales se les daba el mismo nombre, por lo
que la accin es un poder, ya que compete a todo individuo como tal, por ser
una emanacin de su personalidad, el cual se contrae a poner en
funcionamiento la actividad jurisdiccional del Estado, con el fin que se realice el
proceso.

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Ms tarde el maestro Uruguayo en su obra Fundamentos del Derecho Procesal


Civil, manifiesta que la accin es el poder jurdico que tiene todo sujeto de
derecho de acudir a los rganos jurisdiccionales para reclamar la satisfaccin
de su pretensin.
En esta nueva obra, Couture ya no habla de la accin como un derecho cvico,
sino como un poder, el cual dice que se encuentra consagrado en el artculo 10
de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, aprobada por la
Asamblea General de las Naciones Unidas el 10 de Diciembre de 1948.
Seala igualmente que la accin es un derecho eminentemente pblico, ya que
si bien la accin es ejercida por un particular, se encuentran en juego los
intereses de la comunidad, como lo es la composicin de los conflictos para
vivir en armona, paz social y seguridad; Igualmente es de carcter autnomo,
ya que no solo se diferencia del derecho material, sino tambin de la
pretensin, ello a propsito de ser un derecho que reside en cualquier persona,
el cual tiene derecho a acudir a los rganos jurisdiccionales, para que
considere su pretensin, indistintamente de la razn o sin razn del accionante,
por lo que la accin vive y acta con prescindencia del derecho que se
pretende proteger en el proceso.
Por otro lado, la accin expresa Couture es diferente a la pretensin, sta la
cual, es concebida como la autoatribucin de un derecho por parte del sujeto
que la invoca y pide concretamente se haga efectiva a su respecto la tutela
jurdica, por lo que si bien la pretensin puede resultar desestimada en la
sentencia, el derecho de accin se habr cumplido y ejercido en su totalidad.
Es de carcter abstracto, expresa el maestro Uruguayo, ya que recae en todos
los sujetos de la colectividad, siendo un derecho cvico que se verifica a travs
del derecho constitucional de peticin, el cual constituye un instrumento de
relacin entre el Estado y el ciudadano, que garantiza un sistema de tutela
judicial efectiva.
Como Expresa Devis Echanda, la diferencia entre el pensamiento de
COUTURE, CARNELUlTI y Rocco, descansa en que para el primero la accin
es poder o facultad, en tanto que para los otros, es un derecho subjetivo,
elemento ste que es objeto de crtica a la tesis del maestro Couture, pues no
puede existir -dice ECHANDA similitud entre el derecho de peticin genrico y
la accin, puesto que la posible analoga entre ambos se contrae en una similar
garanta constitucional, siendo mejor considerar a la accin como un derecho
pblico, cvico y especial.
A modo de conclusin, respecto de las teoras estudiadas y con relacin a lo
que debe entenderse por accin, resulta interesante el criterio de los autores

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Beatriz Quintero y Eugenio Prieto, para quienes la accin es el derecho de


jurisdiccin, el cual se ofrece como un derecho con autonoma propia, no solo
con referencia al derecho sustancial que se debate en el proceso, sino adems
como fundante del derecho de libertad. Es el derecho de crear la obligacin
correlativa, el cual obliga al Estado a desplegar su actividad jurisdiccional,
aplicando las normas jurdicas a los casos concretos para lograr en ltima
instancia la paz social.
Siguen expresando los citados autores, que la accin es en todo caso el
correlativo del deber jurisdiccional, de ndole pblico, especficamente procesal,
estructurado sobre la base de que la ley protege en abstracto al titular de un
derecho subjetivo sustancial; el cual tiene como sujeto activo la persona y
como pasivo al Estado; cuyo objeto es la prestacin de la jurisdiccin y su
causa o finalidad, es la solucin de los conflictos o litigios; y que se materializa
constitucionalmente a travs de cuatro hitos o mojones a saber:
El derecho de acceder a un proceso;
El derecho a que se adelante un debido proceso;
El derecho a que se decida el fondo o mrito; y
El derecho a que se ejecute lo decidido.
Por su parte Jaime Azula Camacho, al concluir el estudio de las teoras de la
accin expresa, que la misma es el derecho de poner en actividad la rama
jurisdiccional para que se surta un proceso.

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CARACTERSTICAS DE LA ACCIN
Las caractersticas de la accin, las podemos enunciar as:
La accin es un derecho subjetivo que genera obligacin
El derecho potestad se concreta a solicitar del Estado la prestacin de la
actividad jurisdiccional, y sta se encuentra obligada a brindar la misma
mediante el proceso.
La accin es de carcter pblico
Es pblico en el sentido que su finalidad es la satisfaccin del inters general
sobre el particular, mediante la composicin de los pleitos y
el mantenimiento del orden y paz social, evitando la justicia por la propia mano
del hombre.
La accin es autnoma
La accin va dirigida a que nazca o se inicie el proceso, no habr este ltimo
sin el ejercicio del primero, y se diferencia con el concepto de pretensin que
se ver ms adelante.
La accin tiene por objeto que se realice el proceso
La accin busca que el Estado brinde su jurisdiccin mediante un proceso, y
como se dijo, no habr tal proceso sin una previa accin ejercida por el
ciudadano que busque la tutela que brinda el Estado.
La accin a diferencia de la pretensin como se ver, busca que se emita algn
pronunciamiento, que se dicte sentencia, bien sea favorable o desfavorable.
La accin es un derecho de toda persona, bien sea natural o jurdica.
SUJETOS DE LA ACCIN

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Los sujetos de la accin son el accionante o actor, quien es el elemento activo,


y el juez, quien representa al Estado como sujeto o elemento pasivo a quien va
dirigida la accin.

Clases de acciones
Las acciones pueden ser clasificadas
De acuerdo a la clase de jurisdiccin: en civiles, penales, laborales, militares
y arbitrales
De acuerdo al tipo de proceso: en contenciosas y no contenciosas (o de
jurisdiccin voluntaria)
De acuerdo a la finalidad para la cual se reclama la intervencin del Poder
judicial. En acciones declarativas, constitutivas y condenatorias
Las acciones pueden clasificarse teniendo en cuenta los siguientes
criterios: I. por los derechos que confieren a los accionistas; II. Por
su forma de transmisin.
Clases de acciones atendiendo a los derechos que confieren al
accionista
Desde este punto de vista, las acciones son: ordinarias, preferidas
y de goce.
Acciones ordinarias
Las acciones ordinarias son las que confieren derechos ordinarios
a los accionistas como por ejemplo el derecho a participar y votar
en las asambleas, a recibir utilidades en el mismo momento que
todos los dems y a obtener el dividendo mnimo obligatorio.
Acciones preferidas
Las acciones preferidas son las que confieren derechos especiales
a los accionistas que las poseen, como por ejemplo el derecho a
cobrar el dividendo mnimo antes que los dems accionistas con
acciones ordinarias.
Las acciones preferidas podrn ser privadas del derecho de voto ,
excepto en las asambleas ordinarias cuando la sociedad se
encuentre en mora en el cumplimiento de los derechos acordados y

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en las asambleas extraordinarias que consideren resoluciones o


reformas que den derecho a receso ( art. 323 ).

Acciones de goce
Las acciones de goce no son acciones propiamente dichas.
Confieren a su tenedor el derecho a recibir anticipadamente el
valor de sus acciones sin esperar a la liquidacin de la sociedad.
Estos accionistas ven anticipado el eventual suceso de la
liquidacin, recibiendo lo que les correspondera en el remanente
de la liquidacin de la sociedad. Son el resultado del proceso
denominado amorti zacin de acciones previsto en la Le y de
Sociedades Comerciales n 16.060 de 1989 (LSC) en los arts. 311
y 312 . Se puede adelantar el pago del remanente en la liquidacin
de la sociedad y, por lo tanto, emitir acciones de goce, siempre y
cuando existan ganancias realizadas lquidas. Esto es as porque
la emisin de estas acciones no puede provocar una disminucin
en el capital social.
Acciones seriadas
La LSC habilita la emisin de series de acciones (art. 296). Cuando
se emiten series de acciones es para atribuir a cada serie
especiales derechos. La LSC prev asambleas especiales de cada
serie, cuando se trate de la adopcin de resoluciones que puedan
afectar los derechos de sus tenedores (art. 349).
Cabe advertir que el funcionamiento de la asamblea especial y las
resoluciones all adoptadas, son sin perjuicio de las competencias
atribuidas por la LSC a las asambleas generales. As, por ejemplo,
si entre los derechos atribuidos a una serie est el de elegir a uno
o ms directores, esto no puede ser interpretado como sustitutivo
de la atribucin que a este respecto establece el n 2 del art. 342.
En este caso, la designacin la debe realizar la asamblea general,
en funcin de la eleccin realizada por la asamblea especial de
accionistas con acciones preferidas.
Clases de acciones atendiendo a su forma de transmisin

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Teniendo en cuenta la forma cmo se transmiten, las acciones


pueden ser: al portador, nominativas (endosables o no) y
escriturales.

Acciones al portador
Las acciones al portador, se transmiten por la simple entrega del
ttulo en forma manual. En este caso la calidad de accionista se
acredita con la posesin del ttulo. Quien posea el ttulo est
legitimado para ejercer los derechos inherentes a la calidad de
socio.
Acciones nominativas
Las acciones nominativas son las acciones que tienen incorporado
en el documento el nombre de su poseedor legtimo. Pueden ser
endosables o no, es decir, pueden ser transmitidas por endoso o
tener prohibido este mecanismo de transmisin.
Acciones nominativas endosables
Si son endosables, pueden transmitirse a otras personas utilizando
el mecanismo del endoso . El endoso es un acto unilateral de
voluntad por el cual el poseedor de un ttulo lo transmite a otra
persona mediante su firma puesta en el documento.
Debe, adems, de cumplirse con el endoso , realizarse una
notificacin por escrito a la sociedad informndole la transmisin e
inscribir dicha transmisin en un libro especial que se lleva al
efecto denominado Libro registro de acciones nominativas
endosables. Esta inscripcin no es un requisito para la
transmisin de las acciones nominativas sino un requisito de
eficacia frente a la sociedad y terceros ( art. 305, inc. 2 ). Slo
quien figure inscripto en el libro registro de acciones nominativas
estar legitimado para ejercer los derechos que le corresponden al
accionista, tanto frente a la sociedad como frente a terceros. Eso
significa, por ejemplo, que slo ste podr reclamar el pago de
utilidades, participar en las asambleas o incoar aquellas acciones
que la Ley les atribuye a los accionistas.

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Acciones nominativas no endosables


Las acciones nominativas pueden ser no endosables, o sea, tener
prohibida la transferencia mediante el endoso.
En este caso, se transmiten mediante un contrato llamado cesin
de crditos no endosables . La transmisin debe notificarse a la
sociedad e inscribirse la transmisin en un libro que se lleva al
efecto llamado libro registro de acciones nominativas no
endosables.
Acciones escriturales
Las acciones escriturales, son acciones que no se representan en
ttulos negociables. Recordemos que la sociedad annima puede
representar las acciones en ttulos negociables llamados
acciones o no hacerlo. Cuando no se representan en ttulos
negociables son acciones escriturales, es decir, acciones
incorpreas.
Su transmisin debe inscribirse en un libro especial llamado Libro
registro de acciones escriturales que la sociedad annima lleva al
efecto. La calidad de accionista se prueba mediante la inscripcin
practicada en este libro. Cuando esta accin se transmita, en este
libro constarn los nombres de los subsiguientes tenedores.
Si se trata de una sociedad annima abierta, adems, debe
inscribirse la cesin en un libro registro que lleva la bolsa o un
banco o una caja de valores a eleccin de la sociedad.

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TIPOS DE ACCIONES
Acciones ordinarias
Las acciones ordinarias garantizan al accionista el derecho a participar y votar
en juntas generales de accionistas ordinarias y extraordinarias. Los accionistas
ordinarios tienen derecho a ver el libro de socios y el acta de las juntas, tienen
acceso al estado financiero antes de que se celebre la junta que lo aprueba,
reciben pago de dividendos cuando la empresa presenta beneficios y, en caso
de disolucin de la compaa, los accionistas ordinarios son los ltimos que
cobran.
Acciones preferentes
Los accionistas preferentes no tienen derecho a participar y votar en juntas
ordinarias. Sin embargo pueden hacerlo en las extraordinarias. En cambio
tienen garantizado el pago de un dividendo que normalmente es superior que el
de las ordinarias y en caso de disolucin de la sociedad, cobraran antes que
los ordinarios.
El capital en acciones de la compaa puede estar compuesto por acciones
preferentes y "saving shares" hasta un 50% para no dar demasiado poder a los
accionistas ordinarios. (Si el capital en acciones de la compaa est
compuesto de un 5% en acciones ordinarias y un 95% en preferentes, los
accionistas ordinarios controlarn la compaa totalmente con slo este 5%, ya
que seran los nicos con voto en las juntas).
Acciones "Saving"
Los accionistas "saving" no tienen ningn derecho a participar ni a votar en las
juntas, tanto en las ordinarias como en las extraordinarias. A cambio reciben el
pago de un mnimo dividendo. En caso de liquidacin de la compaa estos
accionistas tienen derecho al total del valor nominal de sus acciones. Cobran
antes que los accionistas ordinarios y los preferentes.

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Estas acciones slo pueden ser compradas por accionistas catalogados y son
siempre acciones nominativas.
Tienes derecho, por ley, a recibir un dividendo de un 5% del valor nominal de la
accin o de un 2% ms del dividendo ordinario.
Qu sucede si la compaa no puede pagar el dividendo?
Teniendo estas acciones, dispones de una pequea proteccin: si la compaa
en los dos aos siguientes vuelve a tener beneficios, recibirs la parte del
dividendo pendiente.
Pueden ser convertibles o no convertibles, en las convertibles puedes elegir si
quieres ser accionista ordinario o no. Obviamente este tipo de opcin tiene su
propio valor, el precio de las acciones convertibles es superior al de las no
convertibles.
En el actual sistema econmico tanto estas acciones como las preferentes
estn pasando de moda. Las emiten slo las empresas que quieren capital
pero sin perder nada de control. Los inversores estn cada vez menos
interesados en este tipo de productos y ninguna compaa del Nuevo Mercado
los tiene.
Algo asombroso..
Te has fijado alguna vez en los precios de las acciones? Si lo has hecho, te
habrs dado cuenta que los precios de las acciones ordinarias son mucho ms
altos que los de las preferentes. Hemos comentado que las acciones
preferentes, pagan dividendos ms altos con lo que parece extrao que coticen
con un descuento tan fuerte con respecto a las ordinarias, en ocasiones hasta
del 40% y 50%. Sin embargo, esto no es tan irracional, cuando compramos
acciones ordinarias, estamos comprando el derecho de votar en las juntas.
Este derecho tiene un precio.
Si un accionista o un grupo de accionistas poseen ms del 50% o incluso del
68%(en ocasiones necesitas 2/3 para la mayora) de las acciones de la
empresa, el voto del resto de los accionistas no cuenta nada. Por lo tanto el
descuento se reduce. Por otro lado, si el capital de la compaa est muy
repartido y puede ser objeto de una compra (OPA por parte de otra compaa)
el descuento se aumenta.

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Sin embargo hay ocasiones en las que las preferentes pueden valer ms que
las ordinarias. Esto puede ser debido a que la compaa lleve dos aos malos y
no haya pagado dividendos. Las expectativas de la compaa, son de
recuperarse y se espera que vuelva a dar buenos beneficios. Los accionistas
preferentes tienen la posibilidad de recibir los dividendos de tres aos, mientras
que los ordinarios han perdido estos dos aos en cuanto a los dividendos.