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IRECTTACIONES

DEL DERECHO

CIVIL ROMANO,

QUE ESCRIBU EN LATIN

JUAN GOTTLMEB HEMINECCTO.

TRADUCIDAS LIBREMENTE AL CASTELLANO

por el Lic. D. A. M. de Cisneros i Lanuza.

TQMO III.

SEVILLA,
IMPRENTA DE M. DavLA, LLERA y compaia.
1829. "

El traductor solo reconoce por suyos lo:

ejemplares que lleven m sello rbrica al pie de
esta nota .310: que carezcan de esta formalidad
sern tenido: por jizrliwos, i como rales de
nunciados, ante los correspondientes tribuna

les , con arreglo a las leyes.

Desde luego que a cator de la presen

te obra principi traducirla, conoci
que esta empresa era mui superior sus
fuerzas, i que la bien merecida reputa
cion de Heineccio i la fama de sus Reci
taciones exijian para su version al caste
%%%%%
consideraciones le habran arredrado en
la continuacion de sus trabajos, i acaso
estos no hubieran visto la luz pblica, si
personas afectas, tanto al mismo traduc
tor como al obsequio de la juventud es
tudiosa, no le hubiesen estimulado con
fiar en la induljencia del pblico ilustra
do, el cual la suele dispensar mas facil
mente respecto de aquellas tareas litera
rias que tienen por objeto esclusivo la
%3%%%%
vana su confianza en en este punto, pues
las bondades que ha merecido en conse
cuencia de la publicacion de los dos pri
meros tomos, le acreditan lo menos
que el pblico ha tenido en consideracion
sus buenos deseos.
La premura con que se han impreso

estos volmenes, como asimismo otras

causas, que sera importuno desenvol
ver en este lugar, han orijinado en ellos
algunos defectos, ya de locucion i ya ti
pogrficos. Otros se han procurado cor
rejir tan luego como los han advertido
el traductor, bien algunos de sus ami
gos i favorecedores, ha quienes ha dado
gracias, i demostrado su gratitud.
Como hasta de presente no se ha enun
ciado el juicio de esta traduccion en nin
gun papel pblico ni de otra alguna ma
nera por medio de la imprenta, el traduc
tor atribuye este silencio la bondad de
sus lectores, i confiado en ella se propo
ne , como lo est verificando, proseguir
i terminar su comenzada obra. En favor
de ella vuelve impetrar la tolerancia del
pblico ilustrado, que no desconoce cuan
espuestas estan adolecer de defecto aun
las mas selectas, pues que hasta el mis
mo Homero dormitaba alguna vez. As
que, con mucha mas razon merecen la
induljencia de las personas intelijentes
los errores faltas involuntarias de cual
quier produccion facultativa cuyo de
sempeo es mas bien hijo del anhelo de
ser til sus comprofesores, que de la
sabidura de un autor traductor.

LIERO TERCERO,
wwwwwwwwwwwwwwwww

TITULO I.

. .

HASTA EL XIII.

De las sucesiones intestadas de l

5. n. Preliminar.
S. 2. 5. Reglas que se observaron en
un principio en el rden de las
sueesiones intestadas.

eion del derecho en Espaa respecto los

trece ttulos que siguen, i sus doctrinas tan an
ticuadas, que parece justo no dar sino una li
jera idea, con el solo objeto de que nada se ig
nore. Aun el mismo Justiniano, despues de pu
118, con la que reform todo lo que anterior
mente estaba dispuesto, referente las sucesio
nes intestadas. Mas para que se sepa el rden que
observaron los antiguos en las sucesiones de esta
clase, recopilaremos en pocas reglas todas sus
2. Toda ella estaba fundada en las siguien
tes reglas. Primera. Los antiguos en la suceston
miraban al estado de la familia. Asi pues, el
que no era de la familia no tena parte en la he

4
Libro Tercero.
rencia. Segunda. Solo los hijos suyos, no los
emanci, ados, eran admitidos d la sucesion. Es
tos no estn ya en la familia, por lo tanto, se
gun la regla primera, mo den la herencia. Ter
cera. No habiendo hijos suyos, los primeros lla
mados la sucesion eran los agnados, i siendo
muchos, los prcsimos escluan dlos mas remotos.
Siendo stos de la familia precisamente eran lla
mados; no asi los cognados, pues no estaban en
ella. Cuarta. Los cognados, por derecho civil,
no suceden, sino solamente son llamados por el
pretor d falta de agnados. Muchas veces el pre
tor daba stos la posesion do los bienes, cuan
do las leyes civiles no los admitan la heren
cia. Quinta. El mismo pretor, no habiendo hi
jos, ni agnados ni cognados, daba la pose
sion de los bienes al esposo esposa supervi
viente, segun el edicto unde vir el uxor. Mas
debe entenderse esto de la mujer que pasaba
la potestad del marido, ocupando el lugar de hi
ja de familia, pues participaba de la herencia
como si fuera en efecto hija. Sesta. Cuando el
liberto moria sin hijos, pasaba su herencia al
patrono i d'falta de ste d sus hijos. El liberto
se tena, respecto su patrono, en clase de
agnado, i aun en lugar de hijo; sin poder por
esta razon, heredarlo sus prcsimos parientes.
5. Este era el rden que en lo antiguo se
segua cuando eran llamados la herencia los
Iherederos db intestato. Justiniano, como se ha
dicho, mud en gran manera cuanto sobre es
te particular estaba constituido; veamos pues
las reglas que en lo sucesivo se guardaron.

TITULo 1. MASTA EL XIII.

15

De las sucesiones intestadas.

5. n. Orden que naturaleza observa en
el afecto de las personas
5- 2. 7 Reglas establecidas por Justiniano.

inspeccinar los fundamentos que sigui Justi

el mismo que espresa Grocio en el libro 2. c. 7.
esto es, el orden que la naturaleza observa en
el afecto de las personas. Aristteles en su fi
losofa asegura, que el amor desciende, i si no
hai trminos hbiles para ello asciende. Si no
puede ascender, se dirije los colaterales,
amndose con mas afecto los que estn mas
prcsimos, que los mas lejanos. La esperien
cia en efecto ensea, que todos aman sus
hijos; despues de los hijos se ama los padres,
conforme al refran espaol que un padre es pa
ra cien hijos, i cien hijos son para un padrc;
falta de stos las personas que nos son mas alle
gadas, como hermanos, tios, primos 8x. (1.)

(1) Aunque sea cierto que natura habla

siempre d'favor de los padres i de los hijos,
no se verifica lo mismo con los colaterales,
pues se observa en jeneral profesarse mas afec
to las personas que se han criado juntas. co

mIBRO TERCERO,
a. Admitido este principio por Justiniano,
estableci tres rdenes de sucesion, de manera
que los primeros que heredan son los descen
dientes; falta de stos los ascendientes, i no
habiendo unos ni otros los colaterales; i final
mente, cuando no hai herederos comprehendi
dos en estas clases sucede el fisco.

De la sucesion de los descendientes.

5. 1. Preliminar.
5. 2. Sucesion de los lejtimamente na
cidos.
5. 5. Los lejtimos no reciben una mis
ma porcion.
5. 4. Cundo se sucede en cabeza; cuan
do en estirpe.
5. 5. Qu se observe cuando son de di

nocindose desde la primera infancia, que el

que se tiene d los tios, i aun los hermanos.
Muchas otras nos son mas caras que nuestros
propios padres, como los que han sido com
paeros en l infortunio en la desgracia. Une
a los hombres tambien el vicio, pero por lo re
gular dura poco la estrecha amistad con que
principian dquererse, siendo el resultado, por
lo jeneral, concevirse mutuamente tanto odio
como afecto en un principio. Y por qu
las primeras no han de ser llamadas d la su
cesion intestada, si sta se funda en el amor?

rrio I. ASTA III, XIm.

87
verso matrimonio los hijos supervi
5. 6. Haidiferencia entre los lejtimados.
5. 7. Los adoptivos en ciertos casos su
ceden lo mismo que los naturales. .
5. 8. Que est dispuesto respecto los

descendientes, entendiendo por tales todos los

que, por naturaleza son nuestros hijos nie
tos, por las leyes civiles se tienen por tales.
Hablaremos de la sucesion de los lejtimos, de
los lejitimados, de los adoptivos i de los ilejtimos,
2. En cuanto los lejtimamente nacidos, se
observa esta regla, que todos suceden indistin
tamente d sus padres. No hai diferencia entre
los grados, pues los nietos i biznietos, i los des
cendientes son llamados la sucesion, no tenien
do padre que est mas prcsimo. No la haitam
poco entre secsos. En efecto aun cuando anti
guamente las mujeres por la lei Voconia eran
escluidas de la herencia, se aboli la disposicion
de esta, lei desde la muerte de Augusto, en
atencion las riquesas i opulencia de los ciu
dadanos. Finalmente, no se advierte entre los
suyos i emancipados. Por cuanto se mira al es
tado de la familia, es igual que los hijos estn
no emancipados; por que el amor en que se
funda Justiniano, no depende de otra cosa mas
que de la sangre. Menos la hubo entre la suce
sion paterna i materna. Aunque en un princi

pio los hijos no sucedian las madres, sino lo

que admita el Senado Consulto Orficiano; ni
las madres sucedian los hijos antes del S.
C. Tertuliano, (1) que admiti la herencia de
los hijos, la que tuviera tres: empero Justinia
no, por cuanto atendi en la suceson al amor,
i ste no es menos en la madre que en los padres
quiso tambien que los descendientes de aquella,
sta, i la familia materna se sucedieran lo mis
mo que la peterna.

(1) El S. C. Tertuliano fu establecido en

tiempo de Adriano i por l mismo, procuran
do arreglar la sucesion de la madre i los hijos
Han hablado sobre este asunto. 1. Las leyes de
las 12 tablas. 2. El derecho pretorio. 5. La
constitucion del Emperador Claudio: i 4. la
de Justiniano. Por las 12 tablas era escluida
la madre de la sucesion del hijo, d no ser que
hubiese convenido in manum mariti. Por dere
cho pretorio entraba en primer lugar. Por la
contitucion de Claudio, se le concedi la lejti
ma. El S. C. Tertuliano concedi d la madre el
derecho de suceder d sus hijos, muertos sin ha
ber testado, como siendo injinua gozase el de
recho de tres hijos. i siendo libertina el de cua
tro. Era preferidad la abuela i demas ascen
dientes, i di los nietos i descendientes. Se reque
ra que el hijo hubiese sido libre, i que la ma
dre estuviera bajo la potestad del padre de su
marido. Justiniano mund, que los nietos hijos
del difunto, escluyresen d la madre, fueran va

5. Aun cuando todos los descendientes que

no tienen padre, suceden sus ascendientes,
sincmbargo no reciben todos la misma porcion,
pues se distinguen tres casos. 1. Si solo hai hijos
de primer grado, suceden en cabeza, esto es,
hacen tantas particiones como hermanos son.
De consiguiente, si el padre la madre deja
400 ducados, i los hijos son cuatro; cada uno
toma 100 ducados; pues siendo todos del pri
mer grado, suceden en cabeza. Si no hai mas
que hijos de segundo grado, suceden en estir
pe, esto es, no hacen tantas partes como ellos
son, sino como de cabezas proceden. v.g. Juan tu
vo cuatro hijos que murieron despues de casa
dos : el primero dej un hijo; el segundo dos;
el tercero cuatro i el cuarto cinco. El s hcre

rones, hembras. Si no dejaba hijos, mu

riendo sui juris el padre, esclua d la madre; si
dejaba abuelo 6 segundo abuelo, que lo hubie
ra emancipado, la madre era preferidad ellos.
Si sta juntamente con su padre en la po
testad del abuelo, muerto despues de haber si
do emaneipado, por esto era preferido el padre.
Si moria el hijo, dejando abuelo, padre ima
dre , el abuelo esclua d todos. Si dejaba ma
dre, hermanos i hermanas, los hermanos i her
manas escluan d la madre. El Orficiano se es
tableci en tiempo de Cludio 2o aos despucs del
Tertuliano. Mandaba que del mismo modo que
la madre sucedia al hijo, el hijo sucediese d
la madre, muerta sin testamento.

IO

LIBRO TERCERO,

ditario del abuelo, supongamos tambien, im

port 4 o 30 ducados. Se dividir del siguiente mo
do: el nieto, hijo del primer hijo, toma 1 o 2
ducados, cuarta parte del total del caudal de
Juan. Los dos del segundo 59 ducados cada uno;
los cuatro del tercero 2895oo ducados cada uno:
i los del ltimo 29 cada uno de los cinco mie
tos, por que hacen cuatro partes, aplicando una
de ellas cada cual de los padres de los nietos
prorrateando stas entre s, lo que debira tomar
el que les di el ser si viviera. Esto es suceder
en estirpe.
4. Si hai hijos de primero i segundo gra
do, los del primer grado suceden en cabeza,
i los del segundo en estirpe : v. g. tiene Pedro
dos hijos; uno se casa, i muere dejando dos
hijos: al fallecimiento de Pedro se encuentran
23 ducados; el hijo que le sobrevive toma
1 9 ducados, i los nietos, hijos del que mu
ri cada uno 5oo ducados, pues el hijo de pri
mer grado hereda en cabeza, lo que es lo mis
mo, representa uno solo, i los del segundo
en estirpe, esto es, los dos se tienen por una
sola persona, i tomando juntos tanto como el de
primer grado, es visto recibe cada uno la mi
tad de lo que tomra aquel; que en el presen
te, caso ser cuarta parte del capital.
..
5. Asi estaba dispuesta la sucesion de los hi
jos, si proceda de un mismo matrimonio. Si
son de diversos, en este caso cada uno suce
de solamente su padre : los que son comunes
dividen entre s la herencia por iguales partes
y. g. Pedro enviuda con un hijo; pasa ulte

TITULO 1. FASTA EL xIII.

II
riores nupcias, i tiene dos: muerto Pedro, el
hijo de su primer matrimonio toma todo lo que
le correspondi su madre, i ademas una ter
cera parte de los bienes de su padre, i las otras
dos, una cada cual de los otros hijos que hubo
de su segundo casamiento. Si dos viudos con hi
ijo, muerto el padre, se dividen sus bienes en
tre los hijos de su primera mugeri el tenido de
la segunda; pero los que esta llev, nada taman
de su padrastro.
6. Hemos hablado de los hijos lejtimos : si
gue lo que est dispuesto respecto los lejti
mados. Por cuanto la lejitimacion qued redu
cida los dos modos, por subsiguiente matri
monio, i por rescrito del Prncipe, se distingue
entre uno i otro caso. En el primero se obser
va la siguiente regla: los lejitimados por subsi
guiente matrimonio, suceden en el mismo dere
cho que los nacidos lejtimamente. Con res
pecto los lejitimados por rescrito del Prn
cipe, se ha de ver, si concedi la lejitimacion
con la calidad de poder heredar: estando omi
tida, nada perciben de la porcion peterna. Si
el Prncipe estendi su rescrito con lo clasula
de que el lejitimado heredase su padre natu
ral, se admite la sucesion, i si hai hijos de
lejtimo matrimonio, debe ser salva estos su
porcion lejtima. .
.. . . .
. .
.
7. Prcsimos los dichos son los adoptivos
Eos, durante la patria potestad, tienen los
mismos derechos que los naturales, de consi
guiente, suceden en propio derecho. Sinem

bargo hai que esceptuar dos casos. 1. Los adop

tivos suceden al padre adoptante, i los parien
tes de ste, no la madre mujer de padre que
adopta; ni sus parientes, por que la adopcion
no da cognacion, sino solo el derecho de gna
cion. 2. Conforme el derecho feudal, no su
ceden los adoptivos los agmados que la lei,
el seor, llama directamente por el primer pac
to feudal, espreso en la escritura de dacion
feudo, no est en arvitrio del particular tras
tornar lo establecido por el derecho constituido,
adoptando en lugar de hijos estraos, que no
"
son llamados la sucesion.
"; 8. Losflejtimos, no teniendo padre, por de
recho romano solo suceden la madre, de la que
no puede dudarse. En la sucesion de stos se
observa lo siguiente. n. Los ilejtimos ni su
padre ni su madre suceden, si son hijos de
daado i punible ayuntamiento, pues segun la
Wov.89, ni aun reciben alimentos. 2. Los esp
reos, que el vulgo llama cuesitos, mada toman de
la madre, como sea de clase ilustre. (1) 5. Al

(1) Procede la prohibicion de la Ley 5 C. del

S. C. Oficiano, bastante ridcula, sobre la que
Justiniano raciocina del modo siguiente. Tam
bien establecimos sancionmos, que ecsistiendo
hijos lejtimos, ni por testamento, ni por ab in
testato, ni por donacion entre vivos, se d algo
los espreos, hijos de madre ilustre; por cuanto
en las mnjeres injenmas ilustres, cuyo prin
cipal deber es la observancia de la castidad, les

TITULo 1. MASTA EL xiii.

15

gunas veces sucede el ilejtimo su padre, si 1.

es cuesito. 4. Si no hai hijos lejtimos que los
escluyan, porque en este caso, segun la Nov.
89, tambien las sesta parte de los bienes de su
padre, que deven dividir con su madre.
De la sucesion de los ascendientes.
S. 1. 2.5.
5. 4.

Reglas que se observan en

esta sucesion.

Alos lejitimados, adoptivos ilej

timos suceden sus padres.

tes, el amor i afecto se comunicaba los scen

dientes: asi pues se dice, que ordinariamente
la sucesion es reciprca, de modo que los padres
suceden los hijos, si stos murieren antes que
aquellos. No hai derecho de representacion en
tre los ascendientes, i para acertar el rden que
se observa en esta clase de sucesion, deben te
nerse mui presente las siguicntes reglas. Pri
mera. Entre los ascendientes; los que estn mas
cerca escluyen los mas remotos, dividiendo la
sera de mucha injuria decirles tenian hijos es
preos, lo que juzgamos es mui indigno en nues
tros tiempos, estableciendo nosotros esta lei
para su honestidad, que deben guardar siempre.
Como si fuese digna del privilejio de honestidad
i castidad la que manch su ilustre nacimiento
con la torpsima licencia del estrupro; como si
no atrajese ella d su sangre mayor injuria que
la que atrae el espreo d su madre.

14
i tlllo nnczno.
herencia en cabeza , si son de la misma lnea : v.
g. Muere el hijo de Antonio antes de la puber
tad , despues de sta , sin hacer testamento, lo
hereda Antonio, pues como padre, es el mas

cercano. De otro modo: fallece Juan, despues de

sn padre, tiene dos tos hermanos de ste. i abue
lo; hereda el abuelo como pariente mas prcsimo.

' 2.

Regla segunda. Si solo sobreviven ascen

dientes, son stos los nicos herederos; mas si

c1 difunto tina juntamente hermanos iherma
nas jermanos, lo que es lo mismo, hermanos

por padre i madre, hijos de ellos, stos se

admiten en union con aquellos , i de tel suerte,
qne los padres sucedan en linea , los hermanos i
hermanas en cabeza, i los hijos de los herma

nos en estirpe. En el siguiente egemplo. (I)

5
o

\//
,/n4 s
Seyo. o

ooooo
ak

(l)

78910

Las estrellas denotan haber muerta an

tes la persona que representan.

"

rrulo 1. hasta el xiii.

15

A la herencia de Seyo se admite el 1. 2. 5.

4. 5. 6. 7. 8. 9. 1o., mas solamente se
hacen seis partes : una sesta parte es para el 1.
i 2.: otra igual para el 5. y otra el 4.: al 5.
cede otra sesta parte : el 6. i 7. reciben lo mis
mo; i la restante sesta parte es para el 8. 9. i
1o. Esta regla abraza todos los casos que podan
ocurrir en la sucesion de los ascendientes, te
nindose presente la siguiente regla.
5. Regla tercera. Los hijos de los hermanos
se admiten por derecho de representacion, si con
curren con los hermanos i hermanas jermanos.
Si concurren solos, son escluidos por los ascen
dientes. Asi pues en el siguiente ejemplo,

4,

el abuelo, que es el 1, cobraba la herencia de

Seyo : el 2., i los demas nietos, hijos de los
hermanos de Seyo, que son los de estrella, na
da toman. Asi estaba dispuesta la sucesion do

16"
libro Prumno.
los ascendientes, de la que aun se observa, que
esta herencia con propiedad se llama luctuosa,
pues aunque concurran otros herederos, solo los
padres suceden, i trastornado el rden natu
ral, son herederos de los que esperaban suce
der los que los heredan.
4. Pudese mover la cuestion s los hi
jos leitimados, adoptivos ilegtimos suceden
sus padres ?A esta cuestion se responde con mu
cha facilidad como se observe lo que al princi
cipio de esta seccion amonestamos, que la su
cesion entre los ascendientes i descendientes es ,
recproca. Por tanto, los lejtimados por sub
siguiente matrimonio heredan lo mismo que .
los lejtimos, asi como en otro caso hereda
ran sus padres. 2. A los arrogados i adop
tivos suceden solo los padres en cuya potestad
estn constituidos, no las mujeres de los que
los tienen en adopcion; asi pues los adoptivos
sucede el padre, no la madre, que no lo es por
adopcion. 5. Los ilejtimos solo suceden la
madre, i ella es solo heredar de los hijos ilej
timos. Por la misma razon, la madre ilustre
no pnede heredar sus hijos espreos, por
que stos nada toman de la madre. En po
cas palabras, siempre la sucesion es recproca,
esceptundose el caso de cuando la adopcion es
menos plena, pues el hijo hija adoptado suce
den su padre natural, i al adoptante , i por su
muerte solo los heredan los padres naturales.

TITULo 1. hasta El xiii.

De la sucesion de los colaterales.

17

5. 1. Caso en que entra heredar el colateral.

S. 2. Reglas que se advierten.
5. 5. Los lejtimos, adoptivos ilejtimos,
son llamados tambien la herencia.

esperiencia ensea pasa los colaterales, i de

consiguiente, no habiendo ascendientes ni
descendientes, entran suceder los colaterales.
Aun cuando el amor algunas veces falta entre los
parientes, sinembargo, las leyes atendieron lo
que jeneralmente se advierte.
2. En la sucesion de los colaterales se obser
van tres reglas. Primera. Los hermanos i her
manas de un mismo padre i madre, i sus hijos,
escluyen los demas colaterales; aquellos suce
den en eabeza; stos por derecho de represen
tacion en estirpe. Segunda. Si solo ecsisten hijos
de hermano de hermana, suceden por derecho
suyo, i por lo tanto se admiten en cabeza. Es
jeneral en esta regla no admitir derecho dc re
presentacion en los colaterales, sino cuando los
sobrinos concurren con los hermanos herma
nas. Asi pues en el siguiente ejemplo.
I
%
%-O

O//
Tomo III.

O
4

/N
O
O
O
5 " G
7

El n. recibe el cuadrante : el 2. i 5. otra

parte igual: solo el 4. recibe tanto como el
1.9 - i entre el 5., 6., i 7. dividen el cua
drante que sobra. En este otro ejemplo,

3.

S 3.

()

()

g.

por cuanto no ecsisten hermanos, sino hjos de

ellos, suceden en cabeza, i cada uno recibe
una sesta parte.
5. Regla tercera. No habiendo hermanos jer.
manos hijos de ellos, se admiten los colate
rales, ya sean consaguneos, ya uterinos, por el
mismo derecho que los jermanos i sus hijos. Los
colaterales suceden en cabeza; i sus hijos, si
concurren con ellos, en estirpe ; si solos, en
cabeza. Por esta razon se repite en este S. todo lo
que se espuso en el anterior. Disputan los Ju
risconsultos sobre si los consaguneos han de ser
preferidos en los bienes paternos, i los uterinos
en los de la madre. Se niega conforme los
principios de derecho, pues unos i otros bienes
correspondieron al padre i madre, i por su
muerte se confundieron. Sinembargo en lgunos
lugares se observa lo contrario. Cuarta. No ecsis
tiendo hermanos hermanas, hijos de ellos,
son llamados la herencia los demas colaterales

sin diferencia de varones hembras, agmados 6

cognados; i siempre los mas prcsimos escluyen
los mas remotos, admitindose todos los que
son de un mismo grado.
"
4. Por lo que pertenece las sucesiones de
lejtimos, adoptivos, ilejtimos se observa lo,
mismo; solo hai la diferencia de que el adopti
vo solo sucede los agnados; por el contrario, los
ilejtimos, los cogndos, no los agndos cuya
razon de escepcion se dijo mas arriba.
De la sucesion de los cnyujes.
. 1. Faltando toda cognacion, el cnyu
je superviviente hereda al que fallece.
S. 2. Beneficio que les concedi Justi
niano.

la sucesion de los cnyujes, pues por el rito de con

ferreacion, compra, i uso, la mujer pasaba po
der de su marido, i reputada en su potestad co
mo hija de familia, era para su esposo todo lo
que adquira. Muerto el marido, no sucedia
como mujer, sino como hija de familia i herede
ra suya. Despues que este rito se desus, i las
mujeres no pasaron la potestad de sus maridos
no hubo razon para que sucedieran al esposo,
el marido ellas. Sinembargo el pretor intro
dujo un nuevo jnero de suceder por su edicto
unde vir et uxor por el que dispuso, que disuel
to el matrimonio el cnyuje superviviente suce
diera al difunto, si faltra toda cognacion, en

300

LIBRO TERCERO,

cuyo caso tomaba el cnyuje toda la herencia.

2. " Mas haciendose rara la sucesion de los cn
yujes, Justiniano por su Nov. 118 i Aut. prat.
ca Cund. vir. et. ux. introdujo favor de ellos un
beneficio mas pnge, pues dispuso fuesen admiti
dos con lo demas la herencia, si el cnyuje
superviviente era pobre, i el difunto rico, ha
Ibiendo desigualdad solo en el tanto que cada uno
corresponda, pues si eran muchos los he
rederos tomaban la porcion civil, si pocos, la
cuarta parte de todos los bienes. Suceda tam
bien que el cnyuje poda concurrir con hijos
i con estraos. En el primer caso tomaba su
porcion por derecho usufructuario: en el segun
do por derecho de propiedad.

De la sucesion del Fisco.

5. 1. Casos en que el Fisco entra su
ceder.
-

Es altimo hervaro es el uso, que

se admite en subsidio, i ocupa la herencia si
por cuatro aos estn vacantes los bienes del fi
nado, sin presentarse sus parientes reclamar
los. Hai no obstante estraos que son preferi
dos al fisco, como se advierte en los cinco casos
que siguen. 1 Los cnyujes segun se acaba de
esponer. 2. Los scios, por la liberalidad augus
ta, como si mi i Ticio donase el Prncipe
un prdio. Muerto Ticio sin testamento, i sin

TITULo 1. AsTA. El xiii.

21
parientes, ser su heredero en aquel predio,
prefiriendo al fisco. 5. La Iglesia en los bie
mes de los Clrigos, por que se cree que el di
funto la am i estim entre las demas cosas.
4. El Alferez en los bienes de los soldados de
su compaia, que ni hacen testamento ni dejan
parientes, aunque el Centuron segun costum-.
bre, tomaba para s de la herencia el mejor ca
ballo , la mejor arma. 5. Todo colejio lci
to es preferido al fisco, si el colejial muere sin
parientes, cuyos 5 casos, como es facil de ad
vertir, ocurren pocas veces.

D la sacesion intestada por derecho de

Espaa.
5. 1. Orden de suceder los intestados.
S. 2. Cuando sinceden los hijos naturales
no lejitimados, i los adoptivos.
S. 5. Se debe la mujer la cuarta marital.
S. 4. El 2. rden de suceder es el de los
ascendientes.
5. 5. El 5. es el de los laterales: como
se regulan en los lejtimos.
S. 6. 7. Como suceden los lejtimos los
uaturales, al contrario.
S. 8. Trmino de este tercer rden de
suceder.
S. g. Los conventos i relijiosos profesos
estn escluidos de lu sucesion intestada.
5. 10. A quiens se han de entregar los
bienes de los intestados.

22

mmbro Tercero,
S. 11. 12. De las reservaciones favor de
los hijos.

que no hizo testamento, i aquel que lo hizo mulo,

aunqne lo hubiese hecho vlido, se rompi
rescindi, i cuando el hcredero instituido no
quiere desecha la herencia, pues aunque valdr
en los demas captulos, vendrn la sucesion de
Ilos que no quiere el heredero, los que la lei llama.
El rden en la sucesion se funda en Espaa en el
afecto que la misma naturaleza inspira los hom
hres que primero aman sus descendientes, des
pues sus ascendientes, i por ltimo los parien
tes laterales de travieso. El primer rden de
suceder ab intstato es el de los descendientes del
difunto, sin distincion de varones hembras, re
tenidos en la patria potestad, fuera de ella.
Comprende todos los descendientes, que ocupan
el primer grado en la lnea del difunto, esto es
entre quiens i el mismo difunto no media ningu
no como son los hijos i los nietos cuyo padre haya
fallecido. Estos entnces entrn ocupando el lu
ar de su padre, considerndose tan prcsimos al
3%%%%
i por lo mismo son admitidos en lingar i re
presentacion de su padre, sin sacar mas porcion
que la que sacara su padre si viviera, i se la di
vidirn entre s en partes iguales. Las sucesio
nes, son en estirpe en cabezas. Estirpe no es
otra cosa, que orjen de jeneracion, i as el pa
dre es estirpe de los hijos, el hijo de los nietos.

Suceder pues en estirpe, es suceder representan

do su linaje, i por esto se llama este modo de
sucedcr, por derecho de representacion. Suceder
en cabeza, es heredar por su propia persona,
sin representacion de otra. Cuando se sucede en
estirpe, se hacen tantas partes porciones,
cuntas son las estirpes; i cuando en cabeza,
cuantas son las personas. En la lnea de descen
dientes la representacion es infinita, i asi si mue
re un padre dejando un hijo, i de otro hijo un
biznieto, cuyo padre i ahuelo fuesen ya muertos
sucederan igualmente al difunto su hijo i el biz
nieto, aquel en cabeza, iste en estirpe. Los hi
jos lejitimados por subsiguiente matrimonio su
ceden juntamente con los lejtimos; i ceden ello
los lejtimados para heredar sus padres por res
crito del Prncipe, aunque ste fuere anterior
al nacimiento lejitimacion de aquellos, tanto en
la sucesion del padre como en la de la madre. Pe
ro para suceder en los bienes de los otros parien
tes, i en las honras i preeminencias, son iguales
los hijos lejtimos.
2. Si el difunto no dej hijos lejitimdos si
no solo naturales, le sucedern en dos partes
de las doce en que regularmente se divide la he
rencia, qne partirn con su madre, sin que lo
embarace la viuda de dicho difunto. Los hijos
naturales i espreos suceden sus madres; pri
nero los naturales, i en su defecto los espreos
segun la mayor procsimidad. Los nacidos de da
ado i punible ayuntamiento estan escluidos: te
niendo la misma esclucion los nacidos de Clrigos
ordenados de myores, de frailes monjas Pro

Libro TERezno.
24
fsas. En cuanto los hijos adoptivos, las leyes
de partida les dn el derecho de suceder su pa
dre adoptante. Pero los intrpretes juzgan debe
esto entenderse cuando el padre adoptivo no tu
biere hijos lejtimos i naturales.
5 Este primer orden de suceder, al paso que
escluye los otros dos, admite con los desen
dientes la mujer del difunto que no tuviese de
lo suyo con que poder vivir bien ihonestamen
te; la cual tiene derecho de heredar la cuarta
parte de sus bienes, que no ha de montar mas de
cien libras de oro, lo que es lo mismo 102.600
rs. ven. Esta cuarta debe sacarse de todos los
bienes del difunto, por que es deuda legal, cu
yo pago estan sujetos todos ellos, aunque el ma
rido haya muerto testdo, sino que fuese tan ri
co, que dejndole menos le deje con que vivir.
4. Faltando el primer orden de sucesion, en
tran ella los del segundo, que comprehende
los ascendientes del difunto, segun la procsmi
dad de su grado: por que en este orden no tiene
lugar la representacion, i el mas cercano siem
pre escluye al mas remoto. Si alguno pues mu
riere sin tener ya padre, dejando madre i abue
los patrnos, llevar la madre toda su herencia
i no debe hacerse division de bienes paternos i
maternos; pues todos se dividirn igualmente en
tre los que son dcl mismo grado, salvo en las
Ciudades, Villas lugares en donde, segun el
fuero de la tierra, se acostumbra tornar los bie
nes al tronco, la raiz la raiz. Si los ascendien
tes que han de heredar, son abuelos del difunto,
Por que ya habian fallecido sus padres, la divi

TITULo I. MASTA. El XIII.

25

sion debe haeerse por lineas en partes iguales,

aunque las personas sean desiguales en nmero
es decir, que si por parte solo quedaba el abue
lo i de madre ambos abuelos, sera la mitad pa
ra el abuelo paterno, i la otra mitad para los
maternos. Ser pues este modo de suceder me
dio entre los dos famosos de en estirpe, i en ca
beza. A falta de ascendientes lejtimos sucedern
los naturales en los mismos trminos que los hi
jos naturales suceden sus padres.
5. El primer rden de suceder es el de pa
rientes laterales de travieso, que nunca llegan
concurrir con los ascendientes aunque sean her
manos del difunto. Faltando pues descendien
tes i ascendientes del difunto, le suceden sus
hermanos de ambos lados i sus hijos; i si no hu
biere de stos, los hermanos de un solo lado i
sus hijos. I si concurrierren hermanos de padre
hijos con hermanos de madre sus hijos, se di
vidirn los bienes de modo, que los paternos va
yan los hermanos de padre, i los maternos
los de madre, prorratendose los demas bienes
entre todos ellos con igualdad. Si no dejase her
mano alguno, sino hijos de hermanos, le suce
dern stos en cabeza, hacindose tantas partes
iguales entre ellos, cuantas son sus personas,
diferencia de cuando concurren con sus tios,
que suceden en estirpes. Asi pues. En la lnea
lateral la representacion no pasa de los hijos
de los hermanos, i solo tiene lugar en ellos cuan
do concurren con sus tios. Tampoco pasa de los
hijos de los hcrmanos el dar preferencia el ma
yor parentesco, su doble vnculo, esto es, te

a6
mmbro Tercero.
merlo por parte de padre i madre respecto del
que solo tiene por un lado.
6 Lo espuesto acerca de la sucesion entre los
laterales debe observarse entre los lejtimos. Si
el que murio era natural, le sucedern los her
manos de madre i sus hijos, i si alguno de estos
hermanos fueren lejtimos, sern preferidos
los que no lo son. Si solo dejare hermanos de par
te de padre , seran admitidos la sucesion, i en
tre ellos seran preferidos los lejtimos. 1 si se
trata de suceder un lejtimo que no dej pa
rientes lejtimos, sino solamente naturales, le
sucedern los que lo son por parte de madre,
pero los parientes por parte de padre estarn del
todo escluidos, aunque sean hermanos.
y Aunque la sucesion por lo regular es reci
proca, hai algunos casos que se separan de la re
gla jeneral; asi vemos que el adoptado por otro
que no sea ascendiente suyo, no obstante es su
heredero, mas no al contrario. Por lo tanto mo
debe estraarse lo que se afirma en el S anterior
que est fundado en el espritu de la lei, i en
las mejores opiniones.
8. El derecho de suceder ab intestato los pa
rientes de travieso del difunto, se termina en
el grado dcimo.
9. Est prohibido los Relijiosos profsos de
ambos scsos sucedan sus parientes ab intesta
vo por ser tan opuesto su absoluta incapaci
dad personal, como rcpugnante su solemne pro
fecion en que renuncian al mundo, i todos los
derechos temporales, dedicndose solo Dios
desde el instante que profesan ; quedando por

TITULo I. ASTA. El xiii.

27
consecuencia sn accion los Conventos los bie
nes de los parentes de sus individuos con ttu
lo de representasion, ni otro concepto.
1o. Los bienes de los ntestados se han de en
tregar enteramente sin deduccion alguna los
parientes quenes pertenezcan por derecho de
sucesion, los, que deben hacer el entierro, ecse
quias, funerales, i demas sufrajios que se acos
tumbran en el pais, con arreglo a la calidad, cau
dal, i circunstancias del difunto. En el caso de
no cumplir con esta obligacion, los jueces pue
den compelerlo ello. "
.
11. El cnyuje que sobrevive al otro, i con
trae segundo matrimonio, tiene la obligacion de
reservar los hijos del 1. I por que debe go
Ibernarse por las reglas de la intestada, se ha
Ibla en este lugar de dicha reservacion, enten
dindose lo que digamos del padre, igualmen
te de la madre, i al contrario. Cuando muere
un cnyuje dejando hijos i el que sobrevive con
trae segundo matrimonio, se debe saber de qu
clase son los bienes de este. Si los obtiene ha
bidos de su difunto cnyuje, alguno de sus
hijos del primer matrmonio, estn sujetos re
servacion en los trminos que luego veremos; i
si los tiene por otro ttulo, en que no haya
vnculo fideicomiso, puede disponer de ellos
como de cosa smya. Tiene lugar la reservacion
en los que adquiere del cnyuje difunto, por
cualquier ttulo que fuere, pues les debe reser
var privativamente para sus hijos del primer
matrimonio, escluyendo cualquiera otro. No al
canza la reservacion la mitad de los gananciales

adquiridos durante el matrimonio, que perte

nece cada uno de los cnyujes. Los bienes
del hijo que vn al cnyuje su padre madre
por ttulo, no de sucesion intestado, sino por
otro, que nace de la voluntad del mismo hijo, co
mo testamento, no estan sujetos reservacion i
puede el cuyuje disponer de ellos lo mismo que si
fueran libres, por la razon de que sucede en ellos,
como cualquier estrao. La obligacion dc reser
var debe tener lugar con mas facilidad i ampli
tud en los bienes que van al cnyuje por res
ecto del otro cnyuje, que por el de sus hi
jos, causa de que contrayendo segundo ma
trimonio el cnyuje superviviente, parece que
hace alguna injuria al difunto, quc debe com
pensarse con estrecha obligacion. Tal vez por
esta razon solo alcanza la obligacion de reser
var los bienes habidos de la sucesion del hijo,
los que este hered de su padre madre.
12. Para seguridad de la obligacion de re
servar estan hipotecados los bienes de la madre
favor de los hijos, i si de hecho enajenare los
que debe reservar, se sostendr entretanto la ena
jenacion, i se revocar despues de su muerte;
por que podria suceder, que sus hijos muriesen
antes que ella, i entonces subsistira la enajena
cion. Lo que hubieren dado la mujer los pa
rientes amigos del marido, entra tambien en
la reservacion. Los bienes reservados deben di
vidirse entre los hijos con igualdad, sin que pue
da dar el padre ninos mas que otros. Co
mo la necesidad de la reservacion est introdu
cida en favor de los hijos, cesar si estos no

TITULO I. HASTA EL XIII.

Su
ecsisten cuando muere el cnyuje que sobrevi
vi al otro, sino es que ecsistieren descendien
tes de dichos hijos, cuyo favor subsistir la
reservacion. Cesar tambien en el caso de que
el cnyuje premuerto hubiese concedido al so
breviviente licencia su beneplcito para con
traer segundo matrimonio. I si lo contrajere de
consentmiento de sus mismoshijos quienes ha
bia de aprovechar la reservacion, en estos casos la
mujer, que por haber contraido el 2. matri
monio es conciderada fructuaria de estos bienes,
adquirir su propiedad , i conservar el usu
fructo, aunque sus hijos del primer matrimonio
sean casados i velados. Si la mujer sin haber
contraido segundo matrimonio, viviere despues
de viuda lujuriosamente, acaso no tendr lu
gar la reservacion.

TITULo xiv.
De las obligaciones.
n. Preliminar.
a. Definicion de la obligacion.
5. 4. Puede ser natural, civil, pre
toria i mista.
5. Procede inmediatamente de la equi
dad natural i tambien mediatamente
de un hecho obligatorio.
5, 6 7. Definicion Ti esplicacion de la
S 8.

Diferencia entre pactos i contratos.

8o

Libro TERCERO.
S 9. Se habla del pacto nudo, i del no
nudo.
S 1o. Los contratos se dividen en verda
deros, i casicontratos.
5 11. Igualmente en nominados, inno
minados.
S 12. Orijen de los nominados; sus clases.
15. Contratos unilaterales i bilaterales.
14. Acciones qme producen.
15. Del resarcimiento del dao.
16 Casos en que se presta el dolo.
1,. 18. Se habla de las culpas
19 Uso que en el dia tenga la doetrina
propuesta.

nece la espece del derecho in r, en la co

sa. Hemos tratado de los modos de adquirir el
dominio. Vimos tambien cuantas i cuales eran
las servidumbres. lib. 2. tt. 5., hasta el 5.
Se ha considerado igualmente con bastante pro
lijidad el derecho hereditario , que tanto por
testamento, como por ab intestato procede. Pa
semos ya hablar del derecho ad rem, la co
sa, siguiendo el mismo mtodo del Emperador,
porque siendo una facultad que compete en la
persona, para que se le d, se le haga algu
ga cosa, se sigue que todo derecho ad rema ma
ce de las oblicaciones.
2. Obligacion, es un vnculo del derecho que
nos liga impele d pagar alguna cosa, d ha
eerla, d prestarla, de tal manera que po

LmRo Tercero

51

demos ser eficazmente apremiados d su cum

plimiento. Es un principio de derecho que la
obligacion no pasa de la persona propia ci
vil, como el heredero, que la contrae, por lo
que no produce accion contra un tercero,
en lo que consiste la diferencia entre el dere
cho ad rem , i el in re.
5. Las obligaciones son meramcnte natu
rales , meramente civiles , mistas. El fun
damento de toda obligacion es la lei: luego si
la obligacion nace del derecho natural , pero
no le asiste el civil, es obligacion meramente
natural : v. g. naturaleza ensea que. los pac
tos deben observarse; mas por cuanto el de
recho civil los pactos nudos no favore ce, se
asegura con razon, nace la obligacion, proce
dente de los pactos nudos, solo del derecho na
tural. Pero si el derecho civil introduce cier
ta obligaciou, la que el derecho natural
est en contra no le asiste, se dice es mera
mente civil: v. g., lo que por el miedo se pro- .
mete , en rigoroso derecho se ha de prestar."
Coactada la voluntad, por principio de los Ju
risconsultos Esticos, es voluntad. Empero re
ugnando al derecho natural la obligacion he
meramente civil. Finalmente, si los derechos
natural i civil, concurren en alguna obligacion,
se llama mista: v. g., el comprador est liga
do por el derecho civil i natural pagar el pre
cio; asi pues esta obligacion se nombra mis
ta, i es la que produce efecto: las civiles no
son de algun valor, pues se rescinden ins

52.

TITULo xiv.

truyndose la restitucion in integrum. Por

ltimo, las naturales aprovechan para dar es
cepcion , no para demandar.
4. Otra division, mas bien subdivision hai;
pues unas son civiles, otras pretorias. Las pri
meras son las que se perfeccionan por el de
recho civil, procedan de las leyes de los ple
biscitos; de los Jurisconsultos, de la vo
luntad de los prncipes, de la respuesta de
los prudentes. Por el contrario las pretorias
son las que tienen su orijen del edicto del Pre
tor de otro cualquier majistrado. Jeneral
mente se llama pretorio todo lo que proviene
de los majistrados, aun de los proconsules i
ediles: v.g., la obligacion que contrae el com
prador i el vendedor, prestar la culpa leve,
es civil, pues desciende del derecho civil.
Por el contrario la obligacion de los vendedo
res recibir la cosa viciosa i restituir el pre
cio, es obligacion pretoria, porque nace to
ma su origen de un edicto edilicio. Estas obli
gaciones se diferencian entre si por que las
civiles son perpetuas sus acciones, esto es, den
tro de treinta aos se pueden ejercitar, mas
las pretorias solo duran un ao. ( 1 )
.
5. Tercera division : unas obligaciones na
cen inmediatamente de la equidad natural; otras

(1) Se esplica en el libro cuarto, tit. de la

perpetuidad i temporalidad de las acciones, la
razon de por que las pretorias solo duran un

TITULo xiv.
35
mediatamente de algun hecho obligatorio. In
mediatamente nacen de la equidad, cuando se
ecsije alguna cosa fundado en este principio: Lo
que d t no te daa i aprovecha d otro, d ello
estas obligado: igualmente; lo que ecsije la rec
ta razon, ests obligado d su cumplimiento. De
aqu por la primer regla, estoi obligado ec
sivir la cosa que poseo, siempre que sea reque
rido ello; el padre est obligado alimentar
sushijos, por la segunda regla, aun cuando no pre
cede hecho obligatorio. Por el contrario, en
donde la obligacion es producida por un he
cho, este precisamente es licito ilcito. El
licito consiste en el consentimiento ; el ilicito
eu el delito, de cuyo principio sale esta otra
division: que las obligaciones nacen unas de la
convencion, otras del delito. Hablaremos de los
delitos en el lib. 4. : pasemos ahora tratar
de las convenciones.
6. La convencion, qne tambien se llama pac
to, es el beneplcito de dos mas, conviniendo
en una misma cosa, como de hacer, pagar pres
tar algo. Decimos que es consentimiento, por
que de otra manera no habr hecho obligato
rio : consentmiento de dos mas, porque p. e.
en la sociedad pueden obligarse moo i aun mas:
conviniendo en una misma cosa, pues si no es
tan todos de un mismo modo de pensar, no
habr obligacion; solo se habrn puesto tra
tar sin cerrar el contrato, como dice el vulgo:
de dar, hacer, prestar algo, i tambien ne
gativamente de no dar, no hacer no prestar,
pues hai pactos negativos que llaman remisorios.

... ==
y. La convencion se divide en contrato i pae
to, cuya division solo procede del derecho ro
mano, pues los pactos no producian accion ,
sino los contratos. Algunos tachan por esto de
prfidos los romanos, por cuanto no daban
en juicio fuerza los pactos, cosa que repug
na naturaleza. Ciertanente solo los detracto
res de la gloria de los romanos juzgarn tan
mezquinamente. No enseaban que los pactos
no debian guardarse, sino su cumplimiento lo
dejaban la hombria de bien de los celebran
tes, reputando por prfido al que faltaba lo
pactado. Como no dieron accion los pactos
muchos con equivocacion piensan no fueron
de valor. Empero lo cierto es, que para
que los hombres no estubieran per plejos ni
fueran cabilosos , establecieron no consistiese
1a f de los ciudadanos en los pactos, sino en
los contratos ; i para que no se dijera habian
consentido, introdujeron la estipulacion solem
ne que interpuesta producia obligacion.
- 8. La diferencia que hai entre los pactos i
1os contratos, se advierte en la definicion
de uno i otro. Contrato, es convencion que
tiene nombre causa. Pacto es, una conven
cion que ni tiene nombre ni causa. Para enten.
der dichas definiciones, es necesario saber que
sea nombre, que sea causa. Nombre llamamos
al vocablo que da la accion. Por causa se en
tiende alguna cosa presente. por la que segun
las leyes nace obligacion. Asi, p. e., la venta
tiene nombre, porque al instante nace la ac
cion de compra i venta. La estipulacion tiene

nombre i causa : nombre, porque de ella na

ce la accion de ex stipulatu: causa, porque an
tecede la solemnidad de las palabras, las que
las leyes dieron fuerza de obligar. Por el con
trario , la donacion ni tiene nombre, ni cau
sa, pues no se da accion al donante, prome
tindose solo en futuro, sin ninguna solemnidad.
9. El pacto distinto del contrato se divide
en nudo no nudo, como los glosadores lla
man vestido. El nudo es el que subsiste en el
convencimiento simple de alguna cosa, ini pro
duce obligacion civil ni accion, sino escepcion
No nudo, el que produce accion: p. e., los
esponsales sin estipulacion eran pactos nudos,
pues no daban accion ni producian obligacion.
Ademas, para que ciertos pactos no sean nudos
i produzcan obligacion i accion , es necesario
les favoresca unos la lei, otros el pretor,
i varios el contrato que se unen al momen
to. A los que asiste la lei se llaman pactos le
jtimos, i de ellos nace la condicion de la lei,
A los que el pretor, se dicen pactos pretorios,
de los cuales hai dos, la hipoteca i lo constitu
ta pecunia, que no producen acciones del mis
mo nombre, pues la hipotecaria se dice cuasi
serciana. Finalmente, los que favorece el
contrato se llaman pactos adjuntos. Estos si se
unen in continenti, al punto contratos de
buena f bilaterales , producen la misma ac
cion que nace del propio contrato: v. g., si
el vendedor en el acto de celebrar el contra
to con el comprador, une algun pacto de cual
quier manera que sea, de todos ellos tiene ac

56
libro TERCERo.
cion el vendedor. Pero si se junta algun pac
to al contrato de estrecho derecho i no es in
eontinenti, entonces produce escepcion , no
1o. Esto es lo que hai respecto pactos:
ellos se oponen los contratos, que se dividen en
verdaderos i casi contratos. El fundamento lo
ven mui pocos Jurisconsultos, pues unos dicen,
que los casi-contratos nacen del consentimieto t
cito : cmo si el contrato tcito no fuera, tam

(1) Mas claro: cl contrato es de estrecho de

recho de buena f, de intermedis generis. El
1. es en el que siempre uno es obligado, como el
eontrato de mutuo, pues el que da no queda
obligado di nada, mas el que percibe est obli
gado d restituir lo que se le prest: este a
dase cualquier pacto in continenti que mejore
empeore la condicion del obligado, no vale;
pero in intervalo, si mejora la condicion del
obligado, da escepcion. El 2. es como la com
pra i venta, que siempre quedan dos obligados,
el comprador d entregar el precio, i el vende
dor dar la cosa : en este si se aade algun
pacto in continenti, produce accion del contra
to, si in intervalo , nada. Intermedis generis,
es en el que siempre uno queda obligado i el
otro por algun acaso como, p. e., en el pres
tamo de un caballo, el dueo puede quedar
lo si por casualidad el caballo se puso malo
estd obligado d pagar lo que el otro gast en
curarlo.

bien verdadero Otros aseguran, toman su ori

jen de varias causas de figuras; mas estas pala
bras son tan oscuras, que no pueden servir en
la definicion. Algunos esplican el casi contrato
diciendo es una obligacion que ni procede del
contrato, ni del delito, ni del cuasi delito. Ade
mas de que la definicion, en estos trminos, es
negativa , opuesta los principios de ljica i
oscura, es manifiestamente absurda, por que
todo pacto lejtimo es casi contrato. Westem
berjio lo define del siguiente modo: es un hecho
no torpe, por el cual, ademas de la convencion
nace obligacion. Es igualmente oscura, por que
la obligacion no puede nacer sin la convencion.
Nosotros lo esplicamos del siguiente modo. "To
do contrato se funda en el consentimiento; este
es verdadero, finjido, lo que es lo mismo,
presunto. Del verdadero salen los contratos ver
daderos, del presunto, del hecho, los cuasi
contratos. No pensemos que sin razon las leyes
finjen que alguno consiente: tres son las reglas
de equidad natural, i de las que inducen el con
sentimiento. Primera. Winguno quiere enrique
serse con perjuicio le otro. Segunda. El que
quiere el antecedente quiere el consiguiente. Terce
ra. Todos aprueban lo que promueve su utilidad.
11. Los contratos verdaderos son nomina
dos innominados. Los nominados tienen nom
brei causa, produciendo accion del mismo nom
bre. Los innominados tienen causa, pero care
cen de nombre; por lo qne no producen accion
del mismo nombre, sino jeneralmente la accion
infactum praescriptis verbis. Puede objetar

58

. Libro Tercero.

que el contrato estimatorio, produce la accion

estimatoria: mas se responde que esta accion es
la misma praescriptis verbis. Los innominados por
lo regular nacen de lo que sigue. Doi por que
des, hago por que hagas; doi para que hagas;
hago para que des. (1)
,
,
12. Los contratos innominados nacen de re,
pues si no interviene cosa, subsisten entre la na
turaleza de los pactos. Mas los nominados, unos

(1) Hai quien afirme, que todos los contra

tos nominados pueden llamarse, de doi para que
des. Qu otra cosa es la compra i venta, que
doi para que des? Qu el arrendamiento sino
un contrato de hago para que hagas? Quien
tal dice padece equivocacion, pues entre los no
minados se advierte la diferencia, que en ellos
media dinero contante : en los innominados otra
cosa ademas del metlico; i si solo dinero, no
se espresa cuanto en la convencion, ni es precio
merced, sino honorario. Si , p. e. , te doi
dinero, para que me des el libro, sin duda
es eontrato de compra i venta, pero si conve
nimos en que te d el libro, para que me des otra
cosa , ser contrato innominado , de doi,
para que me ds. Si el sastre hace un bestido
por cierto precio, serd contrato de arrenda
micnto de obra, mas s dijese te har el bestido
si me das trigo, si me haces un par de zapa
tos si el profesor dijera, ven d mi clase por
el honorario de costumbre, sern estos contra
los innominados.

TITULoxiv.
59
toman sustancia nacen dere, otros de las pa
labras, otros de las letras; otros del consenti
miento. Mas claro: debiendo todo contrato te
ner causa, lo que es lo mismo, alguna cosa
de la que, segun las leyes, masca obligacion,
hai la duda de euales pueden ser estas. Son
cuatro , tradicion de cosa, palabras solemnes,
letras i consentimiento. Luego, esto siempre,
de tener todo contrato para que sea perfecto;
asi los que se perfeccionan con la entrega de
de la cosa, se dicen reales, como son el mu- .
tuo, el comodato, el depsito, i la prenda. Los
que con palabras solemnes, se llaman contra
tos verbales, de los que tan solo hai uno por el
derecho nuevo, cual es la estipulacion , bien
qne antiguamente habia ademas cl - llamado
de dote, i otro de obras juradas, que se gele
braba jeneralmente por los libertos. Los que
se perfeccionan por las letras se llaman con
tratos literales , los que Justiniano di la
frmula que tienen en el dia, Finalmente, en
los que solo basta el consentimiento para per
feccionar el contrato, se llama consensuales,
cuales son la compra i venta; el arrendamien
to, la enfiteusis, la sociedad i el mandato.
15. Ademas de lo dicho, unos contratos, son
unilaterales, otros bilaterales. Se atiende al
nmero de personas que se obligan, para dar
el nombre al contrato, pues si las dos partes
contratantes se obligan, se llamar el contra
to bilateral, si una sola , unilateral : p.e.,
en la compra i venta ambos contrayentes se
obligan, esto es, tanto el comprador como el

vendedor quedan obligados, aquel "dar el pre

eio, este entregar la cosa objeto del con
trato. En el mutuo solo uno es obligado. Los
unilaterales se llaman tambien de estrecho de
recho: los bilaterales de buena fe. (1)
"14. Con estos antecedentes se viene en cono
cimient de las acciones que producen los con
tratos, pues en unos se dan dos acciones i en
otros solo una: Quedando en los bilaterales am
bos contrayentes obligados, precisamente
de haber dos acciones para que ano i otro sea
"competido lo que prometi. Por el contra
rio, en el mutmo, p. e., nada se obliga el
acreedor, sino solo "el deudor; i por lo tanto
se da una accion solamente cual es la condicion
certi ex mutuo. Las que nacen de los bilatera
les 6 son directas, una directa i otra contra
en el
Y el
* (1) No se entienda por esto que en los con
tratos de estrecho derecho, no es necesaria la
buena f el sentido es el siguiente. En los con
tratos de estrecho derecho, nada mas puede
pedirse, que lo espresamente prometido; por el
contrario, en los de buena f", se debe ade
mas de lo que se prometi, todo lo que ecsje
la equidad, aunque no se haya espreso: p. ej.,
en el mutuo no se piden las ganancias, usu
ras 6 premios, d no ser que se prometan, por
ue es contrato de estrecho derecho. Pero en
a cmpra i venta el comprador, por solo la
tardanza debe las usuras, pues es contrato de

ria. Son directas ambas, siempre que una i otra

obligacion al instante desde el principio na
ce del primer contrato. Si uno al momento i
otro ex post facto se obliga, contra aquel se
d la directa , contra este la contraria : v.g.,
en la compra i venta ambos contrayentes se obli
gan por el mismo contrato, i asi son directas
las dos acciones de compra i venta. En el
mandato , el mandatario desde el principio
se obliga; el mandante solo ex post facto : p.
e., si el mandatario hizo algunas impensas si
le sobrevino algun dao por causa del mandato.
Asi pues, la accion contra el mandatario es di
recta, mas la que por accidente resulta contra
el mandante se llama contraria. Acerca de es
to hai una regla jeneral: toda accion contraria se
da para pedir la indemnizacion: por estas accio
nes no solo se pide lo que se prometi sino tam
bien que se resarza el dao,
"
15. En materia de contratos, la cuestion mas
interesante i que debe saberse, es la que se
orijina sobre el resarcimiento del dao. Para
tratar de ella como corresponde, es necesario
fijar las ideas, i analizar la proposicion. Dao
es toda disminucion de nuestro patrimonio. Pue
de suceder por dolo, por culpa, por aca
so. Dolo es, toda astucia, engao, maquina
cion, para discipar, engaar, perder d otro
hacindo que sus cosas se disminuyan Culpa,
cuando acaese algun mal en la persona de un
tercero, en sus bienes, por descuido de otro, cu
yo mal pudo evitar. Acaso es, un acontecimien
lo que proviene de la divina providencia, no

a
mismo Terczno.
estando en nuestras manos evitarlo.
16. En el dlo hai que observar solo una
regla i es, que siempre se ha de prestar en to
do contrato; lo que es tan verdad, que si los con
trayentes pactan no se preste el dolo, no va
le el pacto, pues d mrjen que los contrayen
tes pquen. En ciertos contratos que estn ci
mentados principalmente en la buena f amis
tad, el dolo, igualmente la culpa lta, pro
ducen infamia, como sucede en el depsito, en
la sociedad, en el mandato, i en la tutela. El
acaso, nunca se presta, no ser que est pues
to en mora el deudor, hubiese querido salir
por garante de ello , si el di ocasion para
que sucediera. La culpa tanto mayor como me
nor, se ha de prestar.
17. Los Jurisconsultos hacen tres divisiones
de culpas; en ladta, leve, i levsima. El funda
mento de la division es la diversidad de jenio i
de carcter en los hombres. Hai unos que tienen
segun se dice, cien ojos, los cuales, ni duermen,
ni sosiegan, ni su nimo est jamas tranquilo,
sino siempre piensan en sus cosas. Luego si algu
no de estos omite cualquiera de estas dilijencias
se dice comete culpa levsima. Hai otros tan
apticos i abandondos de sus cosas, que jamas
toman inters aun por las de mayor recomen
dacion, sin mirar por ellas como es devido; es
tos, se dice, cometen culpa lata, si por esta
misma flojedad que los domna son causa de que
sobrevenga alguna prdida. Finalmente hai otros
medianamente cuidadosos de sus cosas; estos co
meten culpa leve, si sucede algun dao por es

TITULo xIT.

45

* 18 " En las culpas se han de observar los ac

ciomas siguientes 1. En los contratos en que
uno tiene la posesion i dominio cmodo, i otro
la posesion i el dominio incmodo, aquel ordi
nariamente presta hasta la culpa levsima; este
solo la lta i leve. 2. Cuando en los dos con
trayentes hai comodidad incomodidad, ambos
prestan hasta la culpa leve. 5. Los que por su
voluntad celebran algun contrato, en que se re
quiere una persona sumamente industriosa,
aunque la sostenga incmodamente, con todo,
est tenido aun la culpa levsima 4. Cuando
unos sufren mas de lo que proviene solamente
del incmodo, no se les puede eesijir sino la
prestacion de la culpa lata. (1)
19. Por derecho de Espaa, se conocen las
obligaciones civiles i naturales, en los propios
trminos que quedan esplicadas. Segun el dere

9:
:
dolo,
la culpa lata. En otros hasta la
levsi
ma. Si la utilidad es solo de quien dd, estd obli
gado d resarcir hasta la leve; pero si es de quien
recibe, hasta la levsima: ejemplos; en el depsi
to la utilidad es de quien deposita aquel en cuyo
poder se deposita solo debe responder de la culpa
lata ileve; en el prstamo, la utilidad es de quien
recibe, se le dd prestado, i este estd obligado
hasta la culpa levsima. En los contratos de bue
naf, bilaterales, se presta la culpa lata. Va
se di Sala tomo 1. lib. 2. tit. Lo al fin.

 .. .
. ... no tructuo: ,
. ...
cho Patrio, de todo pacto srio nace obligacion
civiliaccion , escluyendo algun otro que se es
pondr mas adelante. El pacio se define del mis
mo modo por nuestros autores regrcolas, di
vidindose en nudo, i no mudo, cuyos caract
res son iguales los que conocieron los roma
nos con estos nombres. Los contratos se divi
den en unilaterales i bilaterales, siendo los pri
meros cuando uno solo es obligado, i los se
gundos cuando dos mas. Hai tambien contra
tos reales, verbales, consensuales, i literales,
segun se perfeccionan por consentimiento, pa
abras, entrega de cosa escritura, como se
notar cuando hablemos de cada uno de ellos. (1)

* En que manera se contrae la obligacion "

por cosa.
s

"...

S. 2. Contratos reales.
"
5. 3. "Definicioni esplicacion del mutuo.
S. A. Se esponen las reglas que salen de
S. 5.

Principios consecnencias que pro

duce lo anteriormente dicho.
S. 6. Acciones de este contrato.
$. 7. Que est dispuesto por derecho de

(1) Sala tom. 1 lib. 2. tit. 9 n. 1.2.5.

TITULoxv.
45
Espaa respecto al contrato de mu

I6 a1,

" ""

5.
S.
S.
S.
S.
S.
S.
S.
S.

9. 10. Reglas que se deducen.

11. Acciones que produce.
12. Derecho de Espaa.
15. Del depsito.
14. 15 Reglas que se observan.
16 Culpas que se prestan.
17. Varias especies de depsitos.
18 Acciones de este contrato.
19. Que se observe por derecho de
Espaa.
5. 20. Se habla del ltimo contrato real
que es la prenda.
".
"
Reglas que se deducen de la de
finicion.
"
S. 22. Consecuencia que produce la pri
mer regla.
5. 35. 24. Deducciones de la segunda i

5. 25. Acciones que produce.

S. 26. 27. Derecho Espaol.

"

mente qu sea obligacion, qu contrato, i de

cuantas maneras sea, pasemos la primera es
pecie de los contratos nominados que principian
por la entrega de la cosa, i se llaman REAles. "
Aunque todas las obligaciones de los contratos
innominados, i aun la de los delitos nacen de

45
mmRo Tercero.
la cosa, no obstante, se nominan contratos rea
les, los que no toman sustancia, ni producen
obligacion, no intervenir entrega dacion de
la cosa. Asi pues, si alguno promete dar dime
ro en mutuo, no nace de esta promesa accion
ex mutuo, pues aun no se ha entregado el dine
ro contado la cantidad, sino solo produce la
condicion ex stipulatu.
2. Los contratos nominados reales que prin
cipian por la entrega de la cosa son cuatro:
Mutuo, comodato, deposito 1 prendA. Decimos no
minados, pues los innominados principian tam
bien por la entrega de la cosa, aunque entre
unos i otros se advierte gran diferencia. No se
r contrato, sino pacto si uno dijera te dar pa
ra que des hagas, har para qne hagas
des: empero ser verdadero contrato si d para
que le den hagan; hace para que le hagan
den, teniendo nombre si produce accion del
mismo nombre del contrato, innominado, si la
accion no marca contrato nominado. Por regla
jeneral, todos los contratos principian con la
entrega de la cosa.
5. "Se ha dicho que el primer contrato real
nominado es el mutuo, cuya definicion es bas
tante sencilla. En efecto, es un contrato por
el que se da d otro una cosa funjible, para que
use de ella i la restituya, d cierto tiempo, en el
mismo jnero i especie. Este eontrato se versa
en cosas funjibles, estimndose portales las que
corren en el comercio por peso, nmero me
dida, como 1 oo arrobas de aceite, 2 o fanegas
de trigo &c. Cuando la cosa entregada no es

TITULO xv.
.
fnnjible; no se llamar el contrato de mutuo, sino
de arrendamiento. En el mutuo la cosa que se
entrega se hace del que la recibe; tal es el caracter
del contrato : en lo que se diferencia del como
dato , que solo se transfiere el uso ; en el
depsito, la custodia. Finalmente aadimos que
el deudor ha de restituir el tantunden en el mis
mo jnero, en lo que se distingue de los demas
contratos reales, como el comodato, depsito,
i prenda, pues en estos se devuelve la misma cosa.
4. Con lo dicho se entienden facilmente las
reglas que se siguen. Primera. El mutuo no
puede consistir sino en dinero, cosas funji
bles, entregdndose d un tercero. Sin tradicion
no puede darsc contrato real. Segunda. El mu
tuo es enajenacion, i la cosa funjible se trans
fiere al dominio del deudor, con la precisa obli
gacion de develver el tantunden; de otra ma
nera sera donacion. (1)
5. En el mutuo se observa lo siguiente: 1.
Si se pregunta quien puede dar en mutuo, dire
mos que todo el que puede enajenar; por tanto
el pupilo quien se le est prohibido no puede
dar en mutuo. 2. Si queremos averiguar la

(1) Los Jurisconsultos del tiempo de Claudio

Salmasio, disputarn terriblemente sobre si el
mutuo era no enajenacion. Salinasio negaba
lo fuese, pues el dinero prestado se hace del deu
dor, como caudal ajeno. Aquellos defendan,
que en efecto se traspasaba el dominio del dine
ro prestado al deudor, pues ste recibia una fa

48
Libro Tercero.
accion que nace, el mismo contrato demues
tra que siendo unilateral, uno solo es el obli
gado: el deudor devolver la cosa que recibi
en el mismo jnero. 5. Se puede convenir en
dar menos que lo que se recibi en mutuo ,
mas no mas: es contrato de estrecho dere
cho, i no puede venir sno lo prometido; em
ero como cualquiera le es lcito donar, no
se ha dado dinero en mutuo verificndose en
ciertas monedas, que mudan despues de valor,
se ha de entender al tiempo del contrato, debol
viendo en otras la misma cantidad.
6. Falta ver la accion que produce este con
trato, por cuanto es nominado, tiene la accion
del mismo nombre, i se llama accion de mu
tuo, condicion cierta exc mutuo. Se d al acre
dor contra el deudor para que restituya el tan
tunden en el mismo jnero i calidad, i de nin
guna manera las usuras premios: pues estas,
se han prometido no. Si lo 1. no se piden
por la accion d mutuo, sino por la de stipula
tu. Si lo 2. es claro no poderse pedir, pues es
un contrato de estrecho derecho, en el que so

cultad amplsima de disponer del crdito como

mejor le pareciese, i aun tenta el derecho de vin
dicar de cualquier poseedor aquella cantidad;
ademas, si pereca, pereca para el deudor como
verdero seor. Fu lastima invirtieran el tiem
po en estas intiles cuestiones, cuando hai leyes.
que determinan la disputa.

TITULo xv. y
49
lo se reclama, lo que espresamente se prometi
Ademas si se aade al contrato de mutuo el pac
to de pagar usuras, no obliga, pues los pactos
unidos los contratos de buena fproducen obli
gacion, no los que se juntan los de estrecho de
recho. S 9... tit. 14. En el dia ninguno duda que
solo por hallarse en mora el deudor se le pueden
ecsijir las usuras, pues la diferencia que se ad
vertia entre ls contratos de buena f, i los de
estrecho derecho, es util en teoria , mas de na
da sirve en la prctica.
"
7. Por derecho Patrio se conoce tambien el
contrato de mutuo, llamado por lei de Partida
emprstamo, observandose en l lo mismo que
se ha esplicado. Se puede dar en mutuo no so
lo las personas particulares, sino tambien al Rei
Iglesias, Ciudades, i menores de 25 aos. Cuan
do asi sueediere es menester para qne valga el
mutuo , que pruebe quien le di haberse conver
tido en utilidad de quien lo recibi, sino es que
el mensajero del Rei, mostrase carta de S. M.
para recibirlo, en cuyo caso no seria necesaria
dicha prueba. Segun la definicion solo se pue
den dar en mintuo aquellas cosas que se acos
tumbran contar, pesar, medir, como dinero
trigo, vino, aceite , &c. I el qu as lo recibe
est obligado no restituir las mismas cosas,
por que puede consumirlas, i hacer de ellas
lo que quisiere , sino otro tanto tal, esto es, del
mismo jnero especie i de tan buena calidad
como le que se le presta, aunque nada de esto
se hubiese dicho al tiempo que se di. Si enton
ces se seal tiempo, en l debe restituirse, i
"Tomo 111.

no habindolo sealado puede pedirse mo das

despues que fu hecho el prstamo. En cuan
to al lugar debe hacerse la restitucion en el se
alado si lo hubiere. Si el deudor no tubiere
de aquel jnero , deber dar al acreedor tanto
precio cuanto montare el valor de lo que se le
prest en el dia i lugar en que debia darlo. Si
no hubiese sealado dia ni lugar, dever esti
marse el valor segun fuere en el lugar en que
se demanda, i tiempo en que se le pide en jui
cio. (1)
8 El 2. contrato real es el comoDATO: se ve
rifica cuando se entrega alguna cosa funjible
graciosamente, para que usemos de ella de mo
do, que finalizado el uso para que se entreg,
se restituya la misma especie. Claramente se ad
vierte la diferencia que hay entre el comoda
to i el mutuo; aquel consiste en cosas no fun
jibles; el mutuo en funjibles: en el comodato se
transfiere el uso; en el mutuo el dominio. Se
distingue tambien del precario, i del arrenda
miento pues por el comodato pasa la cosa cier
to determinado uso; por el precario incier
to indefinido, i de consiguiente revocable. Igual
mente del arrendamiento, pues este ni princi
pi con la entrega de la cosa, ni es gratuito.
. Sabida la definicion, se comprenden fa
cilmente las siguientes reglas. Primera. El co
modatario recibe la cosa ajena para cierto i

(1) Sala tom. 1. lib. 2. tit, 19. n. 4. h.

Truto XV.
51
determinado uso, de otra menera sera preca
rio. Segunda. En este contrato, los contrayen
tes no disfrutan mutuamente de comodidad in
comodidad, sino toda aquella es del comodata
rio. De la primer regla se deduce 1. Que la
cosa dada en comodato antes de finalizarse el
uso para quc fu destinada, no puede revocar
se, hablando estrictamente. Mas la equidad dic
ta, que si el mismo comodante la necesita, de
be ser preferido al comodatario. 2. Que co
mete hurto de uso el comodatorio que usa de
la cosa dada en comodato en diverso sentido
del que se convino, mas tiempo del estipulado:
p. ej. doi mi caballo Juan en comodato, que
me lo ha pedido para ir Madrid, i conveni
mos, me lo devolver los 2 o dias. Juan co
meter hurto de uso, si pasa de Madrid, si
tiene el caballo en su poder mas de los 2o dias.
5. Este contrato no admite merced, pues de
jenera en arrendamiento si se concede el uso
por dinero; en contrato innominado de doi pa
ra que des, si en remuneracion se diera otra cosa:
no mudar de naturaleza, si concluido el con
trato gratifica, da honorario el comodatario. (1)

( 1) El honorario se diferencia de la mrced

en que 1., esta vene por convencion. 2." Ad
miten merced las obras que se llaman iliberales;
honorario las liberales: p. e., el dinero que por
un par de zapatos cobra el maestro, es merced,
lo que gana el mdico por sus visitas hono
rario, pues estas no tienen precio.

52

mmbro Tercero.

10. De la segunda regla sacamos 4. Fl co

modatario presta la culpa levsima; el como
dante solo la lata. S. 18 titt. 14. Puede suceder
tambien otra cosa; pues si el comodato se ha
ce en utilidad de ambos contrayentes, prestan
uno, i otro solo la culpa leve. Si en un prin
cipio es el contrato favor del comodante, el
comodatario es obligado la culpa lata: ejem
plo de lo 1. ; tiene Juan presicion de pa
sear su caballo i no tiene oportunidad para ello,
llega Pedro pedirselo en comodato para eier
ta diligencia que va evacuar: lo d en efec
to ; le resulta l utilidad, pues le pasean el
caballo, igualmente es en beneficio de Pedro,
%%%%%%%
ijencia : de otra manera: d Juan ciertas ala
jas en comodato su mujer el dia de sus espo
sorios ; este adorno redunda en beneficio de
Juan. 5. El caso fortuito se presta por el
comodamte , de suerte que si perece la cosa da
da en comodato, perece para su lejtimo due
o. La razon es bastante obvia, pues es principio
de derecho que la cosa perece para su dueo;
i ademas, porque el comodatario es deudor de
Ia espacie, de cuya entrega se liberta, siempre
que la especie perece . Hai, no obstante, una
escepcion, i es si perece por culpa del como
datari, estando constituido en mora. Ademas
presta todo caso fortuito el comodatario, si re
cibe estima la cosa dada en comodato.
11. Falta veamos las acciones que produce es
te contrato. Siendo nominado toma el nombre
del propio contrato i asi se llama accion de co

modato. I por cuanto el comodatario se obli

ga desde un principio, i el comodante despues
por casualidad; se sigue que al comodante se
da la accion directa, al comodatario la con
traria ; aquella para que restituya la cosa i pres
te la culpa, esta como todas las acciones con
trarias, para que se le indemnize.
12. Este contrato es frecuente entre nosotros,
observndose en l las mismas reglas que quedan
esplicadas, i advirtindose la misma diferencia
entre l i el mutuo. Si perece la cosa dada en
comodato sin culpa del comodatario, queda li
bre de restituirla pagar cosa alguna escepto
en tres casos. 1. Si pereci por culpa suya,
dando la cosa otro uso, del que se le habia
concedido. 2, Si fu moroso en restituirla,
retenindola contra la voluntad de su dueo, des
pues de pasado el tiempo sealado. 5. Si se con
viene con el comodante pagar los daos per
juicios, con arreglo lo esplicado en la prestacion
de las culpas. El comodante est obligado dar
la cosa sin vicio, i si lo tiene i no lo manifes
tare sabindolo, debe pagar al comodatario to
do el dao que por esta razon le viniere, El
comodatario por su parte debe restituir la cosa al
comodante tan luego como pas el tiempo
uso para que la recibi. I si fuere bestia, dar
le de comer de lo suyo i gastar lo demas que
fuere necesario mientras se sirviere de ella.
Pero si enfermare sin culpa suya , pagar su
dueo i no l lo que se hubiese gastado en me
dicinas i satisfacer al macstro que puso su tra
bajo en curarla. I no puede retener la cosa .

W,
LIBRO TRIRCERO,
ttulo de deuda que le debiere el cmodante,
salvo si esta fuere contraida por beneficio ira
zon de la misma cosa i despues que se le pres
sa i habindola pagado la hallare el comodante,
tendr este la eleccion de retener la cosa, i tor
nar el preeio que tom por ella, i conservar
el preeio i entregar la cosa al comodatario; pe
ro si el que la hall fue un tercero se la podr
demandar al mismo , puesto que la pag. (1)
15. El tercer contrato real es el depsito, que
es un contrato que principia por la dacion de
clerta cosa, cono todo contrato real, entregn
dose d' otro una mueble, con objeto de que la
guarde, custodie graciosamente, de modo que
cuando le agradase disponer de ella, la resti
tuya en la misma especie. Notamos en la difini
cion ciertas particularidades. 1. Este contra
to se versa en cosas muebles. Las inmuebles no se
depositan , sino se encarga otro las custodie,
2.. En este contrato no se transfiere ni el do
minio, ni el uso , sino solo la custodia. Por
tanto, si se concede al depositario use de la
eosa funjible que tiene en depsito i restituya
el tantunden," es visto dejenera es mutuo en
depsito.
- 14. De estos antecedentes se deducen las si
guientes reglas. Primera. El depsito es un con
trato gratuito, de otra mamera dejeneraria en
arrendamiento en contrato de doi por que des.

(1) Sala tom. 1., tt. 19, lib. 2, nn 9 i 10.

Segunda. En el depsito solo, se transfiere la

custodia, de lo contrario seria mutuo, como
dato. Tercera. La comodidad en este contrato
es solo del deponente, pues es gratuito. Cuarta.
Este ccntrato no admte merced, s honorario,
i ya hemos visto no muda la naturaleza de los
%%%%
Este
contrato est cimentado en 1,93%%
la buena f,
i jeneralmente no se celebra sino entre amigos,
con persona en quienes tenemos puesta toda
nuestra confianza; asi pues, el que abusa del
depsito se hace infame por la lei, indigno
de la confianza pblica i privada.
15. A lo dicho se sigue: Sesta. Que trans
firindose solo la custodia, el depositario come
te hurto de uso, si usa de la cosa contra la vo
luntad del deponente. Septima. Puede suceder
que espresa tacitamente el depsito se convier
ta en mutuo, en comodato. Sucedera lo pri
mero, si convienen en que el depositario use
de la cosa depositada. Tcitamente, si sc en
tregan en depsito cosas funjibles, no estando
cerradas ni selladas las basijas en que se contie
ne aquellas : en este caso, el depsito se hace
irregular, i justamente el depositario usa de la
cosa, pues en las funjibles vasta devolver el tan
tunden, en la misma bondad, cantidad i calidad.
16. En este contrato el deponente por lo je
neral presta hasta la culpa levsima, el depo
sitario la lata. Decimos ordinarirmente. No hai
duda que otra cosa seria, si el depositario se
ofreciese con empeo recibir la cosa, si el
depsito se convirtiese en mutuo. Siendo el mu

56

mismo Tercero.

tuo enajenacion, constituyndose el deudor en

seor, presta este, debe sufrir hasta el caso
fortuito. Responde igualmente del caso fortuito,
si est constituido en mora, espresamente se
obliga salir garante de todos los acontecimien
tos que pudieran suceder la cosa depositada.
17. El depsito se divide en simple imiserable.
Simple es aquel que dejamos esplicado: misera
ble, cuando se deposita alguna cosa por miedo
de incendio, ruina, naufrajio, otra urjente
calamidad, ya sea pblica privada. Siendo
inicuo aflijir al aflijido, tiene esta clase de de
psito de singular, que si hai dolo por parte de
aquel quien se le deposita sus herederos, es
tan obligados restituir el duplo valor de la
cosa depositada. Hai tambien un depsito par
ticular que se llama secuestro i se diferencia de
los otros : 1. Porque en les ya dichos, volun
tariamente se hace el depsito, el secuestro es
contra nuestra voluntad. 2. El depsito tiene
lugar en las cosas muebles; el secuestro tanto
en estas como en las raices i litijiosas. 5. El
depsito es gratuito: el secuestro como va uni
do con administracion i trabajo admite salario.
4. Por ltimo, el depsito ordinariamente se
da para custodiar la cosa depositada, en el se
cuestro se confiere tambien la posesion. Por
lo jeneral en pocos casos se verifica se de por
el secuestro la posesion, pues es privar de es
te beneficio al que lo disfrutaba con anterio
ridad, sin haber aun recaido providencia de
finitiva, hasta este caso debe estar en pose
sion. No obstante haitres casos en que se con

TITULo xv.
5y
fiere con el secuestro la administracion. 1.
Si hai peligro de ocultacioni la cosa es mueble.
2. Si hai motivos fundados de que se ha de valer
de la fuerza para resistir la entrega de lo que se
secuestra. 5. Si dilapida los bienes.
. . . .
18. Este contrato produce dos acccione llama
das de depsito, directa i contraria. La directa
compete al deponente contra el depositario
sus herederos, para que se le restituya la co
sa depositada i se le resaria el dao que haya
sufrido por dolo culpa lata. A esta accion no
se puede oponer ni escepcion de compensacion,
ni el dolo malo, ni el derecho n re en la co
sa depositada, s puede el depositario usar del
derecho de retencion por gastos hechos en la
cosa depositada. La contraria se da al deposi
tario contra el deponente su heredero, para
que se le indemnize de los gastos necesarios en
la cosa depositada. Igualmente del secuestros
finalizado el pleito se d la accion seeuestraria
directa i contraria. La primera " al vencedor
contra el que "tiene la cosa, sus herederos,
para que se la restituya. La segunda se da al
secuestre i sus herederos para que se le indem
nize, i se dirije la accion contra el vencido en
19. El contrato de depsito se conoce por
nuestras leyes patrias con el nombre de conde
sijo. Hai en todo lo dicho conformidad con lo
que disponen las leyes que hablan de esta ma
teria sin alguna variacion. En efecto , el de po
sitario debe restituir la cosa al que se la di
en guarda , sus herederos, en cualquien

tiempo que se pida, sin poderla tener en ra

zon de compensacion: ni aun por razon de las
espenzas que en ella hubiese hecho : i la debe
r restituir con los frutos, rentas i mejoras
que saliesen de ella, pidiendo separadamente lo
que le debiere. Sin embargo, en cuatro casos
el depositario no debe restituir la cosa: 1 Si
esta fuere espada otra arma i el que la de
posit se hiciere loco , no se la deber resti
tuir mientras estuviese en su locura el que la
di. 2. Cuando el deponente es desterrado i
el Rei mand confiscarle todos sus bienes , en
cuyo caso todo lo que l tenia es para el Rei.
5. Si concurrieren pedir le cosa un ladron
que la deposit i otro que dice ser suya: en
tonces se debolver este si lo probare i sino
al ladron. 4. Si nna cosa que fue hurtada
Pedro se le diere en depsito i l conociese ser
suya, no tendr obligacion de restitnirla al que
la deposit. (1)
20. Falta hablar del ltimo contrato real ,
que es la PRENDA, cuyo vocablo tiene tres sig
mificaciones en el derecho Unas veces denota
la misma cosa empeada : otras el contrato
que constituye la prenda: otras finalmente el
derecho en la cosa empeada que tiene el acree
dor despines que se le ha entregado. Si la pren
da se eonsidera como derecho in re, nacen de
ella las acciones reales serviana i cuasi-servia

( 1 ) Sala tomo 1., tit. 19, nn. 11, 12, 15,

ritulo xv. 59
na, hipotecaria, que se dan eontra cualquier
poseedor para recibir la posesion de esta pren
da. Si se toma como contrato, nace de l la accion
pignoraticia que entre si tienen el deudori el
acreedor. Asi pues, es la prenda un contrato
real, por el cual se da una cosa al acreedor
por el deudor, en seguridad del crdito, con la
condicion que concluido el crdito se restituya
21. De la definicion nacen las siguientes re
glas. Primera. Puede darse en prenda todo lo
que presta seguridad. Presta seguridad todo lo
que tiene precio. Por tanto las cosas que es
tan fuera del comercio de los hombres, co
mo las sagradas, no pueden darse en prenda.
Segunda. En este contrato se transfiere solo la
posesion natural, i asi ni el uso se concede,
sino solo la custodia, i se requiere tradicion
de cosa para que pueda subsistir el contrato.
Tercera. En este contrato la utilidad es de
ambos contrayentes; lo es del acreedor pues
presta con seguridad ; igualmente del deudor,
Pues por la prenda encuentra quien le facilite
el dinero que necesita.
I ,
, , ,,
22. De la primera regla se infiere : 1. Que
pueden darse en prenda tanto las cosas corpo
rales, como las incorporales. 2.Tanto las mue
les como las inmuebles. 5. Tanto las propias
como las ajenas, consintindolo su seor. 4.,
De ninguna manera las que estan fuera del co
mercio de los hombres. 4. Ni menos las liti
losas, pues la dacion en prenda es una especie
enajenacion; es asi que las casas puestas en

60
minero rercero,
litijio no pueden enajenarse , luego ni darse en
prenda: i esta es la razon por que el marido no
puede dar en prenda el fondo dotal aunque con
sienta su mujer, pues sinembargo de que es
ta quiera enajenarlo no es permitido hacerlo.
25. De la segunda regla se deduce : 1. Que
el acreedor no puede usar de la cosa dada en
prenda, si no interviene el pacto llamado anti
creseos, que viene ser una convencion por la
que el deudor concede al acreedor el uso de la
prenda, en lugar de usuras. Mas este pacto unido
al contrato es molesto al acreedor, pues se obliga
a dr cuenta , i restituir los frutos, que de
otra suerte le es permitido percibir el tanto por
ciento de costumbre, i las dos cosas unidas re
sultaria una usura reprovada por la lei. Por es
ta razon persuaden muchos es mejor constituir
el pacto de retroventa, pues estimndose ver
dadero seor el comprador, no solo puede usar
de la cosa , sino tambien percibir sus frutos, sin
necesidad de dar cuenta. 2. De la mism re
gla se advierte hai gran diferencia entre la pren
da i i la hipoteca, pues aquella se constituye
por contrato, i la hipeteca por pacto al que
asiste el pretor. La prenda se entregaal acreedor,
mas la cosa hipotecada subsiste sin tradicion,
ijeneralmente queda en poder del deudor.
a 24. De la trcer regla se infiere, que am
bos contryentes prestan hasta la culpa leve. A
asto se opona la lei 15 S 1 ff de ping. acti en
ha que dice Ulpiano: Wiene en est cotrato laz
accion del dolo i la de la culpa como en el co
modato; viene tambien la custodia; la fuerzaz

no viene; mas el testo est equivocado leyendo

los jurisconsultos; Viene en esta accion el dolo
i la culpa; empero en el comodato viene con la
custodia; la fuerza mayor no viene Solo en el
caso de que el creedor por su propia autoridad
haya ocupdo la prenda, estar obligado hasta
la culpa levsima. . .
.. . . .
. . . . .
a6. Falta hablemos de las acciones que pro
duce este contrato, que son dos accion pigno
raticia directa, i contraria. La primera se d
satisfecha la deuda, al deudor contra el acre
dor i sus herederos, para, que le devuelban la
cosa dada en prenda resarciendosele los daos i
perjuicos, causados hasta por la culpa leve. La
segunda compete al acreedor contra el deudor
i sus herederos para que se le indemnice; co
mo si p. e. hmbiese gastado alguna cosa en com
poner la alhaja.
.
. . .
.
. . .
2 . Segun nuestro derecho Patrio se tiene
por prenda toda cosa mueble que se d otro
en seguridad de algun crdito; i por hipoteca,
cualquiera cosa raiz que se obliga para responder
de alguna deuda. Hai varias clases de peos. Se
llama jeneral cuando se oblgan los bienes pre
sentes i futuros, de cuya jeneralidad se escep
tua solo aquellas cosas que nadie quiere obligar
como las que ha menester cada dia para el ser
vicio de su cuerpo, como el lecho, las armas, i
el caballo. Es especial, cuando se obligan eierlas cosas sealadamente. El derecho de peos
se estiende los frutos de la cosa empea da, ena
Jenada despues por el que la empe en los ter
minos siguientes: si el que la empe la enaje

nase despues de haberla sembrado, si era cam

po, pues estarn obligados los frutos que sem
brados antes, nacieron despues. Los que pueden
enajenar, pueden empear. Solo se dan peo
las cosas que estn en comercio de los honbres
i aunque esten por nacer, como los partos de los
ganados, los frutos de los arboles &c. No se admi
te el pacto llamado anticreseos, esceptuandose el
marido que por razon de sostener las cargas del
matrimonio, puede percibir i retener, sin im
putar en la suerte principal, los frutos de los
bienes que se le hubiese dado peos, en se
guridad de la dote que habian de darle, como
compesatorias de dichas cargas. Si despues de
haberse empeado alguna cosa, se empease
otro sin conocimiento del primer acreedor, no
valdr el segundo empeo, no ser valga tan
to que baste para pagar los dos, mas si no
basta, se deber dar otra prenda al segundo,
i aun el Juez puede castigar, por el engao que
27. Hipoteca espresa es apuella que se ma
nifiesta por palabras. Tcita, la que se consti
tuye por la lei. Tal es la que tiene el dueo de
la cosa arrendada en las cosas que se hallaren en
ella, para cobrar los arrendamientos, i los me
noscabos que le hubiere ocacionado en ella el
arrendador. Si tiempo de constituirse el em
peo se pactase, que si deudor no le redime has
fa cierto tiempo, pueda el acrcedor venderla,
lo podr hacer pasado el trmino, en la mane
ra convenida ; pero deber antes hacerlo saber
al dendor, si se hallase en el lugar; i si no le

mrum oxv.
65
hallare, aquellos que encontrare en su casa. I
si el acreedor lo hiciere asi, no lo pudiese
Ihacer por alguna razon, puede proceder ha
cer la venta pblicamente en almoneda, devol
viendo al duen las sobras del precio sobre el
valor de la deuda, cobrando las faltas si las
hubiere. Si se hubiese empeado sin espresar
se tiempo de redencion, ni cosa alguna sobre
venta de la cosa, i habiendo requerido el"acree
dor al deudor delante de hombres buenos que
la redimiera , ste no quiso redimirla, i hubie
sen pasado 12 dias, si la cosa es mueble, 5o
si fuere raiz, la puede vender desde all en ade
lante. I ltimamente, si pactaron no se pudie
ra vender la prenda, podr sinembargo vender
se, si el acreedor requiere tres veces delante
de hombres buenos al deudor que la libertra,
i pasasen despues de ello dos aos, debindo
se hacer la venta en almoneda pblica. El ar
rendador no puede comprar la prenda, no con
sentir el dueo. Si no hubiese comprador, po
dr pedir se le adjudique en pago. Puede cons
tituirse el peo, bajo condicion, i dia cierto,
i entonces no tiene derecho el acreedor que
se le entregue la prenda hasta que se cumpla la
condicion, venga el dia, sino es que el deu
dor se hubiese de ausentar; en cuyo caso le ten
dr para que se le entregue, para que le d
seguridad de que se la entregar cumplida la
condicion, venido ei dia (1)

(1)

Vase d Sala lib. 2., en el que, por ra

64

mino rencero.

De las obligaciones que se contraen por

--

(S. 1. Se esplican las tres obligaciones que

se contraan por palabra antigua
mente.
. 2. Definicion de la estipulacon.
. 5. Varias clases de estipulaciones.
. 4. 5. 6 Reglas que se observan
7. Acciones que produce.
. 8. Si cuando se promete algun hecho,
se queda libre de la oblacion, pres
tando lo que interesa.
S. 9. Derecho Espaol.

no solo se requiere para que sean vlidos el

consentimiento, sino tambien la dacion en
trega de la cosa. Empero los contratos ver
bales ecsijen para su perfeccion la solemnidad
de las palabras. Antiguamente haba hasta tres
de estos contratos, mas en el dia han quedado
reducidos solo la estipulacion. Se conoca la
promesa de dote, i la que igualmente hacian con
juramento los esclavos antes de la manumision,

zon de este contrato, se habla tambien de la pre

Jferencia de acreedores en los concursos. , ,

TITULO y VI.
65
eomprometindose prestar ciertas obras sus
patronos. Promesa de dote, era una declaracion
solemne que el suegro, padre de la novia ha
ca, de la cantidad en que dotaba su hija,
la que segua la aceptacion por parte del yer
no : v g. deca Juan; la dote de mi hija Clara
es de diez talentos; i respondia el que iba ca
sarse con ella, la admito. La promesa de las
obras juradas consista, en que el siervo no
era manumitido mientras primero no prome
ta con juramento que l, despues de ma
numitido, prestara su patrono ciertas obras
fabriles , como si haca zapatos, que lo cal
zara. Prometan con juramento , por que en
tre el seor i el esclavo no poda haber estipu
lacion; i el pretor no declaraba al siervo libre
por vindicta si no prometa de nuevo. Mas la
oferta de dote i la promesa de obras se des
usaron, i solo ha quedado la llamada estipu
lacion.
.
2. Estipulacion se dice de la voz latina sti
pulo, esto es, firme, por que es un modo de com
firmar hacer valederas todas las obligaciones
Es pues la estipulacion un contrato por el cual
preguntando uno d otro, si le ha de dar ha
cer, prestar alguna cosa, i respondiendo en
los mismos trminos al instante, queda por
ello obligado. De esta definicion se infiere , que
la esencia del contrato es la pregunta de uno, i
la repuesta de otro. El que pregunta se dice es
tipula: el que responde, que promete, i de aqui
salen las voces de estipulador i promisor, i aun
al mismo contrato se llama tanmbien promesa.
Tomo III.
5

66

nimro Tercero.

5. I como el que promete puede estipular

cierta, inciertamente, se divide la estipula
cion en cierta inciera.-Ser cierta si se es
tipula especie, cantidad. Incierta si se pro
mete un hecho el jnero. Muchas veces se
promete puramente, bajo condicion en dia
por lo que puede ser la estipulacion pura, con
dicional, i en dia.
"
" ...
4. Pasmos las reglas que se observan. Pri
mera. Siempre que se taneg la estipulacion con
dicion posible, el dia, ni cede mi viene, simo
ecsistiendo la condicin. Segunda. Cundo pu
ramente se promete, " l dra cede i viene al ins
tante. La razon es mui sencilla. La condicion
suspende el cumplimiento de lo prometido. No
ecsistiendo condicion, no puede seguirse su
efecto. En la segunda regla se ha de adver
tir que aunque cede'i viene el dia al ins
tante, sinembargo ha d darse algun tiem
po, para que en el preda cumplirse lo prome
metido. Tercera. La condicion imposible vicia
la estipulacion , pues el que consiente en es
ta clase de condicion, est loco, trata de
jugar. Cuarta. La promesa desde cierto dia, ce
de el dia pero no viene, hasta que no llegue el
dia. Ni por la tardanza se deben usuras pre
mios, no ser que se prometan espresamente por
que este es contrato de estrecho derecho. Quin
ta. Si se h prometido hasta cierto dia, como
de aqui diez aos , la obligacion en rigor de
derecho es perpetua, pero se elude con la escep
cion de dolo malo. Es la razon, por que en los
contratos de estrecho derecho los pactos uni

Trtulo xv.
67
dos no daan al contrato, sino solo producen
escepcion.
5. Sesta. El dia incierto que se ignora si ha
de ecsistir, se tiene por condicion, Es lo mis
mo que si se suspendiera por cierto aconteci
miento, si se hubiera prometido bajo condi
cion: v. g. te dar moo el dia que seas elejido
Consul, es lo mismo que si se dijera te dar 1oo
si eres Cnsul. Sptima. Ecsistiendo condicion en
hos contrtos, se retrotrae al principio, como en
los legados: v.g. si alguno prometiere un hi
jo de familia 1 oo si se casa; aquellos 1oo, en
cuanto al usufructo, son del padre , aunque
el hijo por el matrimonio sea emancipado.
Octava. En la estipulacion se requiere una
repuesta cngrua. Luego no vale si se pre
gunta Inna cosa, i otra se responde, si en
la repuesta se aade alguna cosa que no vino
en la pregunta. Novena. La condicion nega
tiva suspende la promesa hasta la muerte:
v. g. si alguno promete 10o en el caso de
que no se meta relijioso, mada recibe mien
tras vive, pues durante los aos de su vida
puede hacerse fraile. En los legados era otra
cosa, pues se daba la caucion Muciana que se
ecsija del heredero legatario; mas esta cau
cion solo pertenece las ultimas voluntades.
6. Dcima. En las estipulaciones la esperan
za pasa los herederos; de suerte que si se me
ha prometido , si viene la nave de Mjico, i
muero antes de cumplirse esta condicion, mis
herederos pueden pedir l prometido cumplida
la condicion. I por qu no se observa lo mis

68

LmRo TERCERo.

mo en los legados? Porque el legatario antes

de la muerte del testador, no tiene esperanza
que devolver su heredero; mas al que se le
promete tiene este derecho por el consentimien
to. Oncena. No puede mi promesa Juan, obli
gar Pedro, ni lo que yo estipulo obligar otro.
Es la razon por que la estipulacion est inven
tada para cumplir las obligaciones S 2. ; ade
mas la estipulacion no pasa de las personas que
se obligan, ni produce por razon de la obliga
cion accion contra un tercero. S 2. Tit. 14.
7. En la estipulacion como contrato unila
teral, por ser una sola la persona obligada na
ce solo una accion, que es conocida con el nom
bre de actio ex stipulatu. Si se prometi en
cierto se llama actio certi ex stipulatu; si en
incierto actio incerti ex stipulatu. Ambas se
dan al que se le promete contra el pronni
tente, sus herederos, para que le d ha
ga lo que le prometi, i nunca pueden pedir
se las usuras, pues como se ha dicho , no se
deben en los contratos strictijuris, no pro
meterse especialmente.
8. Hai tambien la acccion para que se pres
te el hecho prometido; sobre ella se orijina la
disputa de si el que promete algun hecho no pue
de ser obligado su prestacion, librndose sa
tisfaciendo lo que interesa. Asi opinan muchos
jurisconsultos, i algunos pocos buenos discienten.
Los que siguen la primera opinion se fundan
en ciertas leyes cuyo sentido es mui diverso del
que ellos le dan , pues leidas con refleccion, se
V no conceden al promisor la facultad de que

TITULo xvr.
69
se libre de la obligacion prestando lo que in
teresa , sino al que se le estipula tiene la accion
de que en caso de no cumplirse el hecho, pi
da lo que le interesa. Para obligar mas los
hombres , aconseja Justiniano se pacte en la es
tipulacion alguna pena; con lo que no se de
traern tan facilmente del cumplimiento de lo
prometido.
"
9. El Emperador Leon, quit en la estipula
cion la solemnidad de las palabras, mas no abo
lio la pregunta i la respuesta cngrua, i asi des
de entonces poca ninguna dferencia hai entre
este contrato i los pactos. En Espaa por la
l. 1 tit. 4 , lib. 1o. Nov. Rec., no hai la me
nor diferencia entre el pacto serio promisorio,
i la estipulacion, pues de cualquier manera que
parezca quiso uno obligarse, quede obliga
do. No obstante, no hai prohibicion ni re
paro en que estando presentes pregunte el uno
al otro si le promete dar alguna cosa ha
cerla por l, i responda que s el pregunta
do, i con estos trminos no puede negarse que
hai un contrato verbal, llano i regular. Se puede
constitur de tres maneras, puramente, d dia
cierto , i bajo condicion. Cuando la promision
es pura, pende del arbitrio del juez sealar
el da en que debe cumplirla el que la hizo; i si
fuere espresado el lugar en que el primisor la
habia de cumplir, se le puede apremiar que
la cumpla donde la hizo, con los daos i me
moscabos que recibi el otro. Si alguno prome
tiese alguna cosa, i en el caso de no cumplir,
cierta pena, estara obligado satisfacer lo uno

yo
mihro TERCERo.
lo otro, pasado el tiempo en que debi cum
plirlo, sino es que hubiere prometido dar en tal
caso ambas cosas; por que entonces debera dar
las dos, I si al principio de esta promision pu
siere una condicion de no hacer, diciendo: Si
no te diere hiciere tal cosa, te prometo 100
pesos, no estara obligado mientras viviere i
ecsistiere la cosa; por que hasta entonees lo pu
do dar, i con ello evadir la obligacion de la
promesa. (1)
TITULO XVII.
Como se obligan dos mas, prometiendo
estipulando alguna cosa.
S 1.

Regla que se observa en las obliga

ciones correales.

S 2. Escepciones de la regla.
S 5. De que modo se contrae la obliga
cion de los correos
S 4. 5. Efectos de la obligacion correal.
S 6. Derecho de Espaa.

s. La www we we we w
tili dificultosa. Hablamos de las obligaciones cor
reales que se aprenden con menos trabajo si se
atiende las reglas i escepciones que proponemos.
Regla primera. Cuando dos mas se obligan, cada

(1) Sala tom. 1. lib. 2. utt. 16 nn. 1 h. 10.

TITULoxvil.
y1
uno lo queda prorata, i si dos mas se le pro
mete, cada uno se le debe pro rata : p. e.,
si yo i mi hermano prometemos 1oo, cada uno
de nosotros debe 50 ; i si mi i mi herma
no se nos promete 10o, cada uno se nos de
Be tambien 5o. pues la obligacion entre muchos
promitentes i estipulantes, ipso jure, es divisible.
2. Esta regla tiene una escepcion, pues si la
obligacion es correal, entonces cada uno
se le debe en el slido , i cada uno debe en el
slido. Si se pregunta quienes son los reos
correos, se responde que todos los que se
Iles promete in slido estipulan in solidum.
Si prometen en el slido, se llaman rei promi
tendi - v. g., Ticio i Seyo prometen ambos
por uno i uno por ambos; de consiguiente ca
da cual est obligado pagar 1oo. Si dos se
le estipula una misma cosa en slido, se dicen
reos de estipular : v.g., si Ticio i yo prome
tmos Cayo una misma cosa , puede Cayo ecsi
jir el slido cualquiera de nosotros. Por qu
razon se llaman reos no pidindose nada del es- .
tipulante sino del promitente? Porque reo aqu
no se entende aquel quien se pide sino la
persona contrayente, i el estipulante i promi
teute contraen. ( 1 )

( 1) El orijen del vocablo procede de la lati

na re , como observa Festus en la voz reo,
i asi los contrayentes se llaman reos porque
consienten en una misma cosa de entregar
de prestar.

5. Se ha visto quienes sean reos de prometer

estipular: veamos como se contrae la obliga
cion de los correos. Por derecho romano, me
diante que los pactos nudos no producian obli
gacion , no podan contraerse las obligaciones de
los correos , sino por la estipulacion. Asi pues,
Ilos correos de prometer, eran los que respon
dian terminantemente una pregnnta ; i dos
reos de estipular los que la hacian. Ejemplo,
preguntaba uno: me prometes 1oo? Respondian
dos (primero uno que finjamos llamarse Cayo),
prometo, i despues otro de nombre Claudio,
yo prometo lo mismo. Luego Cayo i Claudio son
reos de prometer. En el dia todos los pactos,
aun los nudos, producen obligacion vlida, i
por lo tanto no son necesarias estas frmulas.
4. Es necesario ver ahora los efcctos de la
obligacion correal. 1. Cada uno est obliga
do en el slido, esto es, no es necesario re
convenir ambos , sino hai el arbitrio de
repetir contra cualquiera i pedirle toda la su
ma. 2. Que pagando uno el otro se libra aun
que ambos deban el slido, pues no se deben
dos slidos, i por lo tanto si una vez-he con
seguido lo que se me debia no puedo pedir mas.
5. Los correos no gozan del beneficio de divi
sion, lo que se disputa terriblemente entre los
jurisconsultos, fundndose en un testo de Jus
tiviano, Nov. 99... c. 1., que dice tienen los
correos el beneficio de divicion. Mas si anali
zamos la novela , se habla en ella del caso de
cnando los correos son fiadores reciprocos de
si mismos. Entonces tienen este beneficio, no

rituto xvm.
75
eomo correos sino como fiadores. 4. Que los
correos de estipular, cada uno puede ecsijir el
slido ; luego si mi i mi hermano se nos
debe in solidum too , puedo pedir toda esta
suma. 5. Que entre los correos de estipular
hai el derecho de prevencion , de suerte que
si alguno cobra el slido del primero, no pue
de despues ejercer accion contra el segundo,
pues tiene ya en su poder lo que se le premctiera.
5 Cuando uno de los correos ha logrado
el slido se duda, qu accion tenga el otro
para conseguir lo que le corresponde ? Se har
de atender si estos correos son no socios de
estipular. En el primer caso, entre s tienen
la accion pro socio, que le compete cada
uno, para comunicarse las prdidas i ganan
cias. En el segundo, no tienen accion. No la
del mandato, pues no hace por otro, sino por
s mismo; el se le debe el slido. No la de ne
gotiorum jestiorum, por que hizo su negocio,
no el del estrao. Ni la de er stipulatu, por que
la estipulacion no intervino entre los correos,
sino entre ellos i los deudores; i asi es que por
derecho romano no habia accion, solo si, se
gun la costumbre, podia implorarse el oficio
del Juez, efecto de que ninguno se hiciera mas
rico con detrimento de otro.
6. Lo mismo se observa por derecho de Es
paa, pues para haber dos reos de prometer
esto es, que dos estn obligados in solidum,
al todo de lo prometido," es menester, que
lo espresen asi al tiempo de contraer la obliga
sion; por que si se obligaren simplemente por

74
Libro Tercero.
contrato d otra manera, se entienden obliga
dos cada uno por la mitad. Cuando hai dos reos
de estipular, se debe todo cada uno de ellos
pero pagndolo uno solo se estingue la deuda
como tambien si hai dos reos de prometer, i so
lo uno lo paga todo. Pueden tanbien constituir
se dos reos en otro contrato, i en testamento. (1)
TITULO XVIII.
De la estipulacion de los siervos
I.
2.

Preliminar.
Lo que el siervo estipula es para
Su Seor.

5. Escepcion de la regla.
4. Uso que en el dia tenga la doctrina,
propuesta.
.

. Es este tuvo una suma que no es

t dicho en el que lleva por epigrafe : por que
personas se adquiere. Se sent por regla jene
ral que adquirimos por nuestras cosas, i estan
do comprendidas en ellas los esclavos, se sigue
que el siervo por la estipulacion no adquie
re cosa alguna, sino todo es para el seor, en
cuya potestad est constituido.
. .
a. Con estas premisas entendemos facilmente
los colorarios siguientes. 1. Estipulando el sier

(1)

Sala. tom. 1. lib. 2, tit. 16, n. 11.

TITULoxvim.
75
vo adquiere para su seor, ya estipule en nombre
de su amo, ya en el de otro, ya impersonal
mente. (1) Siempre el lucro prometido cede
al seor, por que el siervo no puede tener nin
guna cosa propia. 2. Estipulando un siervo
comun adquieren todos los amos del esclavo pro
rata; si uno tiene en el esclavo mitad i otro
una cuarta parte i esotro otra cuarta parte,
con la misma proporcion se ha de dividir la su
ma prometida al siervo, no ser que uno de los
seores mandra al esclavo estipular, en cuyo
caso cederia l solo. El siervo hereditario ad
quiere para la herencia, i aunque la yacente
es nullius, se finje que ella representa la per
sona del dfunto.
5. Hai no obstante una escepcion: si el sier
vo ha estipulado un hecho, pues este se debe
al siervo i no sin seor; p. e. , si uno pro
meti afeitar al esclavo siempre que lo necesi
tase, no cede la promesa en beneficio del se
or sino en favor del mismo esclavo. Es la ra
zon porque aqu se trata de quaestu, esto es, de
lucro que acrece por el seor al siervo.
4. En el dia no est en uso lo dicho. Los po
cos esclavos que se conocen, son reputados co
mo mercenarios i adquieren para sus dueos so
lo con sus obras. Si se les estipula es para ellos
mismos lo que adquieran por la estipulacion,
reteniendo licitamente cierto peculio con el que
veces compran su libertad.
( 1) Prometer impersonalmente, es lo mismo
que si dijese: dareis 1oo? dar,

mmbro Tercero.

76

LITULO XIX.
De la division de las estipulaciones.
S 1. Preliminar
5. 2. Se esplica la primera caucion lla
mada de DAMN1 mNfecTI.
5. 5. Se habla de la segunda que se co
necia con el nombre de 1EGAmomum
NOMINE,
De la caucion judicial llamada de
DOLO MALO,
5. Se trata de la titulada de Pense
QUEMDUM SERvo QUI. 1N FUGA. Est.
6. Espnese la de premio RESTITUENDo.
7. i 8. Se esplican las comunes
9. Las convencionALEs eran infinitas,
1o. Derecho espaol
4.

Sw wwwwwwww.
divisiones de estipnlaciones; empero solo se tra
ta en este ttulo de una especial llamada cau
con. En efecto, unas estipnlaciones son pre
Tom As, que las ecsije el pretor por su oficio:
otras judiciales, que tanto el pretor como el
juez pedneo pueden ecsijir: finalmente, otras
se llaman convencionales, que proceden del con
sentimiento de ambas partes. Las convenciona
les pueden ser innumerables , pues como insi
muanos, casi ningun negocio ni contrato, ya fue
se de compra i venta, ya de arrendamiento,

Titulo xx.
7
celebraban los antiguos , en que no intervinie
ra estipulacion , como principal fundamento de
las obligaciones. Las tres primeras reciben un
nombre especial, pues se nombran cauciones,
de las que se trata en los siguientes prrafos.
2. La primera caucion pretoria era la llama
da DAMN1 1NFECT; tieme lugar esta caucion cuan
do, p. e., las casas del vecino amenazan ruina
i por ello se me puede causar algun dao. Sin
embargo , la accion aun no est espedita, pues
todavia no he recibido dao; mas para estar
tranquilo, puedo ecsijir caucion de que si la
ruina se verifica , v. g., dentro de diez aos,
se me ha de resarcir todo el dao que cause.
Se ha de observar: 1. Que siempre hai que
determinar cierto tiempo, no sea que si se de
ja al infinito se perjudique el dueo de la fin
ca rminosa. Pasado el tiempo que se seal, si
parece que aun subsiste el mismo peligro, pue
de otra vez ecsijirse la propia caucion. Segun
da. Si no quiere prestarla en el tiempo que se
prefije , se puede proceder al derribo de la
casa ruinosa, precediendo mandamiento del juez.
5. Si no obedece se ejecuta la rden i en ca
so de que no tenga para reedificar, se vende la
finca se da tributo.
5. La segunda caucion pretoria es la llama
mada LEGADo de Nombre: tiene lugar siem
pre que el testador lega alguna cosa, deja
fideicomiso en dia bajo condicion. No vinien
do en uno i otro caso el dia , principalmente
en el 1. pues ni cede ni viene , podia suce
der con facilidad en el entretanto que el he

y8
mmbro Tercero.
redero usase del legado, desmejorando la cosa
legada hacindola desaparecer. Para que el le
gatario fideicomisario estubiera cierto de que
se le habia de entregar segun i como el testa
dor la dejo, poda ecsijir del heredero , que
viniendo el dia habia de prestar el legado
fideicomiso , cuya accion mandada dar por el
pretor se llama pretoria.
4. Siguense las UDICIALEs; estas antiguamen
te mo se mandaban prestar por el pretor ni otro
majistrado, si no por los jueces pedneos. Tal
es la caucion de Dolo MALo que tiene lugar siem
pre que se litiga sobre restitucion de alguna
cosa : v. g. Se entabla en juicio la reivindica
cion la condicion furtiva. Si durante el jui
cio, el poseedor usa mal de la cosa i previen
do se ha de quedar sin ella , procura su des
truccion deterioro , para que cuando llegue
el dia de la restitucion solo entregar el cda
ver de la misma, el juez pedneo, peticion
del actor, mandaba al poseedor de la cosa li
tijiosa diera caucion de que sin dolo malo i
corrupcion, restituira la cosa si contra el se
daba sentencia.
5. Del mismo jnero es la caucion titulada
lugar en tres casos. 1. Si uno se apropia es
clavo que no es suyo, i durante el pleito se hu
ye el siervo: en este caso no solo se le con
dena que preste la estimacion en que se tenia
al esclavo, sino tambien se le mandaba dar la
caucion, que su costa haba de perseguirlo
hasta lograr su captura. 2. Si legado un es

TITULo xix.
79
elavo se le niega al legatario su entrga , bajo
el pretesto de haberse fugado. El juez manda
al heredero persiga al siervo su costa, i que
pareciendo lo entregue al legatario. 5. Si el
marido entre los bienes dotales recibe un es
clavo , i finalizado el matrimonio no lo devuelve
bajo el mismo pretesto. En este caso se le obli
ga al marido d la caucion de que procurar per
seguirlo, i entregarlo tan luego como logre su
captura
6. La ltima caucion judicial es la llamada
de ResTITUIR EL PREcio, que se interpone siem
pre que no se quiere restituir la misma cosa, i
no puede fijarse de pronto su estimacion pre
cio. Hai igualmente otras varias, como la de
inquirir i ecsibir las cosas de los ausentes, de
prestar la indemnizacion; de satisfacer la paga
en cierto lugar, i en cierto tiempo. &
7. Dijimos que las comunes eran las manda
das prestar por mandato del pretor i del juez. Es
la primera la caucion de hacer salvas las cosas
de los pupilos la que prestan los tutores lejti
mos, i los dados por los majistrados inferiores;
no los testamentarios, pues el proceder de es
tos est bastante garantizado con el nombra
miento del testador, presumndose que solo
merecindole un gran concepto los nombrara.
Ni los dados por los majistrados mayores, pues
la inquisicion con que lo dan se tiene por cau
cion," se estima por tal. El pretor ecsije es
ta caucion siempre que el tutor se constituye
desde el priucipio, aunque no se haya orijina
do pleito entre l i el ppilo. Los najistrados

8o

Libro Tercero.

pedneos la ecsijian tambien cuando . p. e, , el

tutor ejercitaba contra el ppilo la accion de
tutela contraria, i oponia el mismo ppilo la
escepcion de que no haba prestado la cau
cion de que sus bienes serian salvos; en este
caso se le manda la diese.
8. La segunda es la llamada de RATo. La pres
tan los procuradores aunque no todos, pues es
necesario distinguir. O el procurador no tiene
mandato cierto, ni se piesume lo tenga, tiene
verdadro mandato. En el primer caso no se ad
mite su representacion porque es un procura
dor falso, aunque quiera prestar la caucion. En
el 2. no necesita dar caucion , pues consta de
la lejitimidad del mandato. Luego solo tiene lu
gar cuando el poder est defectuoso, se pre
sume que lo tiene : v. g., si el marido jestio
na por su mujer, el padre por el hijo, en este
caso se ecsije la causion de REM RATAM HABITURUM
Dominum, esto es, que pasar el seor por lo
que ha pleiteado su apoderado. Si se ecsije la
caucion antes de la litis contestacion, es preto
ria : si despues de contestada la demanda, ju
dicial, i por lo tanto se tiene por comun.
9. Sguense las cauciones estipulaciones con
vFNcionales que antiguamente fueron innume
rables, pues se tena la estipulacion como ci
miento i base de todo contrato, sin que se ce
lebrra uno en que no interviniera : la com
pra i venta se confirmaba con la estipulacion;
la estipulacion anteceda al arrendamiento; el
mandato era seguido de la estipulacion, i el mu
tuo se perfecionaba con ella. Mas posteriormen

TITULo xix.
81
te mud la cosa de aspecto, i quedaron reduci
das las estipulaciones las judiciales, i con
vencionales. No se efectuaron las cauciones por
medio de la estipulacion, sino por la repromi
sion, vale, i aun muchas se desnsaron.
1o. Segun el derecho real de Espaa, no
hai dificultad en ecsijir las cauciones que se han
esplicado, pues estn fundadas en la equidad
i pusticia, base de toda buena lejislacion, cu
yo cumplimiento nadie puede resistirse. Como
las estipulaciones, segun la forma que le dieron
los romanos, no se practican entre nosotros, tan
to mas cuanto tenemos la famosa lei Recopila
da: lei 1. a tit. 1. libro 1 o Nov. R. estn en
desuso las convencionales: no obstante suelen
aadirse varios contratos diversos pactos,
cuya obligacion quedan sujetas las partes; por
lo regular se reducen esplicar mas la obliga
cion , fijar plazos para su cumplimiento, i afir
marlas mas, si es dable.
TITULO XX.
De las estipulaciones inutiles.
S 1. Causas por que las estipulaciones
pueden ser intiles.
S 2. Cuando la estipulacion es inutil por
razon de las personas.
S 5. Se requiere en toda estipulacion
lo menos dos personas diversas.
S 4. La estpulacion no pasa de la per
sona que contrae.
Tomo III.

82.

Libro Tercero.
Son inutiles tambien las estipula
ciones por razon de las cosas estipu
ladas.

5. e

S 6. Lo puede ser igualmente por ra

zon de la forma.
Consecuencias que se deducen.
Uso qne en el dia tenga la doctri
na propuesta.

to se llaman intils, asi como bajo el mismo

sentido se llaman intiles los legados i fidei
comisos que no producen efecto. Las estipula
eiones pueden ser inutiles por razon de las per
sonas de los contrayentes, si estas prometien
do no pueden obligarse. Por las cosas que se
estipulan, como si no estan en el comercio de
los hombres. I por la forma de la estipulacion
como si no se observa conformidad entre la pre
gunta i la repuesta.
2. Por la cualidad de las personas no sirve
algunas veces la estipulacion. Primero. Los que
no pueden consentir, no pueden estipular, ni pro
meter. Como se ha de entender contrato sin
consentimiento? Por tanto ni los furiosos, ni
los infantes, ni los mentecatos; ni los sordos
mudos pueden estipular prometer. Sn consen
timiento no se entiende estipulacion, ni prome
sa. Los pupilos mayores de la infancia pueden
estipular, aun sin autoridad de su tintor, mas
no prometer. Cuando promete se obliga, i de
consiguiente hace peor su candicion. Por el

rrulo xx.

85

contrario cuando estipula, obliga otro i ha

ce mejor su condicon. (1)
5. Tengase presente que en toda estipulacion
se requieren dos personas una que estipule i otra
que prometa. Es la estipulacion un contrato: el
contrato, es el consentimaicnto de dos mas en
una misma cosa; de consiguiente no se da esti
pulacion entre el padre i el hijo, por que en
derecho se tienen por una sola personas ni en
tre el seor i el siervo entre los cuales haitam
bien vinculo de potestad. Ademas, siendo el es
clavo cosa por el derecho romano, es claro, que
jamas podra darse estipulacon entre l i su amo
pues no son dos personas sino una persona i una
cosa. Entre dos hermanos constituidos bajo la
patria potestad mo puede intervenir estipula
cion, como espresamente se les niega en la lei
58 f de condict. indebit. Aunque estas sean
dos personas, sinembargo, por cuanto son hijos
de familias no tienen nada propio, sino todo
es de sus padres, equivaliendo la estipulacion de
los hermanos si se prometieran su propio pa
dre pues lo que el hermano promete dar su
hermano, lo adquiere sin duda el padre.

(1) Se suscita la cuestion de si el pupilo me

nor se obligan por la estipulacion naturalmen
te. Muchos afirman que el pupilo i menor so
lo se obligan naturalmente, siendo incapaces de
contraer obligaciones civiles. Aunque esto sea
cierto por lo qu respeta al pupilo, hai quien
sostenga que los menores se obligan eivil i na

8
libro Tercero.
4. Otra regla es que ninguno puede estipu
lar d otro lo que d el se le ha prometido. La
razon es la siguiente: las estipulaciones obli
gaciones se han inventado para que cada uno
adquiera para s lo que le interesa, De consiguien
te si se diera di otro, nada nteresaria al esti
pulador. Sobre esto no es menester insistir mu
cho. La obligacion es un vinculo del derecho que
nos impele hacer alguna cosa. y 2. tit. 14.
Se sigue de aqui que la obligacion no pasa de
la persona que la contrajo. Si no pasa de la per
sona que la contrajo, no puede ninguno pedir
en juicio sino lo que el mismo se le estipu
l; por lo tanto ninguno pretende se le cumpla
sino lo que el mismo se le estipul. De esto
se colije que el padre ni su hijo puede esti
pular, como no sea su heredero. Aun cuando
una estipulacion semejante sea util al padre es
tipulante , no aprovecha af hijo, pues mien
tras vive el padre nada adquiere para si. Mas
aprovecha al hijo heredero, pues entonces su
cede en los derechos del difunto. Si alguno ha
estipulado copulativamente para s i para Ticio

turalmente. Mas por la estipulacion solo nace

obligacion civil, no natural. M puede empeo
rarse la condicion de estos, cuando se les defie
re juramento, pues solo pueden obligarse por
el, los que tienen la libre disposicion de sus
cosas. Gozan los menores de la restitucion; qu
necesidad tendran de ella si sus obligaciones
no fueran civiles i con efecto?

solo vale la estipulacion por parte. De otra suer

te no habia derecho en la estipulacion de un ter
qero. Empero si disyuntivamente ha estipula
do para si para Ticio, vale en cuanto el pro
mitente se obliga solo con el estipulante, en su
advitrio est, si quiere pagar el mejor que
Ticio. El tutor puede estipular del contutor
que sean salvas las cosas del pupilo, pues no
solo estipula para heneficio del pupilo sino tam
bien del suyo propio. Si el contutor se porta
mal, mo solo es responsable, sino tambien el
otro contutor; por cuya razon puede estipulars
lo que interesa otros.
5. Las cosas que estipuladas hacen la es
tipulacion inutil, son las siguientes 1. Cuando
se prometen las que no estn en comercio : v.
g. s alguno promete el aire. 2. Las que no
ecsisten ni pueden ecsistir: v. g. si se promete
un Stiro un Centuro. Las que pueden ecsis
tir, aun cuando no ecsisten en la naturaleza,
pueden prometerse utilmente: v. g. la vendi
mia del ao que viene. 5. Es tambien til la
estipulacion cuando se nos promete lo que es
nuestro. Como podr darse uno lo que es
suyo propio itiene en su potestad? 4. Cuando
lo que se promete son cosas torpes imposi
bles. Las torpes se tienen moralmente por im
posibles; i la promesa de estas no producen
obligacion. 5. Si se promete un hecho ajeno,
pues este de ninguna manera puede prestarse,
sinembargo ha de distinguirse; pues se pro
mete un hecho ajeno, se obliga uno ha
cerlo, caso que el otro no lo haga, se obli

86
mileno renceno.
ga la indemnizasion. En el primer caso la pro
mesa es inutil: en el 2. es til, mas el pro
mitente se liberta si prueba que es incapaz de
efectuar el hecho, por que ninguno se obliga
al imposible: en el 5. 1 se obliga sin ninguna
duda, i cumple con pagar la indemnizacion.
6, La estipulacion puede tambien ser util
por razon de la forma. Esta en la estipulacion
consiste en el consentimiento de los contrayen
tes. 2. En la congruencia entre la pregunta i
la respuesta. 5. En las palabras espresas estando
presentes el estipulante i el promitente. Si hai
algun defecto por alguna de estas tres causas, la
estipulacion es inutil. Del primer requisito co
lejimos, que las estipulaciones son inuti
les 1. cuando el estipulante i promitente no
consintieron en una misma cosa ; lo que pue
de acontecer por error en la cosa en la per
sona. Si solo se ha padecido equivocacion en
lo accidental, es tilla estipulacion. 2. Cuan
do se promete estipula bajo condicion impo
sible. En este caso consienten los contrayentes,
mas patentizan que quieren jugar, que estan
locos : i en uno i otro caso no contraen obliga
gaeion. He aqui la razon por que las condicio
nes imposibles vician los contratos, aunque en
los testamentos se tienen por no escritas.
7. Del 2. requisito se deduce, que no pue
de proceder obligacion cuando se promete mas
menos de lo que se estipula, sin que pueda re
petirse por lo en que hai conformidad: v.g.
me prometes woo?te prometo 5o. No hai obli
gacion ni por los 1oo ni por los 3o. Cuando se

Truno xx. 87
estipulan dos cosas diversas, i se promete una
de ellas, se puede repetir la espresamente pro
metida. Por ltimo del tercer caso procede no
darse obligacion entre el presente i el ausente.
Era la estipulacion un contrato verbal, consis
tiendo su naturaleza en las palabras solemnes
proferidas de viva voz. Si se encuentra una es
critura otro instrumento por el que aparezca
alguna obligacion, se tiene por verdadera mien
tras no se pruebe otra cosa en contrario, tenien
dose en derecho por regla, que por la escritura
milita presuncion de verdad i de solemidad. Sin
embargo esta regla no tiene lugar en las estipu
laciones, solo en los testamentos i en otras cla
ses de contratos, en los que son de gran utilidad.
8. Lo mismo que queda dicho se observa por
nuestro derecho patrio. En efecto, es necesario
haya congruencia entre la pregunta i la respues
ta, pues de lo contrario ser inutil la estipnla
cion. Lo mismo ser si siendo la pregunta pu
ra, la respuesta fuese condicional, al contra
rio, aunque sea de una misma cosa. Si fu par
cial, solo sera de ningun valor el contrato en la
%%%
a que haba, cuya pequea dferencia se advierte
por derecho de Espaa ... v.g. si preguntado uno
si quera dar 40 pesos, responda que daba 1 o,
al contrario; en estos casos valdr la prome
sa en 10, por que en esta cantidad convienen los
dos, no en los 5o de mas, por que en el ecse
so no estn conformes. (1)
(1)

Sala tom. 1. lib. 2. tit. 16 m. n. 4, 3-6.

88

mmm TERCERO.

TITULO XXI.
De los adores.
s l. Preliminar.
S 2. Denicion i esplicacion de laan
za.
S 5. Reglas que senbservan.
s 4. Personas que pueden ser adores.
S 5. 6. Casos en que se admiten.

s 7

El ador puede ohligarse en mas

pero no en peor condicion.

S 8.

Efectos de la anza.

S 9.

Benecio de que gozan los adore

se esplica el l.

S lo. Se habla del segundo llamado de

orden.

S u. Se trata del tercero llamado cesion

de accion.
S 12. al no. Derecho que se observa por

nuestras leyes patrias.

r. TRATAMOS de las aduras, por que la
anza es una especie de estipulaciou: no po
da contraerse sino por pregunta i respuesta

cngrua: dcjubes?dcjube0: depronzitt?

depromitln; adpromiltis? adpronzilto; nzandas?
nzando. Asi pues es lo mismo adores, que de
pronzisores, i apromisorcs, i si la anza se ha:

ce primero que se contraiga el debito princi.

pal se dicen mandatores.
2. Se define la fianza del siguente modo,
Es fiador el que se hace cargo de una obliga
cion ajena, mediante la estipulacion i sin no
vacion. Se dice que la fianza accede, se jun
tar obligacion ajena , pues es un contrato ac
cesorio; debiendo preceder antes obligacion prin
cipal. Si la fianza antecede al contrato princi.
pal no es fianza sino mandato. Decimos tam
bien, se une la fianza por cstipulacion: pues si
alguno sin interponerla promete por otro, en
este caso se dice que constituye. Por lo tanto
se diferencia la fianza i la constituta pecunia,
en que aquella es un contrato verbal, sea
estipulacion : esta pacto pretorio : de aquella
nace la accio de stipulatu de esta la accion
llamada de constituta pecunia. Por ltimo aa
dimos en la definicion, que accede al fiador una
obligacion ajena sin novacion. No se quita la
obligacion prncipal, ni el deudor se liberta, por
que otro afianze por l, sino solo se presenta
para asegurar el crdito. Pues si alguno dijse
me hago cargo de la obligacion de Cayo, con
la condicion de que l ha de quedar libre de
ella, no ser fiador, sino expromisor, asi co
mo la promesa de S. Pablo Philemon, en cu
ya carta le dice, si Onesimo tu esclavo te hd
causado algun perjuicio debe algo, considera
que yo soi tu deudor. Yo Pablo te he escrito
de m puo esta carta: yo te pagar... (1)

O
INFIBRO TERCERO.
5. Con estos antecedentes puedese ya enten
der mui ben las cuatro reglas que siguen Pri
mera. La fianza es estipulacion: De otra ma
rera no se diferenciara del constituto. Segun
da. La fianza es negocio civil i viril. Asi se le
llama espresamente (2) por que se esplicaba es
te negocio delante de varones i por varones. Ter
crra. La fianza es un contrato accesorio. Se
invent para seguridad de los crditos, i de los
deudores, de tal suerte que no pagando, satis
face el fiador. Cuarta. Antiguamente el fiador
era tenido como los correos: hoi en subsidio. Es
to es, en un principio estaba en advitrio del acre
edor repetir contra el dendor, i contra el fia
lor. El mismo derecho milta en el dia, pero
os fiadores gozan de los beneficios que mas ade
ante veremos, i por uno de ellos no pueden
ler ejecutados, hasta tanto no sea requerido el
feudor principal, i se haya escusado.
4. Veamos ya que personas pueden ser fia
Horas i cuales n? Segun la primer regla no hai
lificultad en que sean fiadores todos los que
estipulando pueden obligarse. Conforme la se
gunda es necesario que el fiador se constituya en
negocio cvil, i que sea varon. Asi pues, ni el in
fante, ni el furioso, ni el mentecato, ni el sor
do-mudo, ni los prdigos, ni los puplos, ni
los menores no consentir sus tutores interpo
niendo su autoridad, pueden ser fiadores. Ni

(2)
J. J.

L. 1.- f. ad. S. C. Wellei, il 2.pr/ff de

los militares por los paisanos: ni los clrigos por

los legos, ni las mujeres por estraos, ni aun
por sus maridos pueden ser fiadoras. El Senado
Consuito Veleyano concedi las mujeres no
pndieran ser fiadoras, por cuya razoa es inu-,
til la fianza de la mujer. Esceptuanse estos cin
co casos. Primero. Cuando salen por fiadoras
de asuntos propios de ella. Segunda. Cuando to
ma alguna cosa por afianzar. Tercera. Cuando
se porta con dolo. Cuarta. Si se ejercita en
mercancias. Quinta. Si renuncia el privilejio.
Le est prohibido la mujer afianzar por el
marido, (1) i de consiguiente no ser de al
gun efecto, como no renuncie antes el bene
ficio. Para qme pueda prosperar esta renuncia se
necesita. u. Que la mujer antes de la re
nuncia est serciorada de su privilejio. 2.
Que haga la renuncia estrajudicialmente.
5.
Pasemos. los casos en que se admiten
fiadores. Es regla jeneral que en todos los con
tratos i aun en las obligaciones naturales, i las
destituidas de efecto civil. Por lo que puede
suceder que el principal deudor no se obligue
civilmente, i el fiador si; si alguno afianza por
el pupilo que promete sin la autoridad de su
tutor, no puede ser reconvenido el pupilo, pero
s su fiador. Hai sin embargo una escepcion
pues no se oblga el fiador, si las leyes civiles
rechazan la obligacion del deudor principal,
la condena: lo que sucede por el Senado-con

(1)

Auth. si quit mulier. S. C. Wellej.

9,2
mmbro Trincrro.
sulto Veleyano. Si alguno promete afianzar por
una mujer qne se constituye fiadora no vale la
fianza: mas si sale por garante de un hijo de
familias que contrae deudas, subsiste la obliga
cion : i es la razon por que la lei prohibe es
presamente valga la fianza por la mujer fiado
ra: mas no rechaza la obligacion que contrae
el hijo de familia pidiendo dinero prestado, si
no solo d la escepcion del Senado-consulto Ma
cedoniano.
"
6. Se pregunta si en los delitos se admi
ten fiadores? Es necesaro distinguir: la ac
cion es popular, no lo es. Si es popular, de
ninguna manera se admite el fiador. Si no lo
es, es preciso distinguir tambien, pues la cau
sa es de muerte, uno lo es. S es mera pe
cunaria por pena , se admite fiador. Se admite
igualmente fiadores, sino resultan indicios con
tra el reo, i puede pedir salvo conducto dan
do fiador de estar jnzgado i pagar sentencia
do. Mas si la causa es grave, presumindose que
al reo se le ha de condenar muerte, que
sufra otra pena crporis aflictiva, no se admi
te fiador, pues si se fuga el delincuente, no
puede imponerse su fiador la pena que l
mereca
7. El fiador puede obligarse mas que el deu
dor principal, pero no en mayor. Sera un
absurdo que yo debiera 100 i el fiador se obli
gra por ooo. Lo acsesorio debe seguir la suer
te de lo principal: mas no ser ilegal deba yo
por vale i el fiador d prenda, pues la fianza
se da para asegurar mas el crdito. Estinguida

TITULo xx.
95
la obligacion natural se concluye la obligacion
del fiador, por la razon dicha que lo acceso
rio sigue la suerte de su principal: v.g., soifia
dor de estar juicio, i aquel quien fi mue
re, se concluye mi obligacion, pues por la muer
te cesa la obligacion.
8. El efecto de la fianza es estar el fiador en
subsidio. Pues 1. si el reo principal no paga
se le obliga al fiador sin heredero que lo
efectue por aquel, pues para esto se admite al
fiador. 2. Muchos fiadores estn obligados en
el slido. Son dados para seguridad del crdi
to i no estaria bastante garantizado, si solo es
tubiera obligado el acreedor repetir por par
te. 5 No pagando el reo principal, se da con
tra el fiador la condicion de ex stipulatu, pues
segun se hvisto la fianza se contrae por solo
la estipulacion 4. Si alguno afianza por cierto
tiempo, pasado este se libra de la obligacion
En culpa del actor ha estado el no cobrar, pues
sabiendo p. e. que el fiador no se oblig sino
por un ao, dentro de l no ha querido cobrar
su credito. La tardanza del acreedor en repe
tir contra el fiador lo libra este de la res
ponsabilidad.
.
9. Los fiadores gozan de tres beneficios, Ila
mados de Division, de or DEN i D CEDER LAs Ag
ciones. El 1. procede de la epstola de Adria
no, por la que concedi los confiadores, que
estando cada uno de ellos obligado en el sli
do por la lei, repartiesen entre s la carga i
pagasen prorrata. Esto tiene sus limitaciones,
pues, 1. , solo pertenece este beneficio

54
mmbro Tercero"
los confiadores, no los correos, que se obli
garon en el slido, no ser que juntamente
sean mutuos fiadores. 2. Mucho menos gozan
de este benefico los fiadores subsidiarios; esto
es , los que son fiadores de los fiadores,
pues , no pagando aquellos pagan estos en el
slido , no ser que sean muchos en nmero.
3. Cesa este beneficio 1. , si los fiadores
omiten esta escepcion. 2. Si los confiadores
estn insolventes, en cuyo caso cada uno
est obligado en el slido. "3. Si no pueden
ser habidos los confiadores, ya por que se ha
yan ausentado, ya porque vivan en diversas pro
vincias. 4. Si renuncian este beneficio , pues
ninguno duda pude cada cual renunciar el de
recho que le favorece. Esta renuncia puede ha
cerse con mucha facilidad, obligndose los fia
dores espresamente cada uno en el slido.
1o. El segundo beneficio llamado de orden,
fue inventado por Justiniano, i consiste en no
poder ser reconvenido el fiador fiadores, has
ta tanto no se halla embargado al deudor prin
cipal, estando los fiadores las resultas, de
suerte que si el crdito es de 5o, i el deudor
principal no tiene mas que 1 o, son obligados
los fiadores pagar los 4 o que faltan despues
de estar apurado todo otro recurso Esceptun
se los casos de cuando el deudor manifiestamente
es insolvente , i cuando se renunci este bene
ficio.
1 1. El tercer beneficio es el de cedER LAs
Acciones. Pues no est obligado el fiador pa
gar hasta que el acreedor le cede la accion que

T1TULO XXI,
temia para repetir contra el deudor. Es indus
pensable que la cesion sea antes de pagar; sol
ventado el crdito se concluye la accion; si con
cluye no puede cederse no ser se haya hecho
la paga espresamente con la condicion de que
se le ha de ceder la accion. A esta sesion de
accion se llama carta de lasto, con ella vi
niende el deudor a mayor fortuna, pude repe
tir contra l su fiador, por la accion de man
dato si le orden afianzase, por la de nego
tiorum gestorum, si ignorndolo afianz por l.
Mas el que sale por fiador sin preceder ruego
por parte del deudor, estando este presente, se
entiende que quiere donar. Cuando de los con
fiadores ha sido obligado satisfacer la deuda
no puede con la carta de lasto repetir contra
los otros fiadores, pues no ha tratado con ellos
algun negocio, sino solo contra el deudor prin
cipal.
12. Segun la lei de partida, fiaduras fian
zas son : Obligaciones que hacen los hombres en
tre s, para que las promisiones i posturas que
hayan heeho sean mejor guardadas. Conforme
esta definicion es la doctrina de la fianza, en
los mismos trminos que queda dicho, mas pa
ra mayor claridad se ampla la materia con ar
reglo la que esplica Sala.
13. Por lo regular pueden ser fiadores todos
los que pueden hacer promisiones. No deja de
haber algunas escepciones, de las que vamos
hablar. En primer lugar no pueden ser fiadores
los Caballeros que reciben soldada del Rei por
estar en su servicio. Ni los Obispos, ni las mu

LIBRO TERCERO,
jeres; aunque podrn serlo en varios casos. 1.
Por la libertad. 2. Por razon de la dote , esto
es, si afianzan favor de Pedro la dote qne ha
ba de haber de la mujer con que casase. 5.
Cuando la mujer, sabedora de su derecho, lo
renuncia. 4. Si siendo fiador por otro, dura
en la fiadnra hasta dos aos, i desde all ade
lante la ratifica renueva de alguua manera. 5.
Si recibiese precio por la fiadura que hiciese.
6. Si vistindose la mujer de hombre, la re
cibiese alguno por fiador, pues las leyes no pro
tejen al dolo. 7. Cuando hiciese la fiadura por
su propia utilidad, como si fuese fiador por
aquel que le hubiere fiado ella. 8. Cuando
entr fiador por alguno, i acaeciese despues de
esto que ha de heredar los bienes de aquel por
quien fi.
14. Se ha de advertir sobre el sptimo caso,
que le est espresamente prohibido las muje
res afiansen por sus maridos, aunque se diga i
alegue que la deuda se convirti en provecho
de ellas. Cuando se obligaren mencomun ma
rido i mujer, sta no queda obligada cosa al
guna, salvo si se probare que se convirti la tal
deuda en provecho de ella; pues entonces pro
rata del dicho provecho ser obligada : pero si
lo que se convirti en, provecho de la mujer,
fu en las cosas que el marido le era obligado
dar, como bestirla i darle de comer, i las otras
cosas necesarias, no es obligada por ello cosa
alguna.
15. Los labradores no pueden ser fiadores si
no entre s mismos unos por otros, cuyo bene

ficio no pueden renunciar. Gozan ademas hos la

bradores de los siguientes privilejios. 1. No
pueden ser ejecutados en sus bueyes, mulas, ni
otras bestias de arar, ni en los aperos ni apa
rejos que tuvieren para labrar, ni en sus sem
brados ni barbechos en ningun tiempo del ao:
ni en el trigo que est en las eras, hasta que lo
tengan entrojado. Se esceptuan tres casos. 1.
Por los pechos i derechos debidos al Rei. 2.
Por las rentas de las tierras del seor de la he.
redad. 5. Por lo que el tal seor les hubiere
prestado socorrido para la dicha labor: i en
estos tres casos cuando no tuvieren otros bienes
de que puedan ser pagadas dichas deudas. En un
par de bueyes otras bestias de arar, no pue
den ser ejecutados en los dichos tres casos, ni
por otro alguno, ni renunciar su fuero i some
terse otro. No pueden obligarse como princi
pales, ni como fiadores favor de los seores
de los lugares en cuya jurisdiccion vivieren, sin
que los Escribanos puedan autorizar las escritu-,
ras que se otorgaren renunciando estos privile
jios, pues por ello pierden el oficio. No se les,
puede tomar carros, carretas ni bestias, sino
fuere para el Real servicio necesidad pblica,
i entonces pagndoles primero de contado el al
quiler que pareciere justo las justicias, segun
el tiempo que se les tomaren.
16. No solamente la obligacion efizaz, natu
ral i civil admite fiador, sino tambien la mera
mente natural, cuyo caso, aunque el deudor
principal no pueda ser apremiado cumplirla,
podra serlo el fiador. Aunque era menester
Tomo III.
7

98
mibro Tercero.
formal promision estipulacion para contraer
se la obligacion de fiadura, en el dia no es ne
cesario, pues de cualquiera manera que apa
rezca quiso el hombre obligarse, queda obli
gado. (1)
17. Como la obligacion de la fiadura es ac
cesoria, no se puede estender mas que la prin
cipal, i no valdra en cuanto es de mas, i este
demas puede ser un derecho de cuatro maneras.
1. En la cantidad, si debiendo 1 oo el deudor
principal, entrase el fiador obligarse en 12o,
en cuyo caso no valdra la fiadura en el esce
so, esto es, en los 2o. 2. Cuando el deudor
principal es obligado dar alguna cosa en lu
gar cierto, i el fiador se obliga darla en otro
con mas gravamen. 5. Cuando el principal es
taba obligado dar la cosa bajo condicion, i el
fiador se obliga darla puramente sin condicion
alguna. 4. Si el deudor era obligado dar la
cosa en tiempo cierto, i el fiador entra darla
en otro mas breve.
18. Gozan por nuestro derecho los fiadores
de los beneficios de rdem, de division i de ce
der las acciones en los mismos trminos que
hemos esplicado, de suerte que para que el
acreedor pueda pedir la deuda al fiador, es me
mester que la pida antes al deudor principal; i
para llegar el acreedor al fiador, debe hacer an
tes escursion en los bienes del deudor. Cuando
son muchos los fiadores, puede, cualqiera de

(1)

Lei 1. tit. 1. lib. 1 o Wov. R.

TITULoxx.
99
ellos quien reconvienen por el todo de la can
tidad, pedir se divida la accion del acreedor
entre todos prorrata. Para gozar del beneficio
cesion de acciones, es necesario pague el fiador
nombre suyo; pues si paga nombre del deu
dor, no podr pedir la accion, aunque puede
conseguir del mismo deudor lo que por l hu
biese pagado; cuya facultad tendr tambien en
el caso de haber pagado en nombre suyo, de
modo que tendr entonces la accion de recon
venir al deudor hacer uso de la accion contra
los otros fiadores. Si dos fiadores estubiesen
obligados por mitad, i uno de ellos pagare toda
la deuda, no podr pretender la cesion de ac
ciones para recobrar la mitad que pag por el
otro; pues que si la pag ignorando el benefi
cio de la lei, la podr repetir del acreedor co
mo indebidamente pagada, i si lo hizo sabin
dolo , se juzgar que la quiso dar.
19. Vale la fiadura no solo cuando uno en
tra fiador por mandato espreso del deudor, si
no tambien cuando entrare por su voluntad de
lante del deudor sin mandato de este, i no con
tradicindole; entrando por el deudor sin sa
bidura mandato, i cuando lo entiende, con
siente i le place; finalmente si entra sin man
dato sobre cosa que otro debe dar hacer, en
cuya utilidad lo hace, aunque este no lo consien
ta. I cuando pagre en alguno de estos casos
el fiador por el deudor debe este drselo ha
crselo cobrar. Esceptunse tres casos. 1. Si
paga el fiador con intencion de nunca pedi
deuda. 2. Si la fiadura es hecha por

IOO
LIBRO TERCERO.
del mismo fiador. 5. Si entr fiador contra
diciendo el deudor. Si reconvenido el fiador no
quisiere oponer escepcion perentoria que tenia
ivencido pagare la deuda, no la podr reco
brar del deudor; por qne se presume que lo
hace engaosamente para hacerle perder su de
recho. Pero si la escepcion que podia oponer
solo era personal para s, para el deudor, bien
lo podr recobrar.
2o. No impide al fiador el poder cobrar del
deudor lo que pag por l, haberlo pagado por
su voluntad, sin reconvencion judicial; pero si
la deuda era plazo i la pag antes de venir es
te , habr de esperar que venga. Por la muer
te del fiador pasan sus herederos todos los efec
tos de la fiadura. El fiador no puede pedir al
Juez que el deudor le liberte de la fiadura an
tes de pagar cosa alguna de la deuda menos en
los siguientes casos. 1. Si fuere ya condena
do pagar toda la deuda parte de ella. 2.
Si dura ya mucho tiempo en la fianza, cuya tasa
pertenece al arbitrio del Juez 5. Cuando el
fiador, viendo que se aprocsima el plazo, quie
re pagar para no caer en la pena que se puso,
ni l, ni el deudor, i el acredor reusa admitir
:
:
o se constituy fiador
ante testigos. 4. Cuand
:
hasta cierto dia, i este pas ya. 5. Cuando el
deudor empieza degastar sus bienes. (1)

(1)

Sala tom. 1. lib. 2. tit. 17.

TITULO XXII,

IIOI

TITULO XXII,
De las obligaciones literales.
I
S 1.
Preliminar.
S 2.
2. Definicion del contrato de letras.
S 5 El fundamento de esta obligacion
son ls letras no retractadas.
S 4.
S 5.
S 6.
S7

Cuando tenga lugar.

Accion eficaz qne produce.
Cuando cesa la escepcion.
8. No tiene lugar en la dote ni
en el depsito.
S 9 . Acciones de este contrato.
S 1o. Derecho espaol.

Cowe a
estuvo www,
que son los verbales. Siguese el tratado de los
literales, que se perfeccionan con solo las le
tras, de tal manera que el que las escribi, por
solo ello queda obligado aunque nada haya re
cibido. De este contrato no se hace mencion
en las pandectas, no obstante que se numeran
los contratos nominados : se habla solo de tres
especies, omitindose siempre el contrato lite
ral. Por esta razon muchos jurisconsultos opi
nan fue inventado por Justiniano , conocindo
se antiguamente solo tres clases. Mas aunque sea
cierto que Justiniano di una nueva forma
este contrato , la division de ellos en reales,
verbales, literales i consensuales , es mui an

102
LIBRO TERCERO,
tigua, pues se hayan en las institucionesde Cayo.
2. Ciertamente se conoci cl contrato de le
tras antiguamente, pero su forma era mui di
versa de la que le di Justiniano. ( 1) En el
dia es un contrato en el que , por medio de un
vale confiesa uno haber recibido cierta canti
dad en mutuo, no retractndose dentro de dos
aos, i por este vale puede ser reconvenido d
que pague lo que espresa recibi, aunque no lo
haya recibido. Justiniano distingue entre el va
le que cuenta de fecha dos aos, i el que no
la tiene. En pasando dos aos, est obliga
do pagar la cantidad espresada en el vale ,
aunque jure cien veces no h recibido tal can
tidad.
5. De lo espuesto se deducen las tres reglas
que siguen. Primera. El fundamento de esta
obligacion son las letras no retractadas dentro
de dos aos. Sobre su fundamento disputan con
bastante calor los Jurisconsultos. Unos dicen
que consiste en el mutuo presunto , naciendo
la presuncion de haber pasado dos aos sin con
tradecir la obligacion. Otros afirman que lo es
el dinero contado. Mas aquellos i estos se equi
vocan ; pues la manera que el fundamento,
raiz, i cimiento de los contratos verbales son las
alabras solemnes, en los reales la entrega de
f%3%%

(1) Omitese indagar la naturaleza for

ma de este contrato en lo antiguo , por no ha
ser falta para nada.

asi en los literales no pnede ser otro que las

letras. Efectivamente, no siendo creible que
halla hombre tan estlido , que deje un vale,
en el que confiesa haber recibido cierta canti
dad no habindola recibido, por mas de dos
aos en poder del supuesto acreedor, hai pre
sunsion pasado el tiempo, de que en efecto ha
recibido el dinero. De consiguiente Justiniano
estableci justamente, que esta neglijencia le
perjudicase al deudor, estando la presuncion
pasado los dos aos favor del que se confie
sa en el vale di el dinero.
4. Segunda. Esta obligacion tiene solo lugar
cuando se dice en el vale haberse recibido
dinero en mutuo. Es la razon porque solo en
este contrato el deudor lleno de angustia bus
ea al acreedor, i por tal que le d dinero de
que tanta necesidad tiene, le deja el recibo
abandonando aquel la buena f del otro En
efecto , no habr uno tan simple que entregue
recibo de cosas depositadas en su poder, como
ya no las tenga guardadas. Tercera. Del vale ,
despues del biennio , nace la accion aunque no
haya recibido el dinero el que firma el recibo,
por la presuncion ya dicha. 1 esta presuncion
es de las llamadas juris et de juris, sin admi
tirse la escusa de no haberse recibido el dinero.
5. De la primer regla se sigue : 1. Que na
ce del vale la accion eficaz aun antes de pasa
do el biennio. Esto necesita de esplicacion. Pro
cede efectivamente la accion de mutuo, em
pero es necesario probar se di el dinero. Nace
la accion quirografaria, mas la elude el deudor

con la escepcion de la non numerata pecunia,

La condicion ex-chirografo , que escluye toda
escepcion de no recibido el dinero , tiene lu
gar aun pasados los dos aos. 2. El que ha firma
do el vale, puede pedir se le devueba dentro de
dos aos. Lo puede hacer de varias maneras;
entablando en juicio la condicion llamada cau
sa data, la de causa non sequta, la con
dicion sin causa , para que se le devuelba el re
cibo delante del mismo juez; puede interponer
la protesta que el acreedor posee sin causa el
vale i de consiguiente que se le restituya, no
perjudicndole en ningun tiempo si se queda
6. Nada de esto tendr lugar si se prueba
haberse entregado el dinero, habiendo p.e.,
ademas del recibo alguna escritura pblica en
que conste la certeza de la entrega, siendo
esta de fecha posterior al vale, pues si son
de un mismo tiempo, es presumible que el
acreedor obligase al deudor que firmara tam
bien la escritura sin recibir el dinero. Si el
escribano da f de la entrega , trae desde luego
la escritnra aparejada ejecucion. Igualmente si
el deudor tiene reconocido el crdito, ya por
haber pagado los premios, ya por haber pe
dido tiempo para satisfacer "la cantidad. Aun
cuando el heredero niegue haberse contado el
dimero , si el difunto lo confiesa en su testa
mento no queda otro advitrio que pagar, i tam
bien cuando el recibo est firmado por cam
bista , pues es costumbre de estos, no soltar
el vale hasta que se entrega el dinero.

7, " De la segunda regla se deduce 1. Que

la escepcion de no contado el dinero, no tiene
lugar en el depsito. Seria absurdo, i gran mal
dad que el depositario saliera con esta escep
cion, cuando el deponente le ecsijiera la devo
lucion de las cosas depositadas, que confesaba
en el vale haber recibido, no ser que pueda
probar lo contrario. La razon se ha dicho ya
por que no hai motivo para darse recibo de
cosas depositadas, sin estar aun en poder del
que lo firma, tanto mas cuanto la utildad no
es de l, sino del deponente. 2. Ni tampoco
tiene lugar la escepcion de no recibido el di
nero en las cartas de pago. Se distinguen dos
casos: pues la carta de pago est hecha ju
dicialmente, entre particulares; en el 1. no
tiene lugar la escepcion pues hai una prueba
robusta con la autoridad judicial, que destru
ye toda escepcion ; en el 2. se admite la es
cepcion dentro de treinta dias contados desde
la fecha de la carta de pago.
8. Tampoco tiene lugar en las cartas de do
te recibida, aunque las leyes favorecen al que
dio la carta. Acontece algunas veces, que el
suegro promete dote en futuro: seguidas las
nupcias el yerno pide la dote; i el suegro con
testa, est pronto siempre que le haga la car
ta de dote: la d en efecto el yerno confiado
en la buena fe de su padre politico, mas este
torpemente abusa de ella, teniendo en su po
der la carta de dote, sin pagar nada; el yerno
lleno de honor, pudor, consideraciones, i ver
guenza, no lo ostiga al pago: en este tiempo

1 o6

mmbro Tercero.

muere la mujer, i el suegro sale repitiendo

la devolucion de la dote, estar obligado res
tituir lo que en aquella confes haber recibi
do? En este punto estn muivarios los autores,
mas la opinion mejor fundada es la siguiente.
O el matrimonio se disolvi dentro del biennio
dentro de diez aos; despues de este tiem
po. Si dentro del biennio, tiene el yerno la
escepcion de no contada la dote, qne puede
poner dentro del ao de vndo. Despnes del bien
nio, i dentro de los diez aos tiene salva la
misma escepcion por tres meses contados des
de la disolucion del matrimonio: transcurridos
no se le da audiencia. Despues de los diez aos
finalizado el matrimonio, sin remedio est obli
gado restituir la dote, aunque nada haya re
cibido, pues es apenas increible haya permiti
do que el suegro tenga en su poder la carta de
dote , sin ecsijirle esta, cuando tantas faltas ha
ce para soportar i ayudar las cargas del ma
trimonio.
9. Falta veamos las acciones que este con
trato produce; se llaman condicion ex "chirgra
fo, pues es contrato nominado i produce ac
cion del mismo nombre. Se d al que se le di
el recibo, pues si lo posee otro, debe provar la
causa de la cesion que ha de ser lejtima, con
tra el que lo firm no habiendose retractado
dentro de los dos aos, para que pague lo que
confiesa haber recibido, aunque no lo haya to
mado. Si despues del biennio, el autor del va
le pone la escepcion de mo recibido el dinero
mo aproveeha de modo alguno.
.

TITULo xxi.
107
10. Conforme con lo esplicado en este t
tulo est lo que se observa por nuestro dere
cho, debiendo solo advertir que los vales re
conocidos por los que los hicieron ante Juez com
petente, traen aparejada ejecucion, mas pue
den oponer la escepcion dspues del reconoci
miento. Pero si el que reconoci el vale, re
conociese tambien ser cierta la deuda que es
presaba; no haba lugar la escepcion, por
faltar la presuncion de que no hubo la entre
ga en que se funda (1)
TITULO, XXIII.
De las obligaciones consensuales
1.

Fundamento del contrato consen

2.
5.

Particularidad de los mismos.

Nmero de estos.

4.

Derecho espaol

E, que tuvo a los sus w.

minados son los consensuales, que no toman el
nombre por que en ellos se requiera el con
sentimiento, pues en este sentido todos seran
consensuales, mediante que no puede haber
contrato sin consentimiento por parte de los
contrayentes: solo es, por que no requierea

(1) Sala. tom, 1. lib. 2. tit. 19- n. 1,2,5

otra cosa mas que el consentimiento: p. e. en

tre el comprador i vendedor, desde que con
vienen en el precio i en la cosa, nace obliga
cion; por que es contrato consensual. Mas en
tre el acreedor i el deudor, no hai accion de
mutuo, aunque hayan consentido en el mutuo
no ser que se haya contado i entregado el
dinero; luego es un contrato real, no consen
sual. Igualmente de la estipulacion no nace ac
cion, no obstante que anticipadamente hayan
consentido, como no intervenga preguuta i res
puesta cngrua : asi pues este contrato no es
consensual, sino verbal. Para que en los con
sensuales nazca obligacion i accion, ninguna
otra cosa se requiere sino el consentimiento, aun
que no intervenga ni estipulacion, mi tradicion
ni letras.
2. Los contratos consensuales tienen cierta
cosa de singular. 1. Todos son bilaterales de
consiguiente las acciones son recprocas. En los
contratos de compra i venta; de arrendamien
to, de enfiteusis i los de mandato, las acciones
ue producen son directas i contrarias. En la
sociedad la accion pro scio es directa todos
los contrayentes. 2. Todos estos contratos
son de buena f, mas no todos los de buena
f son consensuales pues el depsito, el como
dato i la prenda son de buena f, no obstante
principian con la entrega de la cosa 5. Los
consensuales pueden celebrarse entre ausentes
en lo que se diferencian de los verbales i li
terales, que solo se constituyen con las palabras
i letras, presentes las partes.

109
TITULo xxiii.
5. Se pregunta, cuantos son los contratos
cousensuales, es necesario distingnir de tiem
pos. Antes del Emperador Zenon solo habia cua
tro: conpra i venta; arrendamiento, sociedad,
i mandato. I aunque habia mucho tiempo que
prevalecia el contrato de enfiteusis, unos lo re
ferian al contrato de compra i venta, otros
al de arrendamiento. De aqui es, que aun el
mismo Justiniano guarda en la instituta el mis
mo mtodo, sin poner ttulo especial que tra
te de la enfiteusis, pues ni Cayo supo cual
de los dos lo habia de agregar. Mas Zenon fu
el primero que constituy la enfiteusis en con
trato particular, distinto de los demas, sin que
pertenezca, en la nueva forma que le di ni al
arrendamiento, ni la compra i venta. Desde
entonces son cinco los contratos consensuales
compRA i venTA, ARRIENDAMIENTo, ENFITEUsis, so
cUEDAD Y MANDATo. Se hablar de cada uno en
particular.
4. Estos propios contratos se conocen en
Espaa i estn colocados en la clase de consen
suales, como iremos viendo, aunque el de en
fiteusis lo ponen con el de compra i venta de
suerte que quedan reducidos cuatro. (1)
TITULO XXIV.
De la compra i venta.
S 1.

Definicion de este contrato.

LIBRO TERCERO,
S 2. 5 Requisitos esenciales en la com
pra i venta.
S 4. No es necesaria la entrega para que
sea perfecta la venta.
5. Cuando hai lugar al arrepentimiento.
5, 6. Qu se entiende por consentimien
to? Es opuesto l la fuerza i el miedo.
7. El dolo hace nula la venta. Dos cla
ses de dolo.
S 8. Al consentimiento se opone el error.
9. Cosas que pueden venderse.
10. Se necesita intervenga precio con
sistente cn dinero contante.
S y 1. Debe ser verdadero, justo i cierto.
S 12. Quien puede fijar el precio.
15. Obligaciones que produce este con
trato,
El peligro i comodidad de la co
sa vendida corresponde al comprador.
S 15. Acciones que produce este contrato.
S 16. Uso que en el dia tenga todo lo es
puesto.
S 1. 18. Personas que pueden comprar
i vender.
S 14.

19. Cosas que no pueden venderse.

20 Compras i ventas prohibidas con
alguna limitacion.
a 1. Se puede comprar con dinero ajeno.
y 22. Se habla del pacto llamado com
sorio i el de adiccion en el dia.
S 25. Pertenecen al comprador todas las
cosas que se acostumbra para el ser

TITULO XXIv,

III-

5 a4o

El vendedor est obligado la

evision 1 Saneamiento.

$ 25.

Est tambien obligado manifes

tar los vicios de la cosa

S 26.

Se trata de la accion redivitoria

1 07-1637 / H. W.I.T.O.T.S.

S 27. al 52.

De los retractos.

. Es de los contrato consulares

la Compra i VenTA. Muchos juzgaban antiguamen
te, que la compra era un contrato consensual
que con sistia en transferr el dominio de una
cosa por cierto precio. Mas padecian equivoca
cion, pnes el vendedor mo est obligado trans
ferir el dominio , basta con que entregue la co
sai salir la eviccioni saneamiento. Efectivamen
te, aun cuando quiera el vendedor transferir el do
minio, habr ocasiones en que no pueda, pues
si no es verdadero seor de la cosa que vende
sino poseedor de buena f, segun las reglas de
la naturaleza no puede transferir mas derecho
que el que l tiene. Por tanto se define dicien
do, es un contrato consensual por el cual se
entrega cierta cosa por determinado precio.
Luego este contrato se perfecciona por el con
sentimiento i se consuma con la entrega de la
cosa sin ecsijir se transfiera el dominio.
a. Con lo dicho se viene en conocimiento de
los requsitos que son esenciales en este contra
to. Para mayor intelijencia, es necesario saber
que en todo contrato hai cosas esenciales, NA
murales i AcompENTALES. Se llaman esenciales aque

llas que faltando no hai contrato ; p. e. , sin

precio no hai compra ; pues si no interviene
dejenerar el contrato en donacion. El arrenda
miento no puede verificarse como no interven
ga merced, pues si falta se convertir en co
modato. Luego el precio en la compra i la mer
ced en el arrendamiento , son cosas esenciales.
Naturales son las que suelen aadirse por las
leyes, mas puede pactarse en contrario: v. g.
en las compras quiere la lei que el vendedor
este obligado la eviccion; sin embargo si se
pacta por los contrayentes de que no ha de pres
tar la eviccion, subsiste la venta. Luego la evic
cion es cosa natural en el contrato de compra
i-venta. Accidentales son las que solo vienen
por pacto de los contrayentes; como que el di
mero sea en plata en oro, en pesos fuertes
en pesetas; si se ha de entregar dentro de dos
a tres das &c., pues acerca de estas cosas na
da disponen las leyes, i solo vienen por la es
tipulacon.
5. En este contrato son tres las cosas sustan.
ciales, consentimiento , cosas que se venda i
precio. El consENTIMIENTo solo basta para perfec
cionar este contrato , porque es uno de los
consensuales. S 5. tit. 25. Mediante que so
lo se perfecciona con el consentimiento, se si
gue : 1. Que la compra i venta se hace per
fecta luego que se conviene en el precio i en la
cosa. 2. Que no se necesita la entrega de la co
sa, ni palabras solemnes, ni escritura, si no solo
el consentimiento. 5. Qme puede celebrarse en
tre ausentes por medio de apoderados cartas.

TITULo xxiv.
1 15
4. Se dijo en la definicion, que en la venta
se entrega una cosa por cierto precio, i en el
caso 2 del S antecedente afirmamos no era nece
saria la entrega; parece pues quc hai com
tradicion. Nada menos; la entrega no forma
la esencia del contrato ; mucho antes, desde que
se convino en el precio i en la cosa, hubo obliga
cion eficaz; pero es efecto de ella la entrega
de la cosa i del precio. Algunas veces el con
sentimiemtowsolo perfecciona el contrato, co
mo si entre el comprador i vendedor se pac
ta que se ha de reducir escritura el contra
to; pues no se tendr por perfecta la venta hasta
que no se haya estendido la escritura, i la fir
men los interesados. Igualmente si se vende con
condicion suspensiva: v.g., te vender mis ca
sas por mil duros, si dentro de un ao no en
cuentro quien me de mas por ellas. En este ca
so no se perfeccionar el contrato hasta que pa
sado el ao conste no hubo persona que mejorase
la venta. Se verifica lo propio cuando se vende la
cosa al gusto , como el vino, hasta tanto no se
haya probado, no hai contrato, ni pasa al com
prador el peligro de la cosa vendida.
5. Conforme estos antecedentes es la regla
que sigue; antes que se perfeccione este con
trato hai lugar al arrepentimiento; perfecto, no
ha lugar. Si en el primer caso se ha dado se
al i el comprador se arrepiente, pierde la se
al, en pena de su inconstancia ; si el vende
dor, debe devolver la seal doblada, esto es, si
habia tomado un duro, ha de devolver dos. En
el 2. caso no ha lugar la devolucion de la
Tomo III.

114
Libro Tercero.
seal aun cuando quiera darse triplicada. Es la
razon la que sigue. El contrato de compra i
venta es nominado, i solo en los innominados
hai lugar al arrepentimiento.
6. Todo lo dicho procede de la naturaleza de
los contratos consensuales; hai que aadir ade
mas, que por consentimiento entendemos un
acto de la voluntad, por el cual aprueba la cosa,
cuya bondad comprehende el entendimiento, esfor
zdndose d conseguirla: asi pues, nada hai mas
opuesto al consentimiento que el miedo i la fuer
za, el dolo i el error, i cuando intervienen vician
i anulan el contrato. Acerca de la FUERSA i Miedo
se observa que ninguno debe ser obligado com
prar, vender. Algunas veces se verifica fuer
za en la venta, mas es en beneficio de la sociedad,
siendo la primera lei la salud del pueblo; asi, p.
e., en tiempo de hambre pblica se obliga al quc
tiene mucho trigo lo venda con buenas condi
ciones. Esceptundose estos casos de necesidad
pblica, en los demas que intervenga fuerza
miedo ipso jure es nulo el contrato, i algunas
veces se rescinde por la accion quod metus cau
sa. Que cosa puede haber mas contraria la
buena f, en la que se sostiene el contrato con
sensual , que la fuerza i miedo?
7. Tampoco puede convenir con el contrato
consensual el Dolo. Sinembargo los jurisconsul
tos distinguen entre el dolo que da causa al
contrato, esto es cuando con malicia el com
prador vendedor induce que se le compre
venda, i el incidente, que aparece en el mis
mo contrato. El primero hace el contrato nulo;

el segundo se enmienda por la accion del contra

to. El fundamento de esta doctrina es la lei 7.
pr.f., de dol. mal. No obstante, Jerardo Noodt,
jurisconsulto bastante clebre, juzga ( 1 ) que en
uno i otro caso , el contrato de buena f, i
con mayor razon el de compra i venta , es mu
lo , ora el dolo d causa al contrato, ora in
sida en l. Sinembargo, esta opinion no pue
de sostenerse no destruir el testo de la lei
con su contesto, que es tan claro i espreso que
no admite interpretacion.
8. Obsta tambien al consentimiento el ERRoa.
Si padecen equivocacion en la cosa, ciertamen
te no consienten en ella. Hai dos clases de error.
Unas veces es EsceNCIAL, otras AccidENTAL. Si lo
primero es nulo el contrato; si lo segundo subsis
te la compra, dndose al que cometi el error
la accion de quanti minoris para enmendar el
dao, esto es, que si err el vendedor, el com
prador debe restituirle del precio cuanto sea
menor hasta completar su justo valor. El error
esencial es cuando sustancialmente mos equivoca
mos en la cosa, v. g., creo comprar oro pu
ro, i me encuentro con que lo vendido es plo
mo dorado: igualmente se padece en el cuerpo
en los atributos de la cosa que faltando se
hace la cosa inutil, v. g., creo comprar un
esclavo cuerdo, i salimos con que est loco. Cuan

( 1) En el Comment. al tt. f. del dolo ma

Ilo , cn el tratado de formula enmendandido
li mali.

116
Libro TERCERo.
do erramos en otras circunstancias se tendr el
error por accidental, v. g., creo que el caba
llo vendido por Juan, es el que hered de Fran
cisco, i no es sino el que compr Pedro, de
tanto valor como el heredado: es visto que
este error no debe de modo alguno anular el
contrato,
9. Se ha visto el primer requsito del contra
to de que se va hablando, que es el consenti
miento: sigue otro, i es que haya cosa que se ven
da. Sobre este particular se observa : 1. To
das las cosas que estan en comercio, pueden
venderse , ya ecsistan, ya haya esperanza que
puedan ecsistir. Por consiguiente es lcito ven
dor la esperanza : en la lotera qu otra cosa
compro sino la esperanza de que vendr el vi
llete nmero que juego premiado? Pueden tam
ben venderse las cosas futuras, v. g.. el fru
to de aceitunas del ao que viene. Igualmente
las cosas incorporales, v. g., la herencia , el
derecho de cazar, la jurisdiccion, la servidum
bre &c. Segunda. Las cosas que estn fuera del
comercio, no son suceptibles de venta, como las
sagradas, relijiosas i santas, i las que ya no ecsis
ten ni pueden ecsistir; ni el hombre libre, ni las
cosas de derecho divino i pblico, pues estn
fuera del comercio de los hombres; ni las cosas
prohibidas vender por leyes especiales, v. g.,
veneno, libros prohibidos &c. ; ni cuando est
bloqueada una plaza es lcito vender los cer
cados armas, municiones de guerra , trigo, i lo
demas que viene con cl nombre de contrabando
de guerra. Si pues alguna embarcacion cargada

TITULo xxiv.
117
de comestibles procura introducirse en una pla
za bloqueada, si es apresada por las fuerzas ma
rtimas terrestres del que tiene aquella cerca
da, aun cuando sea de la propia nacion, pierde
la embarcacioni el cargamento, sin que le val
ga de escusa iba vender aquellos jneros, pues
esto precisamente es lo que se prohibe.
1o. El tercer requisito esencial de este con
trato es el precio, sin el cual ni puede haber
compra, ni venta. Por precio puede enten
derse todo lo que se d por alguna cosa; sinem
bargo, est concretado al dinero que se d por
lo que se vende. Lo que se paga por el arren
damiento no se llama precio, sino merced, i
solo en sentido impropio se puede decir pre
cio. Con lo dicho se v la diferencia que hai
entre la compra i la permuta. Si por la cosa se
da dinero , es compra; mas si por la cosa se
d otra cosa, ser permuta. Cuando interviene
dinero i cosa por lo que se compra, se atien
de lo que mas se d para dar el nombre de
compra, de permuta: v.g. por 20 arrobas
de aceite doi 150 reales i tres fanegas de trigo;
es venta sin duda, pues doi mas en dinero que
en grano: (1) lo contrario sera si vendiese mi
caballo por 1 o arrobas de vino, dos relojes de
plata, i 1 oo reales.
11 El precio debe ser verdadero, justo, i
cierto. Que debe ser cierto es mui claro pues no

(1) Se habla en las presentes cireunstancias,

que tiene poco valor el grano.

mmbro Tercero.
118
seria venta uno imajinario; v. g., te compro
Ila casa por una cantidad ; si pudiera convenirse
en esto, dando el comprador dos cuartos cum
plia con lo pactado ; mas bien seria donacion
otra cosa paliada con el nombre de venta. Si
el marido vende la mujer algun predio por
cierta cantidad de dinero, no vale esta venta,
pues es verdaderamente finjida i una mera do
nacion , que no podia intervenir entre el mari
do i la mujer por derecho romano. Debe ser
el precio justo, i cuando este no est fijado
por la lei i admita altas i bajas, deben conve
mir en l los contrayentes, rescindindose el
contrato si hailesion enorme. A de ser cierto,
por convenio de las partes, por relacion
otra cosa : v. g., te compro el caballo, por
todo el dinero que valga mi escritorio.
12. Hai la duda de si puede fijarse el precio
por lo que seale un tercero; p. e., te vendo
mis casas en la cantidad que las aprecie Juan i
Pedro. Si la persona en quien se comprome
ten es cierta, vale lo que esta diga; si incier
ta no sirve. El mismo vendedor no puede ser
tasador del precio, pues podia darle uno mui
subido, en el que jamas se consiente
15. De este contrato nacen dos obligaciones;
por parte del comprador, la de pagar el pre
cio; por la del vendedor entregar la cosa ven
dida. Debe el comprador el precio que ha de
entregar al vendedor, lo que puede hacer de
dos maneras; pagando de hecho el dinero,
convenir en cierto plazo. Si no paga el com
Prador ni es hombre de fiar, no se le traspa

TITULo xxiv.
119.
sa el dominio ni aun por la entrega, ni menos
puede obligar al vendedor por la accion de com
pra que se la de. El vendedor ha de entre
gar la cosa, i mientras no lo verifica no puede
obligar al comprador satisfaga el precio. Son
reciprocas las obligaciones, i asi entregada la
cosa se puede repetir el precio , i satisfecho
este pedir la entrega de lo vendido. Tiene es
te contrato comodidad incomodidad; est la
comodidad por parte del comprador, en cuan
to adquiere lo que desea, i la incomodidad en
cuanto se desprende de su dinero. Por parte del
vendedor est la comodidad en cuanto encuen
tra quien le da dinero, que cuando vende es
de presumir le hago falta , i la incomodidad
en cuanto se queda sin lo que vende. Habien
do, pues, comodidad por ambas partes deben
prestar hasta la culpa leve.
14. Pasemos tratar del peligro i comodi-.
dad de la cosa vendida: se entiende por pel
GRo cuando perece la cosa : por comoDIDAD la
utilidad que nace de la cosa vendida. En este.
sentido es la cuestion, de si la cosa est ven
dida mas no entregada, i perece para quin
ser el dao? I si la cosa estando vendida re
cibe algun aumento, no estando aun entrega
do para quin ser la utilidad?Tan luego co
mo se perfecciona por el consentimiento este
contrato , aun cuando no est consumado por
la entrega, el peligro i comodidad de la cosa
vendida , pertenece al comprador. Esceptunse,
cuatro casos. 1. Si el vendedor hiciere pere
cer por dolo, culpa lata leve la cosa vendi

II 120

BIBRO ERCERO,

da. La culpa leve dijimos en el prrafo ante

rior debe prestarse por ambas partes. 2. Si el
vendedor se oblig responder del caso for
tuito; en este caso est obligado por el pacto.
5. Si la cosa pereciese por causa de su anti
guo vicio: v. g., si el caballo poco rato de
vendido muere , i hecha la anatoma resulta que
le provino la muerte de gangrena. 4. Si la
cosa vendida al gusto, i todabia no probada,
vendida por medida que tampoco lo ha sido,
por peso sin que haya sido puesta en balan
za perece , pues aun no est perfecto el con
trato. ( 1 )
15. Siendo este contrato bilateral produce
dos acciones, ambas directas i con el nombre
de empti, et venditi. La primera compete al com
prador que ya ha entregado el precio, con
tra el vendedor su heredero para que se le
entregue la cosa vendida con todos los frutos,
acciones, i causas, resarsindole los daos cau
sados aun los ocasionados por culpa leve del
vendedor. Si la cosa es viciosa, de modo que
no preste algun uso al comprador, tiene este
accion contra el vendedor llamada redhibitoria,
para que reciba la cosa viciosa con los frutos i
causa, i restituya el precio. La segunda se da
al vendedor contra el comprador sus herede

( 1) Omitimos la disputa que sobre esto se

orjina, pues en el ttulo que lleva este mismo
epigrf en el Sala, se espone con sencillez lo
qu est dispuesto por nuestras leyes.

TITULo xxiv.
1,21
ros para que le paguen el precio, teniendo en
tregada ya la cosa, con los premios segun ha
yo sido el tiempo de tardanza, i rezarsa los da
os causados aun con culpa leve. Tiene ademas
la accion de cuanti minoris, si di la cosa por
menos de su valor para que se le complete el
precio que debi tener.
16 De todos los contratos ninguno tiene mas
uso que el de compra i venta; observndose en
Espaa lo mismo que queda espuesto. I es tan
estrecha la obligacion de los contrayentes de
cumplr el contrato sin poderse arrepentir
ninguno de ellos, despues de estar perfeccio
nado, que aunque alguno sacare carta del Rei
para deshacerlo, subsistir i no valdra la car
ta, obedecindose solamente , representndose
S. M. en cuanto su cumplimiento. Ni ten
dra obligacion el comprador de consentir que
se deshiciese el contrato , aunque el vendedor
le ofreciese el precio doblado. Si los contrayen
tes discordasen en el precio queriendo el vende
dor que fuese mayor, i el comprador menor,
no valdr el contrato; pero valdra por el con
trario si el comprador estuviese por el mayor,
i el vendedor por el menor. La discordancia en
la cosa, claro est que impide el valor del con
trato.
17 Pueden comprar i vender aquellos que
pueden obligarse el uno al otro ; de consigniente
no puede vender el padre al hijo que tiene en
su poder, ni el hijo al padre, sino es que fue
se cosa del peculio castrense cuasi castrense.
Los que administran bienes ajenos, no pueden

comprar bienes de aquellos que administrre,

a compra que asi fue hecha, no vale , i ha de
volver el comprador el cuatro tanto de lo que
valia lo que compr, para la Cmara del Rei.
Ni tampoco pueden comprar heredad alguna ni
edificar casa en tierra de su jurisdiccion los Go
Ibernadores, Correjidores, sus oficiales, ni otro
alguno de su compaia , ni por si, ni por otro
so pena que el que lo contrario hiciere pier
de lo qne asi comprare, edificare, tratre pa
ra la cmara de S. M.
18. Los Corredores de lonja no pueden com
prar ni vender, nitratar en mercaderias, por si ni
por interpuesta persona, ni las pueden tener sien
do propias suyas para vender, so pena, que por
cada vez que lo hicieren , pierden las dichas
mercaderias, i paguen 1o.ooo maravedis aplica
dos por tercias partes la Cmara, Juez, i de
nunciador. (1) Los ropavejeros no pueden com
prar cosa alguna en las almonedas. Los hijos de
familias, ni menor que tenga tutor curador,
puede comprar ni tomar ni sacar en fiado, ni

(1.) Por el art. 99... tit. 5. seccion tercera

del nuevo codigo de comercio, se previene d los
Corredores no puedan ejercer negociacion tra
fico directa ni indirectamente en su nombre pro
pio, ni bajo el ajeno. Asi que no pueden hacer
operacion alguna mercantil por cuenta propia
ni tomar parte , accion, ni interes en ella; ni
contraer sociedad de ninguna clase i nomina

-.

TITULO yxxiv.
1915
otro en su nombre sin licencia de los susodichos
jnero alguno de mercaderes, ni otra cualquie
ra persona, declarndose nulas tales compras, i
cualesquiera fianzas i seguridades dadas para su
firmeza. Esta prohibido tambien se venda co
sa alguna al fiado al estudiante estante en el
estudio, le preste dinero sin voluntad de su
padre, del que alli lo tubiere su costa.
19.
No pueden venderse los mrmoles t
otra piedra madera, que estn constituyendo
algun edificio, por conciderarse fuera del co
mercio con este. Ni las cosas de mayorazgo
fideicomiso. El que posee alguna cosa, puede
comprar la servidumbre que otro tenga sobre
ella; i el propietario de alguna cosa , la pose
sion que otro tubiese en ella. No pueden ven
derse por particulares las cosas estancadas, co
mo el tabaco, la sal, papel sellado &c.
20. Hai algunas compras i ventas que estn
prohibidas con alguna limitacion. Pues solo se
permite comprar pan, esto es, trigo adelanta
do con la condicion de haberlo de pagar el
comprador los vendedores al precio que co
munmente valiere en la cabeza del lugar don

cion; ni interesarse en los buques mercantes

en sus cargamentos. Se castiga al corredor que
contravenga d esta disposicion con la priva
cion de oficio; i perderdademas d beneficio del
Real Fisco todo el interes que haya puesto pue
da redundarle en la empresa negociacion ner
cantil de que haya participado.

- Libro Tercero.
14
de le comprare quince dias antes despues de
Ntra. Sra. de Setiembre, aunque lo hubiese com
prado concertado menos precio, sin que pue
da comprarse de otra manera. Ninguno puede
comprar trigo, cebada, avena, ni centeno, en
poca ni mucha cantidad para revenderlo bajo la
pena que pierda lo que asi haya comprado , i
se reparta en cuatro partes la una para el de
nunciador la otra para el Juez que lo senten
ciare, i la otra para los pobres del lugar don
de acaeciere, con pena de destierro ademas. Ni
tampoco puede comprarse garrobas, iyerros pa
ra volverlos vender, bajo la misma pena, ni
capullos de seda, ni seda cruda en madeja pa
ra tornarla vender en la misma especie: ni
carnes vivas para tornarse vender en pie
en las mismas ferias mercados rastro.
Ningun tratante, chalan regaton puede salir
los caminos, puertas, plazas i calles de la
corte, ni lugares de su contornos, para com
prar atravesar de los dueos, arrieros tra
jineros ningun jnero de los que condujeren pa
ra el abasto de la Corte.
21. Puede cualquiera comprar con dinero
ajeno, i cuando asi suceda bara suya la cosa
comprada, si la compr nombre suyo, i no
para el dueo de los dineros, sino es que estos
fueren de Caballero que estuviere en la Cor
te del Rei otro lugar en su servio; de me
nor de 25 aos, siendo el comprador el que le
tenia en guarda; de la iglesia. Pero est en
advitrio de los mismos tomar la cosa compra
da, los dineros, cual mas quisiere. Si uno ven

- Trtulo xxiv.

125

diese alguna cosa dos, entregando al uno la

posesion, i este hubiere pagado el preco, ad
quiere su dominio, aunque sea el comprador pos
terior. Pero siempre tendr este vendedor la
obligacion de tornar el precio al otro si le ha
ba recibido, i pagarle los perjuicios que le vi
mieren por esta razon. Si la cosa vendida dos no
era del vendedor, es preferido el que tuviere
precio. Pero siempre que venga su dueo le que
da salvo su derecho. Si el Rei vende da alguna
cosa ajena, adquiere desde luego su dominio
aquel quien la d. Pero el que antes era su
dueo puede pedir su estimacion hasta cuatro
aos ino mas, i el Rei se la debe pagar.
22. Cualquier pacto que se ponga en las ven
tas debe guardarse i cumplirse, como no sea
contra las leyes i contra las buenas costumbres
El que llaman de la lei comisoria i el llamado
adicon en el dia, son los mas famosos de los
que suelen ponerse. El primero es pacto en que
se convienen los contrayentes, que si el com
prador no paga la cosa hasta cierto dia seala
do, se deshaga la venta, el cual es valedero.
I en su virtud, si el comprador no paga todo
el precio su mayor parte el dia sealado, se
deshace la venta, i gana ademas el vendedor la
sealv la parte que le fu dada, i tiene el mis
mo la eleccion de pedir todo el precio, i que
valga la venta, revocarla, teniendo para s
la seal la parte del precio que hubiere re
cibido ; i hecha la eleccion no puede arrepen
tirse. El segundo es convencion de los contra

126

- 11BRo TERCERO.

yentes de que si hasta cierto dia hallare el

vendedor quien le diese mas por la cosa vendi
da, la puede vender este.
25. Vendida una casa pertenecen al compra
dor todas las cosas que se acostumbran para el
servicio de ella esten dentro fuera de la mis
ma. Tambien los ladrillos, piedra, teja, i ma
dera que estuviesen puestos movdos en la
misma casa , si fueren de ella. No son del com
prador los muebles que no estan unidos la ca
sa, como las mesas, sillas, cubas tinajas que
no estuvieren soterradas en la misma; estarlo
pertenecen al comprador.
24. El vendedor debe entregar la cosa al
comprador de manera, que si algun otro se la
quisiera embargar moverle pleito, se la debe
hacer sana segura; lo que suele llamarse es
tar tenido la eviccion saneamiento, de suer
te que si al comprador le movieren pleito de
be hacerlo saber al que se la vendi lo mas tar
de antes de la publicacion de probanzas. Si no
lo hace , i fuere vencido en el pleito, no pin
dr pedir el precio aquel que se la vendio, ni
sus herederos. Mas si se lo hiciese saber, i
el vencedor no le amparare, le pudiere de
fender en derecho est obligado este tornar
ron por esta razon. En algunos casos el vendedor
no est obligado la eviccion, los que se refieren
en la lei 56. tit. 5 P. 5.
2 . . El vendedor tiene tambien obligaeion de
manifestar los vicios defectos de la cosa que
vende. Si no los manifestare , tiene el com

TITULo xxiv.
127
prador derecho i accion dentro de seis meses
para tornar la cosa al vendedor; i recobrar del
mismo el precio que hubiere dado por ella. Si
dejare pasar los seis meses sin intentar esta ac
cion, queda vlida la venta; pero hasta cumplir
un ao puede hacer us de otra accion que le
compete para que el vendedor le restituya tanta
parte del precio, cuanta se hallase que vala
menos la cosa, por razon del vicio ocultado.
Estos plazos de seis meses i un ao se empiezan
contar desde el dia en que se hizo la venta,
llegase noticia del comprador el vicio de la co
sa. En la prctica se dan estas acciones los
nombres de redibitoria, i la segunda de cuanti
minoris.
26 Como la equidad dicta que haya igualdad
entre el precio i la cosa verdida, i por otra
parte la pblica utilidad ecsije que se cum
plan i sean valederos los contratos, hallamos
establecido sobre desigualdad, que si esta fuere
en mas de la mitad del justo precio, puede res
cindirse la venta; pero no si es menor. Si el
vendedor fue engaado en mas de la mitad
del precio, debe el comprador suplir el pre
cio justo que valia la cosa cuando la compr,
dejarsela al vendedor, recobrando de este el
precio que le di. Si el engaado fue el com
prador, est obligado el vende dor restituir el
ecseso del justo precio que llev, tomar la
cosa que vendi, tornando al comprador el pre
cio que recibi. Los oficiales de cantera, alba
ilera, carpintera i otros que toman obras
destajo, no pueden alegar este engao por la

128

mmbro Tercero.

razon de ser esperto. Si el engao no lle

ga ser de mas de la mitad, susiste el con
trato sin estar sujeto rescision. (1)
27 A lo dicho corresponde la materia de re
tracto no conocido por los romanos, pues aun
que al principio le recibieron, despues lo re
probaron, i como demasiado estensa solo dare
mos una lijera idea, pudiendo el estudioso re
currir nuestro Sala, que habla de los re
tractos en el lib. 2. tit. 11. Lo difine dicien
do; es derecho que compete d los mas prcsimos
parientes del vendedor, constituidos dentro del
cuarto grado, para redimir los bienes raices de
sus abuelos padres, ofreciendo al comprador
el mismo precio por el que les haba comprado.
La razon de haberse introducido es fa de socor
rer la grande aficion que todos teuemos las
posesiones de nuestros antepasados. Nuestras le
yes han concedido este derecho los parientes
dentro del cuarto grado del vendedor, que ven
di un estrao las posesiones de sus abuelos
padres, compitiendo solo aquellos parientes
que descienden del ascendiente de quien se de
riva la cosa vendida, prefirindose los mas prc
simos los mas remotos, aun en el caso de ha
berse vendido la cosa pariente mas lejano. En
el contar los grados debe seguirse la computa
cion civil, por que la cannica solo se sigue en
las causas de matrimonio. La procsimidad de pa
rentezco, por la que se concede el derecho de

(1) Sala tomo 1. todo el ttulo 1o del lib. 2.

TITULo xxiv.
129
retraer, se ha de considerar con respecto al ven
dedor. De consiguiente si el hijo i el hermano
del vendedor disputan para retraer una cosa que
fu del padre del vendedor, debe ser preferido
el hijo. Si concurrieren retraer dos mas pa
rientes de igual grado, todos sern admitidos, i
se partir la cosa, no ser fuese indivisible, en
cuyo caso se la llevar el que d mas por ella.
23. La materia del retracto son las cosa bie
nes raices que estuvieren en el patrimonio de
los abuelos padres comunes del que las vende
i del que las retrae, i de manera ninguna las
muebles, pues la afeccion en que estriva el de
recho de retracto, no suele recaer sobre las co
sas muebles. Para que competa el retracto es
necesario que el vendedor haya heredado la cosa
que vende de sus padres de sus parientes: si la ad
quiri por ttulo singular de estraos, no ha lugar.
29. En tanto son materia del retracto las co
sas, en cuanto no han llegado salir del patri
monio descendencia del ascendiente del que
vende i el que retrae; pues si han sido ya ven
didas un estrao, sin que pariente alguno haya
querido podido retraerlas, se pueden vender
libremente sin sujecion retracto, no ser que
hayan vuelto por causa de venta al que enajen,
como por pacto de retroventa de la lei comi
soria. El retracto solo tiene lugar en la compra
iventa. El de permuta est espresamente esclui
do, si no hubiere fraude en ello. En la dacion en
dote tendr lugar cuando lo fuere de bienes si
tios, que se dieron estimados de modo que equi
valga venta.

15o
rmino TERCERO.
5o. El derecho de retraer dura nneve dias,
pasados ya no tiene lugar. Corren contra los me
nores pupilos i ausentes, de modo que contra el
lapso de estos dias no se concede restitucion
alguna , no ser que por fraude culpa del ven
dedor ignor la venta el pariente, en cuyo ca
so empezarn correr los nueve dias desde aquel
en que tuvo noticia el pariente, pues ningu
no debe patrocinar su fraude. Ademas para que
pueda retraerse han de concurrir ciertas cir
custancias. I. Que el retraente ha de pagar al
comprador todo el precio por que este compr
la cosa, con las espensas que haya hecho, i los
tributos igabelas que haya satisfecho. 11. Que
jure quiere para s la cosa. III. Que esprese tam
dolo alguno. Cuyas solemnidades son tan nece
sarias, que faltando cualquiera de ellas no hai
contrato. La paga depsito del precio debe ha
cerla el pariente con tanto rigori formalidad,
que debe constar su real i verdadera enumera
cion, sin que baste confiese aquel en cuyo po
der se deposit el dinero, haber recibido com
pleta la cantidad; i tan por entero el faltar al
gnn dinero lo viciara que no habra lugar al re
tracto, no ser por ignorancia error en el cl
cnilo. Si el retraente no supiere el precio, debe
r ofrecer i depositar el que le pareciere serlo,
dando fiadores de que pagar el esceso si lo hai.
Si la venta fu al fiado, se admitir al pariente,
dando buenos fiadores ante el Juez dentro de los
nueve dias, que pagar el mismo precio que el
comprador al tiempo en que este estaba obligado.

TITULo xxiv.
15 t
31. Hai tambien el retracto llamado de los
comuneros, que se verifica cuando siendo muchos
dueos de una misma cosa indivisa, uno de ellos
vende su parte otro que no es dueo, en cu
yo caso compete este retracto cualesquiera
de los que lo son. Solo se prefieren los due
os los estraos, nunca un condueo otro.
Igualmente se conocen otros dos retractos lega
les, concedido el uno al dueo directo, si se
vende la superficie, i el otro al superficiario,
si se vende el dominio directo. No se seala
por lei el tiempo en que debe intentarse; mas
los autores convienen debe ser el mismo de nue
ve dias. Advierte Sala que el retracto conce
dido al dueo directo dentro de solos nueve dias,
debe entenderse cuando el superficiario no pa
gase anua la pension; por que si la paga, ten
dr otro por el trmino de dos meses, respec
to que el superficiario que paga pension es se
mejante al enfiteuta.
52. Falta hablemos de otro llamado conven
cional. Sucede muchas veces que no queriendo
el vendedor desapropiarse para siempre de la
cosa, la vende con el pacto llamado comunmen
te de retroventa, esto es, que volviendo l al
comprador el precio que este le dio, se le ha
ya de vender revender, restituyndole de es
te modo su dominio. El cumplimiento de este
pacto de parte del vendedor se llama redencion
i del comprador retroventa i del modo que se
ponga se ha de cumplir, aunque espresare, que
cuando quiera que el vendedor sus herederos
tornasen el precio al comprador, haba este de

152
mmbro Tercero.
volverles la cosa, pues es necesario poner tr
mino para seguridad de los mismos contrayen
tes. Cuando se tasa el tiempo de la retroventa,
no puede el comprador ser precisado hacer
la pasado el tiempo, aunque en prctica suele
concederse el de 2o aos, trmino de las accio
nes personales, sino es que haya interpelacion
de parte del comprador, en cuyo caso se obser
va la coartacion puesta en el pacto, i si el ven
dedor no escoje el medio de la redencion, que
da el comprador con el dominio libre i abso
luto de la cosa. (1)
TITULO XXV.
Del arrendamiento.
. 1. Definicion de este contrato.
. 2. Varias clases de arrendamientos.
5. Requisitos esenciales.
4. Cosas que pueden arrendarse.
La merced ha de consistir en dinero.
5
6.O Debe ser justa, verdadera i cierta.
. Obligaciones que produce.
En el arrendamiento se seala tiem
3.
po.
9. "Acciones que se dan.

(1) Sala lib. 2. tt. 11. Puede igualmen

te verse el siguiente tt. 12. que trata cuando
i como se paga la alcabala i el luismo por res
cindirse deshacerse la venta.

S 10. Uso que en el diatenga la doctrina

propuesta.

tohai acerca del primer contrato consensual, que

es la compra i venta. Sguese la teora del se
gundo llamado de ARRIENDAMIENTo, que es un con
trato por el cual se presta el uso de la cosa
las obras por cierto tiempo, mediante deter
minada merced. Es contrato consensual, pues
solo se perfecciona con el consentimiento. Se
presta en l el uso de la cosa, en la compra i
venta se traspasa el dominio, en el depsito la
custodia; mas en el arrendamiento solo el uso.
Se dice en la definicion, que se arriendan tam
bien las obras, i se ha de entender de aque
llas que reciben estimacion, como son las ilibe
rales, que pueden prestarse con las manos, asi
como p. e. el cabar. Es necesario intervenga mer
ced: cuando se concede el uso de una cosa gra
tis, no es arrendamiento sino comodato.
2. El arrendamiento puede ser de cosa, cuan
do se concede el uso de alguna por cierta mer
ced, v.g. la casa, el campo: tambien de opera
rios, cuando se prestan obrasiliberales por cier
to precio, p. ej. el sastre haciendo un bestido por
el dinero, arrienda su trabajo: igualmente de
obras, cuando se arricnda alguna obra: v.g. El
Ayuntamiento de Sevilla saca subasta las obras
del Puente de Triana, el que hace mas ventajas
se queda con la obligacion de tener corriente el
Puente, mediante al dinero que le dan. La per

154
- minBRo Tercero.
sona que toma en arrendamiento, se llama de
diversas maneras, pues el que ajusta una casa
para vivirla se dice 1Nquilino; el que un pre
dio, colono; el que los tributos, PUBLICANo; el
que las obras, REDENTor; finalmente el que su tra
bajo, MerceNARio. El que d en arrendamiento
se llama locador, i el que por el uso de las co
sas las obras d el dinero, conductor. El que
paga por que le trabajen, se llama locador, el
que recibe la merced por esta causa, se llama
conductor.
..
.
5. Los requisitos esenciales en el arrenda
miento son tres, consentimiento, cosas obras
que se arrienden, i merced. Se requiere el Con
SENTIMIENTo, pues es un contrato consensual que
toma su sustancia de solo el consentimiento. De
aqui se sigue. 1.- Que solo se perfecciona por
el consentimiento de tal manera, que convinien
do en la merced i en la cosa, al instante nace
obligacioni accion. Empero, asi como en la com
pra se dijo que si las partes convenian en que
se haba de reducir escritura el convenio has
ta tanto no estuviese estendida i firmada no
surtia efecto la obligacion, asi igualmente del
arrendamiento no nace obligacion, si los con
trayentes pactan se reduzca instrumento p
blico el contrato, pues mientras no est autori
zado competentemente no hai obligacion. En
- efecto nada mas frecuente hai que reducir es
critura pblica estos contratos. 2. Pueden to
mar en arrendamiento todos los qne pueden con
sentir disponer de sus cosas. En algunos casos
Por necesidad, i en otros por utilidad de la

TITUno xxv.
155
repblica, se prohibe tomar dar en arrenda
miento, pues los militares no pueden tener esta
granjera no se distraigan del servicio; los cl
rigos, para que no se mezclen en asuntos pro
fanos, ni dejen por esto de orar Dios, que es
su principal deber; los curadores i tutores,
los que se les tiene por maldad tomar en ar
rendamiento las cosas del fisco, pues estando hi
potecados sus bienes los de sus pupilos i me
nores, no se afianzen tambien al fisco, con lo
que se perjudicaran aquellos si salan em
peados con la Real Hacienda, pues debindo
seles tambien ellos, tendran que correr la mis
ma suerte, cuando en otro caso seran privile
jiados. Por privilejio se le est concedido los
literatos no se arriende los que profesan ar
tes ruidosas, como cerrajeros, herreros, car
pinteros &c. las casas prcsimas las que viven.
4. Otro requisito esencial son las cosas
obras que se arriendan. Estas son 1. : todas las
que pueden venderse i muchas que no pueden
enajenarse , como las cosas eclesisticas, vin
culadas &c. 2. El arrendamiento no puede cons
tituirse en cosas funjibles , pues en estas no
puede transferirse el uso sino el dominio, no
ser se dn para pompa i ostentacion. 5. Se pue
den arrendar todas las obras iliberales como sean
honestas, no las liberales procedentes del enten
dimiento, pues estas no tienen precio i lo que
suele darse por ellas se llama honorario. En efec
to ni los abogados arriendan sus escritos; ni los
predicadores sus sermones, ni los mdicos sus
visitas: pues visitan los enfermos, Predica

i defienden los pleitos tomando en retribucion

sus honorarios que no admiten precio, estndo
se en caso de controversia la costumbre.
5. El tercer requisito esencial es la Mercen
que se paga por el uso de la cosa i suelen lla
mar impropiamente precio, Asi como en la com
pra i venta el precio debe consistir en dinero
contante, asi igualmente la merced en el arren
damiento debe consistir en metlico. Si se ha
hecho el ajuste convinindose en dar en lugar de
dinero, granos, semillas, ganados &c. dejene
rar el contrato en uno innominado de doi para
que me des; i si se prestan obras, por otras co
sas, ser el contrato de doi para que hagas ,
hago para que hagas. Otra cosa sera si dada la
cosa en arrendamiento, pag por falta de nume
rario en ganado, p. e. apreciado, si se con
vienen por el locadori conductor de predio rstico
pagar el arrendamiento parte en frutos, i parte
en dinero, que se llamar entonces colono espe
cial. Si se quiere decir que en este caso en rea
Ilidad de verdad no hai arrendamiento, como
no se de apreciado el fruto, sino sociedad,
no faltan razones para ello, pues el arrendador
d la cosa, el colno pone la obra en comun
lucro i dao, en lo que consiste la naturaleza
de la sociedad,
6. Asi como en la compra i venta el pre
cio debe ser verdadero, justo i cierto S 1 1. tit
24, asi igualmente la merced en el arrenda
miento. Debe ser verdadera, pues de lo contra
rio dejenerara en donacion: igualmente justa,
no serlo. se rescindiria el contrato, se supli

mruto y v.
13 y
ria lo que faltase hasta dejarla en su justo equi
librio. Cierta por s, i por relacion otra co
sa; v. g. te arriendo por la pension que hasta
el dia me han estado pagando; por lo que juz
ran los contrayentes en un misma cosa , in
dispensable en los contratos. I no pudiendo de
jarse el precio en la venta lo que seale el
comprador vendedor, sin poder bajar subir,
asi tambien en el arrendamiento la merced mo
puede fijar, dejarse al advitrio del arrenda
dor: para que el contrato sinbsista, debe arren
darse segun la costumbre del pueblo en que se
verifica el arrendamiento.
7. Pasemos las obligaciones que nacen de
este contrato. En primer lugar el locador debe
puestar la cosa, las obras segun lo ajustado
i si se ha tomado empresa de alguna obra p
blica, dejarla concluida en el tempo pactados
En segundo lugar, el conductor est obligado
pagar la merced pension su debido tiem
po, i si ha arrendado alguna obra, satisfacer
la cantidad del ajuste. Tercero. Como ambos con
trayentes tienen comodidad incomodidad, se
prestan mutuamente hasta la culpa leve. El ca
so fortuito no presta el conductor como no se
haya obligado espresamente l. Si el conduc
tor no puede disfrutar plenamente de la cosa
arrendada , cesa la merced; si solo por parte
mo la disfruta, cuanto ecsija la equidad, debe de
volvrsele de la merced.
8. Por lo jeneral se entiende continuado el
arriendo por todo el tiempo sealado, de mo

y 58
mmino rercero.
do que el heredero est obligado vivir la ca
sa mortuoria, hasta completar el que tenia con
venido el testador; no ser que sean obras ar
rendadas, que muerto el locador se concluye la
obligacion pues mo puede prestar la obra su he
redero que no hereda su industria i habilidad.
Sinembargo en algunos casos se concluye el ar
rendamiento aun antes del tiempo prefijado; i
cuando esto se verifica sin culpa del arrenda
tario, el arrendador le ha de abonar resar
cir daos i perjuicios. Si el conductor perma
nece en la cosa dada en arrendamiento mas
tiempo del sealado en el contrato, i lo con
siente el arrendador, si entiende renovada la
obligacion, i con las mismas condicones que
antes; llamndose arrendamiento tcito.
* 9. Siendo el arrendamiento un contrato no
minado , las acciones que produce precisamen
te tienen nombre : se llaman LocATI conducTr,
ambas directas. La de locat se da al que ar
rienda, que se llama locador arrendador, con
tra el que toma la cosa en arrendamiento que
se titula ccnductor arrendatario , para que
le pague la merced que se estipul por el ar
rendamiento, llegado el tiempo sealado, i no
pagndola, para que la satisfaga con usuras, i ade
mas le restituya la cosa dada en arrendamien
to finalizado el contrato, i preste los daos cau
sados aun los provenidos por culpa leve. La con
ducti se da al conductor, contra el locador
su heredero, para que le preste el uso de la
cosa las obras, le restituya las impensas ne
cesarias i tiles causadas en la misma cosa ar

259
TITULo xxv.
rendada, i le resarza los daos causados por su
.
culpa leve. .
10. En las partidas se da el nombre de logue
ros al arrendamiento, que como se ha visto es
un contrato en que se convienen los contrayen
tes que por el uso de alguna cosa obras de la
persona, bestia se de cierto precio en dineros
contados. Por este contrato est obligado el
dueo de la cosa conceder el libre uso de
ella al que la recibe en arriendo, para que
pueda utilizarse, aprovechndose de sus frutos, i
este en recompensa de ello pagar al dueo el
precio en que se han convenido al tiempo es
presado en la convencion, segun la costumbre
que haya en el lugar, si uno i otro falta, al
fin del ao. I si no lo pagare al tiempo conveni
do, mas tardar al fin del ao, puede el loca
dor lanzarlo de la cosa arrendada, i si fuere ca
sa estn obligadas al pago del alquiler. i de los
menoscabos que en ella hubiese ocacionado el
arrendador, todas las cosas que se hallaren en
la misma casa, las que podr retener hasta que
cobre, formando escrito de ellas ante vecinos,
i lo mismo si la cosa arrendada es heredad
tierra, con sola la diferencia que las cosas
halladas en esta solamente estn obligadas en
el caso que se hubieren metido con ciencia
del dueo locador. La equidad que debe ob
servarse en todos los contratos ecsije , que
el precio que ha de pagar el arrendatario ten
ga proporcion igualdad con el provecho
que saca del uso de la cosa que le concede el
dueo, i ah es ser aplicabie este contrato,

140
mmbro Trrcero.
cuanto se dijo del de compra i venta. Si de al
guna heredad arrendada se perdiesen destru
esen todos los frutos por algun caso fortuito,
no est obligado el arrendador dar cosa al
guna del precio , pues es justo pierda el due
o la renta que debia haber. Si no se perdie
sen todos los frutos i el arrendador ecsijiere
alguna parte de ellos, puede dar el dueo to
do el arrendamiento lo que sobrare de los fru
tos despues de sacar para si las despensas que
hizo. Si se perdiesen por culpa del arrendador
est obligado pagar todo el prcio
11. El arrendamiento que se acab por ha
Iberse cumplido el tiempo, puede renovarse es
presa tacitamente. Si la cosa arrendada fue
se tierra , se entender renovado el arrenda
- miento por un ao, si el arrendador permane
ce en ella tres dias, debiendo pagar en su ra
zon el arrendador el mismo precio que en ca
da uno de los pasados. Pero si fuere casa, so
lo se entiende la renovacion en los dias que
Ila habit. Actualmente para que no se entien
da renovado el arrendamiento para el ao si
guiente, es menester que el dueo avise al ar
rendador i este al dueo, principio del ao
ltimo que en el que sigue cesar ya , con el
fin de que cada uno de ellos pueda aviarse sin
respecto al arrendamiento, por otra parte. Es
permitido al dueo vender la cosa arrendada,
antes de conclirse el tiempo del arriendo, i
entonces puede el comprador echar de ella al
arrendatario si es que pasa vivirla, i debe
darle de trmino 4 o dias para que busque ca

rtulo xxiv.
141.
sa si se trata de alquiler. El arrendador puede
subarrendar, como no se le haya prohibido por
pacto. En los alquileres de casas, los milita
res tienen privilejo de preferencia cuando con
curren solicitar una vacante con paisanos; mas
no pueden lanzar al que lejitimamente la vive
para colocarse el militar dentro. Por la muer
te del principal inquilino puede continuar vi
viendo la casa su viuda el hijo en que los de
mas se convengane no convinindose es preferi
do el mayor en edad. Aun antes de concluirse el
tiempo sealado en la escritura de arrendamien
to, puede el dueo de la finca hacer salga de ella
el inquilino, siempre que sea para irla l vivir
alguno de sus hijos que se case, en cuyo caso
se ha de dar cuarenta dias de trmino al inqui
lino para que desaloje la casa, dando el propie
tario la caucion de que va vivirla por s lo me
nos por cuatro aos. Si antes muda de habita
cion debe pagar al anterior inquilino los daos i
perjuicios que se le hubieren causado por razon
de la mudada. ( 1 )
Del enfiteusis.
S 1. Preliminar.
S 2. Se puede conciderar la enfiteusis
bajo dos significaciones.
S 5. Es verdadero seor de la cosa el en
fiteuta.

Sala tom. 1, lib. 2. todo el tt. 15.

14

mismo Tercero.
54. Definicion i esplicacion de la en
fiteusis.
S 5. Derechos del enfiteuta.
S 6. No puede deteriorar el predio en
fitetico.
y 7. Puede reivindicarlo.
S 8. Est obligado pagar el laudemio
S 9. Casos en que el enfituta pierde la
cosa enfiteuticaria.
S 1o. Modos de acabarse el enfiteusis.
S 11. Acciones de este contrato.
yS 12. Derecho de Espaa.

del anterior. Se dijo en el 55. tt. 25, que antes

del Emperador Zenon la enfiteusis no era con
trato particular, sino, le agregaban la com
pra i venta, al arrendamiento. Se ha querido
mejor tratar de l en ttulo separado, pues
en realidad de verdad, ni es compra i venta, ni
arrendamiento. Su nombre es griego; i nada tie
ne de violento empezra prevalecer, cuando
el G. Constantino traslad el trono Constan
tinopla. Toma en efecto su etimoloja de plan
tar, porque por una lei se dieron muchos cam
pos incultos labrar, pagndose solo un pe
queo canon (1)

(1) Entre los romanos estaba recibido el prin

cipio, que de aquel de quien era la provincia,
eran sus campos. En efecto conquistada alguna,

- 2. Se puede considerar el vocablo enfiteu

sis bajo dos significaciones. O como derecho en
la cosa, como derecho la cosa. Si yo pro
meto otro dar un campo por cierto canon,
por esta promesa contrato , puede pedir con
tra mi por la accion personal, pues tiene de
recho la cosa, si resisto su entrega. Su dere
cho nace de mi obligacion. Por el contrario,
cuando ya el campo se ha entregado, al ins
tante el poseedor adquiere derecho en l. No
se adquiere el dominio pleno, sino el til, para
que haga suya la cosa, disponga libremente de
ella; perdida la reivindique, i perciba de la
misma todos sus frutos, con tal que pague re

perdian los preditos de que se componia su ter

ritorio sus anteriores poseedores, i se hacan
campos pblicos. No pudiendo labrarlos i cul
tiearlos todo el pueblo, solian repartirlos por
una de las tres maneras que siguen, d efecto
de recojer sus frutos. O llevaban colonias a la
nueva provincia, repartiendo las tierras entre
los conquistadores; daban en arrendamiento
los campos cultivados d sus antiguos poseedores,
d otros nuevos, con el gravmen de que cada
ao habian de pagar cierta pension, p. e. la
dcima de los frutos que recolectasen; i llama
"ban por esta causa al campo vectigal; final
mente daban los campos incultos, i aun no ro
turados , para que se cultivasen, con el pacto
de que conseguiran el dominio util de los
mismos si labraban la tierra, i pagasen el ma

144
mmbro Tercero.
lijiosamente el canon anual. En el dominio me
nos pleno hai dos seores; nino que tiene el lla
mado directo, otro el til, lo que se verifica
en el enfiteusis. En efecto, el que d el campo
por el canon, se llama seor del dominio directo
de la enfiteusis; el que lo recibe i paga el canon
tiene el til, i es conocido con el nombre de
enfiteuta.
5. Hai quien niegue adquiera el enfiteuta
el dominio , pues lo consideran como un
mero usufructuario, mas se equivocan. Si en
la lei 1 f si ager vert. vel emphiteut se dice
que el enfiteuta no es seor, es por la razon de
que tiene el dominio pleno, no porque no ten

derado canon anual que se sealaba d este

campo nombraban enfitetico, i en las Pan
dctas hai un ttulo con el epgrafe si ager vec
tigalis, id est, emphiteuticarius pet. Teniendo
esta costumbre los romanos , observaron la
mismo los menucipios i colonias, pues muchas
de las ciudades que gozaban de los privilejios
de municipios colonias, tenian grandes terre
nos, con cuyo producto sostenian las cargas p
blicas: en el dia le llaman propios. Estos cam
pos los arrendaban con la condicion de que
anualmente habian sus poseedores de pagar cier
to tributo, censo, alcabala, los daban en
enfiteusis satisfaciendo por el dominio til, un
canon anual. Lo mismo practicaban los parti
culares, i nada fu mas frecuente que este con
trato en el siglo 4. de la iglesia.

errumo xxiv.
;
1,45
ga parte en l. Ademas, el usufructuario no pue
de vender el campo que tiene en usufructo, ni
disponer de l por testamento ; mas el enfiteu
ta vende el campo dado en enfitensis i dispo
ne de l por testamento como mejor le parezca,
acciones todas de verdero seor de la cosa. En
las leyes 12 pr. C. de fund. part. L. lt. C. de
cons. et. censit. L. 1 l. 8. L. 11. de omn. agr:
desert., espresamente llaman al enfiteuta seor.
Teniendo ya los conocimientos necesarios de los
contratos , no hablaremos de la enfiteusis co
mo derecho en la cosa , sino como derecho .
ella. Veremos pues las obligaciones que produce.
4. Enfiteusis es un contrato consensual por
el cual se concede d otro el dominio til de
algun predio en perpetuo, por determinado tiem
po, por cierto canon anual en reconocimiento
del dominio directo. Es contrato consensual, pues
Zenon lo coloc en la clase de los consensuales."
Siendo el enfiteusis contrato consensual, i re
quirindose en este para su perfeccion solo el
consentimiento de los contrayentes se deducen
dos reglas. Primera. Que el enfiteusis queda
perfeeto en el acto del convenio. Segunda. Que
no es necesario reducirlo escritura , i si se
reduce es para que conste del convenio. ( 1). Se

(1) Pagenstechero opina que el enfiteusis es

contrato literal, al lo menos cree es necesario y
reducirlo d escritura para que subsista: mas es
to se opone d la esencia de los contratos consen
uales, en los que no es precisa la escritura,
Tomo III.
1o

1465
Libro TERCERo.
ha dicho, es el enfiteusis contrato consensual,
por el que se concede el dominio til de al
n predio; no por esto nace del contrato, el
orninio, sino solo la promesa. Aquel se ad
quiere por la tradicion, pues el dominio en las
cosas se consigue por la tradicion que sigue al
contrato. Finalmente aadimos, que se concede
el dominio til por cierto canon, dado en re
conocimiento del dominio directo: ,en, esto se
nota bien la diferencia que hai entre el enf
teusis, i el arrendamiento. El arrendador paga,
merced, el enfiteuta canon, aquella es propor
cionada los frutos que produce la cosa, arren-,
dada; este mucho menor : la merced, se paga
por el uso de cosa ajena, el canou, de cosa,
propia en reconocimiento del dominio directo.
, 5. Con estos antecedentes pasemos ya ecsa
minar los derechos del enfiteuta, que consisten,
parte en disponer i enajenar la cosa, dada en
L , ,
,
, , , , ,
, , , , ,
,, ,
no ser que los contrayentes pacten se reduscan di,
ella las condiciones del contrato. En las institu
ciones se hace mencion de la escritura, no por
que sea necesaria d la esencia del contrato, si
no porque se supone no habr persona tan ne-.
glijente que de su campo en enfeusis sin es
critura, cuando todos deben precaver que en lo
sucesivo niegue el poscedor es el predio enfite
tico, i quiera apoderarse del dominio directo, en
cuyo caso el dueo demandado, si carece de es
critura, no podra probar facilmente lo con

enfiteusis, i parte en percibir sus frutos, i po

derla reivindicar. El enfiteuta" hace suyos todos
los frutos, aun el tesoro encontrado en el pre
dio enfitetico, en virtud del dominio til. El
aso del tesoro no est decidido por derecho,
(1) El dueo es cosa sabida percibe en sus co
sas todos los frutos, no solo " los ordinarios
sino tambien los estraordinarios. El enfitenta
puede imponer en el predio servidumbres, imu
dar su aspecto, cosas que no puede hacer el
usufructuario: puede tambien donarlo, vender
lo, i darlo en prenda hipotecarlo, cosas to
das que esceden las facultades del usufruc
6. Se ha dicho puede el enfiteuta mudar el
aspecto del predio; no se ha de entender por
esto que puede deteriorarlo, que es contra el
fin del enfiteusis, inventado para mejorar los
campos incultos. Para vender el campo enfite
tico, es necesario hacerlo saber al seor del do
dominio directo, no por que sea preciso su con
sentimiento para ello, como sucede en los feu
dos, sino por que las leyes le conceden el de
recho de prelacion, por otro nombre, el
derecho de deliberar si qmiere no comprar el

y 1 y Harprechto niega al enfiteuta el dere

cho de percibir el tesoro encontrado en el pre
dio enfitetico, en razon d que el usufrutua
rio no lo hace suyo; pero este ejemplo del usu
fructo comparado con el dominio se aparta de
los principios de derecho.
"
-

145
Libro TERCERo.
predio por el tanto. Si el seor del dominio
directo renuncia el derecho, no delibera den
tro de dos, meses, puede el enfiteuta vender.
libremente el predio,
, , , , , ,
, ,
7. Asi, como el enfiteuta, por percibir los
frutos del predio, tiene obligacion de pagar el
canon i demas cargas del predio, asimismo es
t obligado el seor, directo manifestar las
cartas de pago, siempre que se pidan para ecsa
minarlas aquel. Otro efecto del dominio, es que
el dueo puede vindicar sus cosas de cualquier
poseedor; el mismo derecho compete al enfi
teuta : puede en efecto vindicar el predio aun
del mismo que tiene el dominio directo : cosa
rara parece el que uno pueda vindicar la cosa
de su mismo dueo ; esto se salva con que el
enfitenta vindica del dueo el dominio til que
este no corresponde, i el dueo puede tam
dien vindicar el directo de cualquier poseedor,
8. Es tambien efecto del dominio el poder
trasmitirle sus herederos, otra, cualquiere
persona, bien sea por testamento ab intestato,
por contrato. El mismo derecho, goza el en
fiteuta, con la diferencia que si pasa un es
trao i no los herederos, percibe el seor
directo el LAUDEMno que, segun las leyes, es una
quincuajsima parte del valor del predio,
un dos p. 1oo que es igual s. v.g. el campo vale
1.ooo, el laudemio son 2o.
,
Las obligaciones del enfiteuta son pagar
puntualmente todos los aos el canon en el tiem
po convenido, pues si pasan dos aos, siendo

"Truro y v.
149
.
.
eclesistico el seor directo, 6 tres cuando es
seglar, sin pagar el canon, eae la cosa en
fitetica en comiso, lo que "s lo mismo, la
pierde. No deja de pagarse el canon, si el enfi
teuta por esterilidad del ao, ocupasion del ter
ritorio por los enemigos, por otra cualquier
causa, no puede percibir los frutos; no sucede
asi en el arrendamiento; la razon de diferencia
es, que la merced en el arrendamiento se paga
por el uso de cosa ajena : cesando el uso cesa Ha
razon de pagar el arrendamiento. No asi el canon
que paga el enfiteuta, que como es reconoci
miento del dominio directo, use no del pre
dio, debe reconocer al seori pagar el canon.
Si el predio perece por terremoto inundacion
del mar, est claro no hai obligacion de pagar el
canon, por que pereciendo la cosa se acaba el do
minio, i no pnede pagarse nada en reconocimien
to de lo que no ecsiste.
"" "
" ""
1o. Los modos de acabarse el enfiteusis son
varios. 1. Por perecer la cosa; pues no habien
do predio no puede usarse mi hai utilidad que
percibir. 2. Por la consolidacion, que consistc
en reunirse en una persona por justo ttulo los
dos dominios: en este caso deja el predio de ser
enfitetico, i el poseedor adquiere en l el do
minio pleno. 3.. Por la prescripcion. Si el
enfiteuta deja de pagar el "canon" por espacio
de 1 o aos entre presentes i veinte entre au
sentes, hace suyo el dominio pleno del predio.
4. Se acaba tambien por la mora tardanza.
Si el enfiteuta deja pasar dos aos, siendo el se
nor del dominio directo eclesistico, tres si es

150
mmbro TercBRo.
seglar, sin pagar el canon, cae el predio en co
miso i lo pierde ; pero si el enfiteuta antes que
se lo quite el seor paga, purga la mora i ce
sa el caer en comiso, pues en el hecho de
recibir el seor el canon que se le adeudaba,
se presume perdon la mora tardanza. 5.Cuan
do el enfiteuta vende el predio sin avisrselo al
seor. 6.i ltimo. Cuando el enfiteuta en lugar
de mejorar el predio lo destruye visiblemente.
En efecto, el objeto del contrato es que se me
joren los predios que estn incultos : si los des
truye cesa la razon por que se le di i debe
perderlo.
.
.
.
.
11. Resta solo hablar de las acciones que ma
cen de este contrato: son dos, una compete ca
da uno de los contrayentes. Por la naturaleza de
este contrato quedan los dos obligados, el due
o entregar el predio, el estipulante pagar
el canon. Las dos acciones, como nacidas de un
contrato bilateral, son directas, i por proce
der de un contrato nominado toman i conservan
su nombre : una de ellas compete al enfitenta
contra el dueo directo para que le entregue el
predio con arreglo , las condiciones del contra
to, i la otra al seor contra, el enfiteuta para
que le pague el cononi el laudemio: una i otra
son personales. Si el dueo el enfiteuta usa
contra un tercero la accion real para reivindi
car sus respectivos dominios, se dir usa de la
accion reivindicatoria que nace del dominio, i
no de este contrato. ( 1 )
*w----- ---, L.
(). El Emperador Zenon, que separ la en

Truto xxw.
151
1. En el dia se conoce por el derecho real
de Espaa el contrato de enfiteusis, que lo de
fine el Sala diciendo, es derecho que tenemos de
ecsjir de otro cierto canon pension anua per
petuamente, en razon de haberle transferido pa
ra siempre el dominio til de alguna cosa raiz,
reservdndonos el directo, con la condicion de no
poder quitar la cosa d" l, ni d sus herederos
mientras pagaren la pension. Puede constituir
se para sola la vida de aquel que recibe el do
minio til, por largo tiempo de 1 o aos mas.
Si no se espresa tiempo, se entiende ser per
petua, por ser esta su naturaleza ordinaria. I

fiteusis de la compra i venta, i del arrenda

miento, componiendo de por s un contrato con
sensual, public cuatro leyes constituciones
de las que Justiniano nos hace mencion en sus
Instituciones. En la primera consulta la utili
dad de aquellos que compraban cosas del Fisco
i no eran de l, estando en la creencia de que
eran suyas. Dos derechos se han observado res
pecto d estas cosas. 1. Por la constitucion
del Emperador Marco Aurelio, se coneedi al
comprador, prescribiera la cosa en el quin
quenio. 2. El Emperador Zenon dispuso, que
inmediatamente quedara seguro el comprador
el que por cualquier causa la recibiese del
Fisco, i que el verdadero seor de la cosa tu
viera accion contra el Fisco durante cuatro aos
La razon de esta constitucion fu que el Fisco
pudiera en este tiempo hallar mas facilmente

no puede constituirse sino por escrito porque

de otra manera no valdra. Cuando se vende el
predio enfiteutico, tiene el seor del dominio
directo el derecho del laudemio 1uismo, que
debe pagarle el nuevo poseedor al que est obli
e vender el enfiteusis; i sin sabiduria noti
cia del dueo directo empearla persona tan
lijera para pagar el censo como el mismo enfi
teuta, cuya circunstancia debe tambien obser
de empea persona mas poderosa, no vale

comprador. En la segunda determin, que el

contrato de enfiteusis, no estubiera confundli
do como antes entre el de compra i venta, i
arrendamiento, quitando las disputas de d cual
de ellos perteneca, mandando constituyese un
contrato separado, de los otros como queda
dicho. En la tercera concedi d las personas
ilustres pudiesen entablar por procuradores la
accon de injurias, ya lo hicieran civil cri
minalmcnte. Antes poda cualquiera esponer
por proeurador la accion civil de injurias.
pero no la crminal. En la cuarta mand que
se duplicara el tiempo, i fuese condenado en las
costas el que pidiese mas en tiempo. Antigua
mente perda el pleto, el que peda mas en tiem
po causa. Justiniano determin fuera conde
nado en el triplo el que pidiese mas en cosa,
tiempo causa, como el adversario sigfriera
perjuico,
y

Trulo xxw.155
el contrato, i pierde el derecho que tenia en
la cosa, Puede de la misma manera imponer ser
vidumbre sobre la cosa, i constituir en beneficio
de otro el usufructo de ella. Auque este cen
so se paga en reconocimiento del dominio direc
ta, se acabai liberta enteramente de su paga
el enfiteuta, si la cosa padeciere tal quebran
to que quedase algo de ella, como fuese me
mos de la octava parte. (1)
* , ,
,
,
, ,
,
(1) Vease d Sala tom. 1. lib. 2 tit. 14.
nn. 2.54. i aunque continua hablando de los
Censos, es materia que los romanos descono
cieron i por la brevedad se ha omitido, pudien
do los estudiosos acudir d dicho autor que le
servird de mucho por el gran uso que entre no
sotros tiene. En varias lpidas inscrciones del
tiempo que los romanos ocuparon d'Espaa, se
encuentran ciertas obligaciones d favor de esta
blecimientos piadosos, segun la idea de aquellos,
por las que se viene en conocimiento que tu
bieron una especie de censo ademas del canon
enfitetico, sirva de ejemplo la inscricion siguien
te que entre otras trae el Masdeu en el tomo
5. Espaa Romana parte segunda, encontrada
en Palma el ao de 1747, debajo de tierra.
Dice asi. Obligacion afianzada de los poseedores
sobre sus propias tierras, para que del capital
de un millon i cuarenta i cuatro mil sester
cies, que les entreg la clemencia del Op
timo i Mcsimo Prncipe, el Emperador Csar
Nerva Trajano Augusto Germnico Dacico, se

TITULOxxVI.
De la sociedad. " "

S 1.

Diferencia entre la sociedad, i la

comunion de cosa.
S 2. Que sea sociedad.
5. De cuantas maneras es.
= *
4.
Modo
perfeccionarse.
R Se
S- ha
1.- de
21------ ----14-3 .
5."
de versar
sobre ---cosas lcitas
i honestas.
S 6. No vale cuando se hace con nimo

..."
saquen perpetuamente los frutos para alimentos
e un cierto nmero de nios i nias. Se han
de mantener doscientos cuarenta i cinco mucha
chos lejtimos, sealando cada uno diez i seis
sestercios, i juntamente todos cada ao 4704o
sestercios. Muchaehas lejtimas treinta i cuatro,
cada una de ellas deber percibir 12 sestercios.
Todas en comun cada ao 48g6 sestercios. Un
bastardo con la suma anua, de ciento cuaren
ta i cuatro sestercios. Una nia bastarda para
cuyos alimentos se destinarn 120 sestercios ca
da ao. La suma de los frutos ser cada ao
52.200 sestercios. Wiene al ser cinco por ciento
del capital arriba dicho. Contina Masdeurtrans
cribiendo otras varias inscripciones, deduciendo
de su contesto se afianzaba en fincas d razon
de un doce d trece por siento.
-

57.

Obligaciones que contraen los so

CIOS, , , ,
,
,
, ,
,

S 8. Beneficio de que gazan los compa

eros. . . . .
.
. . .
.
5 9.
S 11.

1o.

La ganancia i prdida se di
vide proporcion.
Debe ser la ganancia proporcio

S 12. al 15. Modos de concluirse.

S 16. Acciones que produce.
S 17. al 19. Derecho real de Espaa.

compaIA sociedad: antes de definirlo hai que

notar algunas diferencias que se advierten en
tren l i la comunion de cosas: en primer lu
gar la compaa es contrato, la comunion de
cosa cuasi contrato. Aquella se perfecciona con
el consentimiento tcito espreso de los con
trayentes; esta solo con el consentimiento que
presume la lei. De la compaa nace la accion
personal que tiene el mismo nombre del con
trato, i se da los compaeros para repetir
su parte. De la "comunion de cosas procede la
accion mista para pedir se divida la cosa comun.
2, Es pues la compaia sociedad un con
trato consensual por el que dos mas perso
nas unen sus cosas obras con dnimo de ga
nar algo: decimos es contrato consensual, lue
go para su perfeccion no es necesaria escritu
ra, ni otra cosa; solo es bastante el consen
timiento de las partes, conviene conste que

156
muro Tercero.
los contrayentes han prometido entregar el
dinero cosas sobre que ha de versarse la
compaa , mas su tradiccion es efecto del con
trato como en la compra i venta, i no requ
sito esencial. En la sociedad universal no es
necesaria la tradiccion por que se supone he
cha, escepto en los creditos i obligaciones que
para que entren en la compaa no basta la
tradiccion sino tambien se requiere la cesion
mtua, que en letras de cambio llamamos en
dosos.
5. La compaa es de tres clases universal,
jeneral i particular. Se llama sociedad univer
sal cuando los compaeros combienen entren
en ella ( se unan) todos sus bienes presentes
i futuros, sea cual fuese el ttulo de su adquisi
cion. ( 1 ) Jeneral es cuando los socios unen to
dos los bienes escepto aquellos que provienen
de donacion otro acaecimiento de fortuna. Es
mas rara; no obstante, en algunos pueblos est
establecida entre los cnyujes; quienes du
rante el matrimonio todo lo que adquieren es
por mitad i disfrutan en comun, menos las he
rencias i donaciones, que cada cual las reserva
para s. La tercera especie de compaa es la
particular, i es cuando la sociedad se establece
para cierto negocio cosa determinada, esta
es mui frecuente, principalmente entre los co
merciantes.

(1) Esta era la que tenian establecida los

primeros crustianos, pues unian todos sus bie

TITULo xxiv.
157
4. El modo de perfeccionarse la sociedad es
mui facil de entender : queda perfecta luego
que los contrayentes dan su consentimiento, que
es lo que se reduce el contrato: siguese do
aqu que subsiste la compaa desigual v. g.
Ticio pone en la compaa 2o.ooo, Midio 1o.oo,
Sempronio 8.ooo , todos son compaeros aun
cuando las cantidades son desiguales; vale tam
bien la compaa en que uno pone las cosas,
dinero sobre que ha de versarse, iitro el tra
bajo; p. e. Estico, pone 20.ooo, Midio 15.000,
Ticio promete dirijir el negocio, i poner la in
telijencia; aun cuando no ha puesto capitales
tan compaero, como los otros. , ,
,
5, Para que subsista la sociedad se han de
tener presente dos cosas i son, que las obras
han dc ser lcitas i honestas, por que si uno
de, los compaeros ofrece hacer una obra ven
los compradores desfraudando las alcabalas,
esta compaa, es nula: por que las cosas tor
pes como moralmente imposibles, no inducen
obligacion, Hai, una gran diferencia, en prestar
obras como compaeros prestarlas como fac
tor arrendador, pues percive salario, de con
siguiente no participa del derecho, debe con
tentarse con su estipendio, i si se le niega tie-,

nes de modo que ninguno de ellos tenia nada

que fuese suyo propio. Esta misma sociedad se
conserva hoi entren los monjes ifrailes que vi

en la accion de arrendamiento, pero de nin

gun modo la de sociedad.
"
"
6. No vale la compaa cuando se establece
con nimo de donar un socio toda la ganan
cia, v.g. Jnan pone 20.ooo, Pablo 10.ooo, i.
estipulan que todas las ganancias que haya se
rn para Pablo i las prdidas sern divisibles."
Subsiste este convenio como donacion, siempre
que no esceda de 5oo slidos, en cuyo caso es
necesario se haga con insinuacion, pero de nin
gun modo como sociedad, que solo est esta
Blecida para que perciban los compaeros las
ganancias por mitad en proporcion al capital
trabajo que ha puesto cada uno. Finalmen
te no se admite la sociedad leonina, que con
siste en percibir uno todo el lucro i otro pa-
gar responder todas las prdidas; toma el
nombre de la fbula en que se dice hizo el
leon compaa con otros animales para hacer
una cazera, i despues de concluida al tiempo
de las divisiones se qued con toda la presa,"
3. Las obligaciones que contraen los socios
en el contrato de compaa pueden reducirse "
dos. Primera. Que el socio debe prestar en
la cosa comun cierta especie de dilijencia
cuidado. Segunda. Que las ganancias i prdi
das deben dividirse entre ellos con esactitud.
Por lo que pertenece la primera parte, se
ha de notar que presta el socio al otro socio
la culpa leve en concreto, de la que ya se ha
hablado en el S y 5 tit. 14, i se reduce que
cuide las cosas de la compaa i mire por ellas

TITULo xxvil,
159
con la esactitud que pone en sus cosas un pa.
dre de familia arreglado. La razon que da el
vulgo, tratando de la obligacion del compae
ro, que sin duda debe prestar mas dilijencias
que un padre de familia, es, que el compae
ro escoje socio i se fia de la industria i cui
dado del consocio; sinembargo, esta razon no
es bastante, porque en la comunion de cosa
que se induce sin, consentimiento de las partes,
se, presta tambien la culpa leve en concreto,
Antes por el contrario, debia, decirse, que, el
socio no estaba obligado prestar tanta duli
jencia i que el compaero que lo habia eleji
do se imputase s propio, el haber contrai
do sociedad con un hombre neglijente. Esta ra-,
zon de prestar tanto cuidado, es por que este,
contrato es famoso, se consideran los compa
eros como hermanos; as el que comete dolo
en la compaa queda infame, pues nada hai,
mas torpe que engaarse mutuamente los her
manos, un socio otro socio, que est en
el mismo lugar.
S. ... , , , , , ,
, , ,, , , ,
8. Goza el compaero, con respecto su
consocio, el beneficio de, competencia, que se.
concede los hermanos i otras personas inme
diatas. Consiste en no poder ser reconvenido
en mas de lo que puede hacer dar buenamen
te: de este beneficio hablaremos, en otro lugar.
Otra obligacion, de los socios es dividir el
lucro i dao ntegramente, entre s. En la so
ciedad universal no se observa igualdad, cada
uno de los compaeros toma lo necesario para
cubrir sus obligaciones: v.g. El caudal de Juan

r6
mismo TERCERO.
fu de 2o.ooo: el de Seyo de 15000: aquel me
aos 2ooo, este 5ooo: perciben dichas cantida
des sin que uno ni otro puedan quejarse de de
sigualdad. No asi en la sociedad particular: en
esta debe observarse una verdadera igualdad. Se
disputa sobre si la igualdad ha de ser distribu
yendo entre los socios el lucro dao por mi
tad, , si ha de ser dando cada uno en pro
porcion lo que apart la compaa. Si al
tiempo de contraer la sociedad se sealaron las
partes que haba de percibir cada uno, debe
r observarse el pacto aun cuando sean desigua
les: v.g. Cayo lleva la compaa 20.ooo. Mar
co 1500o: estipulan partir las ganancias por
mitd, vale el contrato, por que los pactos son
leyes que deben observarse.
"1o. "Si no sealaron partes, se divide el lu
cro i el dao proporcion de lo que cada cual
aport la sociedad valindose para ello de las
reglas que llaman de compaia: v.g. Luis lle
v 18.ooo; Carlos 9.ooo; Pablo 5.000 i ganron
15.ooo; "hai que dividir el lucro del siguiente
modo: Luis toma 9.ooo: Carlos 4.5oo: i Pablo
r.500, que son los resultados correspondientes
Ilos capitales impuestos en la compaia por Luis
Carlos i Pablo. "
"
"
11. Cuando un socio lleva la compaia di-"
mero otra cosa, i otro pone el trabajo, este
toma la parte de lucro en que combinieron al
formar la sociedad, i si no se espres, ser pro
porcionada al trabajo compardo con el capital
del otro; pero el que puso solo las obras con

Trujo yvi.
161
cluida la compaa, no puede pedir parte del
capital por que es esclusivamente del que lo pu
so. (1)
12. Hemos visto que es compaa, como se
establece, i las obligaciones que respectivamen
te contraen los socios. Veamos los modos de aca
barse, que son varios: 1. Por la muerte natural,
civil de cualquiera de los socios, por que el es
clavo deportado se considera como muerto. Si
los socios convienen en que la compaia pase
los herederos, no vale el pacto, pues muer
to cualquiera de los compaeros se concluye la
:
causa de que deven evitarse las discordias que
suelen orijinarse. Tambien por que en la sociedad
se elije la industria intelijencia del compae
ro, cualidad que no suelen reunir los herederos.
15. 2. Por el mutuo discenso. No hai co
sa mas natural que acabarse los contratos del
mismo modo que comenzaron; asi la compaia
que se establece en virtud del consentimiento
de las partes, se acaba por el mutuo discenso de
las mismas. 5. Por la renuncia de uno de los
socios; es propio de este contrato i del man
dato, pues cualquiera de los contrayentes pue
de librarse de la obligacion contra el parecer
consentinuiento del compaero. En el manda

(1) As como separada la sociedad, el ca

pitalista no puede percibir la mitad ni parte de
la industria del que solo puso intelijencia, as
igualmente no puede ecsjir parte del capikal.
Tomo III.
11

162
libro Tercero.
to es la razon, por que se elije la industria de
la persona; faltando puede el mandante revo
carle el mandato. En la compaa es para evi
tar disputas i discordis. Las leyes con mucha
sabidura han concedido los socios libertad
para renunciar la compaa, antes que permi
tir se susitasen pleitos disgustos. Empero
que se ha de observar si convinieron en que la
compaa durase perpetuamente por tiempo
sealado? I si renunciaron tambien el benefi
cio de la lei respecto la separacion? Pue
den no obstante separarse de la empresa cuan
do gusten , pues serian continuos pleitos i sin
sabores el resultado de la precision de conti
nuar en la sociedad, lo bastante para que se
arruinara. ( 1 )
14. 4. Por finalizarse el negocio para que
se contrajo la compaa ; v. g. Sempronio iTi
cio forman sociedad para comprari vender una
porcion de trigo: vendida se acaba la empresa.
5. Por concluirse el tiempo porque se estable
ci la sociedad: v. g., se contrae compaa
por cinco aos, cumplido el plazo se acab
aquella.
(1) Sinembargo, no valdr la renuncia cuan
do es dolosa, si alguno fraudulenta im
tempestivamente se separa de la compaa, co
mo si siendo dos solos los compaeros, estan.
do uno ausente, el otro se aparta de la socie
dad. Tampoco vale la que hace el socio en la
compaa universal, cuando espera alguna he
rencia.

Trulo xxvi.
165
- 15. La cesion i confiscacion de buenes, es el
6. modo; ya sea porque el socio cargado de
dendas ceda sus bienes los acreedores, bien
sea porque se los confisquen por algun delito.
7. Por perecer la cosa; por la misma razon
que el anterior: v. g. si dos comercientes
tienen una tienda en compaa, i se quema,
cesa la sociedad, pues falta la cosa sobre que
se versaba.
"
"
" T " " " .
16. Resta saber las acciones que nacen de es
te contrato , son dos, i ambas directas; se lla
man accion pro socio , de compaa. Toman
el nombre del contrato, como sucede todas
las que nacen de los nominados. Se dan cual
quiera de los socios, contra sus compaeros,
i los herederos de estos, para dividir la ganan
cia i repartir las perdidas, i resarcir el dao
aun causado por la culpa leve; i tambien pa
ra que concluida la sociedad, se divida la co
sa comun : esta accion es mui diferente la
que se da en el causi contrato de la comunion
de cosa para que se divida entre los interesa
dos condueos.( 1 )
,
,
,
*
, ,,
, , ,
,,
,
(1) La compaa sociedad mas famosa
que hubo en Roma fue la que contrajeron Mar
co Antonio, Lpido i Octaviano, los que bajo el
nombre de Thumviros se repartieron el gobierno
de todo el mundo hasta entonces conocido. An
tes en el ao 695 de la fde R. Creso, Pompeyo
iJulio Csar formaron otro, trium virato, al que
sobrepuj el de Antonio, Lepido, i Octavio. Fu

164,
Libro Tercero.
17. La sociedad como tan precisa al comer
cio, se conoce tambien por nuestro derecho
patrio definindose del siguiente modo. Arun
tamiento de dos mas hombres, hecho con in
teneion de ganar algo. Se puede hacer ayun
tando los que la contraen su haber caudal,
i las veces poniendo el uno solamente su in

el caso que Julio Csar, uno de los hombres mas

grandes entre los romanos, celoso por el bien de
su patria, v que lo nico que poda salvarla
era reconcentrando el poder en su persona Pa
ra el efecto se hizo crear Dictador, cuyo em
pleo tena suma autoridad, mas no era perpetuo:
i por que le hubiera sido peligroso hacer valer su
autoridad en tal empleo, hizo se le creara Dic
tador perpetuo contra todas las reglas ordina
rias. Procur el supremo mando, conciliando
durase su gobierno al abrigo de las revolucio
nes que ajitaban la repblica. Trat de formar
una jurisprudencia fja que, independiente del
Senado i del pueblo, obligase d todos : deste fin
crey oportuno hacer una compilacion de leyes
lo que no le hubiera sido dificil 55. cap. 1.
Proemio. El pual parricida de su hijo Bruto
termin una vida llena de acontecimientos pro
dijiosos. "Con su muerte los principales ciudada
nos hicieron de su patria el teatro de su ambi
cion, i por algun tiempo no se conoci la autori
dad del Senado ni fu oida la voz del pueblo, no
ordinacon ni justicia. Tres hombres osados for

dustria trabajo. La puede hacer cualquiera

que no sea mentecato menor de 14 aos. Pe
ro solo de cosas buenas i honestas, porque de
malas que sean contra las buenas costumbres,
no puede haber compaa. Se puede contraer
hasta cierto tiempo, por toda la vda, i de
dos maneras. La una cuando la hacen de mo

maron el proyecto de apoderarse del supremo

mando, contdndose entre ellos el jven Octavio
sobrino de Csar, el que por solo los lazos de pa
rentezco que lo unieron con este, alist bajo sus
insignias la mayor parte de los romanos, i per
sigui d Bruto i Casio asesinos de su padre adop
tivo, i les puso en la estrechez de que ellos mis
mos se matasen por no caer en sus manos. Lue
go que Octavio arregl los negocios de la ciu
dad i forz al Senado d obedecerle, tom el
camino de la Galia para verse con Antonio i
Lpido, con los que tena sus ocultas intelijen
cias, d fin de arreglar una liga triple idividir
entre ellos todo el poder i las provincias del im
perio. Debe suponerse que todos tres se aborre
cian, que todos aspiraban al supremo mando, i
que cada uno deseaba lo que no podia obtener
sino con la ruina de los otros dos. Por consi
guiente su congreso no serviria para cimentar una
amistad verdadera i durable, base de toda so
ciedad, por ser cosa imposible; pero podia sus
pender sus particulares resentimientos i unir sus
fuerzas para oprimir d sus enemigos comunes,
que eran todos los partidarios de la repblica:

166

mIBRo TERCERO.

do, qne todas las cosas que han los cntrayen

tes cuando la hacen, i las que ganaren de all
en adelante sean comunes, i tambien las ganan
cias como las prdidas. La otra es cuando la ha
cen sobre una cosa sealadamente, como ven
der vino, pao otra cosa semejante. El efec
to de la primera es hacerse comunes todos los

union necesaria para sus miras i sin la cual no

podan satisfacer su ambicion. El sitio que esco
jieron para su conferencia fu una islita que d
dos millas de Bolonia forma el rio Reno. All
se juntaron con todas las precauciones conve
nientes d sus caratres llenos de celos i sospe
chas. Lpido fu el primero que entr en la isla,
como el amigo comun, para reconocer el sitio i
asegurarse de que no haba peligro ni traicion,
Hecho esto di la seal convenida, i Antonio
Octavio entraron en la isla por su puente res
pectivo, dejando d la cabeza de l cada uno una
guardia de 500 hombres. Apenas estuvueron den
tro, en vez de saludarse i abrazarse, lo prime
mero que hicieron fu rejistrarse hasta debajo de
los vestidos para ver si tenan algun pual
otra arma escondida. Octavio se sent enmedio,
por ser el lugar mas honorfico, con motivo de
estar actualmente revestido de la dignidad de
Cnsul. Tres dias dur esta conferencia para
Jformar el plan de su sociedad. Las condiciones
en sustancia fueron: que todos tres tendran por
cinco aos el poder supremo con el ttulo de
triunviros para arreglar la repblica. En todos

bienes que tienen al tiempo del contrato, sin

ser necesaria verdadera tradicion ocupacion
en el uno de lo que antes era de otro, i de
ahi es, que cada uno de los compaeros pue
de usar de estos bienes, i hacer demanda so
bre ellos. La compaa puede ser tambien pa
ra un solo negocio simplemente sin espresar
Ibienes sobre que se hace, sobre las ganancias
que hicieren. En la primera de estas tres es
pecies claro est que nicamente debe atender
derse las ganancias prdidas en aquel ne

los negocios obrar tan de concierto Para la nmi

na de los empleos de Roma i gobiernos de provin
cias cada uno propondra sus amigos. Octavio
gobernaria particularmente el Africa, la Sici
lia, la Cerdea i demas islas del Mediterrneo;
Lpido la Espaa con la Galia Narvonense, i
Antonio lo demas de las Galias de una i otraz
parte de los Alpes, i ademas otras varias cosas,
cuyo pacto publicado en los tres ejrcitos, hubo
grandes aclamaciones de alegria i de enhorabue
nas por la feliz reunion de los tres jefes. El l
timo articulo de aquella famosa convencion fu
una lista de proscritos, en que comprendieron d
todos sus contrarios. Como semejante union no
podia durar mucho tiempo , tard poco en
que se reunieran Octavio i Lpido contra Anto
nio, i destruido ste, choc Octavio contra L
pido i qued solo en el imperio, con lo que se
concluy la sociedad, d cuyo propsito se ha
traido esta historia.
.
.
.
.

gocio: las ganancias que por otro respecto hi

ciere otro de los compaeros no son comunes,
sino propias del que las hizo. En la segunda se
han de partir aquellas ganancias que previenen
de aquel menester mercadera que usaren, de
modo que solo pertenecen ella las ganancias
cuestuarias que salen de la industria trabajo.
En la tercera entran todas las ganancias, tomada
latamente esta voz, de manera que comprehenda
todo lo adquirido, aunque no fuese por trabajo
industria, sino por herencia otro ttulo
esmejante.
18. En cuanto las partes de ganancia i per
dida, se guardar lo que los contrayentes hayan
espresado como sea cosa justa; i si nada espre
saron debern ser iguales. La igualdad no ha de
ser aritmtica, sno jeomtrica proporcion al
caudal que cada uno ha puesto. El pacto de
que uno no ha de tener parte en las ganancias
i si en las prdidas, est reprovado pues seria
compaia leonina. Pudiendo contraerse compa
fia de modo, que uno solo ponga su industria.
i trabajo, i el otro el caudal, es necesario ma
nifestar la diversidad que en esto puede haber.
Unas veces por ser el trabajo corto, i el cau
dal de buena cualidad, se coteja compara con
solo el uso de este, i el peligro de perderle
i otras por ser contrarias las circunstancias con
el dominio. Cuando sucede lo primero, el que
puso el trabajo no se hace partcipe del caudal
que puso el otro; i de consiguiente para este
solo, que es su unico dueo, queda salvo pe
rece sin que tenga parte alguna el que puso el

TITULo xxiv.
169
trabajo: todo lo cual sucede al contrario en el
caso segundo. Si en el contrato se esplic cual
de estos dos modos quisieron los contrayentes
que deba observarse , ese se observar. Pero si
esto no aparesiese, interpretarmos su voluntad
favor del primero, si el trabajo fue poco, i
el caudal de calidad buena, facil de tener aumen
toi dar frutos pinges; i por el segundo si me re
ciese tanta estimacion el trabajo, como valia el
caudal, por ser aquel mucho, i este de mala
galidad,
TITULO XXVII.
Del mandato.
Que sea mandato.
"
Diferencia entre el mandato, pre
cepto, consejo, i encargo.
Varias especies de mandato.
Puede ser en cosas propias, i en
ajenas.
Que se requiera en el mandato.
Reglas que se guardan.
Modos de concluirse.
Acciones que produce.
1o. Que se observe en el dia.

perfeccionan por solo el consentimiento es el

MANDATo: lo definimos diciendo; es un contrato
consensual por el cual encarga uno dotro algun

170
mmRo Tercero.
negocio honesto; haciendose cargo el que lo re
cibe de evacuarlo graciosamente. En lo antiguo
no era contrato, sino solo un negocio, que so
lia tenerse entre amigos, i no produca obli
gacion perfecta ni coaccion, sino se estimaba
imperfecta, mediante que parecia ofender
la honestidad ileyes de la amistad, el que fal
taba las esperanzas del amigo. Empero despues
que los hombres dejeneraron de su antiguo can
dori buena f, pareciendo que cada vez se pros
tituian mas, los romanos creyeron oportuno dar
al mandato fuerza de contrat, i de consiguien
te le concedieron acciones. Fue colocado en la
clase de los consensuales, necesitando para su
perfeccion el consentimiento de los contrayen
tes. En efecto, el que recibe con ignorancia el
negocio de otro, no es mandato sino jestion
de negocios; no verdadero, sino cuasi-contrato.
2. Es preciso que el que recibe el encargo
se obligue desempear su cometido graciosa
mente , por amistad , pues si se mos encargan
negocios, no por confianza, sino por imperio
de aquel en cuya potestad estamos constituidos
no es mandato sino-parecepto. Si no se mos en
carga, sino damos nuestro parecer, dejando
voluntad del que nos pregunta, haga lo que me
jor, le paresca, es consejo que no produce obli
gacion. (1). Si se nos encomienda, pone

(1) En los delitos es otra cosa, pues al que

presta consejo, ayuda, favor se le castiga co
mo verdadero delinquente icon mayor razon

rruto Xxvm.
1y1
alguna cosa de otro muestro cuidado es encar
go, que no produce obligacion. Si no se hace gra
ciosamente, sino por merced ser arrendamien
to: si por otra cosa algun otro hecho en cam
bio, ser contrato de hago para que des, hago
para que hagas, diferencindose mucho del man
dato todas estas cosas.
"
.
"
5. El mandato puede ser de varias maneras.
1. Hai, uno que se llama espreso, i se con
trae por palabras espresas i terminantes, por
escritura, otro tdcito, que se contrae con el
hecho, del que puede colejirse consentimiento;
v. g. v uno que otro est haciendo sus nego
cios i calla, permite que lo haga , es lo mismo
que si lo mandara. Puede tambien ser presunto,
que se deduce de la necesidad i procsimidad:
v. g. , si el marido hace los negocios de su mn
jer, aunque no presente el mandato, se pre
sume que lo tiene. Mas en este caso siempre
se ecsije la caucion que espusimos en el 58

al qu seduce amonesta obliga al reo come

ta el crimen que se persigue. Muchos dejarian
sus depravadas costumbres, d no contar con la
ayuda de otros tan malos como ellos. Algunos
se retraeran del delito, aun en el acto mismo
de cometerlo, sino fueran torpemente aconseja
dos. Si otros no contdran con el favor, no s6
atreverian al infrinjir las leyes, siendo un ver
dadero delito cualquiera infraccion de ellas. Me
nos se mezclarian en robos i asesinatos, al no
haber quien los sedujera.
"

170
mmbro Tercero.
tit. 19. Puede eu 2. lugar ser jeneral, cuan
do se encargan todos los negocios, todos los
bienes; otra especial, cuando se reduce el en
cargo cierto i determinado negocio. 5. Tam
bien lo hai judicial, cuando se reciben los ne
gocios judiciales: otro estrajudicial, cuando es
en asuntos domsticos , i estrajudiciales. 4.
Uno es puro; v. g. hai tal encargo : otro en
dia condicional; p, e... te encomiendo tal ne
gocio si fueres creado gobernador.
4. En algunas ocasiones es el mandato en cosa
propia, i en otras en ajenas. Es en cosa pro
pia, cuando alguno recibe el negocio de otro
:
idad; en cosa ajena, si :
es de otro imo es para
l la utilidad; este es mui jeneral; aquel su
cede por accidente. Pues si un comerciante de
Cdiz me debe 1.000 i cedo la deuda favor
de mi hermano, en este caso mi hermano re
pite contra el mercader, como mandatario mio,
pues l nada le debe; mas logrando que pa
gue, es para l la utilidad, i de consiguiente
ha sido mandatario en cosa suya.
".
"
5. El rden ecsije veamos ya lo que se re
quiere en la naturaleza del mandato, que facil
mente se comprende con la intelijencia de las
siete reglas que siguen. Primera. Solo se con
trae el mandato con el consentimiento de los
contrayentes. Es un contrato consensual, de
suerte que no se requiere escritura, i si en
efecto se reduce instrumento pblico es solo
con objeto de que conste la certeza del eontra
to, sirviendo como documaento prevatorio. La

rruto Xxwn.
175
ratificacion se tiene por consentimiento, pues
se retrotrae al principio del negocio. Segunda.
No pueden mandarse cosas ilcitas, ni nace de
este contrato obligacion sv. g. si alguno man
da un asesino mate Mevio , i el tal y re
cibe el mandato, no queda sin embargo obliga
do, sino sujeto al castigo de la lei, si reali
za el contrato: nota del S 2. Tercera. El man
dato no admite merced, sino honorario, cuya
diferencia se advirti en la primer nota del 5
9 tt. 15. En efecto los procuradores judicia
les son mandatarios , i llevan su causante los
honorarios que le seala el arancel. ( 1 ) Esto

Y 1 J) Por la lei hostilia establecida en tiem

po de la replica por A. Hostilio i A. Atilio
se concedi d los ausentes por causa de la re
pblica, pudieran litigar por medio de procu
%%%%%%
mandato,
que en el dia llamamos poder. Por de
rechos antiguos ninguno podia litigar en nom
bre de otro. Despues se introdujo pudieran li
tigar las ciudades representadas por sus sndi
cos ; pleitearse la libertad por medio del asser
tor, i los pupilos solicitar lo que les convinie
se por medio de sus tutores. En la nota del 5
11 , tratado de la ENETeusis, se dijo que por
una constitucion del emperador Zenon, se con
cedi d las personas ilustres pudieran cntablar
por procuradores la accion de injuras, per
si, urase civil criminalmente: antes solo po
dia ejercitarse la civil por medio de procurador.

174
. Inibro Tercero.
es comun todos los contratos gratuitos, como
el comodato, depsito, mandato &c.,
6. Cuarta. Ecsediendo el mandatario del fin
del mandato, nada hace. Esto no impide pue
do esplicarse por lo que conviene, en lo que
es equivalente. Quinta. El mandatario ordina
riamente no puede sustituir. El que manda eli
je una persona industriosa, que le merezca
ademas su confianza, pudiendo faltar uno i otro
en el sustituto. Si no obstante sustituye, i el
sustituto desempea su cometido lo mismo que
lo haria su principal, el que manda est obli
gado ractificar lo obrado. (1) Sesta. El manda
tario est obligado hasta la culpa levsima, cu
ya razon queda espuesta en el 5 8 regla 5 tit.
14. Sptima. Este contrato es famoso de tal

Por ltimo, se recibi que en todos los casos que

no pudiera uno litigar por s, se admitiese pro
curador. Fueron admitidos d discurso de tiem
po, aun en los casos que no haba impedimento
(1). Wuestros procuradores sustituyen el po
der en la persona que tienen por conveniente
siempre que tengan facultad para ello; de lo
contrario no se admitir el escrito que presen
te el sustituto. El acto de la sustitucion se ese
presa d continuacion del poder, debiendo veri
ficarse ante escribano qne df de ello, ano
tndose en el mismo acto las personas que fue
ron testigos , debiendo firmar el que hace la
sustitucion, juntamente con el escribano.
.

Titulo xxvn.
175
manera que si el mandatario es condenado por
el dolo , se hace infame. Que cosa mas torpe
que faltar el amigo la buena f, i hacerse
indigno de la confianza? Tiene esto algo de sim
gular: notndose otras infamias solo cuando ha
sido condenado por la accion contraria ; como
si el mandante se resiste indemnizar al man
datario.
7. Se concluye el mandato 1. Por el mu
tuo discenso, pues nada hai tan natural como
disolverse los contratos por el mismo modo que
se constituyeron 2. Por la revocacion del
mandante, con tal que est la cosa todavia n
tegra. Si est principiado ya el negocio, aun
hai lugar la revocacion , protestando se hace
sin malicia , dejando en su buena opinion i fama
al mandatario. 36. Por la renuncia, no in
tempestiva del mandatario. Asi como el man
dante revoca el poder al mandatario, asi igual
mente este renuncia su encargo, como sea con
causa , pues si p. e., mi procurador en Ma
drid, obteniendo sentencia renuncia el mandato,
si se le admitiera, me encontraria con la ape
lacion desierta , en lo que me perjudicara, i
la renuncia como intempestiva no se admite, mas
si antes de concluirse el pleito, en cualquiera
de sus instancias por justas causas renuncia, ce
sa el mandato (1) 4. Se concluye finalmente

( 1 ) Se v con frecuencia en la prdctica re

vocarse el poder al procurador en cuyo favor
se otorg, i conferirse otro; mas es necesa

por la muerte ds los contrayentes. El que eli

je la industria de una persona para conferirle
el mandato , atiende su intelijencia que no
pasa al heredero, ademas se busca para este
encargo persona que merece muestra confianza
i amistad, i acaso en su heredero faltar uno
i otro.
8. Este contrato como bilateral produce dos
acciones, pues el mandatario desde el principio,
por naturaleza del contrato, queda obligado: el
mandante posteriormente, si por casualidad aquel
hizo alguna impensa, como se v con claridad
en los procuradores; por la aceptacion se obli
gan ajenciar el pleito en nombre del mandan
te, i este satisfacer los derechos que paga el
procurador los demas curiales, i los que de
venga por razon de su oficio i ajencia. Una se
llama directa, otra contraria, i como el con
trato es nominado, tienen nombre las acciones,
accion de mandato directa, i accion de mandato
contraria. La primera ejercita el mandante con
tra el mandatario para que perfeccione l nego

rio, si es que la renovacion se hace voluntaria,

espresar se hace sin malicia, dejando en su
buena opinion i fama al anterior mandataro.
Si ha dado causa para la revocacion , que se
le ha probado judicialmente, cesa la protesta,
i es digno de la animaversion pblica, el que
falta d la confianza pblica pues el procurador
que vende d su cliente, puede decirse comete un

cio, d cuentas, le entregue la cosa adquirida

por el mandato, i preste el dao; en pocas pa
labras, para todo lo que el mandatario se oblig
por el centrato. La contraria entabla el mandatario contra el mandante para que le indemnize.
Tal es la naturaleza de todas las acciones con
trarias.
9. Dice Sala que el ltimo contrato de los
que se contraen por solo el consentimiento de
ambos, es el mandato mandamiento, i es: En
cargo que uno hace d otro que le recibe con obli
gacion de cumplirle. I se puede hacer entre pre
sentes, por cartas mensajeros entre ausentes;
i tambien dia cierto bajo condicion. I bastan
para contraerse cualesquiera palabras que mani
fiesten la intencion de obligarse. I se puede tam
bien contraer tcita calladamente. Por razon
del fin se puede contraer de cinco maneras. Pri
mera. Por utilidad de solo el mandante. Segun
da. Por la de un tercero solamente. Tercera.
Por la del mismo mandante i la de un tercero.
Cuarta. Por la del mandante i la del mandata
rio. Quinta. Por la del mandatario i la de un
tercero. Si se hiciere por sola la utilidad del
que la recibe, no tanto sera mandato como con
sejo, sin producir obligacion en el mandante, si
no es que le hubiese dado maliciosamente con
engao, en cuyo caso debera pagar todo el da
o que recibi por esta razon aquel quien le di.
1o. Para que valga el mandato i produzca
obligacion, es menester que no sea contra las
buenas costumbres, pues si lo fuere no vale ni
aprovecha para cosa alguna. En euanto feme

. Lmbro Tercero.
178
cer el mandato por la renunciacion por la muer
te, no hai lei ninguna nuestra que lo diga El
mandato mandamiento es tambien contrato bi
lateral, en que se obligan mutuamente los con
trayentes. Laobligacion del mandante es haber
de pagar al mandatario lo que hubiere gastado
espendido en cumplir el mandamiento, i el de
este haberlo de cumplir de manera, que si en no
cumplirlo cumplirlo mal, comete engao cul
pa, ha de satisfacer al mandante el dao que le
haya ocasionado. (1)
TITULO XXVIII.
De las obligaciones que proceden del
cuasi contrato.
1. Definicion del cuAsi conTRAto.
2. Reglas en que descanza el consen
timiento presunto.
5. Nombres de los cuasi contratos.
4. Se esplica el primer cuasi contrato
que es la administracion de bienes
ajenos sin mandato de su dueo.
S 5. e Obligaciones que produce.
S 6. Culpas que se prestan.
5 7. Obligaciones del ausente.
S 8. Acciones que se dan.
5 g. 1 o 3 Derecho Espaol.

Tuvo xxwm.
L
,
19
$ 11. Se habla del segundo cuasi con
trato que es la Tutela.
12 Acciones que se dan.
15. Derecho Espaol.
14. Se trata del tercer cuasi contrato
que es la hERENCIA; i del cuarto lla
mado comunion me cosa.
$ 15 Acciones que producen dichos cua-.
$ 16. Diferencia entre la accion llama,
da familiae erciscundae, i la de dio
dr lo comun.
17. Qu se observe entre nosotros.
13. 19. Se esplica el quinto cuasi,
contrato, que es la adicion de heren
2o.
21.

Prctica del dia, y

Definicion del sesto cuasi contra.

to, que se verifica en la solucion pa

go de lo que no se debe...
". "
$ 22. Cuando tiene lugar la repeticion
de lo que se paga indebidamente.
$ 25.. De cuantas maneras puede ser lo
$ 24.

En el qne recibe se necesita ig

$ 25. Acciones que se dan.

$ 26 27. Derecho Espaol.

tratos nominados verdaderos, tanto de los que

se perfeccionan con la entrega de la cosa, co

mo por la solemnidad de las palabras. Sigue la

teoria de los cuasi contratos, omitiendo Justi
niano hablar de los contratos cuya fuente ena
na de doi para que des: hago para que ha
gas; doi para que hagas, hago para que des.
Los cuasi contratos son unos hechos honestos,
que obligan aun d los ignorantes, presumiendo
se el consentimiento de la equidad. Decimos es
el cuasi contrato un hecho honesto, pues los tor
pes producen otra obligacion diversa. Nacen de
ellos las obligaciones que se sostienen en el con
sentimiento presunto, finjido; i no pudiendo
la lei, finjir nada sin fundamento, descanza la
presuncion en la equidad i utilidad. (1)
,
2. Hai ciertas reglas por las que puede ve
nirse en conocimiento, de cuando finjen las le
yes que uno consiente. Primera. Se entiende
que todos consienten en lo que les trae utili
dad, i asi el pupilo se obliga indemnizar al
tutor, produciendo la tutela desde luego un cua
si contrato. Segunda. Nunca se presume quie
re uno enriquecerse con detrimento perjui
cio de otro, i asi est obligado restituir, el
que le pagaron sin que se le debiera, la can

(1) La presuncion de la lei es el verdadero

fundamento del cuasi contrato, presuncion que
debe descanzar en la cquidad para que sea justo
este. Asi, pues, solo habrd un verdadero cuasi
contrato cuando las bases sobre que descanza la
presuncion, son equitativas i conformes los
principios de derecho.

tidad que tom equivocadamente. Tercera. El

que quiere el antecedente, quiere el consiguente.
5. Estas son las premisas de los cuasi con
tratos, cuyas nocomes son indispensables para
entenderlos Haivarios, mas solo hablamos de los
mas frecuentes que son seis. 1. Negotiorum
gestor, administracion de los bienes ajenos sin
mandato de su dueo, por que si lo tiene espre
so tcito, ya es contrato. 2. Tutela. 5.9
Herencia. 4. Comunion de cosa. 5. Adicion
de herencia, 6. Paga indebida. (1)
4. El primero, como se ha dicho , es el lla
mado negotiorum gestor; por sin definicion se vie
ne en conocimiento de su maturaleza - es un cua
si-contrato por el que umo se hace cargo de los
negocios de otro ignorndolo, tratando en su
utilidad estrajudicialmente, sin interes i por su
voluntad. Decimos es uu cuasi-contrato, pues

(1) Estos seis son los mas frecuentes; no obs

tante hai otros menos comunes. Tal es cl que se
contrae por cualquier criminal infrinjiendo la
lei, presumindose quiere se le castigue con la pe
na que ella seala : v.g. la lei manda que el que
cometa un homicidio voluntario se le ahorque:
Juan sin causa mata d Pedro, presume la lei
e ahorcara, i de consiguiente deben los majis
trados condenarlo d muerte. De los cuasi con
tratos cimentados en hechos torpes i no honestos,
que son de los que al presente hablamos, se trata
en el libro cuarto.

182
mmbro Tercero.
si por ambas partes interviene verdadero consen
miento, no ser negotiorum gester adminis
acion de bienes ajenos sin mandato de su due
o, sino el contrato verdadero de mandato, i se
estimar procurador defensor si se hace cargo
de negocios judicales. Aadimos, el negocio de
otro ignordndolo este, pues si lo sabe i permite
se haga es mandato tdcito del que se trat en el
S. 5. tt. 27. Si aquel en cuyo favor se admi
nistra lo prohibe, es visto no produce obliga
cion, pues ninguno le es dado entrometerse
en negocios ajenos contra la voluntad del otro.
Igualmente se dijo, por su voluntad i sin inte
res; de otra manera sera arrendamiento con
trato innominado din doi para que des, haga
para que des haga , &c.
5. De este contrato nace una mutua i rec
proca obligacion, entre el negotiorum gestor
administrador i el ausente. Las obligaciones
del administrador pueden reducirse tres. Pri
mera. Debe administrar utilmente. En tanto el
ausente se obliga, en cuanto la administracion
le produce tilidad. Si las impensas causadas
en los bienes del ausente por parte del adminis
trador, son de las llamadas de lujo, i no de
las de pura utilidad, no tiene accion el admi
nistrador para reclamarlas. Como su objeto ad
ministrando es cuidar de la hacienda del ausen
te procurando no se deteriore, debe circuns
cribirse los gastos necesarios, dejando los de
lujo para que los haga el dueo si le place. So
lo, pues, puede pedir el abono de las cantida
des que invierte en tilidad del ausente.

6. Segunda. El negotiorum gestor, admi

nistrador, est obligado aun la culpa levisi
ma por lo jeneral: es la razon por que se ofre
ci voluntariamente cuidar de los bienes aje
nos. Se ha dicho por lo jeneral, pues algunas
veces est solo obligado la leve, lo que su
cede cuando administra cosa en que tenia par
te, aunque el ausente lo ignorase. En otras se
presta solo la lata , si administr cosa peligro
sa por necesidad : v. g. Juan, se ausenta sin de
jar quien cuide de su casa, prcsima las mias;
con el tiempo otra cualquier causa, amena
za ruina la propiedad de Juan, i fin de evi
tar el perjuicio que en mis casas pudiera oca
sionarse, reparo i cuido de su finca: entrando en
la administracion por necesidad i en cosa peligro
sa, solo debe responder de la culpa lata. Algunas
veces se presta hasta el caso fortuito, si recibe
el negocio administra versndose en cosas que
el ausente no pu acticaba, p. e., si alguno con el
producto de las fincas que administra el ausente
fleta un buque conjneros de mercancias, i nau
fraga el bareo, cuando el otro jmas hizo negocia
cion martima. Tercera. El negotiorum gesto"
est obligado rendir cuentas i restituir el
sobrante con las ganancias correspondientes. Es
mui justo satisfaga estas; pues el que adminis
tra bienes ajenos por su voluntad, se presume
tiene en ello intilidad, i de consiguiente est
obligado pagar el tanto por ciento de cos
tumbre del dinero que entra en su poder. (1)
(1) Entre los romanos, conformes la lei

184
mibro Tercero.
- Como administrador est tenido dar cuentas
siempre que se le pidan por persona lejtima,
sin poderse escusar a ello.
y Las obligaciones de los ausentes son las que
siguen. El administrado est obligado pagar
las impensas lejitimamente invertidas en la con
servacion de sus bienes, indemnizando al nego
tiorum gestor lo que gast en su utilidad; aun
ignorando el beneficio que ha recibido, que
da obligado, de manera que alcanza esta obli
gacion hasta el que est por nacer , como
el pstumo. No se libra de ella el furioso,
i mucho menos aquel en cuya persona se er
r : v. g. cree Crlos hacer los negocios de
Enrique, i presisamente los bienes que admi
nistra son de Santiago. No requirindose ver
dadero consentimiento , pues basta redunde en
Ibeneficio de otro , no se duda quedan obliga
dos la indemnizacion los infantes, menores,
furiosos, sordos-mundos, ausentes &c. No cesa
la responsabilidad del administrado, por que el
dinero invertido en su beneficio no surti los
efectos que eran de esperar; p. e. en el pre
sente ao que las lluvias han inundado las ve

58 f tt. de las obligaciones que proceden por

los cuasi contratos, el negotiorum gestor por
el manejo del dinero del ausente , debia pa
gar un 12, p. 3 de usuras, pues las leyes nofa
vorecian d los que se entrometen en la admi
nistracion de negocios ajenos, sin mandato de
su dueo.

TITULo xxvir.

185

gas, Cayetano administrador de los bienes de

Anjel, su tiempo oportuno sembr las tier
ras de este, i por las avenidas que subsiguie
ron fu preciso empanarlas por segunda, i aun
por tercera vez; es claro que Anjel debe abo
nar i estimar de lejtima data en las cuentas
las cantidades que por esta razon Cayetano hu
biere gastado, no obstante que la primera , i
segunda siembra no fueron de utilidad para l.
La obligacion indemnizar est fundada en el
principio de que ninguno quiere enriquecerse
con perjuicio de otro, en cuya presunsion des
cansa el cuasi contrato. y 2.
8. Este contrato produce dos acciones llama
das negotiorum gestorum ; una directa i otra
eontraria La primera se d al ausente contra
el administrador para que rinda cuentas, re
sarsa los daos, i devuelba todas las cosas de
que se apoder, prestando lo demas que se es
puso en el 5. 6. La segunda compete al nego
tiorum gestor contra el ausente, para que le
indemnize de las impensas tiles i necesarias,
conforme lo referido en el S 7.
9. La administracion de bienes ajenos sin man
dato de su dueo, produce un cuasi contrato
por nuesto derecho patrio. Dice la lei 26 tt. 12
P. 5 que los omes vanse d las vegadas de sus
tierras, lugares i otras partes por desacuerdo,
por olvidanza, non encomiendan sus casas,
mn sus heredades d quien las recabde, nin las
labre. E acaesce que algunos de los que fincan
en aquellos lugares, por parentezco por amis
tad que han con aquellos que se van, estos de

su voluntad, sin mandado de otro trabajanse

de recabdar de enderezar aquellas heredades
otras cosas que asifincan como desampara
das despienden y de lo suyo d las vegadas,
d las veces esquilman de las heredades, l apro
vechanse de ellas, cuya definicion esplica per
fectamente la naturaleza de este cuasi contrato,
produciendo en el dueo de los bienes la obli
gacion de pagar al administrador lo que hubiere
espendido en utilidad i mejoria de la heredad
otras cosas en nombre de l; i en el adminis
trador de dar cuantas al dueo de los que haya
percibido con baja de los gastos. Las espensas
eque se han de abonar al administrador, son las
necesarias i las tiles; no solamente las que lo
son cuando se comienza i despues, sino tambien
las que parecieron serlo en su principio, i se
vi despues que no lo fueron , con tal que se
hayan hecho de buena f. (1) 1 esta doctrina de
espensas tiene lugar cuando el administrador
entr con buena intencion cuidar de las co
sas del ausente: pero si pudiere saberse en ver
dad que alguno se meti en ello con mala in
tencion , i no aparece que cuid ni mejor cosa
alguna de donde pueda sacar las espensas que
hizo, las debe perder sin poderlas recobrar del
dueo; sino es que hiciere tanta ganancia , que
Ibastara para pagarlas, i quedar parte de ella

( 1) Esto es lo mismo que se esplica en el pdr

rajo anterior, que debe tenerse mui presente
para los efectos oportunos.

al dueo. I si en las cosas hubiese algun dao

menoscabo, lo debera todo al dueo. Las
culpas que debe prestar el administrador segun
la lei 50 tt. 12 P. 5. es el engao si la culpa,
entendindose por esta la leve. Esceptase el
caso en que alguno entrare cuidar de las co
sas de un ausente; por que las hall tan desam
paradas que ningun hombre del mundo pen
saba en meterse en ello, i por desviar el dao
a! dueo de ellas : en cuyo caso solo debe pres
tar el engao i la culpa lata. Si alguno se me
tiese administrar los negocios del ausente en
lugar de otro que quera hacerlo con mucho
cuidado, deber prestar el engao, i las tres
culpas. (1)
1 o Trae el Sala mui oportunamente en este
lugar lo que est dispuesto por nuestro derecho
cuando se entra en la administracion por pie
dad. Dice pues, que si alguno por piedad se
mueve recibir en su casa algun hurfano
desamparado, gastando de lo suyo en cuidar de
sus cosas mientras que le tiene en su casa, i acae
ce despues quiere cobrar lo que asi gast de
los bienes del mozo, no lo puede hacer; pues
habindo movido criar al mozo por razon de
piedad i misericordia se entiende , que lo hizo
por Dios, aunque s deber aquel tenerle res
peto. Esto no tiene lugar si la crianza fuese de
mujer, i quiere despues el que la recoji casarse
con ella, que se casase alguno de sus hijos,

(2) Recuerdese que son la lata, leve ilevsima.

188

mmbro TERCERO.

i ella su padre lo contradijesen; en cuyo caso

deber el que embaraz el casamiento pagarle
los gastos de su crianza; entendindese este en
el caso de que el que tratan de que se case con
ella es casi de su misma edad, pues seria co
sa mui dura presisar una jven que se ca
se con un viejo. Si la madre abuela tubie
ren los hijos en su casa despues de la muerte
de su padre, i al mismo tiempo los bienes de
ellos en su poder, dndoles de comer, beber,
vestir i calzar, i los bienes de dichos bastaren
para reportar estos gastos, los podrn recobrar
de estos bienes. Mas si no los hubieren los mo
zos no pueden recobrarlos, i se entiende que
se movieron naturalmente mantenerlos. El pa
drastro que teniendo en su casa su entena
do hijastro le diese de comer i beber, i las
otras cosas que fueren menester, protestando
queria cobrar las espensas que en ellos hacia,
podr recobrar las que hizo en gobernarlo aum
que lo protestase, por ser justo que este servi
cio del mozo le sirva de descuento de las es
pensas que son hechas en razon de su persona;
mas se podr recobrar las que hubiese hecho
en recaudar las cosas del mozo que fueron en
utilidad de l. (1)
11. Otro cuasi contrato es la TUTELA que pue
de considerarse de diversas maneras. Si con res
pecto la repblica es un cargo pblico ; si

(1) Sala tom. 2. lib. 2. tt. 21. n. 1.

h. el 6.

al ppilo, es una cualidad, condicion de hom

bres libres, los que unos estan en tutela, otro
en curaduria, i otros no estan bajo alguna po
testad , y n. tit. 15, lib. 1. ( 1) El cuasi con
trato de tutela nace de la obligacion que hai
entre el tutor i el ppio, pues aunque no pue
de directamente obligarse, ni consentir, se presu
me consiente en aquello que le reporta utilidad,
i reportndole sin duda el ser su persona i bienes
administrados, queda de consiguiente obligado. (2)

y 1J Dijimos en el lib. II., tit. 15. S 5. era

la tutela una carga pblica, no oficio pblico,
pues el tutor ni administra cosa de la repbli
ca, ni por razon de su oficio goza de alguna
condecoracion. Procede pues, el cuasi contrato
de tutela de la que desempean los tutores con
(2) * Cuando Rmulo fund d Roma d fin de
que pudiese subsistir su nuevo reino, estableci
leyes indispensables para el rjimen de la rep
blica, i administracion de la justicia. Distribu
y d los pobladores en varias clases. Los no
bles, por otro nombre Patricios fueron los ni
cos dquienes permiti aspirar d los empleos de
majistratura, i concedi en recompensa d los
plebeyos muchos privilejios. Cada plebeyo eliji.
un patricio por patrono, que estaba obligado
d defenderlo de toda opresion, velar en el bien
de sus negocios domsticos, i d' procurarle la
dulzura i tranquilidad que dependan de l. Los
plebeyos por su parte debian socorrer en las

19o
Libro Tercero.
12. Este euasi contrato produce dos acciones
llamadas de tutela, una directa, iotra contra
ria : la directa compete al ppilo coucluida la
tutela para que el tutor rinda cuentas, i re
sarza los daos. La contraria se da al tutor
para que el ppilo le indemnize lo que haya
invertido en su utilidad, Sg tit. 22 lib. 11. Hai
que advertir: 1., que si estas acciones se en
tablan contra el curador por el menor , vice
versa , se llaman tiles, por la razon de que
todas las acciones que no nacen de las pabras
de las leyes sino de la interpretacion de los
ocasiones daquellos a quienes ellos haban esco
jido por sus tutores, protectores; pagar la
redencion de sus hijos, que hubieran caido pri
sioneros de guerra, i contribuir los gastos
inseparables de los empleos, i dignidades de es
tos mismos patronos, i la cleccion del patrono
por el plebeyo formaba un cuasi contrato, obli
gndose recprocamente las partes lo que se
ha dicho. Ademas para que esta union perma
nciera indisoluble, no podan quejarse el uno del
otro, de tomar otro partido contrario daquel
en que se hallaban metidos: si faltaban al debi
do empeo, era permitido al inocente, quejoso,
hacerse el mismo justicia, i matar al que habia
faltado d su debido empeo; lei 15. tab. 7: i
de esta saerte los derechos de proteccion, i
de reconocimiento fundaron obligaciones tan
Jfuertes como las de la naturaleza, i cuantos
mas clientes tenia el patricio, tanto mas ad
quira de honori reputacion. Por el espacio

TITULo xxvm.
191
prudentes, suelen llamarse tiles. 2. No debe
confundirse esta accion con las de los tutores
sospechosos i la de distrahendis rationibus,
pues estas nacen del delito , i las de tutela de
cuasi contrato, que se da concluida la tutela,
i la de tutcres sospechosos antes de concluirse
esta. Las de distrahendis rationibus tiene lugar
dada ya las cuentas, si el tutor sustrajo alguna
cosa , las cuentas son fraudulentas sin reca
dos justificativos. La accion de tutela se d pa
ra que rinda cuentas el tutor. La de tutores
sospechosos, para que el tutor sea removido.
La de distrahendis rationibus, para conseguir:
el duplo de lo que ha sido sustraido. Todas es
tas acciones infaman al tutor, si se le prueba
haberse conducido dolosamente. (1 )
de mas de seiscientos aos no tubo esto la menor
disminucion, hasta el consulado de Cayo Graco
que fu el primero que se atrebi d minorar las
relaciones que unian al patrono con su cliente.
Los beneficios que lograron de la disposicion de
Rmulo, que honra en tanta manera d su au
tor, hizo deseasen ser protectores cada uno. En
las coloniae, i en las ciudades aliadas d la
repblica lo imitaron; reglndose en todo lo
mismo que sus protectores de la ciudad. Regla
ban de tal manera sus diferencias, d ejemplo
de aquellos, con tanta equidad igualdad que
las mas veces el Senado autorizaba sus desicio
nes, i devolvian el pleito d las colonias, cuan
do lo llevahan d su tribunal.
(1) Recuerdese lo que dijimos en el 58 t. 2:2 l. 1.

192
- Libro Tercero.
15. Por derecho Real de Espaa se conoce
este cuasi contrato en los mismos trminos que
quada esplicado, de manera que entre nosotros
la administracion de la tutela i de la cura, no
es contrato entre el tutori el menor sino cua
si contrato , estando obligado el tutor cu
rador dar cuentas al menor de lo que ha per
cibido por razon de la tutela, i este lo est
pagar abonar al tutor lo que por razon
de su ofieio haya espendido en beneficio del
menor. ( 1 )
14. El tercer cuasi contrato es la herencia,
i el cuarto la comunion de cosa. Asi lo dice
Justiniano. Empero propiamente la herencia i la
comunion de cosa es derecho in re , esto es un
comun derecho hereditario, comun dominio.
De la herencia de la administracion comun de
la cosa procede un cuasi contrato, porque el que
administra se presume consiente en rendir cuen
tas, pues el que quiere el antecedente, quiere
el consiguiente , i aquel cuya herencia admi
nistracion de cosa maneja, es visto consiente en
probar la indemnizacion, porque ninguno debe
enriquecerse con perjuicio de otro. De la admi
nistracion de la herencia comun, nace la accion de
familiae erciscundae (2) Se d esta accion al cohe

( 1 ) Sala tomo 2. lib. 2. t. 21 m. 7.

(2) Este vocablo toma su orijen de las leyes
de las doce tablas, concebida con las voces
nomina ercta cita sunto. Ercta, significa todo
integro indiviso: ciere, dividir, de donde se

rrulo Xxvim.
195
redero contra el coheredero para quese proceda,
la division de la herencia comun, i la restitucion
de las impensas i dao. Por lo tanto , esta ac
cion se diferencia de la peticion de la heren
cia en que posee como herederos como po
seedor, i no se da para dividir la herencia,
sino para que se restituya. Ademas, esta ac
cion es mutua, por cuanto se pide la porcion
de herencia, es real, i personal en cuanto se
solicitan las prestaciones personales, i es la que
nace del cuasi contrato anteriormente esplicado.
15. Ilustraremos con algunas reglas el modo
de hacer esta division. Las deudas ipso jure son
divisibles. Ciertamente si el testador debia 509
i sus herederos son tres , cada uno debe pagar
109 siendo instituidos en partes iguales. Si al
guno debe al difunto 69, i los herederos son
tres, cada cual tiene accion 230. Las cosas
cuyo uso est prohibido son indivisibles, como
el venemo, libros prohibidos &. En la division
conviene sea el juez mini cauto. Los instrumen
tos comunes, como archivos, privilejios, es
crituras &. son tambien indivisibles, i se depo
sitan en el que tiene mas parte, en el mas
anciano, se protocolizan dndose copia los

compuso el vocablo erciscere, que equivale d

dividir el todo. Tambien en las doce tablas
familia significa herencia , i esta frase que d
Salmasio pareci ridicula, espresa perfectamen
te la idea, siendo igual d si se dijera dividir
la herencia.
"
Tomo llI.
15

1944,
mino Tercero.
interesados. Cuando no tiene cmoda division
el Juez la adjudica uno de los herederos, pa
gando este los demas la parte de herencia
qne les toca. Todo esto se consigue tambien en
juicio por la accion de dividir lo comun
16. Es necesario ver la diferencia que hai
entre la accion de familiae erciscundae, que se
ha dicho S. 14 significa dividir toda la heren
cia, i la de dividir lo comun. La primera es
univcrsal, la segunda es particular; aquella na
ce de la administracion de la herencia comun;
esta de la de la cosa comun, esto es de algu
guna finca otra cualquier cosa; la de fami
lilae erciscundae se da contra el coheredero ; la
de dividir la cosa comun contra el condueo.
Convienen estas acciones en que una i otra son
mistas i dobles, pudindose ejercitar por cua
lesquiera de los coherederos condueos, ha
ciendo de reo actor, i en una i otra se pi
de, por el uno al otro la prestacion del dao
causado aun por culpa leve en concreto.
17. Por derecho de Espaa se conocen es
tos cuasi contratos procediendo el de la comu
nion de bienes no del contrato de compaa,
sino por herencia legando una heredad otra
cosa semejante. Cuando asi sucediere cualquie
ra de los comuneros est obligado consentir
ue se parta la cosa comun si el otro lo pi
que justsimamente se ha establecido para cor
tar los grandes desacuerdos i discordias que
macen con frecuencia de las cosas comunes mu
chos, i Porque reteniendo cada uno lo suyo con.

separacion, lo cuida i aprovecha mejor. Iprodu-,

ce tambien la comunion en el que administra la
cosa, la obligacion ordinaria en todos los admi
nistradores, de que den cuenta de todos los
provechos i cargos que ha tenido ( 1 )
.
18. El quinto cuasi contrato es la adicion
de herencia. El modo de aceptarla se dijo en
el lib. 2. El heredero que ade la herencia,
cuasi contrae con los legatarios i fideicomisa
rios, i se presume se obliga pagar el lega
do fideicomiso. Decimos que ef que adela,
herencia se obliga con los legatarios, i fidei
comisarios, pero no con los acreedores pues
con estos el heredero est obligado por el con
trato principiado con el testador. .
. .
19. Si el difunto debia 1oo por mutuo, se
entabla contra el heredero la accion llamada
conditio certi ex mutuo ; si la denda procedia
de estipulacion se ejercita la condicion ex sti
pulatu, habiendo un verdadero contrato, por
que el heredero pasa representar la persona :
del testador i se trasmiten todos sus derechos. .
Siendo la adiccion de herencia un cuasi con
trato, debemos ver la accion que produce : se
llama accion personal de testamento i se da .
los legatarios, fideicomisarios, i cualquiera otros
, quien se les deba algo por el testamento pa
ra que el heredero que ade pague el legado,
fideicomiso otra cualquiera cosa semejante,
con los frutos i accesiones habidos desde que

(1) Sala tomo 2. lib. 2. tt. 21 n. 7.

adio. Hai que advertir que nada importa para

entablar lo accion el que el heredero haya ad
mitido la herencia por adicion, por jestion
de heredero; de cualquier modo que sea est es
2o. Este mismo cuasi contrato se conoce por
nuestro derecho. Por l se obliga el heredero
pagar las mandas que dej el testador, cuya
obligacion no pueden nacer de contrato que no
le hubo entre los legatarios i el heredero, que
muchas veces ni los conoce ni ha visto Jmas.
Advirtase que esta obligacion del heredero ha
cia los legatarios, no debe confundirse como
queda dicho con la otra que tiene de satisfacer
los acreedores que ya lo eran del difunto; por
que aunque esta da tambien entrada la adicion
de herencia, no nace de ella, sino de la causa
que la produjo contra el testador, i por lo inis
mo debe seguir su naturaleza. Estos acreedores
se llaman hereditarios por que eran ya carga
de la herencia antes de ser adida, diferencia
de los otros que se llaman testamentarios, por
ser su raiz el testamento (1)
, , ,
,
2. 1 El ltimo cuasi contrato es la paga de lo
indebido, que es un cuasi contrato por el cual
pagando por error de hecho lo que no se debe
naturalmente, obliga la restitucion al que re
cibe la paga por ignorancia. Justiniano advier
te que el que paga lo que no debe por ignoran
cia, lo hace no con intencion de que sirva la

(1) Sala tom. 2. lib. 2. tt. 21. m. 8.

TITULo xxviii.
197
solncion, sino de que se le restituya. Pues es
iniquidad que uno se enriquezca con detrimen
to de otro. Por tanto el que recibe se obliga
restituir, como si hubiese reeibido dinero pres
tado. Cuando tenga lugar la repeticion lo espli
caremos con claridad en los prrafos siguientes.
22. Para que tenga lugar la repeticion de
la paga de lo indebido se requiere : 1. igno
rancia en el que paga: 2. que satisfaga lo que
no debe : 5., que tambien est ignorante de la
deuda que recibe . Se requiere ignorancia en el
que paga, por que si paga sabiendo que no de
bia, se presume quiso donar. La ignorancia
puede ser de hecho de drecho ; el que paga
con ignorancia de derecho no puede pedir se le
devuelba , no ser que sea menor, militar
mujer quienes no perjudica la ignoracia del
derecho. El que paga con ignorancia de hecho
puede repetir lo pagado, por que el hecho en
gaa al mejor letrado. Ejemplo el heredero
ignor la lei falsidia i pag todos los legados
sin sacar la dicha cuarta, i despues que pag
mas de las tres partes de la herencia, quiere
que se le debuelva la demasia, no puede ser,
pues err en el derecho. Que hubiera consul
tado con un abagado. Por el contrario: el he
redero quiso pagar un legado que habia sido de
jado en el testamento Ticio, i habiendo en
la ciudad dos de este nombre paga al que nada
debia, tiene lugar la repeticion, por que el
yerro ha sido en hecho i no en derecho. (1)
(1)

Lo que se paga mediando causa torpe"

198
mmbro Tercero,
25. Lo indebido puede ser de tres mneras.
1. Cuando no se debe civilmente, pero s na
turalmente, v. g., si uno paga lo que debe por
pacto nudo, no hai obligacion civil pero la hai
natural. 2. Cuando se debe civilmente pero
no natural; p. e. cuando por miedo se firma
algun vale se promete algo , hai obligacion

no puede repetirse. Por la lei Julia de repe

tundarum se prohiba que el Juez tomase dine
ro por conocer en causa, i que en jeneral se to
mdra dinero por ser uno testigo. Su pena era
el cuadruplo del dinero qfrecido; di veces era la
relegacion, prdida del empleo, destierro muer
te. Por otra llamada de ambitu, establecida
por Augusto, se mandaba, que cualquiera que
en los comicios repartiese dineros al pueblo por
que le confiriesen algun honor dignidad, su
jfriese el entredicho de agua i fuego, d la que
sucedi la deportacion, Despues por interpreta
cion se daba la pena de 1oo aureos de multa
infamia. En todos estos casos no haba lugar
la repeticion de lo que se daba, sin deberlo
dar. A los que se castigaba con mayor rigor
era d los Senadores cuando se dejaban corrom
per. Al paso que disfrutaban de varias prerro
gativas, deban portarse con mayor pureza. Te
nian los primeros asientos en los juegos iban.
quetes pblicos. Podan llevar alguaciles delan
te de s como los Cnsules en la repblica. No
estaban sujetos d la jurisdiccion de los majis
trados de las ciudades donde hacian permanen

matural ni civilmente; v.g., si se paga con

error una cosa que se crea haber recibido pres
tada no habiendo habido tal prstamo. En el
primer caso no tiene lugar la repeticion, en los
dos siguientes s. Si el hijo de familia paga lo
que deba por prstamo, aunque ponga la escep
eia, i tenian el privilejio de avocar d Roma las
demandas que entonces les proponian, i se les
prohibi d los ciudadanos, dpesar de haberles
permitido usar de su derecho contra un Sena
dor acusarlos de robo. Lo que dd d conocer la
integridad que se les supona, i el lugar que ocu
paban, es que los ciudadanos que cometan algn
delito eran perdonados confesdndolo juntamen
te con sus cmplises; no as los Senadores, pues
no se libertaban del castigo, por juzgdrseles in
capaces de delito, i por consiguiente indignos de
perdon. Wo podian salir de los confines de Ita
lia sin licencia , que no se daba facilmente, por
crerseles incapaces de asunto fuera del pais que
habitaban. Se les estaba prohibido tomar en ar
rendamiento, impuestos pblicos, i el tener sus
padres en el mar un navio de mas buque que
de 5oo medidas, para evitar la murmuraciona
que lleva tras s lo primero, i la envidia de lo
segundo. Se les estaba vedado pedir prestado
mas de 2.ooo dineros, i se impuso pena de diez
aos de destierro, contra los que fuesen prono
widos d los empleos de otro modo que por

2OO
LIBRO TERCERO,
cion del senado consulto macedoniano, no se le
concede la repeticion porque deba naturalmen
te; si paga alguna deuda de su padre ignoran
do que estaba ya estinguida, i parece despues
la carta de pago, se le concede la repeticion
por que no hai deuda natural, ni civil.
24. En el que recibe se supone ignorancia
por que si recibe sabiendo que no se le debe,
comete hurto, en cuyo caso se da contra l la
condicien furtiva, para que debuelva el dine
ro, i no se da al momento la accion de hnito
in duplum in quadruplum, por ser infame
i no debe atentarse contra la fama de los hom
bres temerariamente.
. ..
".
25. Falta tratemos la accion con que se re
pite lo indebido. Se llama condicion de lo inde
bido, i se da al que paga con error lo que ma
turalmente no deba, contra el que recibe con
ignorancia su heredero, para que restituya
con fruto , i accesiones lo que recibi. De lo
dicho se infiere : 1. El que recibe est obli
gado, pues es un contrato unilateral i de es
trecho derecho. 2. Que las usuras no pueden
pedirse por la condicion de lo indebido, por
ser contrato de estrecho derecho i no deberse
en estos contratos, no ser que se hayan pro
metido especialmente. ( 1 )
"
-

( 1) Esta condicion no se ha de confundir con

las de causa data , causa non secnta, ob tur
pem causam i sine causa. Pues se haga por
causa pretrita futura; si por la pretrita

. - "TITULO XXVIII,

32,01

26. Conocemos igualmente este cuasi contra

to. Si hecha la demanda por el que pag, con
fesasen el otro que era cierta la paga, dicien
do no haber habido yerro, deber probar que
lo hubo el que hizo la paga. Pero si el deman
dado negare habrselo pagado, bastar al que
pide probar solamente que pag, pues aunque
no probase fu por yerro, se le deber tornar
lo que pag, si no es que quisiere el deman
dado probar luego que la paga se hizo por
deuda verdadera; esceptuanse el menor de 25
aos, mujer, labrador sencillo i los militares
que no tienen obligacion de probar hicieron la
paga con yerro, pues le incumbe probar lo
contrario al que la recibi aunque otorgue re
cibo. El que pagares dudando si deba no ,
o deba. Pero si pag sabiendo no deba, no
podr recobrarlo, por que se juzga lo hizo con
intencion de darlo , salvo si fuese menor de 25
aos, que por razon de la menor edad podra
-

, , ,,

, ,

,, ,

, ,

, ,

tiene lugar la condicion de lo indebido ; si fu

tura , se atiende d si la causa fue honesta
torpe de parte del que recibe : si honesta tiene
lugar la condicion de causa data. La de causa
non secuta es cuando, p. e., se da la dote i
no se sigue el matrimonio. Ob turpem causam,
si se da, v. g., al ladron algo para qne na
mate : en este caso posee por causa torpe. Win
guna de estas condiciones pueden usarse cuan
do alguno posee sin justa causa.

1902

.MILIBRO TERCERO,

repetirlo. Si pagare alguno lo que deba solo

naturalmente ignorando no poda ser apremia
do en derecho, como p.e., un heredero las man
das dejadas en un testamento imperfecto, no
puede repetirlos, esceptuando las, personas es
presadas arriba. Tampoco puede repetirse lo
que se diere por ttulo de dote 5 arras una
mujer, por alguno que creyera est obligado
n darlo sin que lo estubiese. Ni tampoco lo que
se paga por transacion. Si la cosa que se pag
sin deberla era de aquellas que dan fruto , la
debe restituir el que la recibi con los frutos
que de ella percibi. I, si tuviesen buena f,
creyendo que se le debia cuando se le entre
g i despues la bendiese, deber pagar el pre
cio por que la vendi; mas nada pagar si la
perdi sin culpa. Si tubiese malaf cuando re
cibi la paga despues, deber pechar el pre
cio de la cosa al que pag, tanto en el caso
que la perdiese como en el que la vendiese. Si
debiendo alternativamente un caballor un mu
lo sealadamente, creyendo que debia dos jun
tamente, los pagre, podr repetir el que qui
siere; pero si uno de ellos hubiere muerto, no
podr pedir el otro. Si algun menestral cre
yendo estar obligado hacer algunas obras
por otro, sin estarlo como una casa, nave t
otra cosa semejante, i despues de haberla hecho
hallare que no estaba obligado, dbele dar aquel
por quien la hizo tanto precio cuanto le pu
diera costar el hacerla otro menestral tan bue
no como el que la hizo.
29". Por lo que se d mediando causa torpe,

 las veces se puede repetir, i veces no, i de

este asunto trata muestras leyes en el mismo
ttulo del que hemos sacado la doctrina del
quinto cuasi-contrato, nos ha parecido ser es
te el lingar mas oportuno para tratar con bre
vedad de l. La torpedad puede estar de par
te del que recibe solamente, de la de am
bos, solo de la del dante. En el primer caso
hai lugar la repeticion, como si hubiese da
do Pedro o pesos para que no hurte, mate
haga algun sacrilejio, adulterio cosa seme
jante, por que es cosa injusta recibir precio por
no hacer aquello que naturalmente est obliga
do por si mismo no hacerlo, i no es torpeza
dar para que no se haga mal. "I lo mismo se
ra si hadindosele prestado alguna cosa le die
res, los o pesos para que te la restituyera. Si
la torpeza est de parte de los dos, no hai re
peticion; por que en caso de igualdad es me
jor la condicion del que posee. Tampoco hai
repeticion cuando la torpeza est solo de par
te del que d. Solo pues cuando no haitorpe
zar por parte de este tiene lugar la repeticion.
Si alguno que cometi algun adulterio, homi
cidio, hurto otro delito semejante, diere al
guna cosa otro para que no le descnbriese,
tendria repeticion de lo que di; pues todo hom
bre debe solicitar cuanto pudiere no caer en
peligro de muerte de mala fama. (1)

(1) Sala. tom. 2. lib. 2. tt. 21. des

de el n. 9. al 15.

204

mmbro Tercero.
TITULO xxx.

Por que personas contrahemos obligacion.

regla que se observa
1. Se espone la regla
q
pone la
en todo este ttulo.

en el lib. 2.1 tit. 9. se ha dicho i esplicado" por

qu personas se adquiere. Por las mismas que
adquirimos las cosas ajenas, por esas se contrae
tambien obligacion. Cualquiera que est bajo
nuestra potestad, ya sea en la domnica en la
patria, todo lo que adquiere es para nosotros;
por tanto la obligacion que contraen se entien
de con el padre seor. Si el hijo el siervo es
tipula, se ha dicho que estipula para su pa
dre seor; i que por ninguna otra persona es
trana adquirimos. Asi, pues, si Estico estipu
lare moo para su hermano i se le prometiere, na
da adquiere el hermano. Si el hijo estipula 1 oo
bajo condicion, p.e. si fuese doctor, i despues
lo emancipa su padre, i dos aos despues se gra
dura en efecto, los roo son del padre, por que la
condicion se retrae al principio del negocio.

Titulo xxx.

no3

TITULO XXX.
Modo
n.

de estinguirse las obligaciones.

Preliminar.

y 2

La obligacion se concluye ipso ju

re por ope exeptoinis.
S 6. La que concluye ipso jure es de dos
ITORIM 21'31$,

S 4. al 7. Se habla del primer modo

de concluirse las obligaciones que
8. Acciones que se dan.
9. Uso que en el dia tenga.
1o. Se trata del 2. modo llamado
compensacion.
Sus efectos.
Uso que en el dia tenga.
Se refiere al tercer modo que es la
Que se observe entre nosotros.
El cuarto modo es la oblacion
consignacion
16. Prctica en el dia.
17. Se habla del quinto modo.
18. Derecho Espaol.
19. 2o. 21. Se trata del 6.8 modo que
es la novacion.
S 22. Diferencia entre la novacion, i la
fianza; la delegacion, i la cesion.
$ 25. Que se practique por nuestro de
recho?
S 24. 25 Se esplica la estipulacioni el

206

mmbro Tercero.
mutuo discenso.
S 26. 27. Frmula de cAYo Aquito.
S 28. Practica del dia.
5 29. Ultimo modo de estinguirse las
obligaciones.
S. 5. Se habla de dos especiales.
5. 51. 52.La transaccion estambien mo
do de estinguir en parte las obliga

los contratos; pero como no es bastante saber

los modos de constituirse las obligaciones, si
no es necesario saber tambien la manera como
concluyen, vamos esplicar con prolijidad esta
doctrina en el presente ttulo.
2. Regla jeneral. Toda obligacion se acaba
ipso jure , por ope exceptionis. Se concluyen
las obligaciones ipso jure, cuando el modo de
acabarse surte efecto desde el tiempo en que
principi ecsistir el modo, aunque no se pon
ga la escepcion. Ejemplo: el ao de 1828, co
menc deber Ticio 1oo, i el ao de 1829
Ticio principi deberme 1 oo; desde este ao
cesa la obligacion, compensndose las deudas.
Pero Ticio pide los premios vencidos hasta el
de 185o , ao en que ejercita su accion se
le negarn, i solo se le pagarn hasta el de
1829, aunque no haya yo usado de la escep
cion hasta el de 185o, porque el ao 28 tu
bo efecto la compensacion. Por el contrario,
ope excepciones se acaba la obligacion desde que
... + --
++
-+, ,

TITULo xxx.
207,
se opone la escepcion. Si el hijo de familia re
cibe 2oo en mutuo el ao de 185o , i se enta
bla contra l la aecion correspondiente para que
pague el de 1854, i opone la escepcion del se
nado consulto macedoniano, se acaban la obliga
cion el de 1854, en que di la escepcion, por
que en esta obligacion no se acaba ipso jure,
sino ope exceptiones , por la escusa.
- 5. El modo de acabarse la obligacion ipso
jure es de dos maneras, comun todos los
contratos, especial algunos. La paga es escep
oion comun; , por ella se acaba el mintuo, el co
modato, la hipteca &c. La aceptilacion es pro
pia solo de los contratos verbales; el mutuo di
senso, de los consensuales. El fundamento de es
to es la regla del derecho que dice, que nada hai
tan natural como el que se acaben las cosas del
mismo modo que se constituyen. Asi pues, los
contratos verbales se acaban por las palabras,
los consensuales por el mutuo disenso ; no as
los reales i literares. Con estas premisas pode
mos entrar tratar los modos comunes i propios.
4. Aquellos son seis, saber: paga, com
pensacion, confucion, oblacion i consignacion;
destruccion de la cosa i innovacion. Los pro
pios son dos, aceptilacion i mutuo disenso; de
todos trataremos la mejor que sea dable.
5. El primer modo comun por el que se aca
ban todas las obligaciones, es la PAGA que se
desfine diciendo es verdadera dacion de aque
llo d que estamos obligados debemos. Se
necesita sea verdadera dacion, para que se
distinga de la compensacion. Aunque la com

a 08

Libro Tercero.

pensacion se le acomode la regla, que compen

sar es lo mismo que pagar, i vemos por su
efecto es lo mismo que la solucion; con todo
propiamente la compensacion no es solucion, por
que no se paga verdaderamente lo que se debe.
Se pregunta quienes son los que pueden pa
gar? Todos los que tienen la libre administra
cion de sus bienes. De aqui se sigue que el pu
pilo no puede pagar como se habl con bastan
te estencion en el libro segundo. Nada impor
ta pague uno por si por otro, ya sea que
riendo contra su voluntad, ya lo sepa lo
ignore. Siempre se acaba la obligacion, aun
que el que paga contra la voluntad de otro, no
tiene accion contra este por quien pag,
no ser que el acreedor le ceda sus derechos an
tes de la solucion. Se debe pagar lo mismo que
se debe, i no otra cosa en su lugar, sino s que
el acreedor consienta; por ejemplo, el que de
Ibe 100 rs. no los puede pagar en granos, li
bros &. como no se convenga con el acreedor;
en caso de convenio se llama dacion en pago.
Debe pagarse toda la deuda, pues ninguno es
obligado recibir lo que se le debe en diver
sas porciones, por las incomodidades que esto
causa, i principalmente por que el dinero re
cibindolo en pequeas porciones, es mui fa
cil de gastar. Esceptase, cuando la cantidad
proviene de varias deudas, que entonces se pue
de pagar una despues de otra. Si la deuda es
t parte lquida, i parte por liquidar, el jinez
debe mandar pagar lo lquido, i remitir lo
ilquido al conocimiento judicial.

TITULo xxx. 209

7. Se debe tambien pagar en el mismo tiem.
po i lugar en que se convino. Si promet pa
gar en Cdiz, no puedo pagar en Paris; si de
bo pagar el dia 1. de Abril, no puedo dila
tarlo al 1. de Julio, no ser que el acree
dor me cenceda este pequeo plazo. El que
paga en otro lugar, mas tarde de lo que de
be, queda obligado lo que le importra al
acreedor que se hiciese all, i en aquel tiem
po, esto es, los perjuicios que haya sufrido
el acreedor por no haberse hecho tiempo.
8. Para esto se dan las acciones tricaria, i la
de eo quod certo loco, de las que se trata en las
Pandectas. El efecto que produce la solucion fa
cilmente se esplica. Toda obligacion se acaba ipso
jure: cesando la obligacion principal, cesan tam
bien las acsesrias. De lo que se deduce que los
fiadores, las prendas i las hipotecas quedan li
bres, no ser que el acreedor use del derecho
de retencioni retenga la prenda en seguridad de
algun otro crdito que aun no est liquidado, i
solo de este modo pueda retener la prenda.
9. Como tan natural este modo de estinguir
las obligaciones, se conoce por muestro derecho
patrio, siendo la paga el modo mas sencillo de
disolver las obligaciones. ( 1 ) No solo se quita

(1) Dice la lei de P. que paga tanto quiere

decir, como pagamiento que es fecho aquel
que debe recibir alguna cosa; de manera que
finque pagado de ella de lo que deben fa
cer. Debe hacerse la paga al acreedor, i de aque
"Tomo III.
14

2 JO

TUIBRO TERCERO,

por la paga la obligacion cuando el dendor la ha

ce por s mismo, sino tambien hacindola otro
en su nombre, aunque el mismo deudor lo igno
rare, i aunque lo supiera i contradijese. Para que
la paga hecha al tutor curador de algun menor
loco estinga enteramente la deuda, es menester
que se haya hecho con otorgamiento del juez,
porque de otra manera est sujeta la restitu
cion in integrum. Si el deudor otorg alguno
poder para pedir en juicio la deuda, no podr
este cobrarla aunque saliese vencedor en la cau
sa, sino es que el poder fuese tambien para co
brarla. El que debe muchas deudas otro i pa
ga algo, puede escojer la deuda cuyo pago se
haya de aplicar la paga. I si callare podr esco
jerla el acreedor: pero si lo contradijere luego
el deudor, antes que se partiere del lugar, se
contar en la deuda que l sealare. Si ninguno
de los dos sealare la deuda i alguna de ellas era
mui gravosa, ella se deber aplicar. Si fueren
en un todo iguales se aplicar la mas antigua.

las cosas que se deben i no de otras, si no qui

siere el que la ha debido recibir. Si el deudor
no pudiese pagar aquellas mismas cosas que
debia, podr dar en pago otras segun el ar
bibrio del Juez. Si la obligacion fuere de hacer
alguna cosa, i el deudor no pudiere hacerla de la
manera que lo prometi, la deberd hacer de otro
tambien segun el arbitrio del Juez, i pagar
ademas el dao i menoscabo que por ello le
vino al acreedor.

TITULO XX,
2II
Si todas son de una misma fecha se deber repar
tir entre todas la paga. (1)
. 1o. El segundo modo comun de finalizarse las
obligaciones ipso jure es la compensacion, que
es descuento de la deuda con el crdito. El fun
damento de esto es la regla filosfica : lo que
puede hacerse, poca costa no debe hacerse,
mucha. Pues, si se ha de proceder con rden,
primeramente debera yo pagar 10o que debo
mi acreedor, i despues este deber pagarme
otros 1oo que me debe Pero para qu tan
tos rodeos, cuando se puede concluir el nego
cio quedndose cada cual con sus 1 oo.? Verifi
cado esto se dice, se ha compensado mutua
mente la deuda con el crdito.
1 1. Para que proceda la compensacion se ne
cesitan tres requisitos. Primero. Que ambas deu
das sean eficaces. Segundo. Que estn lquidas.
Tercero. Que se deba puramente. Pues lo eficaz
con lo ineficaz, lo lquido con lo ilquido; lo
puro con lo condicional, no se puede compen
sar, por no saberse aun si se deber. Tambien
se requiere que sean las deudas de estimacion
cierta. De aqui es que el jmero con el jmero
no se compensa, por ser de incierta estimaeion.
Ejemplo, Ticio me debe un libro, i yo l un
caballo; en vano compensaremos estas deudas.
Es necesario ademas que sean deudores i acree
dores. Por lo tanto, si mi hermano debe Ti

(1) Sala. tom. 2. lib. 2. tt. 25. n. n.

1. 2. 36.

212
mmbro Tercero.
cio roo , i Ticio me debe otro tanto, no tiene
lugar la compensacion, pues no somos Ticio
mi yo, deudor ni acreedor un mismo tiempo.
Las deudas con el Fisco no se compensan. El
efecto de la compensacion es el mismo que el
de la solucion, de la que hablamos en el 58.
Cuando las deudas son de diversa cantidad, se
descuenta del crdito mayor el menor. Ejem
plo: Juan me debe 1.ooo, i yo l 6oo, por la
compensacion se disminuye el crdito de Juan
40o, que es los que debo pagar.
- 1 m. En el dia es la compensacion tambien
modo de estinguir la obligacion, que viene
ser descuento de una deuda por otra, estando en
prctica todo lo esplicado. Para que el Juez ad
mita la compensacion, es necesario que el reo
que la propone pueda probar luego, lo mas
tardar dentro de diez dias, que el actor le de
be: sino fuera as no ha lugar la compensa
cion. Si dos compaeros hicieron dao por su
culpa neglijencia en las cosas de la compaa,
se empazar la obligacion de rezarsirle del mino
con la del otro. I si el uno solo hubiese hecho
dao por una parte, i por otra utilidad, po
dr compensar el valor de esta con el de aquel,
segun fuere la cantidad, si alguno de los com
paeros hubiese hecho dao en algunas cosas de
la compaa por engao, i en otras su compa
ero por culpa, habr lugar la compensacion;
pero no si los dos le hubiesen hecho en una
misma cosa, pues entonces todo lo pagar el del
dolo sin poder compensar cosa alguna con el
otro. No solamente pueden compensar los deu

TITULo. xxx,
2 15
dores principales, sino tambien sus fiadores. Si
emplazado uno pagar cierta deuda, no pudiese
comparecer, i viniese alguno de sus hijos
responder, podr oponer la compensacion de
otra deuda que debiese el que demanda su
padre, si diere fiador de que su padre lo ten
dr por bien hecho. Lo que se debe al Rei,
algun fondo pblico de los Pueblos, para
necesidades comunes, no se puede compensar,
ni tampoco lo que se debe alguno por razon
de fuerza delito que haya cometido contra l.
Ni el depositario puede oponer la compensacion
por deuda que le debiere el deponente , sino es
que debe entregarle la cosa luego que la de
mande, i pedir despues lo que se le debiere. Aun
que la compensacion i la retencion se aseme
jan en alguna cosa, con todo no deben confun
dirse. La primera no tiene lingar cuando una
de las cosas debidas es cuerpo inestimado, i la
retencion s, como sucede en el marido que re
tiene el campo dotal inestimado hasta que les
satisfagan las impensas necesarias que en l hi
zo, i en otros varios. La compension tiene fuer
za de paga solucion, i la retenciou no. (1) ,
15. El tercer modo de acabarse las obliga
33% % 13%) 1.53%
mos, cuando el derecho del acreedor i de el
deudor se reunen en una misma persona. Se
ve claramente que por la confusion se acaba la

9 al 14

obligacion. Quin puede ser de s mismo deu

dor acreedor? Mas cmo puede verificarse
que uno que es deudor, se convierta en acree
dor? Lo vemos mui claro en la herencia, v.g.
Pedro me debe 2.ooo, i por su muerte me ins
tituye heredero, i yo acepto la herencia : en
aquel mismo punto me hago acreedor de m mis
mo, pnes como heredero vengo ser otro testa
dor, i sus derechos i obligaciones pasan m.
Aqu se verifica la confusion por la adicion, i
por consiguiente espira la deuda obligacion.
14. En el dia se acaba la obligacion tambien
por la confusion en los mismos trminos que
se ha esplicado.
15. El 4. modo, por el que ipso jure se aca
ba toda obligacion, es la oblacion consignacion.
Tiene lugar siempre que el acreedor no quie
re no puede recibir el dinero que se le ofre
ce : p. e., he comprado un predio en 20.000 rs.;
ofrezco el dinero convencido , mas el vendedor
no quiere recibirlo, para que sus acreedores
no se valgan de la ocasion i cobren. En este
caso puedo usar de la oblacion, que es un mo
do por el que se acaba la obligacion, si el deu
dor ofreciendo toda la cantidad en justo tiem
po i lugar, i no habiendo sido recibida por
el acreedor, la pone i deposita en juicio. Se re
quiere para hacer la consignacion 1. que el deu
dor ofrezca toda la cantidad en justo tiempo
i lugar competente al acreedor, i que este no
la quiera recibir. 2. Que se cite por el juez
al acreedor para ver la entrega i consignacion
del dinero. 5. Que se cuente en presencia del

rrruno xxx.
215
acreedof que se marque con el Sello judi
cial el saco caja en que se meta. 4. Que
se escriba en las actas judiciales. Los efectos
de la oblacion iconsiguacion son: l. Qlie Se

acaba toda ohligacion lo mismo que si [Diga

se. 2. Que cesan las usuras premios. 5A
Que si perece el dinero en el depsito judi

cial por incendio, hurto 8:0. , perece para el

acreedor.

x6. En el da se usa con frecuencia de la con-'

signacion, principalmente en los juicios de apre
mios, que para librarse uno del vejamen que

se le seguira; si se procedira vendrsele bie

nes ., creynxlose con derecho para no pagar ,
consigna en la escribana juzgado la cantidad,
sin perjuicio de su derecho para reclamar la
devolucion. li tambien cuando ejecutado con

signa en la escribana la cantidad que adeuda

dentro de las veinte i cuatro horas de como se le
requiri, para librarse de las costas. I cuando el
acreedor resiste el cobrar la deuda, puede el
deudr mostrar el dinero delante de hombres
buenos , con ofrecimiento protesta que quiere

pagar con l; ien seguida depositarle en algun

hombre: bueno i actualmente en el banco de S.

Carlos, en la caja de Amortizacion. Con esto

Illeda libre el deudor, de manera que si se pier

de el dinero sin culpa suya, se pierde para el

acreedor que la tuvo en no recibirlo. No puede

el acreedor apremiar por s al deudor _ que 10

rague, sino es que los dos lo hubiesen antes pac
ado. Si hiciera lo contrario i lo hubiese com

prado, debe restituir-lo al deudor i pierde su de

216

mmbro Tercero.

recho. I si hubiese tomado prenda, ha de res

tituirla doblada. ( 1 )
16. El 5. modo de acabarse las obligacio
nes ipso jure, es la destruccion de la cosa. Hai
que distinguir, pues si es jnero lo que se de
be, v. g., un caballo especie , cmo el
caballo que est en la cuadra, cantidad, como
100 rs., no se acaba la obligacion por la des
truccion , porque el jnero i la cantidad no
perecen ; v.g., debo un caballo , lo compo
:
a entrega se muere, :3%:
no quedar libre de :
la
obligacion , porque debo jnero i no precisa
mente el caballo que compr. Ni tampoco me
libra de la obligacion de pagar, si contada la
suma que debo, me la hurtan antes de la
entrega , pues debo cantidad que no perece.
Mas si se debe especie , v. g., la casa A,
el caballo que est en la cuadra, pereciendo
estos se acaba la obligacion, porque no es po
sible pagarlo en la naturaleza. No cesa la obli
gacion si me he constituido en mora, ni por
deber cosa viciosa; tampoco cuando la cosa pe
rece por dolo culpa; solo se estingue la obli
gacion cuando perece por caso fortuito, por
que este no se presta en los contratos.
18. Del mismo modo se concluye entre no
sotros las obligaciones por la destruccion de la
cosa. Mas si perece la cosa por culpa del deu
dor, quedara viva su obligacion de pagar la

(1) Sala tomo 2. lib. 2 tt. 25 n. 4.

217
Titulo xxx.
estimacion de la cosa. Es mesesario sea de cosa
cierta, porque si la deuda fuese de cosa incierta
cantidad de aquellas que se suelen contar, pe
sar medir, siempre perecera para el deudor
sin libertarse de la obligacion. (1 )
19, El ltimo modo comun por el que se aca
ba toda obligacion, se llama novacion: por ella
entendemos transmutacion de la antigua deuda
en otra obligacion. P. e., debia por estipulacion,
doi un vale, se convierte la obligacion en lite
ral. Antes deba por pacto nudo, prometo nue
vamente, debo ya por estipulacion &c. La no
vacion es necesaria voluntaria: esta es la
que se efectua por el consentimiento, v.g.,
convengo con Pedro en que el dinero qne tie
ne mio en depsito se lo deje como en mutuo.
La necesaria se hace por la litis contestacion,
aun contra la voluntad del deudor ; p. e., de
bo roo por estipulacion, si entabla contra mi
la condicion ex stipulatu; el juez me manda
contestar la demanda, contestada , que cierta
mente es contra mi voluntad, al instante tiene
lugar la novacion, i lo que antes debia por es
tipulacion, ya principio deber por el cua
pagar no satisfago por la condicion ex stipula
tu, sino por la accion de lo pagado, que proce
de de cuasi contrato.
20. Ademas la novacion se hace con de
legacion, sin ella; sin delegacion es, cuan

(1) Sala tomo 2., lib. 2, tt. 25 n. 5.

218
Libro TechRo.
do permanece el mismo deudori, acreedor, i
solo se muda la forma de obligacion 3 con delega
cion cuando permanece el mismo deudor i acree
dor, i se muda la forma de obligacion, cuan
do se vara la persona del deudor. Lo primero se
verifica de tres modos : 1. si se muda la especie
de obligacion, p. e., antes debia yo cien rs. por
estipulacion , i ahora doi un vale. 2. Cuan
do la primera obligacion se le agrega algo
se le quita; v. g. , antes debia 200o rs. sin
usuras, i ahora los prometo con ellas. 5. Cuan
do no se muda nada, sino solamente se renue
va la primera obligacion: ejemplo: habia dado
un vale el ao de 1826 i doi otro el de 27 , abo
liendo el primero. Esto ltimo es necesario es
presarlo, de lo contrario valdrn ambos reci
bos, i se podr establecer contra m accion pa
ra que pague los dos.
21. La novacion con delegacion se hace por
espromision, como si me hago cargo de la deu
da de otro, de modo que quede libre el pri
mer deudor. Tenemos ejemplo en la carta de
S. Pablo Philemon, en la que le espromete
por Onesimo. Dice el Apostol : Si Onesimo te
hizo algun dao, te debe algo , apntalo d
mi cuenta. Yo Pablo lo escrib de mi puo , i
lo pagdr por no decirte, que aun d ti mismo
ve me debes (1) Luego que Phillemon admiti
la espromision de S. Pabio, tuvo lugar la es
promision con deiegacion, pues se mud la per

Y 1). A Philem. v. 18, 19.

sona del deudor, porque si antes debia Onesi

mo, quien debia despues era el Apostol. El efec
to de la delegacion voluntaria es, que la pri
mera obligacion espira, sustituyndose en su lu
gar la nueva, de modo que no se retrotrae la pri
mera, aunque el espromisor no pague. El efecto
de la necesaria es, que la accion temporal se ha
ce perpetua, la penal reipersecutoria, por lo
que se d contra el heredero.
22. Hemos dicho todo lo que podia pertene
cer esta materia. Mas todabia falta saber en
que se diferencia la fianza de la espromision,
la delegacion de la cesion. Por la fianza no hai
novacion, por la espromision s. La obligacion
del fiador no quita la del deudor principal,
sino se le agrega en subsidio. El espromisor li
bra de toda obligacion al primer deudor. La
delegacion no se puede hacer sin consentimien
to del deudor i acreedor. La cesion se pue
de hacer ignorndolo el deudor, contra su
voluntad. En la delegacion se muda la persona
del acreedor.
"
25. Este modo de concluirse las obligaciones
se conoce en Espaa llamndolo la lei de Par
tida quitamiento, equivalente novacion , que
viene ser Renovamiento de una obligacion en
otra nueva, de manera que si bien se estingue
la vieja, queda en su lugar la nueva, dife
rencia de los otros modos que la quitan ente
ramente, dejando al acreedor sin derecho al
guno en aquel particular. Se puede hacer,
conservndose la persona del deudor, mudn
dose. Cuando se hace del primer modo es me

22O

LIBIO TERCERO,

nester, que se varie la especie de la obliga

cion , que si no se varia la especie de obli
gacion, se aada quite algo de la vieja , co
mo el dia, condicion lugar. Del segundo mo
do se hace subrogando el deudor en su lugar,
con placer del acreedor, otro deudor que se
obligue pagar, en cuyo caso quedara sub
sistente la obligacion del 2. i estinguida la
del 1.; de manera que aunque el segundo se
hiciese insolvente, nada podria el aereedor pe
dir al 1. (1)
24. Hasta aqu solo se ha tratado de los seis
modos comunes todos los contratos; siguense
los dos propios, saber: la estipulacion i el
mutuo disenso, propio de los contratos consen
suales. Toma el nombre de aceptacion, de la
frase acceptum frre , que significa perdonar
la deuda , estimando como recibida la canti
dad del adeudo. Entre los romanos despues que
admitieron el principio de que nada es tan na
tural, como concluirse las cosas del mismo
modo que se establecieron, pareci absurdo que
los contratos se estinguiesen por el pacto nu
lo, pues quisieron que lo que se prometiera
por estipulacion, por palabras solemnes, se
acabase por otras palabras solemnes, i esta
solemnidad de palabras llamaban aceptacion.
25. Consistian estas palabras solemnes, en la
siguiente pregunta i respuesta. El deudor pre
guntaba . El dinero que te prometlo das por

recibido? Si el acrcedor responda: lo doi por

recibido, ipso jure se acababa la obligacion. Hai
sin embargo que aadir : 1. la aceptacion es un
contrato lejtimo, i no se puede hacer por procu
rador mi condicionalmente, ni in diem, solo pu
ramente. 2. Que se ha de hacer por el que
tiene la libre potestad de administrar i enaje
nar sus cosas, i de modo algumo por el pupilo.
Verdaderamete puede rogar que su deuda se ten
ga por recibida, pero no puede perdonar lo que
otro le debe sin autoridad del tutor. 5. La es
tipulacion pertenece solo los contratos ver
bales i no los reales i consensuales.
26. Siendo esto mui molesto, Cayo Aquilio
Galo, clebre jurisconsulto, amigo de Ciceron,
invent la aceptilacion llamada. Aquilina, de su
nombre, por la que se acaban todas las obliga
ciones, provengan de cualquiera especie de con
trato. Su forma la esplic con mucha oscuridad
Justiniano, pero se espondr con la claridad po
sible. En la aceptilacion vulgar era necesario
una sola interrogacion; en la Aqoilina se nece
sitan dos. Por la primera se hace novacion v.
g., deca el acreedor lo que me debes por mu
tuo me lo prometes de nuevo? Responda el
deudor: te lo prometo. Con este hecho se ve
rificaba al punto la novacion , i lo que se de
ba antes por mutuo, se deba ya por estipu
lacion.
27. Despues por otra pregunta, esta nueva
obligacion se acababa interrogando el deudor:
lo que te promet lo das por recibido? Line
go que se contestaba por el acreedor, lo, doi

521)
LIBRO, TERCERO,
por recibido, toda la primera obligacion del
mutuo por la aceptilacion Aquilina , se estima
maba estinguida, lo que no sucedia con la otra
28. En el dia no estn en uso estas aceptila
ciones por no ser necesario estos rodeos. Pro
ducindose por los pactos los mismos efectos que
por la estipulacion, no es preciso valernos ni
aun de la aceptilacion Aquilina. Si por pacto
nudo perdonamos alguna deuda , no surte me
nos efecto este perdon por pacto, que por es
tipulacion. Los romanos no podan prescindir de
estas frmulas, mas en Fspaa no estn en prc
tica mi sirven para cosa alguna. La remision
perdon de la deuda puede ser espresa tcita.
Espresa ser cuando se hace por palabras cla
ras que la manifiestan. A cuyo modo de qui
tar la obligacion llaman quitamiento, i aconte
ce cuando el acreedor pacta con el deudor que
mnnca le pedir la deuda. Tcita ser la que se
manifiesta por algun hecho, p. e., si el acreedor
diese al deudor la carta vale de la deuda,
la rompiese con intencion de quitarla. Lo con
trario sera si probase el mismo acreedor que
solo di el vale al deudor en confianza, i no
con nimo de quitar la deuda , que se lo hur
taron forzaron que lo rompiese. ( 1 )
29. El otro modo de estinguirse las obliga
ciones es el mutuo disenso, que solo tiene lu
gar en los contratos consensuales, modo el mas

(1) Sala tomo 2., lib. 2. tt. 25, n. 6.

TITULO yxx."

9.95

anlogo la naturaleza de estos contratos. Si

convimiendo con Pedro en qne le haba de com
prar su cortijo en 40.ooo pfs., i despues nos
conformamos antes de entregarse la cosa el
precio, en que no subsista el contrato, es visto
concluirse por el mutuo disenso la compra. Pa
ra qme asi se verifique es necesario no est con
sumado el contrato, pues en este caso si se de
vuelve el precio la cosa vendida, se tiene por
una nueva venta, devengndose nuevas alcaba
las. En los contratos que no son consensuales
el mutuo disenso no puede concluirlos, p.e.,
en el mutuo aun cuando se arrepientan los
contrayentes, no habr sino solucion paga, de
volviendo el mutuatario lo que recibi en mu
tuo. ( 1 )
5o Se concluyen tambien por nuestro dere
cho las obligaciones, cuando el acreedor difie
re juramento al deudor, de suerte que jurando
este que nada debe, queda libre de la obliga
cion civilmente, aunque se perjure. Deferir ju
ramento es pasar por lo que se diga en la de
claracion que uno se le tome, i como quiera
e los hombres en el dia no tengan el respe
to debido la sagrada relijion del juramento, en
prctica se acostumbra pedir se evacue la decla
racion bajo juramento no deferido, protestando
estarse lo favorable , i no lo adverso. Jura
mento es averiguacion que se hace nombrando

( 1 ) Sala tomo 1. lib. 2. tt. 25 n. 14.

224
Libro Tercero.
Dios alguna cosa santa, sobre lo que alguno
afirma niega. (1)
51. Otro modo de estinguirse las obligaciones
es por la transaccion concordia que es un con
venio una composicion, que hacen dos mas per
sonas sobre cosa dudosa i pleito no acabado,
dando remitiendo algo la una di la otra. Para
la validacion de ella se requiere que se ha
ga sobre cosa dudosa, por que si los contra
yentes, sea el actor el reo, saben que no tie
men derecho ella, es nula la transaccion, pues
el dolo la mala f no aprovecha al que la
tiene. Tambien se requiere que si se hace so
bre pleito no se haya concluido, i sea incier
to su csito: pues si est sentenciado, i la sen
tencia ejecutoriada declarada por pasada en au
totidad de cosa juzgada, no vale la transaccion,
porque segun derecho la cosa juzgada se tiene
por verdadera, en cuya atencion si alguno de
los interesados hace la transaccion despues de
ejecutoriada la sentencia, i entrega al otro al
gnna cosa, podr repetirla, diferencia del
compromiso, que aunque el pleito est acabado
se puede hacer sin dificultad. Se requiere ade
mas no sea la transaccion graciosa sino onerosa,
quiere decir, que alguno de los contrayentes d,
prometa remita al otro alguna cosa , la re
eiba de l i la retenga, porque la transaccion es
traspaso de derecho, i por lo mismo es preciso
que de una parte otra se transfiera algo, sea

( 1,j) Sala tomo 2 lib. 2 tt. 55 n. 6.

dndolo , remitiddolo, recibindolo 6 "rete

findolo , en lo cual se disferencial de la com
posicion amigable que se hace graeiosamnte sin
intervenir interes de parte parte. Finalmen
te, se requiere que los contrayentes no resera
ven en s derecho alguno sobre la cosa litijiosa
que se transije, mi queden obligados su evia
biom, sinembargo de que un tercero la quite
por razon de dominio otra causa al que se que
d con ella en virtud de la transaccion, como
no lo queda el otro, aunque si tiene lugar la
evicion en la cosa titijiosa que se entregan uno
otro. No puede transijirse la causa matrimos
mial, pues como el matrimonio es indisoluble
:
a voluntad de los contrayentes, i :
as debe de
terminarse por el juez eclesistico con prvio i
maduro conocimiento de causa 3 lo contrario ha
de decirse de los esponsales de futuro, porque
dependen del libre asenso disenso de los ina
teresados.
50. Los alimentos i otras cosas que los tesa
tadores legan en sus testamentos icdicios, no
se pueden transijir hasta que estos se abran, i
los interesados se cercioren de su contenido, de
suerte que la transaccion heeha antes sobre ellos
sobre la herencia , no vale, com tambien H
que se hace dentre de los muve das siguientes
la muerte del testador. Tampoco puede tran
sijirse por dinero el dfito de adulterio, aun
que sin recibir precio podr el mrid aparta
se de la acusacion, pero s pueden transijirse
otros delitos eapitales, con tal que sea antes de

226
la sentencia. Finalmente, no tiene lugar la tran
saccion en los crmenes que el reo no merece
pena de muerte de sangre, escepto el de
falza acusacion. La transaccion tiene fuerza de
cosa juzgada, i puede hacerse no solo despues
de principiado el pleito sino tambien antes de
comenzarse por evitarle. Su principal efecto es
poner trmino i fin los movidos, impedir
que se muevan, con lo que queda sin efecto la
obligacion por medio de la transaccion, pues
una vez concluida con buena f; por medio de
ella, no pueden suscitarse de nuevo pleitos con
tra la voluntad de algunos de los litigantes, aun
cuando preteste el otro haber hallado nuevos
instrumentos concernientes al pleito, si no es
que este haya cometido dolo, se los haya subs
traido en su perjuicio, i vstose aquel por este
motivo precisado celebrar la transaccion; pues
entonces pueden rescindirse, porque el dolo i
engao nadie deben fovorecer. Puede revocar
se por cinco causas. Primera. Por dolo fal
sedad cometida en ella, aunque sea jurada, bien
que quien los comete no tiene facultad para pe
dir la rescision. Segunda. Por error sustancial,
que quita el consentimiento. Tercera. Por mie
do injusto que cae en varon constante. Cuarta.
Por error de clculo, si no es que la transaccion
sea sobre este. Quinta. Por lesion enormsima. (1)
(1) No falta quien afirme que no puede in
validarse por esta causa.
FIN DEL TOMO III.

En el libro 1. tt. X. S49, adase

la siguiente: La condicion de esclavo ha
ce nulo el matrimonio siempre que se
ignore por parte del cnyuje libre al
tiempo de casarse. Si Juan, p. e., se
casa con Mara, esclava , en la inteli
jencia que es libre, puede pedir el d
vorcio tan luego como se instruyra de su
condicion servil: mas si Juan es siervo
i contrae matrimonio con Mara , cre
yndola libre, no procede el divorcio
por parte de Juan sabiendo despues que
es esclava como l; podr solicitarla
Mara libre, si ignoraba la condicion
de Juan. Solo esta condicion respecto
la cualidad de la persona, hace nulo el
matrimonio.

un

Apventrencia. . . . . . . . . . . . . . .
Ttulo 1, hasta el XIII De las sucesiones
intestadas de los antiguos. . . . . ..."
DE LAs sucesiones INTESTAD.As. . . . . . . .
DE LA sucesioN DE Los Descendientes. . . . .
DE LA sucesion DE Los ASCENDIENTES. . . * . .
DE LA sucesion Dr. Los coLATERALES. . . . . .
19
DE LA SUCESION DEL Fisco. . . . . . . . . . .
DE EA sucecion INTESTADA por DERECHO DE
ESPAA . . . . . . . . . ... + + + + + Tt. XIV. De las obligaciones. . . . . . .
Tt. XV. En que manera se contrae la
obligacion por cosa. . . . . . . . . .
Tt. XVI. De las obligaciones que se con
traen por palabra. . . . . . . - . . .
Tt. XVII. Como se obligan dos mas,
prometiendo estipulando alguna cosa.
Tt. XVIII. De la estipulacion de los sier
vos. . . . . . . . . . . . . . . . -- Tt. XIX. De la division de las estipula
ciones . . . . . . . . . . . . . . . . .
Tt. XX. De las estipulaciones intiles. .
Tt. XXI. De los fiadores. . . . . . . . .
Tt. XXII. De las obligaciones literales. .
Tt. XXIII. De las obligaciones consen
suales . . . . . . . . . . . . . . . . .
Tt. XXIV. De la compra i venta. . . .

2I
29
44
64
70
74
76
81
88
101
107
109

Tt. XXV. Del arrendamiento. . . . . .

ENFITEUsis. . . . . . . . . . . . . . "Tt. XXVI. De la sociedad. . . . . . . .
Tt. XXVII. Del mandato. . . . . . . .
Tt. XXVIII. De las obligaciones que pro
ceden del cusi contrato. . . . . . . . .
Tt. XXIX. Por que personas contraemos
obligacion . . . . . . . . . . . . . . Tt. XXX. Modo de estinguirse las obliga
ciones. . . . . . . . . . . . . . . . -

15
141
154
169
17
204
205

RECITTACIONES

DEL DERECHO CIVIL ROMANO ,

QUE ESCRIBU EN LATIN

JUAN GOTTLIEB HEINECCTO.

TRADUCIDAS LIBREMENTE AL CASTELLANO
por el Lic. D. A. M. de Cisneros i Lanuza.

SEVILLA,
1IMPRENTA DE M. DAviLA, LLERA Y ooMPAIA.
1829.

El traductor solo reconoce por suyos los

ejemplares que lleven su sello i rbrica al pie de
esta nota: los que carezcan de esta formalidad
serdn tenidos por furtivos, i como tales de
nunciados, ante los correspondientes tribuna
les, con arreglo a las leyes. L

te la accion de rerum amotarum, la que tan

solamente es reipersequutoriae, no famosa. Tam
poco se comete hurto entre el hijo i el padre,
hablando civilmente, porque el hijo mientras vive
su padre, se tiene como condueo de las cosas pa
ternas, por lo que si sustrae algo, no ser con
trectacion de cosa ajena sin que proceda por esta
causa accion alguna entre el padre i el hijo. (1)
1o. Por ltimo , aadimos con d'nimo de lu
crarse, porque si alguno movido de lascivia me
quita una esclava no comete hurto, sino rap
to : lo mismo sucede si me daan en mis cosas;
como igualmente si se me hace alguna afrenta,
que no por la accion de hurto, sino por la lei
Aquilia, por la accion de injurias, puedo pe
dir el rezarcimiento del dao causado, en cuan
to sea posible.
11. Pudiendo ser esta contrectacion movilidad
de cosa, de uso, de posesion,57, se deduce pue

(1) Siendo el hijo condueo, con el padre

de los bienes de este, no puede civlmente ser acu
sado de hurto porque tome de la casa paterna al
guna cosa con dnimo de lucrarse con la misma;
pues ninguno se roba d s propio. Vimos en efec
to en el tom. 2. tt. 6.5 5, no se da dona
cion entre el padre i el hijo, dino estar este eman
cipado, por reputarse una sola persona con el
padre. Lo propio observamos en dicho pdrrafo
con respecto d la mujer que se concidera como
hija de su marido, i hacindose hija constituia
una sola persona con su esposo.

16
mmbro cuARTo.
de ser el hurto de eosa, de uso de posesion.
Cometer hurto de cosa el que se lucra 1. Con
las cosas muebles, ya sean animadas inanimadas.
2. Igualmente los que hurtan escondidas siervos
esclavas, no con nimo lujurioso , sino con
el de lucrarse : mas no comete hurto de cosa el
que se apodera de un hombre libre, que est sui
juris, se reputa por cosa, ivimos en el S 5.
tt, 6. , lib. 1. , llamarse hombre libre el que
no estaba en justa servidumbre, de manera que
si alguno era retenido por ladrones, de hecho
estaba en servidumbre, mas no era cosa escla
vo, sino libre; de aqui es que en este caso de
cian cometia el crimen de plajo. Hurto de uso
se comete por el que usa de la cosa, no habin
dosele concedido, tenindolo concedido, de
ja que otro use de la misma cosa: n. del S 9.
Hurto de posesiou se comete cuando alguno quita
la cosa propia que est poseyendo otro justamen
te : v. g. si el deudor sustrae la prenda que te
nia dada al acrreedor. (1)
12. Se dividia tambien el hurto por los romanos
en manifiesto, no manifiesto, conceptum, obla

( 1) En el dia tenindose al hurto por cri

men que merece pena corporal aflictiva, el hur
to de uso i de posesion no se tiene por verda
dero hurto, entablandose en estos casos solo la
accion civil para lo que interesa, 5. 3. tit. 19.
lib. 2. i cuando pierde uno la posesion; puede
ejercitar el correspondiente interdicto, de los que
se hablard mas abajo.

LIBRO) CUARTO,

TITULO I,
De las obligaciones que nacen del delito.
S 1. Preliminar.
S 2. Definicion del delito; esplcase
aquella.
S 5. Division del delito.
S 4 . Qu sea delito ordinario, i cual el
estraordinario.
S 55. En todo delito se puede pedir el
castigo del reo, como igualmente el
rezarsimiento del dao que haya co
metido.
S 6 Diferencias entre las acciones rei
persequutorie: poene persequutoriae; i
la de rei et paene persequutoriae.
S 7. Se esplica el hurto.
y 8. Personas que no son capaces de
hurtar.
5 9. Espnense otras personas, entre las
que no se d la accion de hurto.
S 1o. En que casos no se comete hurto,
y 11. Cuando se cometer hurto de uso,
de posesion de cosa
S 12. 15. 14. Varias divisiones del
hurto.
$ 15. Se ampla la doctrina espuesta en

LIBRO CUARTO,
S 16. 17. Diferencias entre la accion
de hurto i la condicion furtiva.
$ 18. Uso que en el dia tenga lo
espuesto.
$ 19. 2o. Derecho Espaol.

- Tow lo su
nuevo en el mont
rior, pertenece la parte del derecho ad rem
la cosa, que dijimos procedian de l las
obligaciones. ( , ) Vimos que estas nacian inz
mediatamente de la equidad i las leyes, me
diatamente de algun hecho obligatorio: S 5.
tt. 14. lib. 5.. Este era lleito ilcito. El lci
to se dice convencion, del que se habl largamen
te: S 6. del mismo tt. El ilcito se llama delito
maleficio: de este trata Justiniano en sus Insti
tuciones, en los cinco primeros ttulos del pre
sente libro. (2) Nosotros antes que empecemos
plantear la doctrina del hurto, espondremos lo
correspondiente sobre el delito en jeneral; vere
mos de cuantas maneras puede considerarse, i
que acciones nazcan de l.
2. Delito es un hecho ilcito cometido volun
tariamente, por lo que, el que lo efectua, que
Y 1) Vase el S 1 ttt. 14. lib. 3.
(2) En el libro 5. ttt. 14. S 5. hablando
de las obligaciones producidas por un hecho, di
jimos podia ser este lcito ilcito ; se trat del
primero en los dos prrafos que se citan, i deja

TITULO I.
5
da obligado d la restitucion en cuanto sea po
sible, id sufrir la penad que se ha hecho acree
dor. Nada hai inntil en la definicion. Se lla
ma el delito hecho, por que los pensamientos
no se castigan en el foro esterno: ilcito, por
que , no haber lei natural civil que prohiba
el hecho, puede cometerse impunemente, pues
ser lcito; v.g. Si la caza no estuviera prohi
bida en ciertos tiempos, el cojer un animal
mientras la veda, no seria culpa; y 28 tt. 1.
lib. 5.- Cometido voluntariamente. Porque lo
que hacemos obligados invitados, no se nos
puede imputar; v.g. al que arrojan de un balcon,
i al caer lastma un hombre, no se le puede cul
par la ofensa que ocasione. A lo que queda obliga
do el que lo eomete: porque cualquiera que ha de
linquido, lo uno ha cometido dao, i ademas ha
obrado contra la lei. El que comete dao, es obli
gado la restitucion, el que quebranta alguna
lei, sufrir la pena que sta seala. Luego en
todo delito se puede pedir la restitucioni el cas
tigo del delincuente. A la restitucion en cuan
to sea posible. Porque muchas veces no se
pueden hacer imposibles, ni el dao en otras
puede estimarse : v. g. el que mata un hom
bre , no es dable pueda volverle la vida que le

mos el segundo para este lugar guardando el

mismo rden que la Instituta. Como sea su doc
trina de gran utilidad, amonestamos redoble
su aplicacion el estudioso, procurando retener
en su imajinacion cuanto se dice de los delitos.

quitra, ni menos puede apreciarse estimar

se, por lo que en estos casos cesa la restitucion
i sufre la pena. (1)
5. El delito es verdadero cuasi-delito. El
primero procede del dolo, S. 16. tt. 14. lib. 5.:
el segundo de la culpa: v.g. Si el Juez sabiendas
da sentencia inicua con dolo malo, verdaderamen
te delinque: si con imprudencia, cuasi-delinque.
(2) El primero se divide en Pblico i en Privado.
dad de la repblica, i se castiga con pblica
ena : v. g. el homicidio, el delito de Lesa Ma
jestad divina humana &c., privado, el que aten
ta contra el patrimonio de un tercero, i tiene
una persecucion privada. (5)

(1) No obstante esto, puede ser ademas

castigado en su persona con pena crporis afflic
tiva, i condenado d pagar daos i perjuicios d
la persona parientes del qfendido, con lo que
en alguna manera indemniza el mal que come
"
tiera.
"
.
(2), Objtase desto, que el dao cometido con
injuria se llama delito verdadero, pudindose
ocacionar con culpa con dolo malo. Empero
los Jurisconsultos quisieron mas bien llamarle
delito que cuasi-delito.
(5). Se dijo cn el libro 2. ttt. 1., que co
sas se tenian por pblicas i cuales eran las pri
vadas. En el S 5o de dicho ttulo se advierte que
las cosas privadas son las que pertenecen al pa
trimonio de cada uno, ya fuese por dominio

4. Finalmente el pblico es, ordinario,

%%%
leyes
que detallan cierta i determinada pena, co
mo la lei Julia sobre la Majestad, el adulterio,
la fuerza pblica i privada, el delito de los gober
nadores de las provincias i el de las intrigas (1).
".
efectivo, ya por ficcion; luego tambien come
ue delito el que atenta contra las cosas que nos
pertenecen por ficcion, como se advierte en la he
rencia yacente. Sobre delitos pblicos, vanse
las leyes de la tabla 9.
... (1) Los juicios pblicos son unos capitales
i otros no. Los capitales provienen de las leyes
de Lesa Magestad, del adulterio, homicidio, par
ricidio, falsarios, fuerza pblica i plajio. No lo
son los que se marcan en las leyes Julias de am
bitu, repetundarum, annona, i residuis. La lei
Julia de LESA MAGESTAD se versaba sobre los cri
menes de perdulion i Lesa Majestad. La pena del
perdulion de atentar contra la persona sa
grada del Prncipe repblica, era capital, i
los bienes se aplicaban al Fisco, quedando infa
mada la memoria del rebelde : sus hijos per
dian la testamentifaccion : S 8 tt. 12. lib. 2.:
heredaban la infamia de sus padres, i se ha
cian incapaces de todos los honores i dignida
des. La pena del reo de Lesa Majestad era
crporis afflictiva pecuniaria. Los sabedores
del hecho eran castigados del mismo modo que
el autor, i su acusacion era pblica: nota al S
9. tt. 15. lib. 2.

8
LIBRo CUARTo.
La Cornelia sobre los asesinosi hechiceros. (1) La
La Julia de los adlteros fu establcida por
Augusto. Por ella se castigaba el estrupo i adul
terio, i se concedia al padre, tanto natural co
mo adoptivo, matar al que cometiese adulterio
con su hija. La pena del adltero era la de
portacion. La del que estrupaba una vrjen,
si era rico, consistia en perder la mitad de sus
bienes, si pobre la crporis afflictiva. Por la
lei segunda de la tabla 12 se concedia al mari
do que sorprendia d su mujer en adulterio la
encontraba bebida, poder castigarla aun de muer
te despues de haber deliberado con sus parientes.
Constantino impuso al adulterio pena capital. "
La lei Julia no castigaba al cito con prosti
tutas, la simplefornicacion, por que las mu
jeres pblicas eran permitidas. Tampoco prohi
bia el concubinato. La pena del crimen de sodo
mia inefando era la muerte , lo mismo que se
mand por la constitucion de Constantino. El
incesto cito con parienta se castigaba con
mayor gravedad cuando eran mas inmediatos;
cuando distantes con ignorancia, se mitigaba
la pena.
Era castigado con la pena de deportacion el
que consenta en el adulterio de su mujer por ga
mar de este modo. El que robaba contribuia
al rapto de una vrjen, viuda, monja vestal,
tenia pena de la vida. Se dard una esplicacion
mas estensa de estos delitos pblicos i contra la
castidad en el ttulo 18 de este libro.
(1)

Lei Cornelia llamada de sicariis, que en

Trumor.
9.
Pompeya sobre los paricidas (1) La Fabia sobre
el ao de 671 de la f de R. public el Dicta
dor L. Cornelio Sila, impuso entre otras, dlos
homicidas la pena de perder sus bienes, i la in
terdiccion del fuego i agua, la cual por leyes
posteriores se gradu di la del ltimo suplicio.
En efecto, acostumbrados los hombres desde el
tiempo de las guerras civiles dasesinarse, ique
dar impunes por las tablas de las proscripciones,
inventadas por Sila, viendo ste que los asesinos
continuaban, estableci dicha lei llamada de
siCARIIs por hacerse las muertes con cuchillos que
se llevaban bajo las ropas. Por esta lei se cas
tigaban, como queda dicho, con interdicto de
agua i fuego, i confiscacion de bienes, al que ma
taba con fuerza, veneno arte mjica, segun
se preceptuaba en las leyes de las doce tablas:
Pertenecian desta lei los que mataban con do
lo, incendiaban edificios i andaban con armas
para robar. Los que hacian, vendian, compra
ban tenian veneno. Los majistrados que con
sentian i convenian en que fuese condenado d
muerte un inocente. Los que para ello recibian di
nero. Los testigos falsos de delito capital. En
tiempo de Modestino, segun costumbre introdu
cida en el foro, se observaba que si los sicarios
eran personas decentes, sufrian la deportacion, si
algo menos la muerte, i si humildes eran arro
jados d las fieras. Justiniano hizo esta pena
capital
,
(1) Entre los antiguos la pena del parrici

IO
LIBRO CUARTO.
Ilos plajiarios &.( 1 ) "Todo el que incurria en al
guno de estos delitos, que llamaban pblicos
ordinarios, se decia cometer un crimen. Por el
contrario, el estraordinario es del que no hai leyes

dio era cubrir la cabeza del delincuente con una

piel de lobo, i en los pies le ponian unos zapatos,
cuyas zuelas eran de madera : despues lo azota
ban hasta correr sangre: en seguida lo metian en
una cuba con un gallo, una vvora, un per
ro i una mona, i tapada la cuba lo arrojaban
al mar rio mas cercano. Cornelio Sila por la
lei Cornelia de sicariis impuso al parricida la
pena de deportacion i confiscacion de bienes,
que fue confirmada por la le Pompeya. Constan
tino volvi d sus fuerzas las leyes antiguas, ddin
doles el nombre de PompEYA.
Y 1 } Plajario era , el que vendia por escla
vo al libre que habia robado, el que aconse
jaba que huyese lo encubria acompaaba
en la fuga: se castigaba con azotes. En efecto,
la lei FABIA mandaba que cualquiera que roba
se comprase con dolo un hombre libre en la
intelijencia de serlo, robase aconsejase al
siervo huyese de su seor i se fuera con l, i
despues tanto d uno como d otro tubiese ocul
ros, fuese castigado con pena pecuniaria. Des
pues fueron echados d las minas. Por las consti
tuciones de los prncipes los siervos eran ar
rojados d las fieras, los libres degollados. Jus
tiniano les impuso pena de muerte , i aun mas
**** cuando lo pedian las circustancias.

11
* Trun. 1.determinadas; pero con todo merecen el abor
recimiento estraordinario: v.g. no habia lei que
sealase pena los que rompian los campos del Ni
lo; mas como esto era mal hecho por el psi
mo ejemplo que resultaba, el que tal hacia era
5. Concurriendo en todo delito efecto i accion
viciosa S 2., se sigue que no solo se puede pedir
el castigo del reo, sino tambien que rezarsa en
cmanto sea posible los daos que haya causado,
a para el efecto entablamos varias acciones: la
que ejercitamos para que se nos rezarsa daos
i perjuicios, se llama reipersequutoriae; para que
sea castigado el reo, penal. Pueden ser tambien
rei persequutoriae, paene persequutoriae, i rei et
poene persequutoriae. Rei persequutoriae, son la
condicion furtiva, i la accion de las cosas amato
rias. Poene persequutoriae, la accion de hurto. Rei
et poene persequutoriae, la accion de vi bonorum
raptorum, la de la lei Aquilia &. Todas se redu
cen las dos primeras: v. g. por la condicion
Jfurtiva no pido otra cosa sino que me se res
tituya la prenda aprendida al ladron su es
timacion, por lo que es reipersequutoriae. Por
la accion de hurto pido el duplo el cuadru
plo, i esto realmente es pena, luego viene ser
poene persequutoriae.
6. Entre estas acciones hai mucha diferen
(1). Todo delito no es mas que la transgre
cion de una lei, i serd mui inicuo castigar d un
hombre, solo por haber obrado de un modo que
la lei con anterioridad no tenia prohibido.

I2
LIBRO CUARTO.
cia. Primero. La accion reipersequutoriae se da
tambien contra los herederos, lo menos en .
cuanto haya heredado: las penales, solo en el
caso de estar contestada la demanda por el de
funto, se puede dar contra el heredero: S. 21.
tt. 5o. lib. 5. Segundo, La rei persequutoriae
no produce infamia, las penales s. Tercero. La
rei persequutoriae entablada contra muchos de
lincuentes son obligados de tal suerte en el sli
do, que aunque uno pague, no se libertan por
esto los demas. De lo que se sigue, que la accion
penal i la reipersequutoriae no sufren permuta.
7. Principiaremos ya con estas premisas tra
tar de los delitos, especialmente del hurto, que
es tomar fraudulentamente una cosa con inten
cion de lucrarse con ella, ya sea por el uso de
la misma de su posesion, lo que est prohi
bido por la lei natural. Siendo el hurto con
trectatio, esto es, mocion de la cosa de un lu
gar otro; se sigue. 1. El que entr con nimo
de hurtar pero nada contrecta, no se le puede
decir que ha hurtado, pero es tenido de injuria
defuerza, i puede ser castigado estraordina
riamente. 2. Que en tanto tenga lugar la accion
de hurto, en cuanto sea la contrectacion.
8. De la doctrina esplicada anteriormente se
deduce, no pueden cometer hurto los furiosos, ni
los locos, ni los infantes, ni los prcsimos la in
fancia, porque no son capaces de dolo: pero s los
prcsimos la pubertad, tanto mas cuanto mu
chas veces la malicia suple la edad. ( 1 ) 5 15
( 1 ) Wo hai duda que la estrema necesidades

Trrulo 1.

15

tt. no lib. 1., i y . tt. 21 del mismo lib.

9. Decimos que el hurto es una contrectacion
de cosa ajena, en razon que ninguno come
te hurto en sus propias cosas, no ser que sean
poseidas justamente por otro, en cuyo caso comete
hurto de posesion. Se ha dicho en el libro 5.
tt. 15. S 9 comete hurto de uso el comodatario

escusa de hurto, como lo siente Grocio, Pfen

dor i otros varios jurisconsultos. Valero Al
verto lo niega, afirmando que la necesidad no
escusa del pecado, i si se ha de elejir de dos ma
les el menor, cuando uno es moral i otro fisico
siempre este se tiene por menor. De aqu colije
que es mejor dejarse morir de hambre que hurtar
siquiera un fracmentito de pan invitado de la
necesidad. Por cierto es esta una filosofa bastan
te rijida, i acaso el clebre Alberto no se hubiera
abstenido de esta accion, que le pareci en estremo
criminal, al hallarse en estrema necesidad. Miega
que el hambre escuse del pecado; juzga que el mal
moral ha de posponerse en este caso al mal fisico.
Empero se le puede preguntar si es pecado i si es
malmoral? No puede haberlo porque falta el dolo.
Este hombre miserable no tiene dnimo improvo de
lucrarse con lo ajeno, sino de conservar su ecsisten
cia, dque estd obligado por derecho natural, i
prueba Grocio hasta la evidencia, que en el caso
de necesidad estrema, revive aquella primera co
munion de cosas, cuando no habia la diferencia
que en el dia orijina los pleitos i desavenenencas
de los humanos, de esto es mio i aquello tuyo.

miBro cUARTo,
14
que usa de la cosa dada en comodato en diver,
so sentido del que se convino, mas tiempo del
estipulado; igualmente cometia hurto de uso el
depositario que usa de la cosa depositada contra la
voluntad del que la deposit: S 15 del propio tit,
de cuyos ejemplos se deduce que no solo puede
uno ser castigado cuando sustrae alguna cosa con
tra la voluntad de su dueo, sino tambien cuan
do usa de ella , sin obtener antes el consenti
miento del que le interesa, no faltando ejem
plo en la historia que acredita haberse castiga
do al que usara de un caballo dado en comodato
por haber ido un poco mas lejos de lo que se
contrat, tan rjida fu la disciplina de los roma
nos. No se comete hurto en las cosas nullius, pues
ceden al primero que las ocupa.(1) De aqu es que
en la herencia yacente no se comete hurto, por
que mientras no se ha adido no es de ninguno. (2)
Mas porque sera esto causa de un mal ejemplo hai
la accion de expilatae hereditatis, como estraordi
mario crimen. lgualmente entre los cnyujes,
constante el matrimonio, no se comete hurto, por
que las cosas de un cnyuje con respecto al otro
cnyuje, se tienen por propias, por causa de la
comunion de bienes con que subsisten. Sinembar
go, cuando un cnyuje temiendo el divorcio,
quita alguna cosa al otro cnyuje, se da es

(1) Vase el S 22 tt 1. parte segunda del

lib. 2. , i el 5 28 del mismo tt.
(2) Recurdese lo que se ha dicho sobre este
particular en la nota del S 5o tt. 1. , lib. 2.

TITUno n.
1y
tum, prohibido, i no ecsbido. Manifiesto, cuan
do el ladron era cojido en el mismo hurto,
ya se gritase, corriese tras de l , i antes
que depositra la cosa hurtada en el lugar que
tenia destinado: n. del S 9 tt. 1. lib. 1. ( 1 )
No manifiesto, cuando el ladron es cojido pero
no con el hurto en la mano, ni, en camino para
ocultarlo. (2) Hurto, quien los latinos llaman
oblatum, es decir ofrecido , era cuando la cosa
hurtada la daba guardar el ladron, i el que
la recibia ignoraba fuese hurtada, llevando
aquella mira de que si la encontraban no la

. . (1) Este hurto lo describe mui bien Virgilio en

la Egloga III v. xv, cuyos versos traduce D. Felic
Mara Hidalgo en su version al castellano de
las Buclicas de Virgilio en esta forma:
... ......... ladroni osado l
No te v de Damon ocultamente
- Tr hurtar el cabestro del ganado?
Do aquel se oculta, alerta estad, pastores !
Grit; pues de Licisca despreciaste,
Los ladridos, i huyendo mis clamores
.
Tras de los carrizales te ocultastes.
Este hurto, por el peligro inminente en que
estd el seor cuando coje al ladron, pues con
ducido por la desesperacion puede tirard defen
derse con algun arma, se castigaba con el cuadru
plo valor de la cosa robada. Vase tambien la
l. 2. de la tab. 2.

(2) Este se castigaba por las leyes de las 12

tablas con el duplo. L. 5. tab. 11.
Tomo IV.
2.

18

mRo cUARTo.

hallasen en su poder, i s en el de otro (1).

15. Hurto recibido, que llaman conceptum, es
cuando la cosa hurtada se busca delante de tes
tigos, resultando de la dilijencia hallarse en po
der de alguno. (2) Prohibido, cuando queriendo
buscar la cosa hurtada delante de testigos, se
oponian ello. (5) Wo ecsibido, cuando negaba .
el ladron tener la cosa hurtada, mas no oponia
resistencia que se buscara, i aparecia en su
poder. (4)

Y 1) Cuando se encontraba la cosa hurtada

en poder de un tercero, se le castigaba con el
triplo valor de la cosa que contenia mera pena.
Y 2 ). Para efectuar esto, el que buscaba la
alaja que espresara se la habian quitado, des
nudo, sin mas que un lienzo para cubrir el pu
dor, se introduca en la casa que tenia sos
pechas se encontraba aquella, delante de la auto
ridad, i sacdndola se castigaba al inquilino de la
casa con el triple valor de la prenda; despues se
redujo al duplo: con esto no habia duda, nipo
dia presumirse que el mismo que la buscaba era el
que la introducia, sbia prevision de los romanos.
(5) Wo consta con certeza en cuanto era con
denado el ladron, es probable lo fuera en el duplo.
(4). En todas estas especies de hurtos, dice
el mismo Justiniano que ha mucho tiempo no
se imponen las penas que dejamos sealadas.
Actualmente los jueces castigan d los ladrones
atendiendo a la cantidad hurtada i circunstan
cias del hurto.

. 14. Finalmente, el hurto es diurno noc

turno : el primero es el que se comete de dia, el
segundo de noche. A estos ltimos llamaban los
romanos dormitatores, por que mientras dor
mian los ciudadanos solan robar. El hurto noc
turno tiene de singular, que es lcito en lo civil
matar al ladron al tiempo de prenderlo, como se
esclamase persiguindolo, quirites vestran fidem.
Al ladron diurno no era lcito matar, pues de dia
se puede uno librar facilmente del ladroni es
tn los demas ciudadanos bastante aptos para co
%%%%%%%
escepcion cuando el ladron trata de defenderse
con armas, pues en este caso la razon mues
tra, podemos- matar al que trata quitarnos la
15. Se puede perseguir al ladron civil cri
minalmente. Si lo primero, pedimos se nos re
zarsa el dao recibido en nuestros bienes con
pena pecuniaria : si lo segundo, que se le casti
gue con pena corporal arreglado las leyes, co
mo que se le azote, eche presidio &c. Cuan
do perseguimos al ladron criminalmente, enta
blanos la accion reipersequutoria, para que nos
satisfaga el dao, la penal para percibir una
multa p. e. que se le imponga. La accion reiper
sequutoriae, proveniente de este delito, es la mis
mo que la condicionfurtiva que tiene algo de sin
gnlar. Hai una regla jeneral que dice nemo rema
suam condicit, esto es, ninguno pide por accion
personal, sino vindica por la reipersequutoria,
lo que es lo mismo, persigue sus cosas por accion
real. Mas en este caso hai algo admitido contra la
- " --->
/

regla jeneral por el odio que las leyes tienen al

ladron, fin de que sea perseguido por muchas ac
ciones. As pues podemos vindicar la cosa hurtada,
por la condicion furtiva, pudiendo vindicarlas
de cualquiera poseedor que las tenga, ya sea del
mismo ladron, i aun de sus herederos. Por tanto,
la condicion furtiva se da al seor de la cosa hurta
da, no otro, pues en esto se diferencia de la
accion de hurto, contra el ladron sus herede
ros, para que restituya la cosa hurtada su esti
macion. La accion penal no produce infamia,
porque es rev persequutoria.
16. Accion penal se llama la de hurto, que se
diferencia en mucho de la condicion furtiva,
pues 1. esta se daba solo al seor, aquella
aquel quien le interesa : v. g. si me han dado
en comodato un libro i me lo quitan, puedo en
tablar la accion de hurto, por que mi me in
teresa devolver su dueo el libro. 2. La ac
cion de hurto compete tambien contra los here
deros, por que perseguimos la cosa: mas la condi
cion furtiva no se da contra los herederos. 5.
Aquella se da in simplum sea que solo se nos res
tituya la cosa hurtada: la condicion furtiva la
pena del duplo cuadruplo, segun fu el hurto,
si manifiesto no manifiesto. 4. La de hurto no
infama : la condicion furtiva s.
17. Cualquera accion de estas que se enta
ble no destruye las demas, porque si consigo
Ia pena, i aun tengo la condicion para recuperar
la cosa hurtada, si ya est en mi poder, aun
puedo pedir la pena. Por el contrario, la con
dicion furtiva, la reivindicacion, la accion de

hurto, i la persecucion criminal no se pueden acu

mular, por que estas se dirijen un mismo fin.
De esta manera se jestionaba civilmente. Crimi
malmente se persegua cuando se condenaba es
tra ordinem al delincuente , como si se pedia
fuera condenado pagar una multa al fisco,
que se le azotase, otra pena corporis aflictiva,
Justiniano ved mintilar el cuerpo del ladron, i
que se le impusiese la ltima pena, subrogando
...
"
en su lugar el destierro. ( 1 )
18. En el dia rara vez se oyen en el foro la
condicion furtiva la accion de hurto. Los la
drones por lo regular no tienen bienes con que
Pagar, siendo de la clase mas indijente, sin ca
sani hogar; por lo que nada adelanta el que en
tabla estas acciones. Nosotros, i otras varias na
ciones, tenemos el hurto por delito pblico,
pues turba la tranquilidad pblica, asi como el
asesinato, la falcificacion de moneda &.
.
S5." La pena que muchas veces se le impone a
(1) Por cierto que era esta una gran pena!
. Llevarian mui di mal el ser desterrados? El
ladron por lo regular nada tiene que perder; to
do su haber lo llevan consigo as como su in
dustria; i en el destierro no menos podia robar
que en su pueblo. Mucho mejor est dispuesto por
nuestras leyes patrias, condendndose por ellas
d la pena de presidio al ladron que roba sin
circunstancias agravantes, pues en el caso de
haberlas se le castiga ademas di la pena de azo
tes, i aun se le impone el ltimo suplicio.

ladron es la de horca garrote, que es bastan

te antigua, pues los primitivos alemanes, france
se, ingleses, italianos castigaron con muerte
esta clase de delincuentes. Por cuanto este castigo
es bastante temible, no toda clase de ladron se
le impene. Hai diferencia entre el hurto simple
i el calificado: el primero es el que se comete
sin hacer rompimiento de puerta paredes, el
segundo cuando se hace con escalamiento rom
pimiento con armas, i se castiga con la pena
de muerte no asi el simple. Este se suele dividir
en grande i en pequeo : grande, cuando el la
dron roba el valor de una peseta en la Corte en
sus cinco leguas de rastra: pequeo, cuando no
asa de esta cantidad. El grande se castiga tam
no tan dura, i segun las circunstancias es con
denado el ladron presidio, azotes, verguen
za pblica, trabajos forzados, destierro &c.
19. Por nuestras leyes est en observancia
casi todo lo espuesto, castigndose los ladro
nes con mas menos rigor conforme las cir
cunstancias agravantes i conducta del ladron.
Es preciso para que se estime por robo, se haya
quitado una cosa mueble contra la voluntad de
su dueo. Conocemos el hurto manifiesto, i no
minifiesto, i no se tendr por manifiesto, si ade
mas de cojer al ladron con la cosa hurtada antes
que la pueda vender, no se grita contra l se
persigue. Debe el ladron manifiesto volver la co
sa su estimacion aquel quien la hurt, i pe
charle el dos tanto doble. En la actualidad no
estn en uso estas penas pecuniarias, sine solo la

TITULO I,

a?5

corporal u otra arbitrio del juez, segun las

circunstancias, i siempre con la satisfaccion de
los perjuicios. Podemos ejercitar contra el la
dron la accion de la persecucion de la cosa, i la
penal para su correccion i escarmiento. La cosa
su estimacion puede pedirse contra el mismo
ladron sus herederos; pero el cuadruplo du
plo, solo puede pedirlo contra el ladron i no
contra sus herederos, sino es que viviendo el
ladron se hubiese contestado el pleito, por ser
la accion de pedirse penal, que no se da con
tra los herederos. I se debe tomar la cosa con
todos sus frutos i aumentos, i con rezarcimien
to de los daos i menoscabos que le vinieren
por razon del hurto. Si la cosa se perdiese mu
riese por aventura caso fortuito, deber el la
dron su heredero pagar por ella tanta cuanta
cuanta pudiera valer desde el dia que la hurt
hasta el dia que se la empezaron demandar. (1)
20. Casi siempre el ladron es persona mise
rable, lo que induce opinar que la educacion
influye poderosamente en esta clase de delito,
de suerte que aquellos que la tienen descuidada
se dedican por lo regular, tan infame ejer
eicio. Prueba de ello es, que pocos precesos
se encontrarn, en que el acusado de hurto fir
me su declaracion, no sabiendo aun lo indispens
sable para salvarse, multitud de criminales que
han sufrido la ltima pena por ladrones pbli

. . (1) Vase dSala tom. 2. tt. 22. n. 2. 5.

4,5. it. 24. desde el n. 1. hasta el 6.

cos, vindose los relijiosos en la necesidad de

ensearles, en los dias que se le conceden para
prepararse morir como cristianos, hasta el
padre nuestro. Todo delito es vergonzoso, em
pero ninguno lo es tanto como el de robo, sien
do sealados hasta por los mismos presidarios
los que van la cadena por condena sucia, co
mo se llama en prctica.
TITULO II.
De la rapia.
S 1. Preliminar
S 2. Definicion de la rapia: diferencia
que se advierte entre ella i el robo.
5 5. Acciones con que perseguian los
"
raptores.

do, sigue otro cual es la RAPIA como el pre

tor lo llama en su edicto, bienes arrebatados
con fuerza. Veremos 1. en que consista su natu
raleza: 2.pena que se le imponian los rapiado
res por el derecho romano: 5. cuales en el dia.
a. La naturaleza de este delito se manifiesta
por su definicion: es la rapia una sustraccion
violenta de cosa mueble i ajena, hecha con do
lo malo i d'nimo de lucrarse. Decimos ser una
sustraccion violenta, pues en otro caso dejaria
de ser rapia; en el robo es fraudulosa. Es tam

bien, de cosa mueble, en lo que conviene con el

robo. De consiguiente, cuando uno arroja otro
de posesion de cosa inmueble, ser un deten
tador, persiguindole con la accion de fuerza.
pblica privada, con el interdicto unde s,
mas no con la accion de hurto. La lei Julia de
vil pblica et privata, fu establecida por Julio
Csar. Impona penas la fuerza pblica i pri
vada. La pena de la fuerza pblica antiguamente,
era el interdicto de agua i fuego, al que suce
di la deportacion. La de la fuerza privada era
la prdida de la mitad de sus bienes. El rapto
de vrjen, viuda, monja se castigaba con pe
na capital, aunque ellas consintieran; lo mismo
al que daba aucsilios al raptor. Es necesario que
sea de cosa ajena pnes ninguno comete rapia en
lo suyo propio. (1) Ademas ha de cometerse con
dolo malo i d'nimo de lucrarse. Cesando el do
lo, cono si es loco el que arrebata, set bor
racho, cesa la pena ordinria. No es necesario
tasar el valor de la cosa arrebatada para ver si
es rapia, pues basta solo el que haya sido to
mada con fuerza i nimo de lucrarse. As pues,
el que desflora mujer honrada la fuerza, no
comete delito de rapia, sino otro mui diver
so, que se castiga con pena de muerte.
"

(1). Cuando se toma por fuerza d otro una

cosa que es del que la toma, de modo alguno co
mete rapia, pues la definicion de este delito
mo conviene con la de la rapia. Aunque haipe
ha para aquellos que se toman la justicia por

26

mmbro cuArro.

5. Los romanos segun i como se perseguia

los raptores, as los castigaban; Se podian pedir
contra ellos civil criminalmente. Los perseguian
civilmente con la accion de hurto manifiesto,
con la de vi bonorum raptorum, consiguien
do con ambas el cuadruplo valor de la co
sa arrebatada. Entre estas dos acciones hai gran
diferencia, i la de hurto manifiesto, es mu
cho mejor que la de vi bonorum : la accion de
hurto es meramente penal, el cuadruplo solo con
tiene pena, i conseguido el castigo del delin
cuente, aun se puede solicitar con la condicion
Jfurtiva la cosa arrebatada su estimacion. Por
el contrario, la de vi bonorum raptorum, no
es mera penal, sino consiste en adquirir el tri
plo valor de la cosa, conteniendo en si su esti
macion , de consiguiente no puede pedirse mas
del cuadruplo de la cosa tomada por fuerza. La
accion de hurto manifiesto es perpetua, i en
cualquierr ocasion que se entable se da in cua
druplum; la inversa , la de vibonorum rap
torum, siendo pretoria, solo entablada dentro
del ao, da el cuadruplo, i pasado el simplo.
Criminalmente se persigue ademas los grassa
tores i los ladrones. Llaman grassator al que

su mano, no obstante estd mui lejos de ellos el

delito que lleva por epgraf este ttulo: son s
castigados, con no poder reclamar el derecho
que les asista en la cosa que toman por fuerza
como se verd mas abajo en el ttulo de los
interdictos.

roba en el campo, i ladron al que en despo

blado roba i mata, no contentndose con ro
bat los pasajeros sino tambien asesisan los
infelices qne caen en sus manos: unos i otros
se castiga con la ltima pena.
4. Entre nosotros est puesto en uso lo que
dejamos dicho, i casi sin practica las repeticio
nes por medio de las acciones espresadas. La
diferencia que se advierte entre hurto i robo
es, que aquel se hace encubiertamente i este
abiertamente , i que el nombre de hurto si se
toma en jeneral, contiene como especie al
hurto tomado especialmente , i al robo. La co
sa hurtada puede pedir su dueo siempre con
sus frutos, sus herederos, en los mismos tr
minos que las de hurto pues jmas prescribe la
cosa hurtada no purgar su vicio pues como
dijimos en el libro 12. tt. 6. m. 6. las cosas
viciosas no eran suceptibles de prescripcion,
pues el vicio acompaa siempre la cosa pa
sando todo poseedor de la misma. Dijimos tam
bien en dicho prrafo que podria usucapirse no
por el ladron, sino por un tercero, i por la
posesion de tiempo largusimo, en cuyo caso
no necesitaba tornar al propietario.( 1 )

(1) Sala ton. 2. tt, 22. lib. 2, n. 6.

28

mino cuarro.
TITULO III.
De la lei Aquilia.
S 1.i 2.

Definicion i esplicacion de
la lei Aquilia
S 6. Captulos que contenia.
* Acciones que produce.
y 5 .." i 6. Atributos de esta lei.
y 7 . Derecho espaol.

bla con bastante estencion la lei Aquilia, (1) que

es el dao cometido con injuria por el que se en
tiende toda disminucion en el patrimonio, hecha
sin algun derecho por un hombre libre. Veremos
la naturaleza de este delito privado, los cap
tulos que contenia la lei Aquilia, i las accio
2. Hemos dicho se comete este delito siem
pre que resulta disminucion en el patrimonio. De
consiguiente por esta lei no se vndica el da
o inestimable, como si se mata , un hombre
libre, se le hiere en cuyos casos cesa la accion de

(1) Se estableci en tiempo de la repblica

por el tribuno de la plebe Galo Aquilio. Este
mismo fu el que invent la aceptilacion llama
da Aquilina, de la que hablamos en el S 26 i 27
tt. 50. lib. 3, 9
, , , , ,

lei Aquilia i se procede contra el agresor de seme

jante atentado criminalmente por la lei Cornelia
(1) cuando es una herida la causada puede tener
lugar la lei Aquilia, establecindose la accion
util de la misma lei. Aadimos, sin algun dere
cho; entendemos por injuria todo lo que se ha
ce alguna persona sin derecho, ya se cometa
el dao con dolo malo, culpa lata, leve levsi
ma : en cualquier culpa que concurra tiene lugar
la accion de la lei Aquilia, Basta que el dao come
tido haya sido sin algun derecho. S5. tt. n. El
%% ##
si tratando de que los ganados no pasten en mi
heredad abro una zanja para impedirles la entra
da; en este caso no hai lugar la lei Aquilia por
que uso del derecho que me conceden las leyes
como seor. (2)
* , , ,
, , , y
t
-w
y 1j) vase la nota del pdrrafo 4., tit. 1.
(2) Para repetir el dao cometido por la ac
cion de la lei Aquilia, es preciso que este se ha
la ocasionado por dolo, culpa lata , leve le
vsima, segun insinuamos en el S 2. As pues
si el dao fue causado por aventura no tiene lu
gar la repeticion por esta lei. En efecto si ca
zando rebienta la escopeta, i causo mal al que
estaba de mi lado, no puede quejarse de accion
de injurias cometidas con ofensas personales,
ha sido una casualidad de la que no respondo
ni aun en los contratos, jeneralmente hablando:
Sinembargo este ejemplo, cualquiera otro que
puede proponerse d su similitud, debe entenderse

Ro
Libro cUARTo.
5. Veamos cuantos captulos contenia. Cons
taba de muchos, mas las Instituciones solo hacen
mension de los tres mas notables, no estando en
nso el segundo desde mui antiguo, por lo que
Quedan solo el primero i el tercero, diferen
cindose entre s en el sujeto , acto efecto. En
el sujeto, por cuanto el primer captulo solo
trata de los siervos esclavos, i de los animales
cuadrpedos. ( 1) En el tercer captulo se trata
de todas las demas cosas en que podemos recibir
dao, como si se corta algun rbol, se rompe
un vaso &c. Diferncianse tambien en el acto:
por el primer captulo se vindica la muerte, por
el sugundo, repito cuando me se ha herido un
esclavo, un caballo, un buei &c., no cuando
me lo han muerto , pues por l repito todos

con su correspondiente limitacion, pues es pre

ciso para que cese la accion de la lei Aquilia,
que la escopeta no haya rebentado por mi cau
sa, como si la prepar con doble carga; no la
habia limpiado &c. igualmente que estubiera ca
zando con licencia, i en sitio no prohibido, Si
resultara el dao porque dispar en las calles
en el camino real, es claro tube culpa, pues
en estos sitios no deben descargarse armas de
(1) Entienden por estos los Jurisconsultos,
todo animal que pasta en manada, como las
obejas, cabras &c. i los que se doman como el
caballo, camello, buei, &c.
y

los demas actos por los que se comete dao, co

mo si me hieren al esclavo, me rompen los
cristales &c. Se dferencian en el efecto, por
que si entablo la accion del primer captulo, el
reo est obligado pagarme tanto cuanto mas
vala la cosa el ao anterior en el que se cometi
el dao, i por el tercero la estimacion de lo que
vala 5o dias antes: v. g, me han asesinado
un esclavo que en el dia de su muerte valia 1 oo
duros, i un ao antes, diez mil reales: puedo pe
dir los diez mil reales que vala el ao antes
entablando la accion por el primer captulo; si
50 dias antes valia seis mil reales, i el de en que
me lo inutilizaron mil reales p. e., puedo solici
tar se me paguen los seis mil reales valor del
esclavo 5o dias antes, si repito la indemniza
cion por la accion del captulo segundo de la lei
Aquilia.
4. Con estas nociones ya se puede descubrir
la accion de la lei Aquilia. Se da aquel que ha
recibido dao sus herederos, contra el que
cometi el dao; mas no contra su heredero,
pues es accion penal, para que pague cuanto la
cosa, si por el primer captulo vala el ao
anterior i si por el tercero, lo que 5o dias an
tes. (1) Es esta accion penal i reipersequutoriae,

(1) Es necesario apurar si en efecto la ac

cion ha sido consecuencia del justo uso de su dere
cho, en cuyo caso si resulta algun dao, no
debe responder de l el que lo comete, ddndose
para ello la escepcion, llamada por la lei pri

52
, ,
muro cuatro.
por que adems de la estimacion de la cosa en el
:
:
solo la cosa que precisamente recibi el dao;
sino tambien aquella que por el menos valor de
la una pierde igualmente la otra, como si me
matan un caballo de tiro que su valor no esta
ba en su calidad, sino en la estimacion con su
compaero por ser de un mismo color, tener
iguales manchas, una misma estatura &c., en es
f caso no solo me han de pagar el precio del
muerto, sino tambien lo que ha perdido su com
paero por falta de aquel.

mera C. unde vi, moderamen inculpata tutela.

Ciertamente si mato al ladron que atentaba con
tra mi persona i bienes, no hai duda que uso
del derecho que las leyes civiles me conceden, i
sinembargo de que resulta un hombre muerto,
justificado la certeza del hecho, no debo ser cas
tigado, pues provino el dao por defender la
tutela de m persona, d que estoi obligado. Wo
tendra lugar dicha eseepcion cuando la muerte
resulta por ejemplo, de un desafio, pues ademas
:
o, se puede evitar el dao, sin esponer su pro
pia vida, la del contrario. Si al ladron he
podido prender, se me reputard por un vil ase
sino si le quito la vida, pues es visto que ya en
este caso no defiendo la tutela de mi persona,
sino que me dejo conducir de la pasion de dni
mo que debe estar lejos de las acciones humanas.

TITULO III,
5, La lei Aquilia tiene varios atributos. El 1.
es el que proviene de la accion til, como su
eede cuando se hiere un hombre libre. Aun
que su herida no puede estimarse, con todo se
puede condenar al agresor que satisfaga las im
pensas invertidas en la cura, los perjuicios que
haya esperimentado el herido &c., i ser conde
nado el reo pagar del mejor modo todos estos.
daosi perjuicios: m. del S2 tt. 1. Otro es que el
pleito seguido con esta accion crece, esto es, si al
guno confiesa al pnnto el dao que cometi, se le
condena solo en el simple, pagando el valor es
timacion de la cosa que tena un ao treinta dias
antes: si se ostina en negar que cometi el dao
de que se le acusa, i despues se le prueba, es
condenado en el duplo en castigo de su mentira
i calumnia. (1)
, ,
6. Otro es ser esta accion triple. Si el da
o se hizo al cuerpo con el cuerpo, se llama la
accion directa, como si uno mata mi siervo con
sus propias manos. Si alguno comete dao al
cuerpo, mas no con el cuerpo, se llama la ac
cion til, p. e. si uno aconseja induce mi
siervo que suba al pimpollo de un rbol, el es-.
clavo obedeciendo cae, i muere del golpe.
Finalmente, si no se ha hecho dao ni al cuer
po ni con el cuerpo, i no obstante recibe algun

(Y 1 J). Son bastante alabados los ramanos por

la severidad con que castigaban d los perjuros
pues no podan sufrir el que se mintiese impune
mente en los tribunales.
Tomo IV.

dao, se llama la accion in factum, v.g. si uno

ve amarrado fuertemente un esclavo, se com
padece de l i lo desata, i en su consecuen
cia se fuga tan luego como se ve con sus brazos
libres. La primera accion proviene de las mis
mas palabras de lei Aquilia : la otra de la inter
pretacion de los prudentes; la tereera del edic
to del pretor,
7. Tenemos por la lei de Partida tt. 15 P.
y. en observancia todo lo espuesto en este ttu
lo. Manda la lei 18 que si alguno se querella del
dao que le fu hecho por razon de que le ma
taron algun siervo, caballo otro cuadrpedo,
debe pagar el que hizo el dao tanto cuanto mas
dia valler la cosa en que recibi el dao, desde
treinta dias antes hasta aquel en que sucedi,
i los menoscabos que se ocasionaron al dueo.
Para que est obligado al rezarcimiento el que
hizo el dao, es preciso que le haya hecho con
culpa: si lo hiciese sin ella nada estaria obli
gado. No est en uso entre nosotros el hacerse
las estimaciones del dao mirando hcia atras,
sino solo se tasa por el arbitrio del juez, i se
manda pagar.
TITULO IV.
De las injurias.
9. n. Qu sea injuria i sus especies."
S. 2. Se esplica la injuria simpleila arroz.
S. 5. Personas incapaces de injuriar: ca
sos en que no se comete injuria.

* - 5 4. "Quin puede vindicar la injuria.

"S" 5. Acciones con que se persigue este

* --

"

' S. 6. Cuando se daba la persecucion cri

minal extra ordinem.
S. 7. Diferencia entre la accion pretoria,
estimatoria, i la persecucion criminal.
5. 8. Casos en que cesa la accion de inju

tomndose en este lugar bajo otro sentido que en

el ttulo anterior. En aquel dijimos ser la inju
ria todo lo que se nos haca sin derecho: 52. tt.
tercero, en este significa toda contumelia ig
nominia hecha alguno. En su consecuencias
veremos qne sea injuria, i de cuantas ma
neras puede cometerse : con que acciones" se
persigue d los que injurian tanto por derecho
romano, como por el nuestro patrio, i en que
casos cesa la repeticion, sin omitir cosa algu
na de las que parezcan mas tiles , para
la debida intelijencia. Es, pues, la injuria
todo dicho hecho cometido directamente
contra una persona con dolo malo para
afrentarla. ( 1) Puede ser la injuria verbal,

y 1) En latin quodlibet dictnm ant factum

ad alterius contumeliam dolo malo directim.
Tiene gran uso en las clases esta definicion,

56
mmRo cUARTo.
que es la que se causa por palabras, real
cuando con algun hecho se daa la estimacion
de otro : v.g. dndole de bofetadas , de pa
los &c. Hai tambien otras dos especies, una
que se llama escrita que es la que se causa
por libelos infamatorios, i otra pintada cuan
do se representa en alguna pintura nuestra ima
jen con ignominia. La escrita se refiere la
verbal i la pintada la real.
2. Siendo la injuria mayor menor segun el
lugar i circunstancias, unas veces se llamarsim
ple, que es cuando mo agraban las circunstancias,
otras atroz cuando estas agraban. Las circuns
tancias agravamtes consisten en hechos, v.g. Si
alguno ha sido azotado herido enmedio de la
plaza pblica, que el lugar agrava la injuria,
por la autoridad de la persona injuriada, co
mo si es al Rei algun majistrado, por la so
lemnidad del tiempo, como si mientras se despo
sa uno se le hace alguna injuria. ( 1 )
5. Decimos en la definicion con dolo malo,
pues sin dolo nimo de injuriar no se en
tiende haya injuria, as el furioso, el infante,
el demente, no son personas suceptibles de co

preguntdndose casi siempre en los grados, por

cuya razon deben los estudiosos saberla tan
to en latin como en castellano.
(1) En la nota primera del pdrrafo 18 del
libro 2. se dijo era castigado con gran rigor
el que dentro de la casa que habita el Sobera
no se atrevia d herir, injuriar: dar de bofeta

rrulo rv.
5y
meter este delito, por mas duro afrentoso que
sea lo que hagan. Se ha de observar que con
respecto la dignidad de las personas, lo que
en una sera injuria en otras no, como si un
plebeyo se chansea con el prncipe, con algu
na otra persona de autoridad, pues con estos
sujetos no es lcito chancearse; mas s puede con
otro igual l, de su misma clase. Tampo
co hai injuria si alguno cuando cometi el de
lito el hecho injurioso no tuvo nimo de que
sin accion palabra redundase en injuria, como
cuando se hiere un esclavo solo por herirlo
pues entonces tiene lugar la lei Aquilia: menos
cuando se hace con nimo de correjir, como el
maestro educando sus discpulos; el majistrado
inponiendo sentencia los reos : de manera que
el que por sus crimenes merece lo azoten, nun
ca podr ejercitar contra su juez la accion de
injurias porque en efecto le mande subir en el
burro : nota del S. 5. tt. 2.
4. Finalmente, decimos en la definicion come
tido directamente contra una persona con dolo
malo. Esto puede hacerse de dos maneras,
directamente como si nosotros mismos se nos

das &c. d cualquier persona, pues claramente se

v reagravan las circunstancias, faltdndose al
respeto que merece el lugar, como sagrado por
la presencia del monarca, d cuya falta de res
peto se une el crimen de la injuria, i en justi
cia el perpetrador de semejante crimcn, merece
todo el rigor de la lei.

mino cuAmro.
58
hace la injuria, indirectamente como personas
que dependen absolutamente de nosotros: p.e.,
el padre podr vindicar la injuria hecha su
hijo, el esposo su mujer, el seor su es
clavo; la mujer no puede vindicar la injuria he
cha su marido , porque es indecoroso que
el varon sea defendido por la mujer: escepta
se el caso de que la afrenta infamia hecha al
marido recaiga tambien en la mujer, como si
se le dice es un cornudo, pues se da enten
der que la mujer es adltera; luego en este ca
so, i en otros semejantes el marido i la mujer
tienen espedita la accion de injurias, pudiendo
cualquiera de ellos ejercitarla por su respecti
vo derecho interes.
5. Hemos visto que sea injuria i de cuantas
maneras, veamos las acciones mas principales
con que podemos perseguir los que nos inju
rian. Son cinco. Primera. La accion pretoria es
timatoria. Segunda. La persecucion estraordi
maria criminal. Tercera. La accion civil i cri
minal de la lei Cornelia de injurias. Cuarta.
La retorsion. Quinta. La accion para hacer can.
tar la palinodia. Primeramente se puede en
orijen de Luciacio Neracio hombre maligno,
pues mandando las leyes de las doce tablas
que los que injuriasen pagaran 25 ases de
cobre (1) cantidad bastante decente en tiempo
en que se promulgaron las leyes de las 12 ta

(1)

Lei 6. tab. 7

blas, immi despreciable en la poca de Neracio

por haber crecido las riquezas de los 1 omanos
con sus conquistas, (1) di este en llevar en pos de
s un esclav o con bastantes monedas de cobre
i al que se le antojaba en las calles de Roma
Ile daba una bofetada, pagndole al mismo tiem
po los 25 ases que mandaba la lei. Viendo tan gran
desorden el protor, no se content con que se pa
gra al injuriado dicha cantidad, sino conce
di facnltad este para que sealara la suma en
que estimaba la injuria, quedando obligado el reo
pagan la, escepto cuando pedia una ecsorvitancia.
Por lo que esta accion estimatoria se da al que

(1) Prueba de ello es los millones que gas

taban en materias solo de lujo. Para dar una
lijera idea de lo ecsorvitante de sus riquezas, da
mos una relacioncia de las de algunos famo
sos por ellas, i aun mas por sus hechos. En efec
to las posesiones de Craso valian 166666.706
rs. vn. Su casa estaba apreciada en 51 millo
nes de rs. Las diez columnas que sostenian el
peristillo de ella, le costaron 85.535 rs. n. De
metro, manumiso de Pompeyo tena 77.500.ooo
rs..., wn. Sntulo el adivino tenia nada menos
que 555.555.555 rs. Ciceron confesaba que sus
posesiones en el Asia valian 1.855.555 rs. Su ca
sa, sola de Roma 1.666.667 rs. Su casa de campo
604.167rs. Apicio poseia mas de 91.667.167. Jdes
pues de haber gastado en comer mas de 85,555.555,
se envenen dejando 8.555.555 rs. Los regalos
pueden ser considerados como pruebas de riques

Mo
mRo cuaro.
ha recibido alguna injuria, para que le presten
el tanto en que la estima, dirijindose contra
el que lo inquri.
6. Por cuanto esta accion mira la vindicta,
es odiosa i por tanto no se da ni al heredero
ni contra el heredero, ni despues del ao. La
persecucion criminal extra ordinem se daba en
varios casos: en primer lugar, cuando se habia
cometido una injuria atroz. Segundo: por la in
juria cometida contra el culto divino, cuan
do uno habia injuriado atrozmente otro por
escrito llamado libelo, i se castigaba con pena

zas. Csar regal d Servilia madre de Bruto

una perla que valia cinco millones de reales.
Para sobornar al Consul Claudio, di treinta
millones de la misma moneda. Las deudas de
Curio subian d cincuenta millones. Para sobor
nar a una tribu en las elecciones, se necesitabaz
8.555.555 rs. I como haba 5o trbus se necc
sitaban 291.666.667 rs. Milo hizo de deudas
58555.553 rs. Marcos debia por los Idus de Mar
zo, y pag por las Calendas de Abril 55.555.553
rs. Isidoro simple particular, tenia 4.116 es
clavos, los que d razon de seis mil reales ha
oian 24696.ooo rs. Bueyes, 5.ooo, daoors. que
valian, ascienden d4.62o.ooo. Item 257.ooo ca
bezas de ganado d 100 rs. montan d25.700.ooo
rs. En dinero posea cincuenta millones. Un hom
bre tan acaudalado como este, se hubiera re
traido en pagar 25 cuartos por causar una in
furia hasta al mismo Cnsul?

-de muerte: esta misma pena se impone por nues

tras leyes patrias cuando alguno pone lo que
llamamos pasquines contra el gobierno. La ac
cion estimatoria i la persecucion criminal, no
pueden entablarse un mismo tiempo; el que
entabla la criminal, no puede ejercitar la esti
matoria, i por la inversa, el que la estimatoria
no puede la criminal, pues acciones que van direc
tamente un mismo fin, no pueden acumularse
un mismo tiempo. Otra es la accion de la lei
Cornelia de injurias, siendo tambien de dos ma
meras, civil estimatoria, criminal, que se da
para una pena arbitraria. ( 1 )
7. Consiguindose lo mismo por la accion de
la lei Cornelia, que por la accion pretoria es
timatoria i la persecucion criminal, se pregun
ta si hai entre ellas diverjencia, si entablada
una, espira la otra. Hai notable diferencia: la
pretoria es jeneral, i sirve tanto para las inju
rias reales como las verbales: la lei Cornelia

(1) La lei Cornelia de injurias fu estableci

da por el Dictador Cornelio Sila, por la liber
tad que desde las guerras civiles se haban to
mado hos hombres de insultarse mutuamente,
i asesinarse unos d otros. Concedia esta leid to
do el que fuera pulsado, azotado, cuya ca
sa hubiera sido entrada por fuerza, la accion
civil i criminal de injurias. Consistian en pe
nas pecuniarias, corporis afflictivas, ambas
arbitrarias, mo destruyndose la una por la otra
pues las dos se dirijian - la vindicta.

es especial: se da solo contra tres injurias re

les, si ha sido alguno verberado, pulsado, he
chado con fuerza de su casa : entendiendo por
verberar herir con dolor; pulsar, herir sin do
lor; la pretonia dura solo un ao, la de la lei
Cornelia criminal. 2 o aos; si la civil 360. La
cuarta es la retorsion, por la que no entende
mos accion, pnes consiste en decir hacer uno
su contrario en el acto la misma injuria que
se le ha dicho hecho: v.g. uno dice Juan,
mientes, iJuan responde, t eres el embuste
ro, uno i otro se han mutuamente injuriado por
la retorsion, i de consiguiente cesa la acci
con que podan perseguir la injuria Solo se admi
te la retorsion en las injurias verbales, no en las
reales, por lo que no queda impune el que habin
dosele verberado, verbera su contrario. Mas
biem se debe tolerar la retorsion que alabar,
pues est en oposicion la manso dumbre cris
tiana. La quinta i ltima es la palinodia, des
conocida de los romanos, inventada por los jer
manos; consiste en obligar al injuriador que
se desdiga de la injuria publicamente.
8. Resta saber en que casos cesa la accion de
injurias. Los jurisconsmitos numeran cuatro: n.
en la retorsion, pues devolviendo yo al contra
rio la injuria, se compensa la una con la otra.
2. En la remision, que puede ser espresa td
cita: espresamente si de hecho perdono la ofen
sa; tcitamente, si despues de la injuria sigo
hablando con el que me injuri, comemos jun
tos, paseamos &c. 5. En la prescripcion, pues
si trato de entablar la pretoria, solo me dura la

45
TITULo iv.
accion un ao ; si la civil de la lei Cornelia 5o:
si la criminal 20 aos; pasado este tiempo mi ac
cion ser ilusoria. 5.-7, 4. Por la muerte, tam
to del injuriante cono del injuriado, pues hemos
visto que estas acciones no se dan ni los here
deros ni contra los herederos; luego muerto al
guno de ellos cesa la accion: esceptase, solo en
el caso que est ya contestada la demanda; por
la litis contestacion se hace novacion, i lo que
antes se debia por delito , ya se debe, por
cuasi contrato, i por lo tanto pueden seguir
, , ,
,
el pleito los herederos. (1) ,
9. Las leyes del ttulo 9, Partida septima lla
man la injuria Deshonra; toda injuria se ha
ce de palabra de hecho. Su autor est obli
gado pagar al ofendido varias penas segun fue
re la injuria. En lo jeneral no est saalada : el
injuriado puede pedir se castigue al que le in
juri con dinero, que le escarmiente de otra,
manera segun escojiere; pero no lo uno i lo otro,
porque la una accion consume la otra. Hai cier
tas injurias cuyas penas estan sealadas en las
leyes como vamos notar. Si estando uno gra
vemente enfermo, de enfermedad de que des
Pues se muere, entrase alguno, en su casa, i
tomare sns bienes sim, mandamiento del juez,
diciendo que el enfermo era su deudor, reci
. .
.
. . . . .
. .--.
. .

(1) , No solo por la litis contestacion se cau

a novacion, sino tambien procede de ella un
cuasi contrato: vase el prrafo 1. tt. 50

44
mIBRo cUARTo.
bir este injuria , i su autor perdera lo que
aquel le debia, i estaria ademas obligado pa
gar sus herederos otro tanto de lo que im
portaba la deuda , perdiendo tambien la terce
ra parte de sus bienes beneficio de la cma
ra del Rei, quedando ademas infanado. Si no te
nia crdito alguno contra el doliente que asi agra
viaba, se le confiscar en los mismos trminos la
tercera parte de sus bienes, i pagar los pa
rientes del muerto por la injuria que hizo l,
i ellos lo que estimare el juez. El que lla
mase otro gafo, esto es, leproso, sodom
tico, cornudo, traidor, hereje, mujer casa
da puta, debe desdecirse delante del alcalde i
hombres buenos, lo que saele decirse cantar la
palidonia , al plazo que el juez seale , i la
multa de 1.200 ms. vn. la mitad para el fisco
i la otra mitad para el injuriado. Si fuese hi
dalgo el que dijere dichos denuestos, no debe
ser condenado desdecirse ; pero ha de pagar
200o ms. vn. con la misma aplicacion, i la
demas pena que le imponga el juez, segun la
calidad de las personas i de las palabras. El que
llamare otro tornadizo marrano , debe pa
gar 1oooo ms. vn. la cmara del Rei, i otros
tantos al injuriado que se quejase , i si no tu
viere para pagarlo todo, por lo que restare
debe estar un ao en el cepo, i si antes pa
ga sale de la prision.
* 1o. Las injurias de palabras se hacen por escri
to: veces tambien se hacen paladinamente i
veces encubiertamente , echando los malos escri
tos en las casas de los grandes, en las iglesias.

TITULo Iv.,
45
en las plazas comunales de los pueblos; para
que cada mo lo pueda leer : este escrito se
llama pasquin , tomado el nombre de que en
Roma se acostumbraba poner los en una esta
tua as llamada. La pena que deben sufria los
delincuentes es la misma que corresponde al
delito que se achaca al ofendido si fuere pro
bado, teniendo lugar contra los que compu
sieron tal escrito le escribieron : , el que
primero lo hallare debe romperlo, sin poder
lo ensear ninguno bajo la misma pena. So
lo tiene lugar la relevacion de pena , cuando
la repblica interesa en que se sepa el delito
culpa, mas no si nada interesara. Tampoco
le tiene cuando el autor del delito ha sido in
dultado por el Rei; en cuyos casos de no inte
resar la repblica i haber obtenido indulto
el reo , merecera pena el que prefiri la des
honra. Puede intentar la accion que nace de la
injuria el que la recibe en s, tambien el pa
dre por el hijo que estuviere en su poder, el
marido por la mujer, el suegro por la nuera.
I puede intentarse no tan solamente contra los
que la hicieron sino tambien contra los que la
mandaron dieron esfuerzo, consejo ayuda
para hacerla en cualquier manera que sea. El
tiempo de poderla intentar es un ao, pasado
el cual espira este derecho, porque se en
tiende que el ofendido perdona la injuria. Por
el perdon condenacion del injuriado; i tam
bien por la muerte del que hizo la injuria,
del que la recibi; pues no se da los herede

ros, salvo si estubiere contestado el pleito.

1y

TITULov.
De las obligaciones que provienen del cua
" " "- ,

, ,

si, delito.
, ,

f , , , ,,

S 1 Que sea cuasi delito, sus especies.

$ 2. Se espone el primer cuasi delito,

"

y
$
y
$
y

5
6.
7.
8.
9

$ 10. i 11 Derecho Espaol.

- "Error

Acciones con que se persigue.

Se esplica el tercer cuasi-delito.
Cuarto cuasi delito.
Acciones que produce. "
Se trata de la misericordia intespes

" " " "

" " "

, ,, , , ,

daderos i privados, que son el hurto, la rapi

a, el dao cometido con injuria, i la in
juria; falta tratemos de los cuasi delitos que
hemos ya definido diciendo ser unos echos ili
citos, cometidos solo con culpa i no con dolo. (2)

(1) Sala tom.a. uti. 22. lib. 2. nan. 9 has

(2) Los que afirman que los cuasi delitos son
"

71mm v."
_
47
Hai seis ca delitos: u. cuando el juez hace
sdyav la causa ajena. 1 (Iuando los criados ar
jan algo parajes por donde pasan las jentesa
5."'EI Hanlado suspenso el deposito. 4. El que
cometen los pnsaduros; arreros maestros de
navos. 5. La misericordia intempeativa. 6. La
connivencia. ( n)

~.

obligaciones, qztaninarcn de contrato ni de de

lito ,-/1n'enen u derin qm la rs-osa no es, no por
que sea

cosa; la que es por cierto nui buena

dgncion. Snusio es de ryriniwn que los cuasi

delitos son obligacinnes que na: en de culpa ajena
imputada d nosotros. Eslo es nbsnlummcnIefaL
30., puc: el juez qne sen/ent a sin saber lo que se

hace, cuasi delinque S .2 til. 2. no es cierto se lc

imputa culpa ajena, quedar/a impune si la pro-n
videncia dispara/tula que difur zorque as se lo
dijo su asesnr. Slrnvio (me a su fnvnr , al pa
racer", luzterre argumenln, cuando Ia esclava
criado arroja algo a 1a ralle i musa dao ,
te lev-"mpzzta rare techo ajeno al seor inquili
no de la casa rfuym criados zeron Ian descui-e
dados : responde/nos que prnpianu-nle es culpa
del inquilino, porque no llene lt/riel cuidado que
los padres defamila mas dhjen/e: tienen cg;
sus cosas.

'

( x j De todos los cuasi {eli/os nace una ac

Lfon , llamada n faclnm, la (ue loma d

iacrsos dicvazlos (ron/bmw cl cuasi le/iio dc que
proceda: 1). g. se ha arrojado alguna casa qua
ha causado dao , sc cnlablara la accion dc in.

factum de etusis 6m,

48
Libro cuAnto.
2. El primero es, como dejamos dicho, cuando
el juez hace suya la causa ajena, lo que sucede
cuando juzgando sin saber, perjudica tercero.
Puede esto verificarse de tres maneras. Primera:
sentenciando con dolo, ya por odio que tenga
amor la persona quien sentencia, haya sido
corrompido con dinero. Segunda : por imperi
cia imprudencia. Tercera : dando sentencia
injusta el juez asesorado. En el primer caso co
mete un verdadero delito, i no solamente tiene
que pagar daos i perjuicios, sino tambien queda
infame, i es removido de su empleo. Si ha sido co
hechado puede ser perseguido criminalmente por
la lei Julia de repetundarum. (1) En el tercer
caso, no puede pedirse contra el juez sino contra
el asesor que le sujiri tan mal consejo. Luego
solo queda el segundo caso que es en el que el
juez propiamente delinque, haciendo suyo el
pleito, pues acepta el oficio de juzgar ignoran
do el derecho, no consultando los jurisconsul
tos. La culpa en este caso en l consiste, i la pe
ma en que incurre es pena arbitraria ; pudindo
sele apercibir i aun quitar el destino.
5. La accion que produce este cuasi delito,
se llama en el derecho accion in factum, por los

y 1 J) Prohibia que el juez tomase dinero por

conocer en alguna causa, i que en jeneral se to
mase dinero por ser no testigo. Su pena era el
cuadruplo del dinero qfrecido. A veces era la re
legacion prdida del empleo, destierro muerte:
primera parte de la nota al 5.2 a. tut. 2.8 lib. 5.

TITULo v.
49
glosadores i pracmticas accion de sindicatu, i se
da aquel, contra quien se ha juzgado, para
que el juez, que habiendo juzgado con ignoran
cia ha hecho suyo el pleito, pague una multa
arbitraria. Se puede objetar que esta pena es
inicua ; debe el actor imputarse s mismo la
culpa de no haber apelado de una sentencia ile
gal. Se responde, que omitida la apelacion cier
tamente nace un derecho contra la parte, mas
no del juez nace escusa. Si el juez opone esta
escepcion, se ha ha de restrinjir, porque se
trata de perjuicio de tercero.
"
" "
4. El segundo cuasi delito es de efusis et de
jectis, que consiste cuando de nuestras casas
se arroja derrama algo en parajes por donde
transitan los que van i vienen. Por este hecho si
resulta manchado lastimado alguno, est obli
gado el inquilino, aunque no haya sido l quien
derram arroj, rezarcir el dao , no por
culpa que se le impute, sino por ser un pa
dre de familias tan descuidado que no cela las
personas de su casa, i mantiene en ellas indi
viduos tan neglijentes.
5- Es menester distinguir cuatro casos : 1.
si por haber arrojado derramado resulta algun
dao estimable: v. g. , un vestido manchado,
un esclavo muerto &c., pues entonces se da la
accion infactum de fusis et dejectis, aquel
quien le interesa , contra el inquilino, no con
tra el heredero porque es penal, en el du
plo, i es perpetua. 2. Si ha sido muerto al
gun hombre libre, produciendo entonces un
dao inestimable , en cuyo caso la accion in
Tomo IV.

5o

IIPRo CUARTO.

factum es popular, i dura un ao. No se da al

heredero ni contra el heredero, i puede enta
blarla cualquiera del pueblo contra el inquilino,
no contra su heredero , que le pague al ac
tor 50. aureos. 5. Cuando ha sido herido un
hombre libre recibido algun otro dao su
cuerpo. No admitiendo estimacion la herida, el
dao, se estiman si las obras cesantes, i las es
pensas invertidas en su curacion , algun otro
perjuicio, como esplicamos en la lei Aquilia S
5. tt. 5 Se da la accion en este caso al herido
lastimado contra el inquilino, no contra el
heredero, para que le pague lo gastado en su
curacion, i le rezarsa los perjuicios que halla su
frido, siendo perpetua la accion. 4. Ultimo ca
so es cuando consta fu el criado siervo quien
derram arroj. Puede su seor darlo innoxcan,
teuiendo la accion in factum de no calibus el
perjudicado contra cualquiera que posea el es
clavo para que le rezarsa el dao, le d al sier
vo in nozcam. ( 1 )
6. El tercer cuasi delito es si alguno tiene
%%%%
transita
pasea. Aunque no hai daoeausado en
este caso, con todo, interesando la repblica
que todo transeunte vaya sin riezgo por las ca
lles, el pretor estableci la accion popular in
factum de 1 o areos; pudiendo cualquiera del
pueblo entablarla contra el que ha puesto la cosa

(1) Vase la nota primera del 5.5. tt. 9.

lib. 1, 9

TITULo v. ;
5.
que est colgada suspensa, no contra el inqui
lino, que le pague los 1o areos. Si el siervo,
sin saberlo su seor ni mandarselo, comete seme
jante delito, hai tambien contra l la de noca
libus, pudiendo cualquiera del pueblo ecsijir al
seor del esclavo, que le pague los 1o areos,
que le d al siervo in nozcam. Antiguamente si
era un hijo de familia el que cometia este cuasi
delito, se daba contra l la accion de no calibus,
mas despues que Justiniano prohibi dar los hijos
in noram, 58. tt. 9. lib. 1. prevaleci el que se
entablase contra el mismo hijo, i luego que salia
condenado en el pago de los 1 o areos, se daba la
accion de judicatu contra el padre para que pagase
del peculio del hijo. Opnese esto que la ac
cion de peculio no se da en los delitos, sino so
lo en los contratos de los hijos de familia, lue
go es inntil: se responde que la accion de judicati
no procede del delito sino del cuasi contrato de
la litis contestacion, por lo que rectamente se
da contra el padre para que pague del peculio.
7. El cuarto cuasi-delito acontece cuando en
meson, posada, nave, hurtan alguna cosa,
los viajantes que aposentan all, los nave
gantes, los criados del hostalero maestro de
la nave sin su mandato, ni por su consejo;ien
tonces pagar el hostalero doblada la cosa hur
tada por su culpa de tener malhechores en su
casa; pero si el ladron no fuere de su familia
servicio, sino otro estrao, nada deber pa
gar, si no es, que la hubiese recibido en guar
da aquel cuya era, que entonces pagara su va
lor, i en este caso la obligacion de pagarle no

52

mIBRo cUARTo.

nace como la otra del cuasi-delito, porque no

le hai, sino del depsito arriendo que se con
trae con el hostalero, i se gobiernan sus pres
taciones por las reglas de estos contratos.
8. Produce pues este cuasi-delito la accion de
recepto, que se da al que ha padecido el dao
contra el maestre de la nave, mesonero, ar
riero, para que le restituya doblada la cosa ro
bada; i no se da contra los herederos, porque
es penal. Se manifiesta claramente la diferen
cia que hai de esta accion de la que nace del
cuasi-contrato, pues aquella es reipersecutoria
i esta como penal, no se da contra los here
deros: por la primera alcanzamos el duplo: por
la segunda el simplo: una i otra son perpetuas.
9. Aadinos dos cuasi-delitos, de los que no se
habla en las Instituciones: cuales son la misericor
dia intempestiva i la connivencia. La misericordia
en s es una cosa mui buena, mas muchas ve
ces puede dejenerar en piedad mal entendida; i
aun en algunos casos puede ser delito; v.g. Si
alguno viendo uu siervo ajeno amarrado, se
compadece , lo desata, i el esclavo se fuga, co
mete este hombre piadoso un cuasi-delito. Si
se compadece de un reo que est en prision es
trecha , le da una poca de libertad, i el reo se
aprovecha de ella para escaparse, comete un cua
si-delito &c. En todos estos casos no debe te
ner lugar la misericordia, sino la severidad del
seor, i la administracion de justicia La con
nivensia es, cuando uno permite se cometa un
delito, que podia evitar mui bien, v. g. los
yos cuyo cuidado estn sus alumnos, si por

Trunov.
55
eonnivencia, consideracion no debida les dejan
cometer ecsesos, no corrijindolos del modo mas
anlogo una buena educacion, no hai duda es
digno de desagrado el comportamieto de seme
jante pedagogo En uno i otro caso se dan las
acciones infactum.
uo. Tenemos los mismos cuasi delitos que
conocieron los romanos. Tales son la sentencia
que da malamente el juez por necedad ignoran
cia. Cuando esto suceda, estar obligado pagar
aquel contra quien di sentencia, el dao me
moscabo que le vino por razon de ella. Es tam
bien cuasi delito echar de las casas la calle
alguna cosa que pueda hacer dao los que pa
san. Si lo hiciere, estn obligados los que moran
en la casa pagarlo doblado todos, si no saben
quien lo ech, " solo el que lo hizo, si se sabe.
El que estubiere de huesped en la casa nada pa
ga, si no fuese l el que hizo el dao. Si ha sido
muerto algun hombre, deber pagar 5o, ma
ravedis de oro por mitad los herederos del di
funto i la Cmara del Rei.
11. Asimismo es cuasi delito, i mui seme
jante al que acabamos de espresar, el tener uno
alguna cosa colgada en sin casa sobre las ca
lles por donde pasan los hombres, que se sospe
chare podia caer, en cuyo caso, si le acusaren,
i se hallaren que en verdad podrian caer i hacer
dao, aunque no cayese ni le hiciese, deber pa
3:1:3,3%
e oro por mitad al acusador i la Camara del
Rei. I debe quitar la cosa ponerla de manera
que no pueda caer, i si cayese hiciese dao

LIBRO CUARTO.
54.
otro, matare algun hombre, habr de pagar
las mismas penas espresadas en el anterior cua
si delito. El 4." i ltimo cuasi delito est con
cebido en los mismos trminos que dejanos es
puesto. (1)
TITULO VI.
De las acciones.
.. u.
S

Preliminar.
Qu sea accion.
. 5 Clases en que se dividen.
. 4. Primera division : son reales

5. Orijen de las acciones reales i per

sonales.

S . 6. Acciones que nacen del dominio.

S * 7. Se esplica la Resisoria
6. Acciones que proceden del derecho
hereditario.
- 99 10. Espnense las que se dan en
las servidumbres.
II. * Las que nacen del derecho de
prenda.
S . 12.
Acciones reales i personales.
. 15. Acciones prejudiciales.
S 14. Se habla de las personales.
... p. 5. Accion llamada ad exhibendum.
5. 16. 17. Trtase de la de edendo, de
4.
(1)

Vase d Sala tom. za. tt. 22. lib. 2.

TITULo vi.
53
las que proceden de los interdictos, i
de la restitucion in integrum.
5. 18. Accion procedente del dolo malo.
5. 19. Se habla de condicion sin causa;
de la accion Pauliana, de la Fabiana
i Calvisiana.
... 20. De la condicion er leje..
21. Se esplican las acciones que pro
ceden del hecho lcito.
22. Acciones de los contratos verda
deros.
- 25. Espnense la de los innominados.
24. Las de los cuasi contratos.
25. 26. Las de los delitos icuasi de
litos.
. 27. Se habla de las penales imistas.
. 28. Acciones que se dan en el simplo,
duplo, triplo i cuadruplo.
29. 50. 51. Trtase de las de bue
naf, de las de estrictijuris, i de las
arbitrarias.
52. Accion de dote estipulada.
55. Diferencia entre las acciones de
buena f, de estrecho derecho i arbi
trarias.
. 54. Cuando hai plus peticion.
55. Ultima division de las acciones.
. 56. hasta el 39. Derecho que se ob
serva en Espaa.

las dos primeras partes de las INSTITUciones. En

- 3---- " " " -

56
Libro cUARTo.
efecto , dividimos los tratados segun los tres ob
jetos del derecho en personas, cosas i acciones,
S ltimo tt. 2. lib. 1. De las personas, dijimos
lo que nos pareci suficiente en todo el libro pri
mero. De las cosas, en todo el libro segundo,
tercero i cuarto, hasta el ttulo anterior. Fal
ta hablar del tercer objeto del derecho, que son
las Acciones. (1)
2. Se ha procurado esponer la doctrina de
las acciones, del modo mas apropsito para su
mejor intelijencia. En toda ella se guarda el si
guiente mtodo : dada la definicion", se proce
de la esplicacion de las varias clases que se
conocieron por derecho romano, clasificndolas
por rden. Asi pues, pasemos su definicion,
que entendida , es la llave maestra que facilita
todos los conocimientos indispensables para no
equivocarnos. Antes de entrar en materia , sir
va de preliminar que esta voz Accion puede to
marse bajo dos sentidos, como cosa incorpo
ral que puede estar en nuestros bienes, co
mo medio lejtimo de perseguir uno en juicio
su derecho, correspondiendo su doctrina en
este sentido al ttulo de las cosas incorporales:

(1) Se habla de las acciones desde el presen

te tit. hasta el XVII, pues el tt. ltimo, sea
el 18 mas bien es apndice d las Instituciones,
que doctrina correspondiente al tercer objeto del
derecho. En efecto se habla en l de los juicos
pblicos, materia mas propia del derecho publi
co, que del privado.
" "
-

Justiniano hubiera observado mtodo, debi ha

ber esplicado la accion tomada en el segundo"
sentido. Mas la defini en el sentido contrario
diciendo, era derecho de perseguir en juicio lo que"
se debe duno mismo, cuya definicion no es esac
ta por dos razones. Primera " La accion en este
ttulo no es jus derecho, sino medio de obte
nerlo. Segunda. Con la accion no solo pedimos lo
que se nos debe, sino tambien lo que es nuestro."
Luego Justiniano defini la accion especialmen
te, esto es, la personal, cuando debi hacerlo
en trminos jenerales, indispensable requisito en
tda definicion. Para evitar cualquier error,
creemos mas correcta la que sigue: medium legti
mum persequuendi injudicio jura, quae tum in re
tum ad rem cuique competunt. (1)
5. Con estas premisas con facilidad se puede
ya entender la doctrina de las acciones. Vamos
esplicar sus divisiones que consisten : 1. En
que unas son reales, otras personales. 2. Las
hai reipersequutoriae, perseguidoras de la cosa,
tambien penales i mistas. 5. Unas se dan en el
simplo, otras en el duplo, igualmente algunas

(1) Como quiera que nada sea mas frecuen

te en las aulas que preguntar d los alumnos .
qu sea aecion? ha parecido til poner su defi
nicion en latin, segun la trae nuestro HENeccio:
en castellano diremos, es medio ljtimo de per
seguir en juicio los derechos que, tanto en la
cosa como la cosa, compete cualquiera.

58
mIBRo CUARTo.
en el triplo, i lo mas en el cuadruplo. 4. Hai
tambien unas que son de buena f, otras strictis
juris, de estrecho derecho, i otras arbitrarias.
5. Con unas conseguimos el slido, con otras
menos que el slido.
4. La primera division consiste en que unas
son reales i otras personales. Las reales se lla
man tambien vindicaciones, i las personales
condiciones. Las primeras nacen del derecho en
la cosa, las segundas del de d la cosa. No ne
gamos darse acciones mistas, sienda un mis
mo tiempo reales i personales. Aun cuando es
tas acciones en un principio son reales perso
nales, no hai dificultad en que se diga son mis
tas, manera que el vino se llama aguado cuan
do contiene, aunque sea una pequea cantidad de
agua. Estas acciones son cuatro, la peticion de
herencia (1) i los tres juicios divisorios finium
regundorum communi dividendo, familiae ercis
cundae. (2) Estas cuatro acciones nacen, parte
del derecho en la cosa , como de la herencia
del dominio, parte del derecho la cosa, cuasi
contrato delito, i de aqui tambien se dan pa
ra restituir la cosa, para alguna prestacion

Y 1) Puede tambien tenerse por accion mista

la querella del testamento inoficioso, de la que
hablamos en el libro segundo it. 18.
(2 ) Proceden estas acciones de los tres jui
cios divisorios, i tienen lugar cuando hai adju
dicaciones de estas especies: vase el S. 15. tt.
1. parte segunda, lib. 2.

personal. Tanto las reales como las personales se

subdividen en Civiles i PeroAis. Las civiles na
cen 6 de las leyes, 6 de los senados consultos y 9
de la constitucion de los Prncipes las pretor
del derecho honorario. ( - ) La diferencia que,
hai entre stas en ninguna parte se conocer
jor que en la prescripciones. (2) Las civiles s
perpetuas, las pretorias anuas, esto es d
solo un ao, pues solo este periodo de tiemp
duraba el imperio del pretor. (5)
Debemos pues ya considerar 1 La nutura
leza de las acciones reales. 2. Igualmente

y J. En el lib. 1.9 tit. 2. nota del $ 25

se dijo entenderse por derecho honorario el intro
ducido por los majistrados, cuyo derecho en 1
chas cosas era opuesto al civil, tomado este 9
su propia significacion. De consiguiente muc
acciones que proceden del derecho honorario, 9
dametralmente opuestas d algunas que n
del derecho civil. Este es escrito, no escrito
ivimos en el 5. no de dicho tt. que las especies
del derecho escrito eran seis, entre los que se
numeraron la lei: los senados consultos, i la
constituciones de los Prncipes.
y 2) Tngase presente todo lo referido en el
libro 2. dcerca de las prescripciones.
(5). Siendo las obligaciones unas civilesiobra
pretorias S. 4. tit. 14. lib. 5. es claro que
las acciones que procedan de la obligaciones
toman el nombre de este; las que del derech919
norario, Pretorias.

necesario ecsaminar las que nacen del dominio.

5. Las que proceden del derecho hereditario.
4. Las qu de las servidumbres. 5. Las de la
prenda. 6. Las que participan de reales i per
sonales, que se llaman mistas.
"
5. Las acciones reales proceden del dere
cho in re por no ser persona la que se nos est
obligada, sino nuestra misma cosa, i sucede por
el dominio, el derecho hereditario, la servidum
Ibre i la prenda. S 4, tit. 1., parte prime
ra, lib. 5. La acion real se da contra cualquie
ra persona que posea cosa en que un tercero
tenga derecho in re, pudiendo provenir este
por uno de los modos que acabamos de decir,
aunque este jamas haya visto la en cuyo poder
encuentra la cosa, S.5. del mismo tt. Las per
sonales solo se dan contra aquellos con quien he
mos tenido algun negocio, no contra un tercero,
no ser acciones in rem scripta, de las que habla
remos mas abajo. El poseedor de una cosa ya no
puede pedir la posesion de ella misma. En efecto
qu persona es tan simple que ocurre al juez para
que haga se le entregue lo que va tiene en su poder?
Esceptase el caso del interdicto uti posidetis et
urub, que entabla el que posee, dicen algunos.
Para que esto fuera cierto, era necesario probar
que este interdicto se contrae la cosa. Se veri
fica en la accion negatoria que instruye el que es
t en posesion en la cuasi-libertad, de la que
hablare en su respectivo lugar.
6. Todo lo dicho hasta aqu es lo que hai acer
ca de la naturaleza de las acciones reales. Anali
zemos la primera clase que son las que nacen del

6.
TITULov.
dominio. Son tres; una civili dos pretorias. La ci
vil es la reivindicacion; las pretorias la PUBLICA
la cosa civil, que le compete al seor contra cual
quiera poseedor, para que le restituya la cosa con
todo incremento, accion i frutos, segun la cuali
dad de la posesion. Pues si posee con buena f,
restituye los frutos ecsistentes: si con mala f,
est obligado devolver los ecsistentes, perci
bidos i podidos percivir.(1) Si procede del domi
nio pleno, se llama directa, si del menos ple
no como de la enfitensis, feudo superfi
cie , til. Aunque esta accion es demasiado na
tural, es no obstante mui dificil poderla ins
truir. El actor debe probar el dominio, i no
es tan facil como se piensa, pues si alguno la
usase , debe probar que no solamente ha ad
quirido la cosa con buena f i justo ttulo, si
mo tambien que aquel de quien la hubo , era
verdadero seor. Siendo dificil, el pretor in
vent otra accion mas brebe i espedita : pri
+-,
( 1) En el lib. 2. tt. 1., parte segunda, des
de el y 62 hasta le 69 se habl con alguna deten
cion del poseedor de buena f , i en que casos,
haca suyos los frutos que redituaba la cosa
que posea. Se dijo tambien que los poseedores
de mala fe, entre quienes se interrumpe la po
sesion despues de contestada la demanda, deben
restituir la cosa con sus frutos: vase en el 5
69 del dicho tt. las acciones que se dan con
tra el poseedor de malaf.

62,
Libro cUARTo.
mero fu la PUBLICANA, por el pretor Publicio. Su
fundamento es el domnio finjido. (1) El que ad
quiri la cosa con buena f i justo ttulo, aun
que de aquel de quien la hubo no hubiese sido
su verdadero seor, el pretor finja que lo era.
Por cuanto esta accion se instruye no por el
verdadero seor, sino por aquel que posee por
algun derecho, el pretor le concedia la conti
nuacion de dicha posesion. Es mucho mejor i
mas facil esta accion , pues no hai que probar
que aquel de quien hube la cosa era verdade
ro i lejitimo seor de la misma , sino que me
la entreg con buena f i justo ttulo.
7. La segunda inventada por el mismo pretor
Publicio, es la RecusortA, que se disferencia de
la anterior en que en aquella se finja que uno
habia usucapido, lo que en verdad no usucapi.
Tiene lugar siempre que el ausente por cau
sa de la repblica, el que por miedo justo dej
de poseer i le usucapieron perdia la posesion de
sus bienes. En ambos casos el pretor da la restitu

Y t J) Wimos en el libro 1. ttt. 2. S 25 que

los majisirados en roma sin embargo de que ca
recian de la facultad de establecer leyes, enmen
daron, ayudaron, suplieron corrijieron el de
recho civil en muchas de sus partes. Que esto lo
hacan inventando nuevos vocablos, introdu
ciendo nuevas acciones , i dando escepcion
cuando la lei negaba la accion; e introducien
do ficciones. En efecto una de ellas fu finjir
el pretor que el que adquiria la cosa con bue

TITULO v.
.
...
to:
cion in integrum aquel que ha sido daado, iba
jo este aspecto aprovecha la accion resisoria, que
se da al ausente por causa de la repblica, al que
ha sufrido miedo justo, contra el presente que
usucapi, al presente contra el ausente, para
que se resinda la usucapion , i se le restituya
con toda causa. Por cuanto esta accion consiste
en conceder la restitucion in integrum, antigua
mente duraba solo un ao til. Mas Justiniano
mand prescribiese dentro de cuatro.
8. Sigue otra clase de acciones reales que na
cen del derecho hereditario : son dos, la peti
cion de herencia, i la querella del testamento ino
ficioso. La peticion de hereneia es mista: pri
meramente nace del derecho in r, esto es de
la herencia : despues del cuasi contrato por la
administracion comun de la herencia. Pedimos
con ella no solo la herencia, sino tambien cierta
prestaeion personal. Se da esta accion al here
dero testamentario , ab intestato, contra
aquel que por heredero, esto es, que juzga ser

naf i justo ttulo, era seor de la misma, y

para perder su domnio se necesitaba que cl que
instruia la reivindicacion probara era l el ver
dadero dueo, lo que no era mui facil. La bue
na f, consistia en tener una justa causa por
la que creia el poseedor le correspondia el do
minio de la eosa. El justo ttulo, haba de ser
traslativo de dominio, como la compra i venta
la donacion, la herencia, &c. 565. tn. 1. parte
segunda lib. 2. S. 8.i9. del tt. 6 del mismo.

64
mmRo cUARTo.
heredero, por poseedor posee, esto es que sin
causa posee, i preguntado responde, poseo por
que poseo, para que restituya la herencia con
todos los frutos i accesiones, de cuentas i re
zarsa los daos causados. Esta accion es universal
pues se pide toda la herencia; (1) por ella se puede
perseguir aun aquellos que poseen por ttulos
singulares, como p. ej., compradores de cosas he
redadas &c. Esta accion contra la naturaleza de
las acciones reales, dura 50. aos, porque es mista,
en esto sigue las personales. La cuerela del tes
tamento inoficioso biene ser una especie de
peticion de herencia, i por cuanto de ella he
mos tratado en el lib. 2. tt. 13, no hai pa
ra que nos detengamos en su esplicacion. (2)

(1) Hablando de las usucapiones, tit. 6. lib.

2. se dijo que los modos de adquiurir el domi
nio eran naturales civiles. Naturales eran la
ocupacion, la accesion i la tradicion. Los civi
les se subdividian en UNITERs es i singulares. El
primer modo de adquirir universalmente era la
herencia; luego siempre que entablo la peticion
de herencia, es vsto que prosperando la accion
adquiero universalmente, pues pretendo todos los
bienes del difunto, no siendo la herencia otra
cosa que la sucesion en todos los derechos del
difunto. S 2. ttt. o. lib 2.
(2) La querella del testamento inoficioso so
lo podia ejerciar el hijo en el testamento de su
padre, cuando sinjusta causa le desheredaba. Se
fingia en ella no estaba el testador en su sano

---

T----

ense- -

9. La tercera clase de acciones reales, son

Ilas que se dan en las servidumbres. Decimos en la
servidumbres; pues naciendo dos acciones, la
confesoria i la negatoria, aquella ciertamente
procede de la servidumbre, esta de la libertad na
tural, i por lo tanto mas bien puede decirse que
es dada de la servidumbre, que nacer de la ser
vidumbre. La confesoria es una especie de vin
dicacion: su fundamento es el derecho que no
sotros decimos nos compete en la cosa ajena.
Si pues alguno nos niega nos disputa este de
recho, la entablamos contra el perturbador, pa
ra que desista de su empeo, i nos rezarsa los
daos causados por l, igualmente que nos de
caucion de que en lo futuro no nos volver per
turbar, i que el juez declare pertenecernos es
te derecho.
1o. La negatoria por el contrario procede de
la libertad natural. De aqu usa de ella el que
cree sin fundo libre de toda servidumbre contra
el que pretende vejarlo con esta carga para que
se declare libre, que el reo desista de su em
peo, sea obligado dar la caucion de no volver
jamas incomodarlo , i rezarsa todo el dao
causado por su culpa. Estas acciones son mui
tiles , i se ejercitan con bastante frecuencia
en el foro. La negatoria tiene de singular
que la entabla el seor que posee, i debiendo

juicio, cuando otorg su testamento, i solo d

no haber otro remedio se permitia valerse de es
te. vii. 18. lib. 2.
Tomo IV.
5

siempre el actor probar su accion, en este ca

so no prueba l sino el reo , por cinanto la li
bertad natural, en la que el actor funda su ra
zon, se presume por la lei ser as, i pasa el
trabajo de probar al contrario. Esceptase si el
reo est en cuasi posesion, pues entonces prue
ba el actor. ( 1 )
11. La cuarta clase de acciones reales, son
las que proceden del derecho de prenda. Na
cen dos acciones, reales i pretorias, una lla
mada por su autor Servan.A la otra cuasi-ser
viana, hipotecaria. La primera es especial, la
segunda es jeneral. Se dice que la Serviana es
especial, pues se da en un caso nico, cuando
alguno arrienda un predio rustico, procurando
tomar en seguridad cualquiera prenda. Enton
ces el locador arrendador instituye esta accion
contra el poseedor de la cosa dada en prenda para
conseguirla i poseerla, hasta tanto que cobre la
renta. La cuasi-serviana, hipotecaria, sien
do jeneral, se da toda prenda hipoteca cons
tituida favor del acreedor, i por tanto usa
de ella el acreedor hipotecario, contra cualquie
ra poseedor de la prenda, hasta tanto que se
satisfaga del crdito. Pero habiendose tratado
ya de esto en el S. 25. tt. 19. lib. 5. nos refe
rimos lo esplicado en dicho lugar.
12. Quedan referidas todas las acciones que na
cen de las cuatro especies del derecho in re. Hai

Y 1 ) Recurdese cuanto sobre servidumbres

reales i personales se dijo en tt. 5, lib. 2.

ademas ciertas acciones que las colocan unos en las

clases de las reales, i otros en las personales;
como son: 1. la accion Pauliana, que Justi
niano la junta las reales: sinembargo, habla en
el lugar que trata de ella, (1) de la restitucion, i
juntamente de la peticion de frutos, que es una
cualidad de las acciones personales: empero mas
bien es personal la accion Pauliana, que real.
Ella se da los acreedores, cuando los deudo
res enajenan sus bienes en fraude de los acree
dores, contra los que tienen estos bienes enaje
nados, para que los restituyan con los frutos. (2)

(1) Lei 58 (S 4.fff de usur.

(2) Despues de los conocimientos adquiridos
por lo esplicado hasta el presente, se entenderd
con facilidad lo espucsto en la nota del S5. tt.
6 lib. 1. acerca de la enajenacion hecha en
fraude de los acreedores. Dijimos en efecto que
d los acreedores competia la accion PAULIANA pa
ra revocar las enajenaciones hecha por su deu
dor en perjuicio de sus verdaderos intereses, i que
cuando se manumitian siervos para defraudar
a los acreedores, no se resindia la manumision
sino ipso jure era nula; i se esplic la razon de
la lei para haberlo dispuesto as. Solo resta que
advertir, que si los esclavos no se manumitian
con dicho fin, sino se enajenaban para que los
acreedores se quedaran burlados, en este caso se
puede entablar la accion Pauliana para resindir
la enajenacion, pues los esclavos eran conside
rados cosas, i si el que disponia de sus bueyes,

mIBRo cUARTo.
68
Tambien los doctores entre las acciones reales
numeran los interdictos. Tienen la posesion co
mo una quinta especie del derecho in re, i los
interdictos naciendo de la posesion, los reputan
por acciones reales. Analizando, se v sin false
dad. En la n. del 54. tt. 1. parte segunda, lib.
2. se demostr hasta la evidencia, que la pose
sion no era derecho in re , sino en cuanto el que
posee se tiene por seor. (1) Cuentan tambien
entre las acciones reales, las acciones preju
diciales, que son con las que se disputa sobre el
estado de las personas; tantos cuantos son los es
tados de los hombres, tantas son las acciones pre
judiciales. Vimos ser los estados de libertad, de
ciudad i de familia. 55. tt. 5. lib. 1.. Con res
pecto al estado de libertad puede disputarse si uno
es siervo libre : por el de ciudad si es ciuda
dano peregrino : por el de familia, si uno es
padre, hijo de familias. Todas estas se llaman
acciones prejudiciales, porque muchas veces se
anteponen al juicio. Por ejemplo, un jven pi
de la herencia de Modestino, como hijo lejti
mo suyo: el heredero, poseedor de la heren

carneros, ovejas &c., para no pagar sus deu

das, su intencion quedaba sin efecto mediante
d la facultad que alaba la accion Pauliana, no
debia entablarse la misma accion cuando se ena
jenaban los esclavos con dicho fin, siendo re
putados cosas?
(1) Amonestamos d los estudiosos lean con
refleccion dicha nota.
".

TITULO VI.
...
65
eia, niega sea hijo lejtimo de Modestino; an
tes pues debe probarse si es verdaderamente
hijo lejtimo no; esta es una accion prejudicial
15. En la Instituta se refieren dos accione
prejudiciales. Primera. La liberalis causa que en
tabla el seor contra el esclavo que se trata co
no libre, para hacer vuelva su servidumbre;
el que siendo libre i vive en injusta servidm
bre, ejerce contra aquel que dice ser su seor, pa
ra que sea declarado libre. Antiguamente en uno
i en otro caso, estas personas no podian asis
tir en el foro, por cuanto era incierto sin esta
do, i asi los que intervenian por la libertad, co
mo procuradores, se llamaban adsertores, lo que
aboli Justiniano.(1) La segunda es la accion de
agnocendo, alendoque partu, de reconocer i ali
mentar al parto. Se daba la mujer repudiada
al mismo hijo, contra el padre repudiante,
para que lo reconociese por hijo, i como tal
alimentara. Varias veces sucedia que el marido
repudiaba la mujer embarazada, i despues ne
gaba fuese suyo el hijo que posterior al repu
dio nacia. Cuando se vericaba pues, que inn hom

Y 1) Vase la nota del S. 5. tt. 27. lib. 3.

i evacuese la cita que hace. Por la lei de las
doce tablas, lei quinta tabla sesta, se dispuso que
en los casos litijiosos, la presuncion estuviera
siempre favor del poseedor; i en los que se
tratase de establecer la libertad la esclavitud
la presuncion fuera siempre por la libertad. Asi
pues cuando el seor ejercitaba la accion Lube

70

mmbro cc-AR re.

embarazada, era reconocida, i apareciendo con

todos los sntomas de tal, era puesta en custo
dia, para que no hubiese engao. Con estas
precauciones, el feto que daba luz la mujer
embarazada, i repudiada por el marido, era
reconocido i alimentado por este.
14. Concluimos el tratado de las acciones rea
les. Sguense las Personajes que nacen del dere
cho ad rem de las obligaciones. Toda obli
gacion nace inmediatamente de la equidad na
tural, de la lei; mediatamente de un hecho
obligatorio, sea este lcito ilicito. S 5. tt. 14.
lib. 5. Por este rden veremos la naturaleza de las
acciones personales; las que inmediatamente na
cen de la equidad natural; las que proceden de la
lei: las de un hecho obligatorio lcito, ilicito.
Con respecto la naturaleza de estas acciones
personales, notamos en ellas, llamarse todas con
diciones, en contraposicion de las reales que se
intitulan, vindicaciones. S 5. tt. 1. parte se
gunda lib. 2. Todas nacen de las obligacio
nes del derecho ad rem: estas jamas se dan

RALIS CAUSA contra el esclavo que se trataba como

libre, si no probaba completamente era en efecto
su esclavo, debiendo estar la presuncion d'fa
vor del poseedor se le declaraba por libre. Lo
propio se verificaba cuando el tratado como sier
vo defendia su libertad, pues aunque no proba
ra completamente era libre, la presuncion esta
Baz d favor de la libertad.

leontra tercer poseedor, que en esto se di

ferencian de las acciones reales, sino solo con
tra aquellos con quienes nosotros tratamos. Es
ceptanse solamente ciertas acciones que se lla
man in rem seriptae, que aunque son persona
les, con todo se dan contra cualquiera poseedor
imitando en esto las acciones reales. Tales son
la de quod metus causa: la Pauliana, de que he
mos hablado: la de ad exhibedum; et aquae et
aquae pluvisae arcendae. Apenas pueden ser las
acciones personales civiles pretorias. S 1 tt.
1 lib. 5. Tenemos concluido en jeneral los
preliminares correspondientes las acciones.
15. Veamos la primera clase de ellas: A esta
se refieren todas las que inmediatamente na
cen de solo la equidad natural. Tales son. Pri
mero. La accion llamada ad exhibendum. Ex
hibere, es poner una cosa mueble la vista
pblica. Tiene lugar esta accion, cuando que
remos vindicar una cosa mueble, i necesi
tamos ver si acaso es nuestra mo; v. g.
me han quitado un libro, s que Ticio compr
uno, que por su descripcion parece es el mis
mo que me robaron; mas por cuanto no estoi
cierto en ello, i Ticio no lo quiere mostrar, pue
do instruir la accion ad exhibendum. La enta
bla pues, aquel que le interesa por tener dere
cho en la cosa, contra cualquiera que posee lo
que juzga ser suyo, i en caso contrario pague
lo que le interesa, para que el poseedor la
muestre, pues es accion in rem escriptae de lo
que se deduce que Ticio no est obligado
ensear la cosa, sino solo por la equidad se

72
mmbro CUARTo.
gun la regla de que lo que d ti no te daa i d
otro aprovecha estds obligado d ello. S. 5.
tt. 14 lib. 3.
16. Segunda, la accion de edendo; se da por
ocasion de negociacion con los tesoreros que
por autoridad pblica ejercen la cambiadura. Los
que han negociado con estas clases de personas
tienen accion contra ellos, i sus herederos, pa
ra que les den cuenta, les entreguen lo que
les interesa. Tercera. Los interdictos Que cosa
mas justa que defender uno la posesion en que
est, hasta tanto que el que trata de arrojarlo
de ella, no pruebe el derecho que tiene? Mas por
cuanto" de los interdictos, hablmos mas abajo
en ttulo especial, nos referimos lo que en di
cho ttulo se dice. Cuarta. Las restituciones in
integrum. Los que obtenian negocios con sumo de
recho; el pretor movido de la equidad, daba lo
que se le pedia aunque fuese contra lei escrita en
mendandola su arbitrariedad, llamando esto
restitucion in integrum. Sucedia cuando haba
acontecido una de estas causas: miedo, fuerza
dolo, los menores de edad: los ausentes por
causa de la repblica: los que habian sufrido dis
minucion de cabeza : i la enajenacion hecha por
causa de mudar de juicio. Mas por cuanto las dos
ltimas apenas hoi se practican, hablaremos de
las cuatro primeras.
17. La primera es la accion quod metus cau
sa. Si alguno me ocasiona dao con miedo fuer
za, se ha de mirar s ha sido en negocio de bue
naf de estrecho derecho. Si es de buena f
Pso jure es nulo, porque no hai cosa que est

mas en contradiccion con la buena f, que el

miedo fuerza. Luego en este caso no tiene lu
gar la restitucion in integrum. Lo que es nu
lo por s; por qu se ha de resindir? Mas cuando
el negocio es de estricto derecho, vale; pues es
principio de los jurisconsultos esticos, que la vo
luntad coartada es voluntad. S5.t. 14.1.5. Mas
el pretor resinde este negocio, dando la escep
cion quod metus causa, que compete aquel que
se le ha quitado algo con fuerza contra cual
quiera poseedor de la cosa, ( es accion in rem
escriptam) para que se la restituya, no veri
ficndose pedir el cuadruplo valor de ella. 1ns
truida dentro del ao, se lograba el cuadruplo
despues del ao, solamente el simplo.
18. La segunda es la accion de dolo malo. Tiene
lugar, cuando uno ha sido engaado con dolo. Hai
que distinguir; el negocio es de buena f de
estrecho derecho. Si de buena f, es menester
tambien ver si di causa al contrato, si inci
di. Si esto ltimo, se enmienda el dolo con
accion del mismo contrato. Si el negocio es
de estrecho derecho , entonces el pretor da
la accion de dolo, que compete al daado, co
mo ecseda del valor de dos aureos, contra el da
ador, con dolo malo, no contra el heredero, pa
ra que le restituya la cosa perdida por el dolo
i no restituyndola , en todo lo que el actor
diga bajo juramento haber sido engaado; i esta
accion dura dos aos. La tercera accion con
que socorre el pretor, es los menores daa
dos, contra los que los daaron, para que se
resinda el contrato en que recibieron este da

74
mmo cUAmro.
o, i los menores reciban in integrum sus dere
chos. La accion no tiene nombre especial, por
cuanto el pretor no d juez pedneo en este
caso, sino conoce el mismo de ella extra ordi
nem, i dura hasta cuatro aos despues de que
cumplieron la muyor edad, lo que es lo mis
mo, hasta los 29 de edad. (1) La cuarta es la re
sissoria, que ejercen los ausentes por causa de la
repblica, i han sido arrojados de su pose
sion, contra los presentes, estos contra los
ausentes para ser restituidos , i corresponde
la restitucion in integrum. No es accion per
sonal, sino real. (2) ,
19. La condicion sin causa se da al seor con
tra el que posee algunas de sus cosas sin causa
para que se la restituya. Tambien procede esta
de la equidad, que no autoriza posea uno con
perjuicio de otro. La accion Pauliana por la
que los acreedores reclaman lo que ha sido ena
jenado en fraude de ellos. Mas arriba en el S 12
se habl de la accion PAULANA. La accion Fa
viana i Calvisiana llamada asi de los pretores
que la establecieron. Se da al patrono, en cuyo
perjuicio enajen el liberto, contra cualquiera po

( 1) Queda dicho en el libro 2. tt. 8. no

ta del 5 16 que restituir in integrum, equiva
le d reponer la cosa al estado que tenia antes que
el menor padeciese el dao.
(2) Se da tambien d los que dejaron de po
seer por fuerza, miedo del que cae en varon
constante.

TITULo vi.
175
seedor de sus bienes, para que los restituyan la
masa comun de los bienes de aquel. Se diferen
cian estas acciones, en que la Faviana se da si
sucede el patrono por testamento, i la Calvisiana
si por ab intestato. (1)
a o. Otra clase de acciones personales son las
que nacen inmediatamente de la lei; solo hai

(1 ) No fu siempre igual la sucesion de los

libertos; antes si respecto d ella se han obser
vado cuatro derechos. El primero fu el de la
lei de las doce tablas, por el cual el patrono su
cedia solo en el caso que muriese ab intestato,
no teniendo obligacion de instituirlo deshere
redarlo el liberto d este; lei 5. tab. 5. El segun
do era el edicto del pretor. Por este percibia el
patrono la mitad de los bienes de su liberto, hi
ciese no testamento como no dejase hijos. El
liberto desagradecido d su patrono difin de que es
te poco nada adquiriese de sus bienes, los enaje
naba antes de morir i no pudiendo mirarse con
indiferencia semejantefraude, se estableci por los
pretores Favio iCalvisio que en este caso el patro
no tubiera accion para hacer, tornaran los bie
nes enajenados por esta causad la masa comun
de la herencia. El tercero fu el de la lei Papia Po
pea establecida por M. Papio i Q. Popeo en tiem
po de Augusto. Constaba de varios captulos. El
1. prohibia se casasen los sesajenarios, el que
derog Claudio. El 2 que se casase ningun se
nador con mujer descendiente de libertino. El 5.
mandaba se aplicara al fisco la deima parte

una llamada condicio ex lege, que tiene lugar

siempre que una lei introduce nueva obligacion
i no seala cierta i especial accion, por la que
se persiga aquel derecho. Asi p. e. la donacion
es un pacto; los pactos no producian obligacio
nes; mas en la lei 55.5. ult. C. de donat. se man
da que el donador prometiendo donar, est obli
gado la tradicion. Aunque en dicha lei 55 no

del legado dejado por el marido d la mujer

por la mujer al marido en caso de no tener hi
jos. La derogaron Teodosio i Honorio. El 4.
Que cediera al fisco el heredero estrao la vi
jesima parte de la herencia, cuyo captulo dero
gJustiniano. El 5. estableci que el patrono
percibiese una parte viril de los bienes del li
berto qme muriera sin testamenio como consta
se la herencia de cien mil sestercios, i dejara
menos de tres hijos. Que simo dejaba hijos, so
lo uno, percibiese la mitad. Si dejaba dos he
rederos estraos percibiese el cuadrante. Si tres
nada. El cuarto fu la constitucion de Justinia
no, el que atendiendo d la pobreza de su tiem
po mand. Que si el liberto dejaba menos de cien
aureos i moria sin testamento i sin hijos, le
sucediera el patrono. Que si sus bienes cubrian
ecsedian esta cantidad i el liberto dejaba hi
jos, siempre fuera escluido. Que si no teniendo
hijos moria ab intestato, le sucediese en todos
sus bienes. Que si morian con testamento, la ter
cera parte de sus bienes. Que muerto el patro
no sucediesen sus agnados i cognados.

TITULO Ivyr,
se espresa cierta accion. con todo el donatario
deber instituir la accion o condicion ex lege
a 1. La tercera clase abraza las acciones per
sonales que nacen ex facto lcito. El hecho obli
gatorio lcito, se llama convencion : la con
vencion es pacto, contrato ; el contrato
es verdadero cuasi contrato : el verdadero es
nominado innominado; el nominado es real
verbal, literal, consensual. Tratamos
:
os contratos verdaderos nominados, de los in
nominados i de los cuasi contratos. 1. Los
pactos son nudos, no nudos, vestidos. Los
nudos no producian alguna accion entre los ro
manos, sino solo daban escepcion: hoi todo pac
to hecho con nimo deliberado obliga. Luego
macen acciones que unas se llaman ex estipula
tu, otras condiciones exc moribus. Acerca del
nombre no se habla. Los pactos no nudos ves
tidos, son los que producen acciones. A ellos
les asiste la lei el pretor, el contrato que
se juntan : cuando sucede lo primero se llaman
pactos lejtimos; los segundos pretorios; los
ltimos adjuntos: S. 9. tt. 14. lib. 5. De los
pactos lejtimos nace la condictio ex lege. Los
pretorios son tres; la hipteca, la constituta pe
cunia, i la llamada juris jurandi exctra judicia
lis delatio. Del de hipteca, derecho de pren
da , nace la accion CUAs Sevian A HipotecA
mIA, de la que hablamos en el S 1 o. La cons
tituta pecunia es un pacto reiterado, por el que
se promete por s mismo por otro pagar lo
estipulado. I pareciendo al pretor torpe faltar

 la f palabra reiterado el pacto , de este

mismo di la accion de ConstruTA PEcuNIA, que
competa al que se le reiter la promesa, con
tra el constituyente su heredero, para que
prestase lo prometido. Finalmente, del jurisju
randi extrajudicialis delatione nacia la accion
IN FACTUM DE JUIREJURANDo que se daba aquel
que defiriendo otro juramento, juraba en efec
to debia, contra el que jur, para qne pagara
lo que jur debia al actor: estas son las accio
nes de los pactos pretorios. Siguense los adjun
tos d los contratos de buenaf. Estos por cuan
to principian de dichos contratos, i como se
tienen emanados de ellos, producen las mis
mas acciones que los contratos quienes estn
unidos. De aqui, por ejemplo, si el pacto es aa
dido al de compra i venta, nace la accion de
empti; si el de premda, actio pignoris &.
a 2. Continan los que nacen de los contratos
verdaderos. Seremos breves por cuanto ya hemos
tratado anteriormente de ellos. Los contratos
verdaderos tienen nombre, carecen de l: los
nombrados, son reales verbales, literales,
consensuales: S 12. tt. 14. lib. 36. Reales son
cuatro, mutuo, comodato, depsito i prenda. Del
mutuo nace la accion condicion certi exc mutuo
de la que hemos hablado 56. tt. 15. lib. 5. Del
comodato, la accion de comodato directa i con
traria S 1 1. tt. 15. lib. 5. Del depsito, la accion
de depsito directa i contraria, si ha sido cosa
secuestrada, la accion sequestraria directa i con
traria : S 18. tt. 15. lib 5. Del de prenda, la
accion pignoratica directa i contraria 5 a 5. tt.

25. lib. 5. De los contratos verbales, solo se

conserva en el dia la estipulacion i la accion que
nace de ella se intitula conditio certi vel incer
ti ex stipulatu: S 7. tt. 16. lib. 3. Del lite
ral igualmente ha quedado uno, cuando por un
vale se confiesa deber cierta cantidad. Enton
ces si la fecha del pagar es de mas de dos
aos, se da la condicio ex quirgrafo, contra el
que lo firm: S. 5. tt. 22. lib. 5. Los con
tratos consensuales son compra i venta , ar
randamiento, enfiteusis, sociedad i mandato.
En la compra i venta el comprador tiene la ac
cion empti, i el vendedor la de venditi: ambas son
directas: S. 15. tt. 24. lib. 5. Del arrenda
miento se da al locador la accion locati: al con
ductor la conducti, ambas directas; 5. 9 tt. 24.
lib. 5. De la enfiteusis nacen las acciones en
fiteuticarias, ambas directas: S. 11. tt. 25. lib.
5. Del mandato nace la accion de mandato:
la que se da al mandante se llama directa, i la
que al mandatario contraria: 5. 8. tt. 27.
lib. 5. De la sociedad compete los conso
cios la accion Pro Socio , unos i otros direc
ta. S 16. tt. 26. lib. 5.
25. Pasemos los contratos innominados,
siendo su fuente doi para que des, hago para
que hagas, doi para que hagas, hago para que
des: nace de ellos solo una accion que se llama
actio in factum vel praescriptis verbis, asi lla
mada por que demuestra las palabras prescrip
tas de la cosa hecha, i se da aquel que di
hizo contra el que prometi que haria daria,
para que preste lo que prometi, no prestan

do lo que interesa : S. 11. tt. 14.1 lib. 5.

24. Quedan los cuasi contratos. Volvemos
decir que no somos largos en esta doctrina, por
cuanto de cada uno de ellos hemos hablado ya
mui detenidamente, por lo que solo apuntaremos
%%%
gotiorum
gestorum directa i contraria, que
ce del contrato que lleva el propio nombre; pr
rafo 8. tt. 28. lib. 5. Del de tutela nace
la accion de tutela directa i contraria. De la
hereditatis comunio nace la de familiae ercis
cundae mista i doble, S 14. tt. 28. lib. 5. Del
de rerum comunio, la de communi dividundo y
r6. iden. El de adicion de herencia produce la
accion personal ex testamento, S y 9. iden. De
1a paga indevida, la condicion indevini y 25
iden. Exceptio rerum d nauta caupone stabu
lario facta, la accion de recepto contra los maes
tros de las naves, arrieros, ordinarios, meso
neros &c. 58. tt. 5. Curatio funeris: si algu
no costea funeral, antes de adir la herencia; no
es mandato, porque ninguno se lo mand, ni ne
gotiorum gestio pues ann no es heredero, i no
uede hacer negocios del difunto. El pretor
daba la accionfuneraria al que costeaba los fu
nerales, contra el heredero que adi, contra
el que corresponda costearlos, para que se le abo
mara lo que habia gastado en ellos. Esta accion
es privilejiada, reintegrndose este acreedor
primero que los demas.
25. Falta hablar de la cuarta clase de accio
nes personales que proceden de un hecho il
cito delito; este puede ser verdadero, cua

TITULovT.
87
si delito. Los verdaderos son cuatro; hurto del
que nace la condicion furtiva que es reiper
sequutoria; i la accion de hurto para que se cas
tigue corporalmente al ladron, S 16. tt. mo: ra
pia de la que procede la accion de hurto mani
fiesto i la de los bienes arrebatados con fuerza.
55. tt. 2. El dao cometido con injuria, que
se vindica con la accion de la lei Aquilia tt. 3.
La injuria, que se persigue con la acion de
injuria S 5 h. el 8 tt. 4. Hai ademas otras
acciones que emanan de los delitos, como la de
Albo Corrupro que se daba contra el que del edic
to del pretor borraba alguna cosa, quitaba, rom
pa. Este se fijaba en los lugares pblicos para que
llegase noticia de todos, i se escribian en tablas,
pared blanqueada; se demarcaba en ellos las for
mulas de las acciones. Cualquiera del pueblo te
nia la accion llamada de albo corrupto contra
el que habia cometido este delito, i era conde
nado en la multa de 5oo slidos de oro.
26 El delito que cometia el que establecia
un derecho nuevo injusto lo obtenia del ma
jistrado. Contra aquel competia la accion infac
tum para ser castigado segun el derecho que
queria establecer. ( 1 ) Se conoci tambien la

y t J) La pena del TALion es mui antigua, pa

reciendo los hombres la mas justa. Se reducias
d sufrir el criminal en su persona. estimacion,
bienes el mismo dao que habia causado. En
efecto, si habia sacado un ojo, d el se le va
ciaba otros si dado de palos, sufria en su perso
Tomo IV.
6

Sobre
rubro cuatro.
accion in factum penal, dada al actor reo
contra el contrario, no obedeciendo cuando era
llamado juicio, para lo que interesaba. (1) La
accion in factum que se daba tambien al actor
contra aquel que siendo llamado juicio se resis
tia comparecer ante el juez, para que d lo que
le pide el actor. Accionin factum contra el que
ag menos que lo, mandado por el juez, para
o que interesa. La accionin faetum de calum
niatoribus: se daba al que le ponian un plei
to solo por molestarlo, porque recibia dinero
el actor para que pusiera el pleito, contra el
que instruia la demanda, rcciba el dinero,
no contra sus herederos; instruida dentro del
ao se alcanzaba el cuadruplo; despues solo el
simplo. (2) La condicion obturpem causam de la

na igual nmero de golpes, si era posible con

la misma vara si injuriado, al qfendido se le
concedia pudiera injuriartambien d su contra
rio &c... i de esta manera debe entenderse la lei
cuarta de la tabla sptima. Esta lei se fu mo
dificando al paso que las luces se fueron esten
diendo, i en el dia, en algunas partes, ape
nas queda una sombra de ella.
(1) Recurdesc lo establecido por las leyes
de las doce tablas respecto d la form i rden
judicial, i lo que se observaba en la citacion
juicio, , , ,
,
, , , ,
, " (2), Podia tambien darse el dinero para que
mo se pusiera el pleito, lo que podia suceder de
"es maneras; como si sabedor Antonio que

.
* Truro vi,
85
que hemos ablado en la nota del S. 25. tt.52.
lib. 5 Es menester distinguir, si el que d lo
hace por torpeza, pues en este caso nada debea
recibir. Si ambos lo hacen por torpeza, esto
es, el que da i el que recibe, tampoco puede
Enrique conserbaba los documentos que acredi-"
taban correspondia sus posesiones d Emilio, so
bornaba d Enrique d fin de que no instruyera
de ello d Emilio, i este no le pusiera pleito, en
tablando la reivindicacion : cuando el mismo
Antonio daba dinero d'Emilio miserable paraz
que este sofocara sus derechos, i no lo deman
dara en juicio. Cada dia se ve esto en el foro,
i con frecuencia se instruyen acciones que se di
rijen d pedir la posesion de un vnculo ma
yorazgo, por poseerlos personas d quienes de
modo alguno corresponde. En efecto, sucede
vaca un mayorazgo que no guarda el rden re
gular, i el hijo, por ejemplo, del que lo dis
frut entra en su posesion en perjuicio de otro que
era llamado d la sucesion por el fundador, mas
aquello consiente mediante al dinero que por ello
recibe. Por la muerte de este ltimo deba pa
sar al otro, que ignor aquella particularidad,
dicha vinculacion, mas por las intrigas del que
lo usurp permanece en su familia hasta que otro
mas cauto logra enterarse de todo lo sucedido
instruye la correspondiente accion, con la que
logra entrar cn la posesion lejtima de los bie
mes que le corresponden por ministerio de la lei.
A similitud de este ejemplo pudieran ponerse
otros muchos.
"
" "
""

84
Libro cuARTo.
repetirse, porque en duda es mejor la condi
cion del que posee. Pero si la torpeza esta por
el que recibe compete al que da, la condicion
ob turpem causam. (1) Accion de servo corrupto
que entabla el seor su heredero contra el
que corrompi al siervo in duplum. (2) Ac
cion in factum contra los agrimensores que mi
den las tierras con engao. Siendo estos de
una clase media entre los eruditos idiotas,
sus obras no parecian del todo iliberales; de
consiguiente no cuadraba la accion de arrenda
miento que solo tiene lugar en las obras ilibe
rales. Por tanto se daba los perjudicados por
las medidas de los agrimensores, la accion in
Jfactum contra el agrimensor, lo que le intere
saba, esto es, para que rezarciera el dao que
habia causado. La accion de rerum amotarum,
para recuperar lo que la mujer hijo quit al
esposo padre. S9. tt. 1. La de los tutores sos
pechosos, i la de rationibus distrahendis S. 8 tt.
22. lib. 1. Estas son las acciones que nacen de
los delitos. De los cuasi delitos nace una sola
accion infactum aunque toma sobrenombre del
cuasi dclito de que procede, como la accion in
factum de suspenso et deposito, la accion in fac
tum
de efusi
et dejectis &c.
5.,
-_y -3, -------- S.S.
5 y + 5.,
-- y -y 6
-3,
i 8.9 tt. 5.
. . (1) Vase la paga que se hace interviniendo
causa torpe
(2) Se dice ha corrompido al siervo, cuan
do lo ha pervertido, ya aconsejndole huyese, ya
ensendole di robar exc.

85
rumov.
27. Acabamos la primera division de las ac
eiones. Otra es que unas son Perseguidoras de
las cosas: otras PENAires, otras Mistas. Reiper
secutorias, perseguidoras de la cosa, son to
das las acciones reales; las que nacen de la equi
dad natural; la de los pactos i contratos, es
cepto la del depsito miserable, pues luego que
el depositario niega dolosamente el depsito, se
puede ejercitar contra l esta accion in duplum,
por lo que es juntamente penal. S. 17. tt. 15. lib.
2. De los verdaderos delitos nacen dos, la condi
cionfurtiva 55. tt. 1. i la de rerum anota
rum S9. tt n. Las penales son por las que solo
pedimos la pena. De estas no hai muchas, i solo
nacen de los delitos. En primer lugar, pertene
cen estas la accion furtiva S 5 "tt n. Las
de injurias S. 5. i siguientes, tt. 4. la de al
bo corrupto S 26, la depsito et suspenso S 6.
tt. 5.i la de fusis et dijectis, si ha sido muer
to un hombre libre. S 5. tt. 5. Las mistas son
cuando pedimos lo nuestro juntamente con la
pena, como sucede entablando las acciones del
depsito miserable; la de los legados, dejados
lugares piadosos, como vulgarmente se di
ce pas causas; (1)i todas las demas acciones pro
cedentes de los delitos i cuasi-delitos. Ademas

(1) Si el heredero niega se haya dejado se

mejante legado, reusa satisfacerlo, se cons
tituye en mora no entregando el legado d su de
bido tiempo, es condenado en el duplo valor
del legado, que contiene pena.

entre estas acciones hai ciertas diferencias no

tabilsimas. Primera. Las acciones reipersequuta
rae son perpetuas, esto es, duran 30 aos mu
cho tiempo si son reales; las penales i mistas
si son civiles, son perpetuas, mas si macen del
edicto del pretor, duran solo un ao. Segunda.
Las acciones reipersequutoriae se dan los he
hederos i contra los herederos, las penalesi mis
tas, no se dan contra los herederos, i si se di
rijieron la vindicacion, ni aun los herede
ros. Tercera. Las acciones reiperscquutoriae aun- .
que vayan juntas con dolo, ordinariamente no pro
ducen infamia, escepto en los cuatro contratos
famosos de tutela, depsito, sociedad i man
dato; las penales i mistas, por lo regular pro
ducen infamia. S. 6. tt- 14. lib. 5.
28. La tercera division de las acciones, es que
unas se dan en EL SIMPLE, otras EN EL Duplo, otras
EN EL TImplo, otras EN EL CUADRupo, mas del cua
druplo jmas por derecho romano se daba accion.
Acontecia algunas veces, que le confiscaban uno
todos sus bienes, i se aplicaban al fisco; se verifica
ba en los reos acusados del delito de perdulion
de lesa majestad. No hablamos de los delitos p
blicos, sino de los privados. Se dan en el simplo
todas las acciones reipersequutoriae. No se trata
en este lugar del lucro captando, sino del lu
cro evitando, por lo que debe estar contento
con el simple valor de la cosa. Cuales sean las
acciones reipersequutoriae, lo dijimos en el 527.
Ciertas penales, dentro del ao se dan en el cua
druplo, en el duplo ; pasado el ao, solo en
el simplo. Ya dijimos ser de esta naturaleza la

rumov.
de vibonorum raptorum y 5. tt, n.; la de
quod metus causa S, 17.; la de calumniatoribus
S 26. Las acciones que se dan en el duplo, son
de dos maneras; desde el principio puede pe
dirse el doble , despues que se ha esperimen
tado tardanza. Al primer caso pertenecen las
de hurto no manifiesto, S 12. tt. 11., la de ser
vo corrupto S. 12.: la de distrahendis rationi
bus 5. 8. tt. 2 ... lib. 1. i S25 al final del
a lei Aquilia S. 4. tt. 5., i la del legado de
jado lugares piadosos. S. anterior. En el triplo;
por derecho de Justiniano se refiere una ac
cion, que en el dia no tiene uso, y se daba cuan
do alguno pusiera en el escrito de la conven
cion, mayor cantidad que aquella que se le de
bia, con objeto de que los subalternos del juz
gado pudieran pedir mayor suma de derechos, i
asi todo lo que el condenado perdia por esta
causa los cobraba del que lo hizo condenar
con el tres doble, contndose en este el simplo
valor del dao recibido. En el cuadruplo igual
mente desde el principio se dan unas para obte
ner el cuatro tanto valor de la cosa; otras ex post
facto, por causa de contumacia. Pertenecen al
primer jnero las acciones de hurto manifiesto;
m. al S 12. tt. 1. : la de vibonorum raptorum (5.
5. tt. 2 : la de calumniatoribus S 26. Al 2.
la accion quod metus causa, que al principio so
lo es para que restituya por mandato del juez
la cosa arrebatada con fuerza miedo; si el reo
no obedece la sentencia es condenado en el cua
druplo,515. En el dia esta ltima division de

acciones en el foro no es de gran uso porque

muchas veces sealndose pena pecnniaria, mar
can la cantidad; ademas ya se contentar el ac
tor con adquirir el simplo valor de la cosa i
si es condenado el reo en alguna multa, es pa
ra penas de camara i nunca para el actor, al
COntrario.
.
29. Otra division de accioneses, que unas son
de buena f: otras de estrecho derecho; otras ar
bitrarias. El orijen de la diferencia de estas, se
encuentra en el modo de litigar de los antiguos.
Los majistrados romanos no sentenciaban el plei
to, sino luego que se haca la citacion de las
partes, el reo estipulaba asistira juicio el dia
que se le sealara. Venido el dia, el pregonero
en alta voz llamaba al reo, i presente el actor
institua la accion recitando cierta formula: v.
g, Te digo me debes ciento por mutuo. El reo
eluda la accion por va de escepcion, por lo re
gular. con otra brebe frmula : v. g. lo niego
pues siendo hijo de familia, me libra de la deu
da el senado Consulto Macedoniano El actor
replicaba Niego: pues lo renunciates El reo du
plicaba Es falso no lo reunci. Acabadas estas
frmulas por una i otra parte, el pretor, se ins
trmia del derecho de los litigantes En el caso
aderamente habia , no el reo renunciado el
Senado Consulto Macedoniano. Esto no le corres
pondia al pretor, sino enviaba las partes al
jnez pedneo, que era un varon perito en el
derecho, el que ecsaminaba los testigos i demas
*nstrumentos provatorios que producian los inte

resados, i arreglndose lo que resmltaba en los

autos daba sentencia. Este en los negocios de
estrecho derecho se llamaba juez; en los de bue
ma fi arbitrarios, rbitror. Se llamaba jucz pe
daneo, por cuanto no pronunciaba sentencia en
el tribunal manera del pretor, sino puesto en
otros asientos inferiores, como sus pies. Ade
mas cuando daban sentencia no lo hacian arbi
trarianente, sino el mismo pretor les prescribia
la frmula sin que fuera lcito separarse de ella.
50. Las frmula era de tres maneras; unas
veces espresaba cierta suma, en la que era con
denado el reo; v.g. si aparece que Ticio debe
Mebio 1 oo, i Ticio renunci el S. C. Macedo
miano, condenato d que pague los 1oo. Si la
frmulas iba en estos trmino se llamaba la ac
cion de estrecho derecho, i el juez estaba sei
do la frmula, de tal suerte que no podia
condenarlo en mas de los 1oo , ni que pagase
las usuras rditos, ni los frutos , ni las im
pensas. Si el pretor en la frmula no espre
saba cierta suma, sino daba potestad al juez
para que procediera con arreglo la equidad, en
tonces la frmula estaba concebida en estos otros
trminos. Si aparece que Ticio debe moo d Me
vio, condnalo en cuanto convenga con la bue
naf. En las acciones rei uxoriae en lugar de
poner la buena f; se usaba de las palabras,
Si asi se hacia se llamaba el contrato de bue
maf, i entonces el juez ademas de la sma que
debia el reo, podia" condenarlo que satisfa
ciese los rditos que pudieron devengarse, fru

9o
Libro CUARTo.
tos qne debieron percibirse &c. El pretor en
su frmula sealaba algunas veces dos cosas
mandada en primer lugar condenase el juez al
reo que restituyera; despues, si el reo se ha
cia contumaz, daba potestad al juez, que lo
condenara en mas, en castigo de su reveldia: la
frmula era de esta manera. Si aparece que Ticio
por miedo fuerza sac algo d Mevio, manda que
se lo restituya; si no restituye, condnalo en el
cuadruplo En este caso se llamaba la accion arbi
traria, por cuanto el juez al principio podia
arbitrar cuanto debia restituir, i despues con
denarlo en mas; no siempre en el cuadruplo,
sino algunas veces.
51. De lo espuesto se deduce, que el orijen de
toda la diferencia de estas acciones, procede de
la diversidad de las frmulas Asi pues, accion
de estricto derecho era en la que el juez estaba
seido por la frmula que le daba el pretor,
condenar solo las partes, que prestasen lo
establecido i sealado en la frmula. La de bue
naf, en la que el juez poda obligar las par
tes al pago de todo lo que espresaba la frmu
la, i lo que se debia por la equidad. La arbi
traria es la que el juez, primeramente conde
naba al reo pagar lo que demarcaba la frmu
la, i despues por contumaz, que prestase al
go mas. Estas son las acciones de strictijuris,
hone fidei, i arbitrarias. No estaba en facultad
del pretor dar la primera la segunda, la
tercera frmula, sino observaba para ello cier
tas reglas. Primera. Todas las veces que la ac
cion nacia de un negocio bilateral, en el que

son mutuas las obligaciones, otras tantas, la

accon era de buenaf. Segunda. Todas las que
la accion provenia de un negocio unilateral, otras
tantas era la accion de estrecho derecho. Acer
ca de las arbitrarias no habia regla fija, sinem
bargo se dabanjeneralmente ocho casos. 1. Ento
das las acciones reales, fuera de la peticion de he
rencia. 2. En la de quodmetus causa. S 17.5 En
la de dolo: S 18.4. En la de ad exhibendum; 5, 15.
5. En la de eo quod certo loco, que entablaba el
que se le prometi habia de pagarsele en cierto lu
gar, contra elque no le pag en el lugar convenido,
para que preste lo que le interesaba.6 En la redi
bitoria. 7. En la definium regundorum, por la que
el que poseia campos con linderos, confundidos es
tos entablaba contra el seor del campo vecino,
para que restituyese los lmites su campo. Fi
inalmente, 8. en la Faviana i Calvisiana de la que
hablamos en el S v9. i su nota.
52. Falta hablemos de una accion inventada
por Justiniano llamada actio ex stipulatu de do
te. (1) Antiguamente acabado el matrimonio
:
contra el marido sus be
a accion de rei uxoriae
:
rederos para que le restituyesen la dote, las do
naciones propter nupcias, i otras que se le debian
la mujer de los pactos dotales. Esta accion era
de buena f, i por tanto privilejiada, de suer
te que la mujer era preferida los demas acree
(1) Habla de ella en la lei, nica C. de rei

dores. Mas Justiniano, ignoramos porque moti

vo mud la disposicion del derecho antiguo,
mandando se avoliera aqnella accion, teniendo
la mujer en este caso la accion ex stipulatu de
dote, para repetir cualquiera cosa de ella. Su
cedi con esto, que esta acion ex stipulatu de
dote, se hizo monstruosa. Es la razon, porque
la acciones ex stipulatu es de strictijuris,
lo que es lo mismo, de rigorosa justicia, pues
se dan en los negocios unilaterales S 51 : esta
es de buena f i de negocio bilateral, pues nace
de los pactos dotales. La accion de stipulatu
nace ademas de solo la estipulacion hecha con
palabras solemnes: S. 1. tt. 16. lib. 5.,
esta nace de los pactos dotales, sin ninguna es
tipulacion "La accion de stipulatu, por cuanto
es de estrecho derecho, no goza de algun pri
vilejio; esta es privilejiada teniendo la mujer
el derecho de prelacion. Qu perjuicio resul
taba la repblica con que la mujer tubiera
la accion rei uxoriae? Qu poderosa causa pudo
haber para abolir esta accion, i sustituir otra
en su lugar, poco acomodada los intereses que
se repetian ? No hai otra respuesta, sino que
asi lo quiso Justiniano.
55 Finalmente se pregunta en qu se dife
rencian las acciones de buenaf, las de estre
cho derecho i las arbitrarias? Las ltimas, co
mo hemos dicho, se diferencian de las demas
en que por las acciones de buena f, i de es
trecho derecho se hace la condenacion simple
mente, en las arbitrarias tiene lugar el arbitrio
del juez. Las acciones de buena f i de estre

oho derecho se diferencian, en que en esta

el dolo i el miedo, si intervienen, se puede pe
dir la restitucion in integrum, en aquellas, por
el dolo se hace el negocio ipso jure nulo. En
las de estrecho derecho no se deben usuras
no ser que se prometan; en las de buena f,
aunque no, se prometan se deben por solo la
tardanza mora. En aquellas los pactos que se
agregan solo producen escepcion; en estas estan
demas por el mismo derecho los pactos. Hai
ademas otras diferencias, mas no debemos de
tenernos en su esplicacion, pues son demasia
edo metfsicas, i de poco de ningun uso en
54. Falta el apndice de la cuarta division de
acciones: principiaremos por la plus peticion.
Se ha de observar que el actor siempre, debe
pedir cierta a suma, si puede hacerlo. No basta
que diga, Ticio me debe una gran suma, sino
es necesario esprese la cantidad v.g. 600 pesos,
de otra suerte el pretor no puede dar senten
cia, pues no sabe en cuanto ha de condenar la
parte contraria. Se ha dicho, si puede hacerlo
pues hai casos que en ciertas acciones es impo
sible , v.g. en las hereditarias, i otras univer
sales. Por estas el heredero pide la herencia,
aunque ignora cuanto pueda ser su valor, s
te aparecer del inventario. Antiguamente el que
pedia mas que lo que se le debia, perdia su de
recho. Se decia que habia peticion mas en co
sa, si se reclamaba mayor cantidad que la que
se le debia, como 5oo duros, en lugar de 400.
En tiempo, si antes que se cumpliese el plazo,

 viniera el dia, se reclamaba en juicio la cana

tidad; como si pedia por San Antonio, lo que
le debieran desde el dia de San Juan. De lu
gar, cuando en otro diverso del en que se pac
t, queria se le pagra, como en Madrid, lo que
se pact pagar en Sevilla. De causa, si pedia
puramente lo que se habia dejado con condi
cion &c. En todos estos casos, por el derecho
antiguo, se perdia la accion que tubiese el que
incurria en la plus peticion. Observando Zenon,
era esto injusto, lo prohibi, i mand que el
que pedia un crdito cuyo plazo no se cumplia
sino dentro de un ao, no lo pudiese pedir si
no dentro de dos: era la regla, que el que pedia
mas en tiempo, en pena se le duplicase es
te. Si pedia mas en lugar, mandaba pagara
otro tanto menos el deudor, cuanto el acreedor
ganaba en que se le pagase en el lugar que queria.
Si pedia mas en cosa, causa, por la cons
titucion de Justiniano, se condenaba en el tri
plo. ( 1) En el dia no es tan peligrosa la plus
:
a demanda. (2) wwwwww.swis
"
. .
. . .

(1) Vase lo espuesto en la nota del S. 11.

utt. 25. lib. 5. 3
, ,
,
,
(2) Correjir la demanda es enmendar ciertas
circunstancias puesta en ella. En el caso de que
hablamos, puede hacerlo el actor sin dificultad,
pues se halla autorizado por las leyes para ello,
no asi en otros, como en la accion ex stipula
tu no puede substituir en su lugar la de mutuo. La

35 Quinta division de acciones. Por unas se

pide el slido; por otras menos que el slido.
Conseguimos el slido, si logramos se nos res
tituya toda la cantidad, como sucede ordinaria
memte en todas las acciones reales i personales.
Hai ciertos casos, en que adquirimos menos que
ejercita, cuando el hijo de familia, el sier
vo tiene peculio profecticio, i han negociado con
l. Si contraen deudas, los acreedores entablan
esta accion, contra el padre, seor para que
"que se debe, los acreedores en estos casos,
conseguirn menos que el slido, 2 En la Cow
persacion: (1) figurmonos que Ticio pide Mevio
le de 1.000 reales que le debe, i Mevio prueba
que Ticio le debe 600; en esta suma hai com
pensacion, i solo pagar Ticio, los 400. reales
restantes, i asi es que adquiere menos que
el slido que solicitaba. El tercer caso es, en el
beneficio de Cowprevera, que es un privile
jio personal, por el que las personas que go
zan de l no pueden ser condenadas sino en cuan

enmienda debe hacerse antes de la contestacion"

la demanda pues despues de "ella no se ad
mite, d no ser que el actor restituya al reo las
impensas que "hubiese hecho, lo que es lo mis
mo, pague las costas causadas hasta entonces.
(1) Compensacion es descuento de la deuda
con el crdito, de la que se habl en el 5. 10.

RIBRO CUARTO),
to puedan pagar, reservndose siempre cierta
%%%%%
e este privilejio disfrutan los ascendientes res
pecto de sus desendientes, siendo estos acreedo
res: el marido respecto su mujer, al con
trario: los compaeros entre s: W. S. tt. 2.
lib. 5.. El liberto respecto su patrono al
centrario, i otras personas como los nobles, cl
rigos &c., todas estas es necesario dejarles una
porcion de caudal para que vivan con una me
diana decencia, por lo que sus acredores ad-,
quieren sin duda menos que el slido. . . . .
56. Por derecho de Espaa conocemos las
acciones reales que nacen del dominio, i las pe
nales; i como la accion real, nace del dominio,
i el que la intenta pide que el demandado le en
tregue la cosa, ha de probar quien hace uso de
ella que es dueo de la cosa, i que el otro la
posee detiene, i se intenta contra cualquiera
que la tiene en su poder. Si el demandado res
pondia diciendo que tenia la cosa sin tenerla, i
creyndolo verdad continure el pleito el actor
i probase ser suya, deber el demandado pagar,
el valor segun jurase el actor, tasando antes el
juez el tanto. La accion penal solo se puede in
tentar contra el que se oblig para que entre
gue la cosa si la tiene en sin poder, pague al
acreedor los perjuicios si no la tubiere.
57. A la clase de las acciones reales perte
necen las llamadas confesoria i negatoria , de
las cuales pedimos por la primera, la servidum
bre que entendemos deberse nuestro predio,
1. Por la segunda, que este es libre de deber

Tuvo v.
97
la; de suerte que por la primera vindicamos fa
servidumbre, i por la segunda la libertad. En
estas hai la singularidad que puede intentarlas
el que posee. "Tenemos tambien la Publiciana,
que compete al que perdi una cosa que poseia
con buena f, sin haberla usucapiado todava,
contra cualquiera que la detubiere, no ser
que fuere su verdadero seor. Contamos igual
mente entre las reales la hipotecaria, que se
da aquel cuyo favor oblig el deudor sus
cosas, para mayor seguridad de la deuda. La Pau
liana, por la que los acreedores piden se re
voquen las negociaciones que hicieron en per
juicio de ellos los deudores, cuando no tienen
hipoteca.
58. Se dividen tambien las acciones en per
secutorias de la cosa, i en penales. Las prime
ras son aquellas por las que perseguimos bus
camos lo que pertenece nuestro patrimonio,
cuales son todas las reales, i de las personales
las que nacen del contrato. Penales por las que
pedimos alguna pena, como las de hurto, robo
i otras semejantes. Entre unas i otras hai la di
ferencia, que las primeras pasan los herede
ros, i contra los herederos; pero no las segun
das, sino es que el pleito estubiere ya contes
tado cuando muri el antecesor, en cuyo ca
so i no en otro, pasarian contra los herederos.
No estn en uso las acciones que se daban entre
los romanos en el duplo, triplo cuadruplo, aun
que se leen en varias leyes de Partidas.
759. Se ejercitan tambien en nuestro foro las
acciones llamadas perjudiciales, por el perjui
Tomo IV,
7

LIBRO GUARTO,
co que causan algnos que no litigaron, enan-"
do es regla jeneral que los pleitos solo perju
dican los que pleitearon. Son tres sus espe
cies. 1. Cuando uno pide contra Pedro que se
declare libre i no esclavo suyo, Pedro que el
tal es su esclavo, i no libre como el quiere. 2.
Cuando Juan pide que se declare que es inje
nuo, i no libertino aforrado de Diego, ste
pide lo contrario. 5. Cuando se trata del de
recho del hijo, de si alguno lo es no lo es de
matrimonio, bien entre el marido i la mujer,
, entre el mismo hijo i el padre. Si por ejem
plo, de la tercera especie se hubiese decla
rado pedimento de Antonio, que era hijo de
Pablo , no solo conseguiria contra Pablo, los de
rechos de hijo suyo, sino tambien los de ber
mano contra los demas, hijos del mismo Pablo,
sin haber pleiteado con ellos. (1)
TITULO VII.
Que no hay que entender con aquel que es
t bajo alguna potestad.

;
,

5. 2. Porque causas los padres i seo

res quedan obligados por los contra
tos que celebren sus hijos, , esclavos.

e (1): Sala tomo 2.lia, 5. tt. 1. nin. 2.5,

4-3, 6, . . . .
.
. .
.
.
.
- -

J. S. 4.
... S. 5.
a 5. 6.

Se esplica la accion- ecsersitoria.

Se habla de la institoria.
Cuando hai lugar la accion tri

- S. 7.

Caso en que se entabla la de Pe

el S. 9.

Orijen del Senado-Consulto Ma

mo, S. 10. Casos en que tiene lugar este Se

5. S. 11. Cuando cesa la escepcion que da
el Senado-Consulto Macedoniano.
S. 12. 1 No se puede oponer, ejercitn-;
dose la escepcion de este Senado-Con
... , ,
, sulto, la condieion in dbiti.
,
, ,
S. 15. al 15. Derecho Espaol. . . .

co clases de acciones. En este ttulo i el si-I

guiente tratamos de la sesta division de accio
nes, "Todas las acciones, nacen de un hecho,
nuestro ajeno, como del hijo, del siervo, de
un animal. De las que se dan contra el seori
pbsedor por los delitos de sus siervos, se habla
en el siguiente, ttulo VIII. De las que se ins
truyen contra los poseedores por el dao come
tido por sus ganados en el IX. En el presente
tiatamos de las acciones que se dan contra los
padres seores, por los contratos celebraid
par. los hijos esclavos: veremos la

Too
LIBRo CUARTo.
de estas acciones en primer lugar. Despues la
razon en que se funda la repeticion contra el
padre seor, por el hecho del hijo esclavo.
- Por lo que respecta la primera parte, en
este ttulo, todas las acciones de que tratamos
son estn Adjuntas alguna CUALIDAD, es
to es, estn adjuntas algun jmero sumo,
bajo el, que se comprehenden varias especies
de acciones; que, son tantas, cuantos son los
contratos: v. g. la accion de peculio, es de
jnero sumo; si el hijo de Ticio me debe por
mutuo, le pido al padre por la condicion exc
mutuo de peculio; si me es deudor por compra
instituyo la accion contra el padre de venditi:
de peculio; si por arrendamiento la de locati de
peculio: luego la accion de peculio, es una cua
lidad adyectisia que junta acciones del contra
2. Por lo respectivo la segunda duda re
ferente la causa de por qu el padre se
1or ha de estar obligado por los contratos de sus
Ihijos esclavos? se responde, que por dos mo
tivos : 1. por la remocion, ir 2. por las
procsimidad. Por la remocion, porque el vn
culo de potestad, induce unidad de persona,
ide aqui el padre i el hijo, el seor i el es
clavo, se tienen por una sola persona , ( 1 )
luego lo que hicieron los hijos esclavos pa-:
e (1) Sinembargo de las facultades que por de
recho civil se concedio d los padres respectos d:
sus hijos, estos eran conciderados en los nego
cios Publicos como los demas ciudadanos: en los

rece lo mismo que si lo hubiese hecho el pa

dre el seor. Esta razon es poco convincen
te, por cuanto puede objetarse, que por esta
misma causa puede el padre ser reconvenido
en los delitos ecsesos que cometa su hijo.
Antiguamente asi sucedia; mas despues se mu
d, quedando solo obligado el padre seor
por estos cuatro motivos. - 1. Si el padre se
or mand contraer su hijo siervo, 2. Si
el padre el amo di algun peculio su hijo
esclavo para que comerciase con l. 5. Si el
padre seor puso de principal en la negocia
cion su hijo esclavo. 4. Si lo que gana
ron el hijo esclavo por razon de la negocia
cion, se convirti en utilidad del padre seor.
5. Con estos antecedentes pasemos ya tra
tar con distincion de los casos que ocurren. Te
nemos en primer lugar la accion Quod Jussu, lla
mada asi de las primeras palabras con que em
pezaba el edicto del pretor, que hablaba de esta
materia. El jussum se diferencia del mandato.
Este es un contrato que requiere el consenti
miento, lo menos de dos. No siendo dos el padre
i el hijo, el seor i el esclavo, sino una sola per
sona, no puede haber mandato entre ellos. Lue
go jussum se llama al precepto que el padre im
pone su hijo, el seor su esclavo: 5.2.
tt. 27. lib. 5. Si pues el padre manda al
hijo negociar el seor al esclavo que comer
cie, es lo mismo que si el padre el seor
privados, el padre i el hijo se tenian por una
sola persona; vase el 5, 4 tt. 9.- lib. 13%

hubiese contraido negociado: el pretor dab

la accion quodl jussu i la ejerca el que con
trajo con el hijo esclavo que estaba habilita
do por su padre seor, contra el padre se
aor que mand, i tambien contra el Theredero;
para que le cumplan el contrato en les trminos
- 4. La segunda, es la Ecsencroni A INSTITo
RIA. Para entender estas acciones es necesario
dar algunas nociones sobre la significacion de
los vocablos. Exsercitor se llama, el que con
una nave suya ajena comercia, percibiendo las
ganancias que produce. Cuando el exercitor po
ne uno que presida en la nave, en las negocia
ciones martimas, este en quien sustituye el
principal de la nave, se llama en derecho maes
tre de la nave, ya sea padre de familias, ya hijo;
ora libre, ora esclavo propio ajeno, mayor
menor. Cuando un mercader pone otro que
presida en su tienda, siendo factor de ella, este
se llama institor, no importando tenga los esta
dos mismos del maestro de la nave. Finalmen
te las condiciones que se prescriben por el maes
tro de la nave, institor, se llaman lex pra-po
sitionis. Un ejemplo aclarar la doctrina. Agus
tin comerciante en Manila, envia nuestros
puertos un navo cuyo capitan, maestro de la
nave est puesto por l : llega este con el buque
que se le confiara, i contrata con los comercian
tes de Cadiz. En rigor de derecho estos comer
ciantes, no tienen accion alguna contra el de Ma
milla, sino contra el maestro de la nave, por cuanto
99 contrajeron con aquel, sino eun este mas: el

pretor llevado de la equidad, da los comercian

tes de Cdiz la accion ecsertitoria, i por la tan
to compete los que contrajeron con el maes
tre de la nave principal del buque, con ar
reglo las instrucciones que tubiera del exser
citor, conforme las leyes de la preposicion
contra el ecsercitor, i si son muchos contra cada
uno de elles in solidum, para consumar el contra
to principiado por el maestro de la nave.
5. De la misma naturaleza s la INSTITorr. A Los
que contrajeron con el institor puesto de jefe
en la tienda, como contratasen segun la lei de
la preposicion, instituyen esta accion contra el
mercader que lo puso de presidente en la tienda,
si son muchos , contra cada uno de ellos inz
solidum, sus herederos, para que concluyan
el negocio comenzado por el institor. Sobre es
tas acciones hai que hacer las observaciones si
guientes. Primera. Que en arbitrio del actor est
pleitear con el maestre institor, con el
ecsercitor comerciante ; pues ha accion por
el pretor, no quita la directa que cualquiera
tiene contra el que contrajo; mas si quisieren
pleitear con el maestro de la nave, institor, de
ben hacerlo interin ejercen el oficio. Finaliza
do no pueden pleitear, porque ya han rendi
do cuentas, i entregado sus respectivos seores
los instrumentos de que podian valerse en juicio.
Segunda. Estas acciones estan introducidas fa
vor de aquellos que contrajeron, contrataron
con el maestre, institor, ino en favor de los
ecsercitores, mercaderes; por lo que ellos pue
den entablarla, contra los preponentes, no estos

contra aquellos. Tercera. No se dan estas accio

nes por los delitos del maestre institor,
ni los contratos que no pertenecen al oficio
de ellos, pues los preponentes estan solo obli
gados las leyes de la preposicion. L
6. Sigue la TributorA hoi en el dia de nin
un uso. Entre los romanos, si el hijo de fa
milia habia negociado con el peculio profecti
cio i contraido deudas, i los acreedores insta
ban al pago, no acudian al juez para que man
dase se les satisfaciera sus crditos, sino al pa
dre, que como juez domestico de sus hijos, es
taba obligado repartir la merced peculiar, no
el peculio, entre los acreedores prorrata, i lla
maban esto Tribuere. Muchas veces acontecia,
que el padre no observaba igualdad i justicia en
la distribucion, dando unos mas i otros
menos. En este caso se daba los acreedores la
accion tributoria que competia los que no se
Iles habia repartido bien las mercedes peculia
res del hijo siervo, contra el padre, seor
del hijo esclavo, que habia distribuido inicua
mente. Mas en el dia no est nada de esto en
uso. Los hijos i esclavos que reciben peculio
de sus padres seores para negociar, son mu
pocos. Si comercian, por lo regular forman eco
noma aparte, i salen tacitamente por este me
dio de la patria potestad, S. 14. tt. 12. lib.
1. Ademas en la actualidad, cuando hai con
curso de acreedores, no distribuye el padre
seor los acreedores las mercedes peculiares,
sino el juez.
7. Otra es la accion llamada de PECulio. Pe

TITULo vir.
105
culio se llama lo que los hijos de familias
siervos, tienen separado de la herencia bie
nes paternos, 5.5. tt. 9 lib. 2. Este se divide en
militar i pagano, el militar en castrensei cua
si-castrense: el pagano en profecticio i adventicios
S 6 del mismo tt.; aqu hablamos solo del profec
ticio, esto es, del que el padre da al hijo. Asique,
si el padre da alguna cosa al hijo siervo en pecu
lio, para que comercie con el, i el hijo contrajo
deudas, los acreedores quienes se les debia cual
quiera cosa, de resultas de los contratos cele
brados con el hijo siervo, tienen la accion de
peculio , contra el padre seor, i sus here
deros, para que se les pague con arreglo lo
que hai en el peculio. Est obligado tanto el
io; de suerte que si es mui poco i las deudas
muchas, solo pagaran poco. ( 1 ) Hoi son mui
raras estas acciones, segun espusimos en el 5.
antecedente , pues obra la msma razon.
8. Pertenece la ltima especie de esta cla
se de acciones la llamada IN REM. Verso. Cierta
mente in rem verti, es lo mismo que conver
tirse alguna cosa en utilidad de un tercero. El
caso es el siguiente; cuando el padre seor no
manda al hijo al siervo que contraigan, sino
el hjo, esclavo contrajeron por solo su volun
tad; si aquello que le dieron, se convierte efec

(1) Esta es la razon porque enumeramos

esta accion entre aquellas por las que se adquie
re menos que el slido.

no(6
mmbro quARTo.
tivamente en beneficio del padre seor, este
queda obligado satisfacer el contrato, aunque
ecseda en mucho al peculio; i se entiende inver
tido en beneficio del seor, todo lo que nece
sariamente hubiere gastado el siervo en eosas
que al seor tocaban como si tomando dineros
prestados, pagare los acreedores de su amo,
apoyase los edificios de su dueo, que, amena
zando ruina, estaban prcsimos su total des
truccion; trajese trigo para su casa ; compra
ra alguna heredad cualquiura otra cosa nece
saria &c., i de consiguiente, si Ticio, esclavo
de Antonio, toma prestados cien duros, gasta
noventa i nueve en pagar las deudas de Antonio,
i los veinte reales que sobran los malgasta, por
los noventa i nueve invertidos en provecho de
Antonio, est obligado in solidum, i por los
veinte reales restantes no mas de lo que hu
biere en el peculio. Esta determinacion pro
cedi de la equidad del pretor, pues no sien
do justo se enriqueciera uno con dao de
otro, el pretor movido de equidad daba la ac
cion IN REM VEraso, que competia al acreedor
contra el padre seor, para que pagase cuan
to se habia invertido en su provecho: si toda
la suma habia sido gastada en su beneficio, se
daba entonces esta accion in solidum, si parte,
la que habia sido en su provecho, conforme al
ejemplo propuesto, cuva aceion, hasta en el
da, es de grande utilidad, como todas las que
emanan del principio de mo ser lcito hacerse
rico con perjuicio de otro.
,
9. Est sujeta este lugar la doctrina, del

SENADo Consulto Macedon ANo, en cuanto da

escepcion, que el padre i el hijo pueden opo
mer para eludir la aceion del actor, (1) pues san
cion este Senado Consulto, que el que diese
en mutuo dinero algun hijo de famila , supie
ra que no teni accion para repetir este dine
ro, ni en vida ni en muerte del padre, ni con
tra el padre ni contra el hijo. Que si en efec
to se daba dinero en mutuo, el padre el hi
jo pudiesen oponer la escepcion de este Sena
do Consulto. Como quiera que sea mui til la
doctrina establecida por el espresado Senado Con
sulto Macedoniano, hablaremos con mas detencion
todo lo corespondiente ella. En primer lugar
se espondr el orijen de dicho Senado Consul
to. En sugundo lo que estableci. En tercero

Y 1 ) Acerca del origen del senado consulto

Macedoniano , hui sus dudas; los mas afir
man que se celebr en tiempo de Wespasiano
aunque otros dicen que en el de Claudio. Mas
estos lugares pueden facilmente conciliarse, pues
lo que se estableci en tiempo de Claudio fue re
novado en el de Vespasiano, Vespasiano, en
su primer consulado, que obtuvo en tiempo de
Claudio, redact lo establecido por este senado
consulto, cuya conjetura es de P. FAB11. Cuestaz
mas trabajo saber que fu lo que di motivo
para que se estableciese este senado consulto.
Lo mas corriente es , que habiendo un hijo
de familia , llamado Macedon, tomado d in
tres mncho dinero, viendo que el premio ga

108
mino cUARTo.
las reglas que han de observarse; i en cuarto
las consecuencias que de lo dispuesto por el
Macedoniano se deducen.
1o. Por lo que hace su orijen, segun se
dice en la nota del prrafo precedente, nada
se sabe de cierto. Segun Tefilo ton el nom
Ibre de Macedon , hijo de familia prdigo, i
parricida. Mirfice contradice Tefilo, Empe
ro si se atiende las palabras con que estaba
concebido el espresado Senado Consulto, lleva
razon Tefilo. Decia la lei: Quum inter ceteras
causas Macedo, quas illi natura administra
bat, etiam des alienum adhibuisset &c.: aes alie
num no se decia con relacion al acreedor, sino
al deudor. Luego Macedon no es el usurero,
sino el hijo deudor.
Lo constituido por el espresado Senado Con

nancias aumentdndose todos los dias, bien pron

to absolveria su patrimonio, cuando su padre
manifestaba vivir muchos aos, le di veneno
para heredarlo i pagar. Conmovida toda la na
turaleza con tan atroz ejemplo se estableci el di
cho senado consulto. Otros son de opinion tom
el nombre de MACEDon, clebre usurero. Las leyes en
todos tiempos, con justsima razon, han mira
do con odio d los pblicos usureros, mas sinem
bargo de las muchas leyes establecidas contra
ellos, por lo regular tienen habilidad para bur
larse de sus determinaciones i dejarlas sin efec
to, no obstante que cuando se trata de usuras
se admite prueba privilejiada.

eulto Macedoniano consistia en que el hijo de

familias que tomase dinero en mutuo, el acree
dor no tena accion por muerte vida del pa
dre, ni contra el padre ni contra el hijo: si lo
dado al hijo ha sido dinero en mutuo, ste i el
padre tienen la escepcion que concede dicho Se
mado Consulto para eludir la accion.
Con estos preliminares facilmente se entien
den las tres reglas que siguen. Primera. Este
Senado Consulto no est en favor de los hijos
sino de los padres. El hijo que sin saberlo,
repugnndolo su padre contrae deudas, no me
rece gracia, sino el padre, por cuanto esta deu
da recae en el padre, por no tener nada pro
pio el hijos: el Senado Consulto le da escepcion
%3%%%
que
di no puede pedirla ni el padre ni el hijo.
Segunda. Este Senado Consulto pertenece al mu
tuo, luego no la compra, no al arrendamien
to ni otros contratos. Tampoco clase algu
na de mutuo, sino solo cuando el hijo ha pedi
do dinero. Asi pues, si uno ha tomado en mu
tuo vino, aceite, trigo u otras cosas funjibles,
no tiene lugar, pnes el Senado Consulto se cir
cunscribe al caso nico de pedir dinero presta-,
do. Tercera. Por cuant este Senado Consulto es
t establecido en favor de los padres, se sigue
que los hijos no pueden renunciar el benefieio
que concede el Macedoniano, viviendo el padre:
muerto no hai duda, pues se consideran ya co
mo padres de familias. El padre puede renun
ciar este beneficio, aunque sea tcitamente, pues
cualquiera puede hacerlo del derecho concedi

Mor
LIBRo CUARTO.
o en su favor, i no hai duda que est aquel es-,
tablecido en favor del padre.
. 11. Cesa la escepcion por parte del padre
cuando ha sido invertido en su provecho el di-.
nero tomado en mutuo por el hijo, pues se pre
sume que ninguno quiere hacerse mas rico con
detrimento de otro. El hijo no puede oponer
esta escepcin si tiene peculio castrense cuasi
castrense, pues en el poculio castrense cuasi cas-,
trense, el hijo de familias, no se tiene por tal,
sino por padre, i hombre sui juris S., 8. tt.
9. lib., 2. No goza de este beneficio el hijo de
familias que finje ser padre, para por este me
dio robar impunemente, pues el derecho jamas
proteje el dolo. Si el acceredor ignoraba que con
quien contrataba era hijo de familia cesa, igual
mente la gracia del senado consulto, Es necesario ,
que la ignorancia sea supina finjida, pues si el
deudor est muy lejos de su patria, pais, es probable no sepa de su estado el acreedor, mas mo
si esta cerca, de modo que lo pudiera saber: los
hijos de familias mayores, no pueden, oponer
esta escepcion, cuando han contraido mutuo con
un menor pupilo: lo uno por que el privile
jo, con otro privilejado se estingue el privile
jio: 5. Lo. tt. 25. lib., 2. : lo otro, porque
no se presume que el menor pensase fuera hijo :
de familias aquel con quien contrataba, i cuan
do hai justo motivos para ignorar, aprobecha
la ignorancia.
.
. .. .
.
. .
.
.
12. Por cuanto segun la regla primera, el
Senado Cousulto concedi solo escepcion uo
accion , se sigue que ni el padre ni el hijo,

tienen la condicion indeviti, si pagan lo que

debian por razon de mutuo; pues deben na
turalmente. "Siempre que lo que se paga se
debia por derecho natural no tenia lugar la
condicion indevivi ( 1 ), Ninguno, ignora que
el hijo tomando dinero en mutuo , debe ina
turalmente. Ademas tiene lugar solo la condi
cion indebiti, cuando paga uno cualquiera can
tidad creyendo que la debia no debindola. St
* -- " .
"
"
,
, , , , , , ,, ,
-)
"; " " , "
"- ;
;
... , , , , , " " - " r
(1) La condicion indebiti no tiene lugar, si
el que pag debia naturalmente, Mas arriba ent
el lib. 5. tt.285, 21u siguientes vimos, que laz;
paga de lo indebido era un cuasi contrato, por
el cual pagando por error de hecho lo que no
se debia naturalmente, quedaba obligado di la res
titucion el que recibia la paga por ignorancia.
Se fundaba la presuncion en que estrivaba es
te cuasi contrato, en el principio de derecho,
que dice nadie le es permitido enrique
cerse con perjuicio de otro. Para que tu-,
biera lugar la restitucion i repeticion de lo a
inde vidamente pagado se requerian varias co
sas, una de ellas era que no se deviera na
tural ni civilmente, i advertimos en el S. 25.
que si en efecto el hijo de familia pagaba lo que
debia por mutuo prestamo, aunque opusiera
despues la escepcion del senado consulto de que "
vamos hablando, no le aprovechaba: por la ra-,
zon indisputable de que debia naturalmente, en
cuyo caso no habia lugar a la repeticion. , , ,

En 12

LIBRO) CUARTO,

25 tt, 28 lib. 3. Empero el hijo padre que

omiten la escepcion del Senado Consulto Mace
doniano, pagan no por error de hecho, sino
de derecho. Luego no les favorece. S. 22 del
mismo ttulo. Finalmente, porque segun la ter
cera regla cesa la escepcion, si el contrato
no es de mutuo , no se ha versado en dine
ro prestado, que equivale dado en mutuo, in
ferimos no poderse dar esta escepcion, si el dine
ro ha sido gastado en beneficio del padre. Tampo
co, si no ha sido dinero, sino otra cosa, ni eon ni
mo de desfraudar al acreedor, ni de contrariar
lo establecido por dicho senado consulto. Si el
hijo de familia es otra cosa la que ha tomado,
como diez arrobas de vino , i las vende para
lucrarse con su importe, parece que es en frau
de del Senado Consulto Macedoniano i por cier
to que lo que se hace en fraude de laa leyes
15. Por nuestro derecho patrio, el seor que
da obligado por los contratos que celebran sus
siervos, en los mismos trminos esplicados en
el S. 2; lo propio el padre por lo que contrai
gan sus hijos, Conocemos las acciones ecsercito
ra institoria, que tiene lugar en los mismos
casos que dijamos dicho en el S. 4 i 5: lla
mndose ecsereitoria la que se da contra el due
o de la nave; institoria la que compete con
tra el factor de la tienda; porque se considera que
los contratos se hicieron por voluntad de los
dueos. Si el factor tomase dinero prestado por
mandato del dueo sin l pero lo empleare
en utilidad suya, estar obligado el dueo al

TITULO VII,
y 15
pago , i no el factor; lo contrario seria si lo
tom sin mandato, i lo convirti en su propia
utilidad.
14. Si el maestre de la nave tomare dinero
para repararla , tiene el que lo prest accion
para cobrarlo del dueo, concurriendo las si
guientes circunstancias: Primera. Si la nave es
tuviese en estado que debia repararse. Segunda.
Si se prest el dinero con la condicion que ha
bia de servir para repararla. Tercera. Si el acree
dor sabia que aquel que reciba el dinero, era
el maestre. Cuarta. Si no prest mayor suma
que la necesaria para la reparacion. Quinta. Si
en el lugar en que la prest habia proporcion
jer probar el acreedor que con efecto se em
ple el dinero en la reparacion. Es preciso pa
ra que tenga lugar esta accion que el negocio
se halla celebrado con el maestre al tenor del
fin para que fu nombrado. Nosotros entende
mos por maestre de la nave aquel quien el
dueo del buque le encarg todo su cuida
do, i si este nombra otro , lo ser este,
pues lo puede nombrar aunque se le hubiese
prohibido ; lo que procede para que no sean
engaados los navegantes.
15. La accion de Peculio est en uso casi en
los mismos trminos que espusimos en el S. 7.,
lo mismo que la de in rem verso, de la que ha
blamos en el S. 8. ", como fundadas en la equi
dad i justicia. El Senado Consulto Macedoniano
es conocido por nuestras leyes, tan provechoso
para que la juventud no se corrompa. Aun cuan
Tomuo IV.

do por l se ordena que si el hijo hubiere to

mado mutuo sin mandato de su padre, no est te
nido la paga ni l, ni su padre, ni el fiador, si
lo hubiere dado, esceptanse no obstante los si
gnientes casos. 1. Si preguntado el hijo cuando
tomaba el prestamo, si tenia padre en cuyo po
der estuviere, respondi que no. 2. Cuando tu
biere pblicamente algun oficio del Rei, de
otro seor de algun consejo, fuese menestral
de cualquier menester, tuviese iusase de tienda
de mercansia, como hombre que no est en po
der de otro. 5. Si fuere caballero , esto es, sol
dado. 4. Si empleare lo que recibi en utilidad
del padre, en cuyo poder est. 5. Si toma el
%"a", "%
que estando delante lo consiente, estando au
sente se lo manda decir por carta de otra ma
nera. 6. Si habiendo ido el hijo alguna man
daderia escuela, tomare dinero prestado, est
obligado el que le tiene en sin poder pagar has
ta aquella cantidad lo menos que pudiera ha
ber gastado en comer, vestir, i otras cosas me
cesarias. ( 1 )
TITULO VIII.
De las accionos que se dan sobre los daos,
S. 1. Preliminar.
S. 2. Qu sea accion nocsal: casos en que
(1) Sala tom. 1. tt. 19. lib. 2. min. 5.6.
tomo 2. tt. 1. lib. 3. 8 nm. 7. i 8.

TITULo vin.
se ejercita tilmente.
S. 5. Contra quien se ejercitaba.
5. 4. Vso que en el dia tenga.

y 15

terior, nacen de los contratos celebrados por los

hijos de familias, por los siervos; sguense las
de aquellos delitos que llaman nocsales. Anti
guamente se daban estas acciones, cuando delin
quian los hijos hijas de familia los siervos;
mas al presente, solo corresponde los delitos
de los esclavos, desde que Justiniano prohibi
se diesen in nocan, los hijos hijas de fani
lia. (1) Vamos tratar primero de la natura
leza de las acciones nocsales; en segundo lugar
contra quienes se den; i en tercero el uso que
en el dia tengan.
2. Se llaman acciones nocsales de noxia, que
(1) Se ha repetido ya que dar in noxa es en
tregar el hijo esclavo que cometi algun deli
to privado, al qfendido perjudicado en satis
faccion del dao, de manera que los padres
seores estaban en la obligacion de pagar el da
io con arreglo al cometido por el hijo, escla
vo, d entregar el mismo hijo esclavo delin
cuente d servir al que habian causado dao,
hasta tanto que con su trabajo personal lo sub
sanaran, cuya facultad desapareci, prohibien
do Justiniano dar d los hijos in noxa. Vase
la nota primera del 5.5 tt. 9. lib. 1., i el
5. 5. 1 8. del mismo ttulo.
,

equivale, delito cometido por un siervo. Noc

sa, se intitnia el mismo siervo que cometi el
dao, aunque estos vocablos se toman por lo
regular promscuamente. Es pues la accion de
nocsia, la que instruyen los que han sido daa
dos por un esclavo, contra el poseedor del mis
mo esclavo, para que le resarsan el dao co
metido por este, le entreguen al esclavo in
noxam, esto es, hasta que con su trabajo redi
ma el dao que cometi. Si el siervo comete
un hurto, se da contra l la accion nocsal de
hurto; si injuria, la accion nocsal de injuriaz
&c. Esta accion es in rem scriptam S. 14. tt.
6. i asi el que posee el esclavo al tiempo de la
contestacion del pleito, es reconvenido con la
nocsal. Si el siervo ha sido manumitido, enton
ees no se persigue con la nocsal, sino directa
mente con la del delto que cometi. Si ha muer
to, espira la accion, porque no est presente
la cabeza, que se persigue por la nocsal.
5. Con estas premisas venimos en conocimien
to de contra quien se da esta accion; es claro
que contra el Seor. Los decembiros en las le
yes de las 12 tablas (1) juzgar n, debia el se
or que adquiria todo lo que el siervo gana
ba, pagar igualmente los daos que cometiese.
Mas por cuanto podia acontecer que la pena im
puesta al siervo, fnera superior al valor del es
clavo, dejaron al arbitrio del seor. pagar el
dao, dar al siervo in noram. Antiguamente

(1) Leiprimera, tabla septima.

se daba esta accion contra los padres de fani

lias, por los delitos cometidos por sus hijos, mas
por el derecho, Justiniano se prohibio 5.8. tt.
9. lib. 1o. En el dia, cuando un hijo de fami
lias comete un dao, puede ser perseguido por
la accion del delito, i si no tiene con que re
sarcir el damo causado, se repite contra el pas
dre con la accion de judicati de peculio para
que satisfaga con lo que tiene su hijo en pe
culio. Puede objetarse, esto, que la accion de
peculio no se da en los delitos, mas responde
mos ello, lo mismo que dijimos en el S. 6.
tt. 5.
4.- Si un mercenaria comete dao, en el dia
es l el reconvenido por su delto. Si delinquen
los hombres propios, igualmente son castiga
dos, i si no pueden resarcir el dao, si proce
de de delito cuasi delito, lo purgan con la pe
ma que se les imponen; si de culpa, se les aper
cibe.
TITULO IX.
Si una bestia de cuatropies ha hecho algun
dao.
5. 1. Se esponen las acciones que se dan
cuaudo un animal cuadrupedo come
te algun dao; se esplica la depaupe
riae.
S. 2. Se habla de la de pastu pecorum.
5. 35. Trtase de la edilicia.

118

mmRo cUARTo.
5. 4. Derecho espaol.

3. Faw wwwwww wave ce

meten los ganados los animales cuadrpedos.
Se cuentan tres acciones. Primera. La de pau
perie. Segunda: La de pastu pecorum. Tercera.
La accion edilicia, de bestia juxta viam. Ve
remos en que casos se dan i el uso que tengan
en el dia. La accion de PAUpERIAS, se llama asi
porque pauperiae es cualquier dao cometido por
un animal cuadrpedo, como el dao causado est
en razon inversa del jnero de su naturaleza;v.
g. no todos los caballos tiran cozes; no todos los
bueyes son aficionados cornear. Luego si al
gun caballo tirando cozes causa dao, un buei
corneando, todo el mal que con estas acciones
cometan, no son efecto de su natural inclina
cion, i por lo tanto tiene lugar la accion de
pauperiae. No basta esto solamente, sino se re
quiere tambien que el animal haya hecho el da
io espontaneamente, no instigado; pues si uno
ha sido herido porque instig al animal, no
pnede pedir alguna satisfaccion; imptese as mis
mo la culpa. Si un tercero fu el que instig,
contra este se d la accion de la lei Aquilia.
Si la bestia cometi el dao libremente, por la
lei de has doce tablas, (1) competia al daado la
accion de pauperiae. Se daba al daado , al que
le interesaba contra cualquiera poseedor del ani

(1)

Leiprimera, tab. septima.

mal, pues es accion in rem scriptam S. 14. tt. 6

para que rezarsa el dao de innoxam al cua
drupedo S 1. tt. 8., i as es nocsal, pues que
da reducida la alternativa de dar al animal
innoxan, de pagar el precio. Tiene de par
ticular qne el que niega ser suyo el animal que
cometi el dao que lo pose, i se le prue
ba lo contrario, est obligado en el slido, por
lo que en este caso no tiene lugar la dacion
un mo Cam.
,
,
2. Otra accion es de PASTU Pecorum, que se
diferencia de la anterior, en que la de pas
tu pecorum tiene lugar cuando el animal come
ti el dao, no contra su naturaleza , sino con
forme ella; v.g comiendo el buei yerba en pra
do que no es de su amo, las obejas, carne
ros , &c. pastando en fundo ajeno, cosa que
suelen hacer todos los dias. En cuanto al efec
to , no parece hai diferencia entre esta i la
anterior , pues pueden dar el animal in
nozcan, rezarsir el dao. En tiempo de Jus
tiniano, no se usaba de esta accion, por lo
que mui poco se habla de ellas en las Pandectas.
6. La tercera es la EDILICA puesta contra aque
llos que tienen dentro de la ciudad i en sitios
pasajeros, animales propensos cometer dao,
como leones, tigres, perros de presa &c. Si
cometen dao, es necesario hacer la distincion
si es estimable, inestimable, como si fu un
hombre libre muerto herido. En el primer
caso se daba la accion in duplum; en el segun
do cuando ha sido muerto un ciudadano, es con
denado en 20o aureos; si herido, solo en cuan

to parezca justo, como los gastos de curativa,

jornales perdidos &c. n. del 5. 2. tt. n.
cuyo delito se describe prolijamente en el edic
to edilicio.
"
"
"
4. Falta hablar del uso que en el dia tengan
estas acciones. Cuando los animales que pastan
en manada, como obejas, bueyes &c. entran en
sembrados ajenos, ademas de pagar el dao
el amo del ganado, satisface la multa que se
ordena por los autos de buen gobierno de la Vi
la cuyo trmino pertenece el sembrado. Si
se resiste pagar se le vende una dos reses,
i con su producto se paga el dao, multa, i
costas causadas en el espediente. Pocos casos se
darn respecto dao que causen los animales
por razon de su ferocidad, tanto mas cuanto
est prohibido tener dentro de poblado anima
Iles feroces, no ser con las precanciones de
bidas. Mas si un perro p. e. muerde en un des
cuido, i sin que se le instigue , el dueo debe
pagar los gastos de curativa, jornales perdidos
i costas del espediente. Si un buei hiere con los
cuernos, se previene causa hasta averiguar si
lo tiene por costumbre, si fu por accidente;
en el primer caso se mata al buei para que no
vuelva causar otro dao, i aun podr casti
garse su dueo, si resulta malicia en l.

TITULO X.
De los que pueden demandar por nortes
en juicio.
1.
a.
5
.
5.
6.
.
. 8.

Preliminar,
Porque en lo antiguo no podan dar
se procuradores.
Escepciones de la regla.
Que sea procurador.
Personas que pueden serlo.
Casos en que cesaba la dacion de
procurador.
Uso que en el dia tenga esta doctrina.
al mo, o Derecho de Espaa.

falta tratar de la SeptiMA. Unas acciones P"

den entablarse por procurador, otras u9 V 8
la accion de injuria criminal no admite, P.;
curador, mi por parte del actor, ni por la 9
reo , ( - ) mas las civiles los admiten. Con e:
te motivo se trata de los procuradores en el
presente ttulo: se espondr en primer lug

y 1 J. Queda dicho en la nota primera del pdr

rafo 5. ut. 27. lib. 5., que el emperador Zenon
dispuso pudieran las personas ilustres entablar
por procuradores la accion de injurias , Per

LIBRO CUARTO,
M272
de que manera pueden admitirse los procura
dores, salvo los principios de derecho; en se
gundo lugar, que sea procurador i que est dis
puesto acerca de ellos; en tercero, cual sea la
prctica del dia.
2. No es fuera de razon preguntar cmo pudo
admitirse procuradores, salvo los principios del
derecho? Pues es el caso que en el orijen de la re
pblica, los romanos se oponian que en el foro
compareciese alguno en lugar de otro, pues todas
las acciones eran acciones de la lei S. 25. tt
2. lib. 1., esto es, negocios hechos ante el ma
jistrado con ciertas palabras i solemnidades. Es
as que todas las acciones de la lei, i los actos
lejtimos eran por su naturaleza de tal condicion,
que ni admitian dia, ni condicion, ni procura
dor, sino en propia persona habian de ser es
plicados. Por cl cuasi contrato de la litis con
testacion , el reo se obliga lo juzgado, i
no puediendo ninguno obligar otro, ni es
tipular para otro, S. 4.. tt 2o. lib. 5. Lue
go no podia ser procurador. Ninguno podia ad
quirir para otro, sino estaba bajo su potestad,
S 1. tit. 9. lib 2.: el procurador debiendo ad
quirir el lucro de la victoria, no de la que el
lograba, sino de la del seor constituyente, se
enrriquecia con perjuicio de otro: asi pues, por
todas estas razones jenerales, antiguamente estaba

siguierase civil criminalmente, pues antes so

lo poda ejerciarse la civil por medio de pro
curador.

Intruroy. -

1 a5

espresamente ordenado, que ninguno pudiese jes

tionar por otro, entablar accion en nombre
de un tercero.
5. Sinembargo habia una qne otra rara escep
cion, pues pocas reglas no la tienen. Se ad
mitian por el pueblo Sndicos: por la libertad,
cuando se disputaba si uno era libre esclavo,
Assertor: representaba al pupilo en juicio su Tu
Tor: S. 5. tt. 27. lib. 5., i por la lei Hos
tilia ProcURADor, cuando el cautivo ausente
por causa de la repblica queria reconvenir
alguno con cualquera de las acciones de hur
to, pues no pudiendo estos asistir juicio co
mo el pueblo, el cautivo, el pupilo, el ausen
te por causa de la repblica, otras perso
mas que no tenian representacion alguna en jui
cio, como el siervo, el que se dudaba de su
estado, la misma necesidad hacia quc por estas
personas se admitiese procurador en juicio; mota
del dicho prrafo 5. No pudiendo, i siendo
molesto toda persona asistir juicio; los an
tiguos jurisconsultos trataron pudiera admitirse
rocurador, salvas las reglas del derecho. Fin
jieron que el procurador no era un nudo man
datario que litigaba en nombre de otro, sino
que era el verdadcro seor del pleito, transfi
rindosele el dominio del mismo pieito, por el
mandato, que estaba en lugar de ttulo de ad
quisicion, siendo en lo sucesivo un nuevo mo
do de adquirir la litis-contestacion por el pro
curador. El seor, conforme lo dicho, mandaba
al procurador ocupara representra su per
sonalidad, i contestndo la demanda, lo re

mi

uno cum-ro.

presentabaen efecto. Hecho esto todo se baciacon

tra el procurador: l satisfacia; contra l se daa
bala sentencia; contra el mismo procurador obra.

ba lo juzgado Sac. aunque eludia toda repeticiou

por la escepcion correspondiente, i se transferia
en cl seor, como nmndante.
4. Es pues Pnucunanon, el que recibei ad
minslra los negocios judrales, pleitos de otro
por mandato del seor. Algunas veces se dan pro
curadores estrajudiciales, mas no se distinguen
de los mandatarios. Decimos en la denicion que
recibe plelos ajenos por nzandato del srfznr, pues
si practica alguna dilijencia en los autos sin es
preso mandato, no es procurador sino DEFENSOR

que solo se admite por parte del reo, no parla

del actor, i se circunscribe nicamente prome
ter que pagar lo sentenciado. De la definicion
aparece. I. Queel sehorque tiene la libre admi
nistracion de sus cosas, es el que puede constituir
procuradorrLa razon es bastante sencilla : en el
procurador se transere el dominio del pleito, S.
5; el que traspasa otro el dominio de alguna co
sa, la enajena: el que ennjena, es necesario que
sea seor de la cosa, i tenga juntamente su ll
bre administracion : luego ni los fnriosos men-_

tecatos, prdigos, infantes i pupilos sin auto

ridad del tutor, ni aun el propio tutor , pue
den constituir procurador, pues carecen de la
facultad de enajenar sus bienes. El tutor no es
seor de los bienes del menor pudiendo solo nom
brar actor bajo su responsabilidad, S. 15. tit. 25
lib. t.

5.

2. Pueden ser procuradores, todos lo;

TITULo x.

125

que son idoneos para administrar negocios: i por

la misma razon que la anteriormente espuesta,
no pueden serlo los furiosos, infantes, mujeres
esclavos, infames , soldados i menores de 18
aos. ( 1 ) Se les prohibia los militares no
fuera que se distrajeran del servicio que debe
ser su principal atencion. Con respecto los in
fames, es necesario que sea pblica su infamia.
De la definicion aparece con claridad, en que
causas se admitia procurador En todas siem
pre que pudiera sostenerse la persona de otro,
como se verificaba en los negocios civiles: pues
era iddiferente pagara uno por otro. No podia
sostenerse esta personalidad en las causas cri

Y 1 ) Haban los romanos prefijado esta edad

en atencion dque un ao antes tomaban los ado
lecentes la toga curil. Las piezas mas esencia
les del traje de los romanos era la toga i la t
nica. La primera era la parte caracteristica del
traje romano, la llevaban suelta inudosa, i
cubri a todo el cuerpo; no tenia mangas, i se
dispona en airosos dobleses, para dar mas real
ce al que la usaba. Su color es de creer fueraz
el de la blancura natural de la lana, para dis
tinguirla de ia toga cndida que usaban los pre
tendientes llamados candidatos , teida por el
batanero. Solo los ciudadanos romanos podian
llevar la toga, i les estaba prohibida d los
ales terrados id los esclavos. Los romanos cui
daban mucho de presentarse siempre con la to
ga en los paises estranjeros; la toga de la ma

minales; no por parte del acusador, pues deba

inscribir su nombre para que sufriese la pena
del talion, 5.27. tt. 6., sino probaba la acu
sacion: menos por la del reo pues ninguno pue
de rccibir en su persona el castigo que otro me
rece; por ejemplo, Juan es acusado i conven
cido de hurto, la pena impuesta por la lei es
te delito no se puede aplicar Santiago inocen
te de dicho crimen. Luego en las causas, no
se admitia procurador.
6. Finalmente por derecho civil, el oficio del
procurador, cesaba por las mismas causas que ha
Ibia sido constituido; como por el mutuo disen
so, estando la cosa aun integra: por la revoca
cion del seor, antes de la litis contestacion, pues

ana era de un color negro obscuro. Se co

nocian varias clases de toga. La praetexta, fran
jeada de prpura, que llevaban los majistra
dos; la curil , que tomaban los jvenes d la
cdad de diez i siete aos; la picta i la purpu
rea, eran vestidos de estado usado por los cn
sules, emperadores &c., i se disferenciaban mui
poco entre s, escepto en los adornos. Los an
tiguos Romonos no llevaban mas ropa que la to
ga ; pero despues empezaron d llevar debajo de
esta, otra vestidura de lana blanca, llamada
tnica, que llegaba un poco mas bajo de las
rodillas por delante, i por detras hasta la mi
tad de la pierna, con mangas sin ellas, i bien
estirada i asegurada por la cintura con un
ClulluI'Or.

TITULo x.
127
en uno i otro caso, el procurador aun no es se
or: por la renuncia intempestiva del procurador
mo daando al seor ( 1 ) No acababa por la muer
te de cualquiera de ellos, pues el dominio pa
saba los herederos.
7. Falta hablar del uso actual de esta doc
trina. Nosotros tenemos PRocURADores, llama
dos por las leyes de Partidas Personeros, que
deben defender al seor, como si elios fuesen
los verdaderos seores del pleito. No son ver
daderos seores, sino unos nudos MANDATARios i
por tanto estan destituidos de todo efecto del
dominio: de aqui es, que los procuradores en
el dia, ni sinfren la sentencia en sus personas,
mi contra ellos se da la accion de judicati sino
contra los mismos seores: se les puede revocar
el poder aun despues de la litis contestacion.
No pasa en el dia el oficio de procurador los
hijos, ni los herederos del seor estan obliga
dos continuar con el mismo procurador que
habia nombrado el difunto. Hai dos especies de
ellos, judiciales para pleitos, i estrajudiciales
para negocios, que equivale los mandatarios.
8. Todos los mayores de veinte i cinco aos
que no estan en la patria potestad de otros, i

(1). Ya se dijo en el S. 7. tt. 27. lib. 3.,

i en su nota , los casos en que se permite al
mandante revocar el poder d su procurador, i
cuando este puede renunciar su encargo. Todo
lo esplicado en el ttulo DEL MANDAro, puede
aplicarse d los procuradores.

128
mmbro cUARTo.
los que lo estan, en aquellos casos en que pueden
parecer en juicio pueden nombrar procurador.
Los menores de veinte i cinco aos lo pueden
dar con otorgamiento de su guardador. Si lo die
se un menor por si solo , valdria lo que hicie
re el tal procurador en beneficio del menor,
i no lo que fuere en perjuicio suyo. Pueden
ser nombrados procuradores, todos aquellos que
no estan prohibidos, como los faltos del juicio,
el que fuese acusado de un gran delito, en cuan
to durase la acusacion. Los menores de 25 aos,
aunque para los negocios lo pueden ser los ma
yores de 17, las mujeres, escepcion que lo
pueden ser por sus parientes de lnea derecha,
que fuesen viejos enfermos, mui impedidos
por otra razon, i no hubiese otro de quien po
derse fiar, i tambien para librar sus parien
tes de servidumbre , tomar i seguir causa de
apelacion de sentencia de muerte que fuere da
da contra alguno de ellos. Los relijiosos de al
gun rden, que solo lo pueden ser en causa
que pertenezca su relijion , con licencia del
prelado. Los clrigos de rden sacro , pueden
igualmente serlo en pleitos de su iglesia, de
su prelado de su Rei. Los soldados mientras
estuvieren en el servicio de S. M. pueden ser
lo nicamente por cosa perteneciente la mi
licia, para librar algun pariente suyo de
servidumbre, de muerte todo hombre
quien hubiesen condenado injustamente itenin
dolo preso no lo quisieren oir. Tampoco los
jueces, ni los escribanos mayores de la corte,
ni los otros oficiales que son poderosos por ra

19
... TITULo x. zon dc su oficio; pero tienen la misma escep
cion que los soldados. Los que fueren co
mision del Rei, por utilidad comun de su
consejo de su tierra, desde que hubieren otor
gado ir, no pueden ser procuradores en nin
gun pleito en aquel lugar donde les envian,
ni en otro hasta que tornen de su comision,
por la propia razon de que no se distraigan en
el cumplimiento de los asuntos de su comision.
9. Ninguno puede temarse por si el oficio de
procurador de otro, sin que le otorgue poder
el dueo del pleito. Se esceptuar ciertas per
somas, que sin presentar poder son admitidas
nombre de otros en los juicios, como son el
marido por su mujer, el pariente por su pa
riente hasta el cuarto grado ; i en los afines
por el suegro, yerno, cuado; salvo si fue
se cosa cierta que el tal queria demandar con
tra la voluntad de aquel por quien demandaba.
1 lo mismo debe decirse de los que fueron apar
ceros condueos en una misma heredad,
otra cosa que les perteneciese comunalmente.
I para que todas estas personas sean admitidas
sin poder, deben antes obligarse dando fiado
res, que aquel por quien hacen la demanda da
r por bien hecho lo que ellos hicieren. Si el
poder que se presenta es duduso, i la parte
contraria lo resiste, no debe ser admitido el
procuprador, sin dar fiadores causion de que
el principal dar por bien hecho lo que el hijo
hiciere - i si es cumplido mo se ha de ecsijir
seguridad.
"
no. Se acaba la procura mandato por la
Tomo IV.
9

150
mismo CUARTo.
muerte del procurador, del que le di el po
der acontecida antes de la contestacion del plei
to; pero no si sucediere despues. Si muriese
pues, el que di el poder despues de haberse
contestado el pleito, puede continuarle el pro
curador aunque no recibiese poder de los he
rederos del finado. I si muri el procurador,
odran sus herederos continuar el pleito, si son
el poder es necesario tenga algun impedimento,
siempre que est ya contestado el pleito ; antes
ede renunciar el poder con justa causa sin
ella. ( 1 )
TITULo xi.
De las fianzas.
5. n. 2. Nececidad de la fianza: varias
clases de ella.
. 5. Personas obligadas dar caucion.
S. A. Uso del dia
5. 5 6. 7. Derecho de Espaa.

curador como seor del pleito est obligado

en visdar, prestar caucion. En su consecuencia
se pregunta que sea caucion; de cuantas ma

y 1 J. Vase a Sala. tomo 2. lib. 5. tt. 5.

nn. 7 hasta el 15.

meras puede considerarse; quienes por dere

cho romano estn obligados prestar cau
cion en juicio, quienes la dan en el dia. De
la caucion nos ocupamos algun tanto en el t
tulo de las fianzas de los tutores i curadores,
lib. 1. Es la cAucion un acto por el cual
presta cierta seguridad el contrario. Intere
sando la repblica el que los juicios no sean
ilusorios, i que los reos no se fugen mientras
se concluyen las causas, pues de verificarse que
daria la sentencia fustrada, i el victorioso conde
mado llorar, es mui justo en los juicios pres
tarse mutuamente las partes seguridad caucion,
2. Es de cuatro maneras la fianza: Fupusoria
cuando se da fiadores idneos i ricos, esto es,
personas capaces de satisfacer por el reo princi
pal, liso, llano, i abonado. PIGNORATICIA, que se
presta depositando una prenda. JuRATORIA, cuan
do solo se ecsije juramento, la que son ad
mitidos los hombres de buena fama. Nuda Pao
musoria que se hace por solo la estipulacion, i
se presta por los que poseen bienes inmuebles.
5. Si se pregunta que personas estan obliga
das prestar caucion, podemos responder que
en los pleitos, ambas partes: El reo por dere
cho Justinianeo daba la caucion de judicio sisti.
El mismo reo estaba obligado tambien dar la
caucion, de que permanecera en el pleito has
ta su conclucion , ni eludiria sus resultas con su
ausencia. El actor ofrecia por su parte tres co
sas. Primera. Que dentro de dos meses contados
desde que sentaba la demanda libelo, habia de
concluir el pleito. Segunda. Que permanecera

152
mmbro cuArro.
hasta su fin. Tercera. Que daria la dcima par
te de lo comprendido en el libelo si perdia,
con objeto de indemnizar las costas. El procu
rador del reo presente ausente, recibia el plei
to: si presente, no l, sino su seor satisdaba,
daba la caucion por l: si ausente, no era ad
mitido, menos no diera el mismo procurador
fiador. En uno i otro caso, se prestaba la cau
cion de judicatum solvi, esto es, que si salia con
denado, habia de pagar toda la cantidad en que
fuera condenado. El procurador del actor podia
darse el caso que no tubiera poder niverdade
ro ni presunto; solo finjido imperfecto. Si
no tenia poder, no se le admitia. Si tenia man
dato presunto, como si el marido comparecia
por la mujer, imperfecto, porque, por ejem
plo, no se habia espresado para que se habia otor
e REM RATAM HABITURumi Dominum. S. 8. tt.
19. lib. 5. Si verdadero i perfecto estaba li
bre de toda caucion. ( 1 )
4. En cnanto al uso moderno, hai alguna
diferencia, i no en todas partes se observa lo
propio. El reo ordinariamente no da caucion,
por cuanto es mas favorable su parte que la
del actor. Esceptanse los siguientes casos. 1.
Cuando se persigue algun crimen i el reo es

(1) Esta determinacion de Justiniano no im

pidio que en muchas provincias i ciudades como
Roma i Constantinopla, siguiera observdndose
La prctica antigua.

TITULO yxt,
155
puesto en la earcel, pues si solicita se le es
carcele, si ha lugar su solicitud, por lo re
gular da la caucion de carcel segura, de estar
d lo juzgado i pagar lo sentenciado. Jeneral
mente se le releva de la carcelera cuando el
delito de que se le acusa no merece pena cor
poral aflictiva. 2. Cuando no pasa en seguri
dad la carcel, sino permanece el reo en su
casa guardando carcelera, en la ciudad i ar
rabales, para lo que debe dar tambien fiador,
El actor, en el dia, su parte es mas dura i de
peor condicion, pues si no tiene bienes inmue
bles con que responder en caso de que perdie
ra el pleito, si se le ecsije, no puede librarse
de dar la caucion de satisfacer las costas que se
le habieren causado al reo.
.
5. Por el Derecho Real de Espaa se ob
serva lo espuesto en este ttulo. Actor, en los
juicios es la persona que pide : reo aquella con
tra quien se pide. Tanto en el actor como en
el reo se requiere que tengan sean lejtima
persona para presentarse en juicio, esto es, que
se puedan obligar. Es la razon por que en los
juicios, como que se contrae obligacion, i los
litigantes se obligan recprocamente entre s, lo
que no puede tener lugar en las personas incier
tas que no tienen personalidad. En el caso de
que el padre est ausente, i el hijo mayor de 25
aos saliere demandando alguna cosa en nom
bre de su padre, ha de dar fiador de que ste
dar por firme lo que el hijo hiciere. Cuando
alguna de las partes recusa al Presidente al
guno de los Oidores de la Sala en que se conor

ce de su litijio, es necesario ademas de alegar

justa causa, jurndola al mismo tiempo, debe
probarla : sino la justifica paga la dcima par
te de lo que montre el pleito en que tal re
cusacion fuere puesta, hasta en cantidad de tres
cientos mil maravedis, para lo cual debe dar
fianza. Si es pobre el que recusa, cumplir con
obligarse pagar cuando tubiere bienes.
6. Cuando las partes nombran rbitros para
que conozcan de sus litijios, compromtiendose
pasar por la sentencia que den, fin de que sta
obtenga toda validacion, en el compromiso de
ben los compromitentes dar caucion fianza de
que guan darn i obedecern el mandato i sen
tencia que dieren los rbitros, so cierta pena
que deber pagar el que no quiere obedecer
al que obedece. Las personas que sin presentar
poder son admitidas nombre de otros en los
juicios, son el marido por la mujer, el parien
te por su pariente hasta el cuarto grado, i en
los afines por el suegro, verno cuado, salvo
si fuere cosa cierta que el tal quiera demandar
contra la voluntad de aquel por quien deman
daba. Para que sean admitidas sin poder, de
ben antes obligarse dando fiadores, que aquel
por quien hacen la demanda, dar por bien he
cho lo que ellos hicieren. Si despues de comen
zado el pleito se le ecsijiera esta caucion, no
tendria ya obligacion de darla. Tomar la defen
sa del reo lo puede hacer cualquiera, aunque
no presente poder, ni sea pariente, dando cau
cion que el reo lo dar por bien hecho i paga
* lo que fuere jugado. Esta caucion, 6 bien

rituto xii.
155
de fiadores de prendas, de que complir la
sentencia, estar lo juzgado, la debe dar el
procurador defensor del reo, aun en el caso
de que presentare poder. Si el poder que se
presenta es dudoso, i la parte contraria lo resiste, no debe ser admitido el procurador sin dar
fiadores caucion de que el principal dar por
bien hecho lo que l hiciere; i que si es cumpli
do no ha de ecsijir seguridad.
7. En toda demanda se ha de espresar con
esactitud la cosa que se pide. Enpero si el que
pide cosa de las que corren en comercio con
el nombre defunjibles, S. 6. tt. 15. lib. 5. dijere
con juramento que no puede sealar la cantidad,
debe admitrsele la demanda. Tanto al demanda
dor como al demandado, que pleiteare malicio
samente sabiendo que no ha derecho, le debe el
Juez condenar con las costas; i el actor i reo
deben prestar el juramento de calumnia. Jura
mento de calumnia es el que hacen los litigan
tes de que van al pleito en la creencia de que
tienen buena causa , i sin intencion de incomo
dar ni procurar largas. Antiguamente se llama
ba de mancuadra. (1) ,
,,
, ,

(1) Sala tom. 2. lib. 3 tt. 2.n. 2. 5.

12. 362. tt. 5, n. 11; tt. 5. n. 4.: i tt,

156

mino cUARTo.
TITULO XII.

De las acciones perpetuas i temporales: de

las que se dan pasan los herederos icon
tra los herederos.
S. 1. Preliminar.
5. 2. Derecho de que proceden las ac
ciones perpetuas: qu se entienda por
acciones temporales.
S. 5. Primera regla para conocer la per
petuidad temporalidad de las accio
ITES,
S.
5.
5.
5.

4. Se habla de la segunda regla.

5. Se refiere la tercera regla.
6. Se esplica la cuarta regla.
7. Acciones que se dan los herede
ros i contra los herederos: reglas que
se observan. Se habla de la primera.
S- 8. Segunda i tercera regla.
S 9. Uso del dia.

vena division de acciones. Unas son PERPETUAs

otras TEMPORALES. ALGUNAS PASAN Los hEREDERos
u OTRAs se DAN con TRA Los meREDEros. Hai tam
bien acciones que ni se dan los herederos, ni
contra los herederas. Primero hablamos de las
temporales i perpetuas; despues de las que se dan

rumo y m.
157
los herederos, i contra los herederos; i por
ltimo, de las que no proceden contra los he
rederos, ni se dan los herederos, proponien
do para la mayor ilustracion varias reglas.
2. Antiguamente se llamaban PERPETUAs las ac
ciones que jamas espiraban: tales eran tdas las
que nacian de las leyes, Senados Consultos i cons
tituciones de los Prncipes. Mas por el derecho
nuevo se llaman perpetuas, las que no se pres
criben sino por largo tiempo, esto es, 5o mas
aos. Por el contrario TEMPoRALES, se llaman
solo en las que por el espacio de breve tiempo
tienen todo su vigor, i pasado espiran : v.g. un
ao, dos, cuatro; algunas concluyen en pocos
meses, como eran las pretorias, que no duraban
mas de un ao, que era el tiempo del pre
tor. Es mui conforme la razon prescriban las
acciones dentro de cierto trmino; son cosas in
corporales, las cosas incorporales estn en nues
tros bienes: S. 2. tt. 2. lib. 2. lo que es
t en nuestros bienes, se pierde por la pres
cripcion de cierto tiempo, luego igualmente las

(1) Queda probado en el lib. 2. tt. 6.

que lleva por epgraf Dr. Las Usucapiones lo til
de las prescripciones, siendo mui justo se con
cluyan las acciones que no se ejercitan dentro
de cierto tiempo. Interesa d la sociedad que los
que se estiman por dueos de alguna cosa,
poseyndolas con los requisitos establecidos por
la lei, vivan tranquilos, i seguros de que na

158
mibro cuARTo.
5. La primera regla, por la que se conoce
si una accion es perpetua temporal, es esta.
Las acciones procedentes del derecho en la cosa
tanto duran, cuanto el mismo derecho de que
nacen. Esto es, si se trata de cosa mueble que
debe perseguirse por accion real, debe entablar
se dentro del trienio ; lo que es lo mismo
dentro de tres aos: si de inmueble, dentro de
diez si estn presentes los que litigan, i de vein
te si ausentes. Si dej pasar estos trminos, es
t usucapido el derecho, prescripta la accion

die los ha de perturbar. De lo contrario se esta

ria siempre en una continua incertidumbre , i ni
se mirarian las cosas con el debido interes, ni
los hombres cultivarian sus posesiones con el
esmero qne requieren. Por otra parte es interes
de la repblica que los hombres sean activos no
flojos, i demasiada flojedad se prueba con de
jar pasar muchos aos sin ejerciar las accio
nes que correspondan para adquirir, retener,
recuperar lo que d cada uno pertenece. Sinen
bargo de lo til de la prescripcion hai ciertos ca
sos que no ha lugar d ella, de los que se
habl en el espresado tt. 6., pudiendo el estu
dioso recordar cuanto se espuso en el S. 6. de
dicho tit., no olvidandose de los requisitos que
se ecsijen reducidos d tener precisamente el que
usucapia buena f; justo ttulo; que las cosas fue
ran capaces de usucapir; que se poseyeran por
todo el tiempo definido por la lei; i que la po
sesion fuera continuada.

TITULo xii.
159
sin pederla ejercitar de modo alguno : S. 10. tit.
6. lib. 2. Tiene lugar esta regla en las accio
nes reivindicatoria, Publiciana, Confesoria, i.
Negatoria S. 6. 1. 8.i g. del tt. 6. co
mo igualmente en las que se conocen con el
nombre de in rem scriptis, que dijimos imita
ban las reales. Solo hai tres escepciones. Pri
mera en las acciones hipotecarias, que si el deu
dor posee la cosa hipotecada, prescribe los
cuarenta aos; si un tercero con buena f, diez
aos entre presentes, i veinte entre ausentes,
si con mala f, dura treinta aos. Segunda. En
la peticion de herencia, por cuanto es mista na
cicndo tanto del derecho en la cosa, como del
de la cosa, imita las acciones personales que
duran treinta aos. Tercera. La accion cue
rela del testamento inoficioso, que siendo odio
sa, dura cinco aos S. 5. tit. 18. lib. 2.
4. Regla Segunda. Las acciones personales
reipersequutoriae civiles, i pretorias duran trein
ta aos. Esta regla es tan jeneral, que de tan
tas innumerables acciones de esta naturaleza,
no se esceptuan sino tres. Primera. La accion
de servidumbre prometida i aun no cuasi-entre
tregada; es accion ex stipulatu personal i du
ra solo diez aos entre presentes i veinte entre
ausentes. Segunda. Las acciones que tienen las
Ciudades, lglesias i Fisco que duran por privi
lejio cuarenta aos S. 14. tt. 5. lib. 2. Ter
cera. Las acciones por las que se rescinde algun
acto, que son temporales, i espiran en el espa
cio de mui poco tiempo.
5. Tercera regla. Todas las acciones penales

por delitos privados civiles, son perpetuas, si

pretorias aales. Aunque entre las acciones rei
persecutorias civiles i pretorias no hai ningu
na diferencia, S. 27, tt. 6. con todo, las penales,
por cuanto son odiosas si proceden del pretor, por
mucho tiempo fueron aales. Esceptanse cier
tas acciones pretorias, como 1. la de hurto ma
nifiesto que es perpetua, pues que procede de
las leyes de las 12 tablas ( 1 ): mas la pena en
el duplo fu invencion del pretor. 2. La ac
cion in factum contra los maestres de las naves,
posaderos, i arrieros son perpetuas, aunque pre
torias, S. 27. tt. 5. La del del depsito mi
serable es mista i perpetua, i por el edicto del
pretor se da en el duplo, S. 17 tt. 15.: la de
servi corrupti, S. 27. tt. 6. i la de efusis et de
jectis, S. 4, tt. 5. son tambien perpetuas: escep
tase el caso, si un hombre libre ha sido muer
to, que entonces dura un ao. En realidad de
verdad estas tres acciones fueron civiles, pues
por lo respectivo al depsito, decian las leyes
de las doce tablas, (2) que el que niegue el de
psito sea tenido por doble reo. Del siervo per
vertido habl la lei Aquilia, como igualmcnte
trata del cuasi delito de efussis et dejectis. El
pretor enmend en ellas ciertas cosas: de aqui
estas acciones guardaron la naturaleza de las ci
viles, i permanecieron perpetuas. Finalmente se
esceptua la accion de dolo, que dura dos aos,
tenindose por odiosa.
y
(2)

vei 15, tabla segunda.

Lei 20. tab. 2.
. .. .
.

TITULo xii.
1,41
6. Cuarta Regla. Las acusaciones de los de
litos duran veinte aos, se esceptuan mui po
cos casos. Primero. Si continua el crimen, co
mo la prescripcion por 2:o aos puede oponer
se por el que tubo el oficio de robar en todo
este tiempo? Los delitos carnales, v. g. el es
trupo, adulterio, &c. si perseguimos el delito
por el Senado Consulto Silaniano ( 1) dura la
accion cinco aos. Este Senado Consulto no fal
ta quien diga fu escrito mas bien con sangre
que con tinta. En efecto, manbaba que si el
testador era asesinado en su casa, no se abrie
ra el testamento hasta despues de dado tor
mento todos los esclavos que estaban con
l, i condenado muerte, el que resultaba
reo. En verdad, si por la disposicion testa
mentaria se les diera la libertad, , como ciu
dadanos, ni podian ser atormentados ni conde
nados minerte los autores del crimen, i para
castigar los actores del asesinato, el testamen
to no se abria hasta despues de concluirse la
7. Sigunse tres reglas, por las que se vie
ne en conocimiento de cuando se dan las
acciones los herederos, i cuando no. Prime
ra. Todas las acciones tanto Rel Persecutor AE
como penales, se dan d los herederos, d no ser
que se dirijan solo di satisfacer la vindicta,
no interese especialmente al actor. La razon es

( 1) Este Senado Consulto se celebr en tiem

po de Claudio.

14 a
mismo CUARTO.
bastante obia. Lo que est fuera del difunto,
est tambien del dominio del heredero. Luego s
te solo puede repetir lo que podia el difunto. Al
heredero pasan todas las acciones que tenia el po
seedor S. 1. tt. 14. lib. 2. Luego los que se le
debia al testador, ora por derecho in re, ora
por el del ad rem, se le debe al heredero. Es
ceptanse las acciones que se ejercitan para so
lo la vindicta, como la accion de injurias, i
otras referidas en el S. 27. tit. 6 por cuanto
por ella no pedimos lo que falta de nuestro pa
trimonio bienes, lo que interesa los he
rederos, sino la pena; estas no pasan al herede
ro. Esceptanse las acciones populares, pues
pueden ejercitar cualquiera del pueblo: i nin
guno en particular tiene derecho propio para
ejercerlas, i trasmitirlas al heredero.
8. Regla segunda. Todas las acciones ner per
secutoriae aunque sean procedentes de delito, se
dan contra los herederos. Que las acciones per
seguidoras de la cosa, nacidas de delito se dan
contra los herederos, niega Decirsema, mas se
engaa. Qu mas cierto que la condicion fur
tiva, i la de rerum amotarum S 27. tt. 6.
se dan contra los herederos? Niega igual
mente que proceden de delito ; el que esto dice
afirma que dos i dos son cinco. Duirsema se apo
ya en una lei que dice que la accion de la lei
Aquilia debe darse contra el heredero, si fue
re rei persequutoriae; si para la pena mo se da
contra el heredero. Empero es claro que ni l
entiende la lei, ni puede aclararla. Tercera re
gla. Las acciones penales, ora por delito, ora

TITULo yn. 145

por contrato, v. g. el depsito miserable, se
dan d los herederos, d no ser que hayan sido
contestadas por los testadores. La razon de es
ta regla es, porque las penas siendo personales de
ben sufrirlas los antores de los delitos, no los
inocentes herederos. La equidad, de la escep
cion dada en la regla, est fundada en que la
contestacion del pleito es especie de novacion
5. 19, tt. 50. lib. 5. i por tanto los here
deros si el difunto ha contestado al libelo, no
por el delito, sino por el cuasi contrato de la
litis contestacion pagan las costas i multas que
aquel debiera 5.21. tt. 50. lib. 5. Luego siem
pre las acciones penales contestando el pleito,
pasan los herederos.
Con poca diferencia se observa entre no
sotros lo dicho en los prrafos anteriores, du
rando la accion meramente real treinta aos.
Pero debemos advertir con Antonio Gomez en
el comentario de la lei 65 de Toro , entenderse
de las acciones real i msta, cuando el que po
see la cosa le falta algun requisito para poder
la adquirir por prescripcion, pues que sino le
falt adquiri su dominio concluido el tiempo
que demarcan las leyes del tt. 8. lib. 11. de
la Novsima Recopilacion. El derecho de eje
cutar por obligacion personal se prescribe por
diez aos, i la accion personal i la ejecutoria
dada sobre ella por veinte aos, i no menos;
pero donde en la obligacion hai hipoteca, por
treinta aos, i no menos. Como carecemos de la
largusima nomenclatura de acciones que cono
cieron los romanos, no podemos aplicar las re

144
Libro cUARTo.
glas dadas acciones particulares, observndo
se lo dicho en jeneral. Las que hemos espuesto
respectivas las que se dan los herederos i
contra los herederos, obtienen lugar. Tres aos
bastan para prescribirse i quedar cortadas las
acciones siguientes. Primera. La que tienen
para cobrar sus servicios salarios los que ha
yan servido otros. Segunda. La que compete
boticarios, joyeros i otros oficiales mecnicos,
i los especieros, confiteros i otras personas que
tienen cosas de comer, por razon de lo que hu
hieren dado de sus tiendas, i hechuras que hu
bieren hecho. Los tres aos se cuentan en los
sirvientes desde el dia en que hubieren sido des
pedidos por sus amos, i en los otros desde el en
que recibieron lo que se les di; i para impedir
esta prescripcion basta cualquier peticion de la
deuda, aunque hubiere sido estrajudicial. Ter
cera. La que tienen los letrados, procuradores i
solicitadores para pedir sus salarios, no habin
dose contestado sobre ello, antes que hayan pa
sado los tres aos. (1)
TITULO XIII,
De las escepciones.
S. 1. Nociones en jeneral.
S. 1. Se esplica la escepcion.

2. tt. 1. lib. 5. n. 5.

TITULo xmf.
145
S. 5 Diversas clases de escepciones.
S. 4. Son Dilatorias Perentorias.
5. 5. 6. Derecho de Espaa.

sigue la materia de las Escepciones. Asi como el

actor instituye su accion, asi el reo opone es
cepcion para defenderse del actor. Hace esta de
fensa, negando: v. g. te digo que me debes;
niego que te debo: confesando la causa de la
p-ticion, mas eludindola con escepcion, v.g. te
digo me debes 10o duros: es cierto, mas opon
go la escepcion del S. Consulto Macedoniano,
pues cuando me hiciste el prstamo yo era hijo
de familia. De estas escepciones vamos hablar,
i del modo de oponerlas en juicio.
2. Escepcion es, todo alegato defensa que
hace el reo, fundado en el derecho que le asis
te, en la equidad que lo favorece para eludir
la intencion del actor. Se dice escepcionarse el
reo, cuando alega aunque sea solo equidad la
demanda del actor; sinembargo de que proce
da la accion de rigorosa justicia, i que por la
lei deba obtener todo su efecto. Hemos dicho
que la voluntad coactada , es voluntad, mas la
equidad dicta que la promesa hecha con miedo
i fuerza debe rescindirse; procede pnes con jus
ticia la escepcion quod metus causa. Igualmente
se observa que, conforme rigorosa justicia, los
hijos de familias se obligan en todo contrato, i
de consiguiente tambien en el mutuo; mas por
equidad i en beneficio de los padres, se elude
la obligacion dando la escepcion del Senado-Con
Tomo IV.
1o

146
zumo CUART.
sulto Illacedonano. Propiamente no esescepcion
cuando se alega derecho que quita la obligacion
v. g. la solution la compensacion &c.; mas las
Pragmaticas toman el vocablo escepcion, en sen

tido lato; i toda alegacion, por la que se recha

za la accion, fundada en la equidad, se llama

escepcion de derecho; las que concluyen la ac

cion por derecho se llama-n escepciones de lucho.
5. Hai varias clases de escepciones. En efec
to unas son civiles, otras pretoras. Las prime
ras nacen de las leyes, constituciones de los Prn
cipes, i Senados-Consnltos, como el Macedonia
no , Veleyano dic. Las. segundas , proceden del

edicto del pretor del derecho honorario. v.

g. la escepcion quod metas causa; la de dolo

malo 8to. Mas no diferencindose estas esq-qu

ciones en el efecto, sirvede poco la divsion.
Siendo las acciones civiles perpetuasi algunas
pretorias temporales , ni aun se observa seme

jante diferencia en lasescepciones. En mi po

testad i advitrio est ejercitar la accion, mas
no oponer "la escepcion. Luego todas las escep
'ci0nes, son perpetuas, menos la de non nzunerata
pecunia, que es bienal, aunque civil S. 9. tt.
22. lib. 5.
4. Las escepciones son tambien pcrpetuas,
prentorias , i temporales dilatorias, con la de

quod metas causa , con la de dolo malo 5m, se

concluye la accion im perpetum , por lo que es

tas escepclones son perentorias. Las dilatorias

temporales se llaman las que solo dieren las
acciones hasta cierto tiempo, i suspenden su

efecto , mas no lo escluyen para siempre: \'.__

g, si al actor opongo la escepcion de cautio

nes non praestita, ciertamente suspende el efec
to de la accion, hasta que se preste la caucion,
mas no la destruye y luego esta escepcion es
dilatoria. ( 1 ) Ciertas escepciones son in rem,
que aprovechan los herederos i sucesores, i
son por lo regular todas las espuestas en el S. 14.
tt. 6. : otras im personam, que se sostienen
en cierto privilejio personal, i espiran con las
personas, v. g., la escepcion del beneficio de
competencia , que solo se concede ciertas per
sonas, como observamos al fin del S. 55. tt. 5.
5. Conforme nuestras leyes i practica es
t todo espuesto en este ttulo. Definimos la
escepcion diciendo es, esclusion de la accion,
esto es , una contradicion por la cual el reo pro
cura destruir la demanda del actor, diciendo
que es falso lo que contiene, que no tiene
fuerza. Dividinos igualmente las escepciones en
dilatorias, llamadas as, porque dilatan sus
penden el pleito, i en perentorias, porque lo
acaban. Las dilatorias se dirijen la perso
na del juez, diciendo el reo que le es sospe
choso incompetente , la persona que de
manda, de que no puede ser no es procu
rador, como se titula , i no es lejitima per
sona para comparecer en juicio, al mismo
negocio, como si pide el actor antes de ha

Y 1 ) Heineccio recomienda la obra de Q. Sep

timo Rivini, que trata de las escepciones foren
ses, i escribi de ellas con bastante estencion.

ber llegado el plazo. Las perentorias impiden

el ingres del pleito , i son varias como las
del dolo, miedo, cosa juzgada, i otras muchas.
6. Las escepciones dilatorias se han de opo
ner i probar dentro de nueve dias contados des
de el ltimo del trmino que se concedi al reo
para contestar; las prent orias dentro de veinte
dias se han de oponer i alegar, pero se pue
de prorogar este trmino por justas causas, co
mo jurando el reo no haber tenido noticia has
ta entonces de tales escepciones i que no las
opone maliciosamente. Aun cuando no alegue
causa alguna para escusar su ignorancia, se le
deben admitir las escepciones perentorias que
opusiere, despues de los dichos 2 o dias. (1)
TITULO XIV.
De la replicacion.
S. 1. Se esplica i difine la rplica.
$ 2. Derecho de Espaa.

y. A su autor, re
da ilusoria con la escepcion del reo S. 2. tt.
15., asi concluye la escepcion de este con la re
1PLICA. De ella se escuda el reo otra vez con la
1uPLICA, con lo que se tiene el pleito por con
cluso, i si consiste en materia de derecho, se

(1) Sala tomo 2. lib. 5. tt. 1.nn. 9, 10 i 11.

llaman los autos la vista i se pone providen

cia definitiva: si en materia de hecho, se reci
be prueba el espediente. Luego la rplica se de
finir perfetamente dicindose es una nueva ale
gacion del actor, con la que desvirta la escp
cion del reo. Por el contrario. Dplica es, nue
va alegacion del reo con la que trata escluir la
replica del actor. Un ejemplo aclarara lo di
cho. Instituida la accion de mutuo, decia el ac
tor al reo, me debes 1oo de mutuo; pagdmelos.
Escepcion que podia dar el reo. Era hijo de fa
milia , i asi opongo la escepcion del Senado
Consulto Macedoniano. Replica del actor. Tu
contraste por mandato de tu padre. Dplicaba el
reo. Niego que padre me lo mandara. S. 2.
tt. 6. En este ejemplo claramente se ve como la
primera alegacion, se elude infirma por la pos
terior que hace el reo. En algunas ocaciones se
conceden muchos alegatos los litigantes, cuyos
escritos llaman, triplicacion, cuatripliacion,
quntuplicacion, sestuplicacion &c. Cada vez que
el reo da escepcion, se convierte en actor por lo
que debe probar su acerto; siempre compete al
"
reo la ultima alegacion.
2. Por derecho Real de Espaa se observa
todo lo esplicado en este ttulo. En efecto to
do pleito debe principiar por demanda que en
tabla el actor, i por respuesta que da el reo,
lo que es lo mismo la persona contra quien
se pide. De lo que sta contesta se da tras
1ado al actor, el que si insiste en su pretencion
responde con otro pedimento que se llama dpli
ca. De ste se da nuevo traslado al reo, el 99.

contesta con otro escrito que se llama rplia.

Desde luego se traen los autos la vista, pues
se tiene por concluso el pleito. El reo puede
esponer sus escepciones, las que como se ha di
cho se dividen en dilatorias llamadas as porque
dilatan suspenden el pleito, i perentorias, por
que lo acaban. La primera escepcion que debe pro
ponerse es la incompetencia de jurisdicion caso
que tenga lugar, pues propuesta otra, ya esta no
puede alegarse, pues por la contestacion se ha
prorrogado la jurisdiccion del Juez. Las escep
ciones perentorias impiden el ingreso del pleito,
i son varias como las del dolo, miedo, cosa juz
gada, &c. La dilatorias segun se ha dicho, se
han de oponer i probar dentro de nueve dias con
tados desde el ltimo del trmino que se con
cedi al reo para contestar. Las perentorias den
tro de veinte dias se han de oponer i alegar;
pero se puede prorrogar este termino por jus
tas causas, como jurando el reo no haber te
mido hasta entonces noticia de tales escepciones
i que no las pone maliciosamente. (1) ".
"
TITULo xv
De los interdictos.
S. 1. Preliminar.
5. 2 Ventajas de los poseedores.

(1)

Sala tom. a. lib. 5. tt. 1. nn.

TITULoy.
15
5. 3. Definicion del interdicto.
S. 4. Se dividen en prohibitorios, resti
tutorios e i ecsibitorios.
S. 5. Interdictos simples i dobles.
5. 6. Unos son para alcanzar la pose
sion : otros para retenerla.
5. 7. Se esplica el interdicto llamado Quo
rum bonorum.
5. 8.9

Se habla del interdicto Quod lega

S. 9. Se espone el llamado Salviano.

S. 1o. Diferencia entre el nominado uti
possidetis, i el utrubi.
S. 11 Se trata del titulado unde vi.
5. 12. al 15 Derecho Espaol.

las acciones tanto reales como personales, escep

to los Interdictos. Estos propiamente ni nacen
del derecho en la cosa ni del de la cosa, si
no de la posesion. El Emperador reserv su doc
trina para este ttulo en el que veremos la na
turaleza i orijen de los interdictos. Sus divisio
mes; los interdictos de alcanzar la posesion; los
de retenerla; i el uso moderno, segun nues
tras leyes patrias.
2. Por lo que pertenece al orijen i naturale
za de los interdictos, decimos, muchas veces se
litiga sobre la posesion con bastante calor, no de
la natural, sino de la civil, que es detencion con
animo de retener para s la cosa; como es la por
sesion del que pose por justo ttulo traslativo de

152

mIBRo cUARTo.

dominio, v. g. por compra, donacion, legado

&c. otro cualquiera modo habil de transferir
el dominio. Acaso es la posesion cosa de tan gran
momento que merezca litiguen por ella los hom
bres? Lo es efectivamente, aunque no da derecho
real i perpetuo, sino solo momentaneo, dura tan
to cuanto se retarde la sentencia condenatoria.
(1) Por ser buena la condicion de los que poseen,
se dice en derecho bien aventurado el que pose.
Los poseedores de buena f, lucran los frutos con
sumidos, i solo restituyen los estantes S. 65. tt.
1. lib. 2. Retienen la cosa hasta que por sen
tencia del juez se les manda la dejen. Los posee
dores se defienden con propia autoridad, si algu
no quiere arrojarlo de la posesion con fuerza, i
si son arrojados, incontimentemente son restitui
dos su antigua posesion, por mas justicia que
tenga el que comete el despojo, pues ninguno
le es dado tomarse la justicia por su mano. Final+
mente, en igualdad de derecho, siempre es prefe
rido el que posee, cuando hai dudas; tantos
i tan grandes son los derechos de los posee
dores. (2)
;
;
5. Siempre que se litigaba sobre posesion,
no permitia el pretor que este pleito fuese eter
no, sino el mismo extraordinem conocia de la
causa brevemente, dando una fmula mui cor
ta, uipossidetis ita possideatis, hasta tanto que

Y 1 J. Vase la nota del S. 4. tt. 1.9 lib. 2.9

ue tantas veces se ha recomendado.
* (2/ Vase Lei quinta tab. 7.

se acababa el pleito. Luego en aquel tiempo los

interdictos eran , una frmula i concepcion de
palabras, con las que el pretor en las cau
sas de posesion, mandaba hacer alguna cosa,
la prohibia. Mas en el dia, despues que han
desaparecido aquellas frmulas, pueden definir
se los interdictos diciendo que son acciones es
traordinarias, con las que se litiga breve isu
mariamente de la posesion cuasi-posesion. Hai
ciertos casos de propiedad que se conoce de ellos
del mismo modo que los interdictos, mas para
no distraernos demasiado, como no correspon
dientes este lugar, lo ponemos por nota. (1)

(1) El libro cuadragsimo tercero del Dijes

to se compone de 55 ttulos, que empiezan por
el de los interdictos, sea de las acciones es
traordinarias que corresponden por causa de los
interdictos, i acaban con el del interdicto Sal
viano. En este lib. se trata en jeneral de los in
terdictos i acciones posesorias. El interdicto quo
rum Bonorum, es la via judicial, de que pue
de usar aquel dquien el pretor le ha concedido
la posesion de los bienes, para adquirir la po
sesion de toda la herencia. El interdicto quod
legatorum, es aquel en virtud del cual el herede
ro poseedor de los bienes, puede recobrar de los
legatarios las cosas de que se han amparado con
pretesto de sus legados, i el efecto de esto es fa
cilitar al heredero los medios para retener la fal
cidia. El interdicto ne vis fiat ei qui in posses
pionemmissus erit, se concede d los que espuestos

4. Los interdictos son varios, unos prohibrio

Rios, cuando el pretor vedaba hacer alguna co

en posesion de los bienes temen ser perturbados

or via de hecho en ella. El interducto de Ta
personas que tienen interes en un testamento, pue
den obligar al depositario d la manifestacion.
El interdicto nequid in loco sacro fiat, tiene por
objeto la conservacion de los lugares consagrados
d la Relijion. El interdicto de locis et itineribus
publicis, se concede d los que reclaman el uso de las
cosas pblicas. El interdicto ne quidin loco publi
co vel itinere fiat, es el que prohibe los estorbos que
se pongan en los parajes i caminos pblicos que
impidan su uso i sean perjudiciales. El interdicto
de loco publico fruendo, i los demas hasta cl
ttulo diez i siete, tienen por objeto la seguridad
pblica. Despues se trata de los interdictos que
se conceden para la seguridad de los derechos
que cada uno puede tener sobre los fondos de
otro, en los cuales entran todos los que compren
den las servidumbres rsticas i urbanas. El inter
dicto de homime libelo exibendo, se concede contra
las personas que han sustraido d un hombre libre.
El interdicto de liberis exibendis item ducendis;
concede derecho para reclamar los hijos nietos
que estdin bajo la potestad, i se hallan sinembargo
en poder de otro. El interdicto llamado Utribi
era por el que un esclavo en litijio se adjudi
caba al dueo, en cuyo poder habia estado la
mayor parte del ao. El interdicto de Migran

mruno y v.
155
sa: tales son los interditos NE QUnd 1N reco sa
cro FIAT. NE QUID 1N Loco veL ITINERe Publico F1
AT &c. Vase la nota anterior. Otros RESTITU
Tonos, por los que el pretor manda restituir
alguna cosa , como el de uNDE v1, por el que el
pretor restituye su posesion al que ha sido
arrojado de ella. Otros finalmente son ecsibi
torios, por los que el pretor manda se muestre
alguna cosa , se esponga la vista del pbli
co: v. g. si alguno oculta el testamento, el pre
tor daba el interdicto de tabulis eribendis ; si
alguno retiene en su poder algun hijo de fami
lias, se le da al padre el interdicto de Liberis
Exhibends; nota del S. 5.
5. Hai otros interdictos Simples, otros Dobles,
Simples son cuando solo uno es actor i otro reo:
v. g. en el interdicto unde v, siempre el que
ha sido arrojado con fuerza hace las veces de
actor, i el que lo arroj la de reo. ( 1) Dobles,

do, se estableci d favor del locador inqui

lino, que habiendo pagado su arrendamiento se
mud de casa, llevando todos sus efectos; i con
cluye este libro con el interdicto Salviano conce
dido favor de los propietarios sobre cuertas co
sas nacidas, en el fundo que han dado en pren
da en arrendamiento.
( 1 J) Por la lei JULTA i PLAUTA se mandabaz
no pudiera usucapirse las cosas poseidas por fuer
za mientras no purgaran el vicio. De suerte que
si al que lo arrojaron de la posesion en que
se hallaba, dejaba sin ejercicio el interdicto un

156

mismo CUARTo.

cuando los que litigan pretenden cada uno que

osee la cosa, cuya discucion debe preceder al
juicio petitorio, que no puede esplicarse de otra
manera, porque no puede instituirse sin que ha
ya un cierto poseedor quien debe reconvenir
el actor; pues para dirijir su accion, debe pro
bar el actor, que el reo" posee, i no puede ha
ber pleito de propiedad, sin que uno sea actor
i el otro poseedor. Asi se verifica en los inter
dictos uti possidetis er utrubi; por cuanto ade
mas de lo dicbo, es dudosa la posesion , ambos
pueden ser llamados juicio. Por lo regular,
se tiene por actor el que primero provoc: si
ambos al mismo tiempo salieron los autos, el
que seale el juez.
6. Otros interdictos son de ALCANzAR LA po
sesion, por los qne pedimos las posesion que aun
no hemos tenido: otros de RETENER LA posesion,
por los que pedimos recuperar la posesion per
dida. Esta es la division principal de los inter
dictos : hablaremes separadamente de cada uno
de ellos en los prrafos siguientes.
7. Los interdictos De ALCANzAR LA posesion
son tres: los dos primeros toman el nombre de
las palabras iniciales del edicto en que se con
tienen : el ltimo del Pretor que lo introdujo.
El primero era el llamado Quorum BonoRUM, que
se da aquel quien el pretor di la posesion de
de vi, podia pasado el ao entablar la accion
rei persecutoriae sin que se le pudiera objetar ha
bia perdido la posesion i que estaba prescripto
su derecho.

rruto xv. 157

los bienes la herencia, contra el que la posee
como heredero para conseguir su posesion: not
del S. 5. Senejante ; ste es la peticion de he
rencia; mas se diferencia en que esta es juicio
petitorio, el interdicto posesorio. Por la peti
cion de herencia perseguimos el derecho here
ditario, por el interdicto la posesion. Por aque
la pedimos tanto las cosas corporales como las
incorporales, por ste solo las corporales. Pa
recido este interdicto es tambien el remedio de
la lei ltima C. de edicto de D. Hadriani tollen
do; mas igualmente se diferencian. Por el inter
dicto consigue la posesion de la herencia aquel
que el pretor dio la posesion de los bienes. Por
el significado remedio solo consigue dicha pose
sion el heredero escrito en el testamento, cu
yas tablas no producen vicio alguno visible.
- 8. Otro es el interdicto Quod LEGATORUM.
El legatario es seor de la especie que se ha le
gado desde el momento de la muerte del testa
dor S. 5. tt. 2o. Hib. 2., mas no al instante es
poseedor. La posesion de su legado mo puede to
mar por su propia autoridad, sino debe recibir
la del heredero, pues este por derecho de la lei
Falcidia tiene facultad para detraer la cuarta
parte de la herencia : 5.4. tt. 22. lib. 2. Asi,
pues, si el legatario entra al instante en la pose
sesion de la cosa legada, es necesario d satisda
cion como en su dia ha de entregar el legado, i
cuando mo quiera darlo, se ejercita contra l el
interdicto quod legatorum, para conseguir la po
sesion de la cosa legada hasta que detraiga la
cuarta Falcidia.

9. El tercer interdicto es el llamado SAv. As

No, que se da al que ha arrendado un predio
rstico contra el colono, para conseguir la pose
sion de las cosas opignoradas. Este interdicto es
especial, perteneciendo solo al arrendador de
un predio rstico. Por interpretacion se estien
de todo crdito en que hai prenda constitni
da, contra los deudores para conseguir la pose sion de la cosa opignarada. Cualquiera advertir
ser este interdicto mui parecido la accion Ser
viana i cuasi, Serviana, de la que hablamos en
el S. 10. tt. 6. Sinembargo hai la diferencia
de que las acciones Servianas i cuasi-Servianas
son reales, el interdicto Salviano i cuasi-Salvia
no es personal. Las primeras se dan contra cual
quiera poseedor, el interdicto contra el deudor
solamente : en aquellas es necesario probar que
la prenda est en poder del deudor, en el inter
dicto no hai necesidad.
1o. Pasemos los interdictos de RTENER LA
posesion. Son dos, uti possidetis, i utrubi. Am
bos se dan al que posee la cosa al tiempo de la
litis contestacion, no siendo con fuerza, mi por
favor, contra el turbador para que desista de su
empeo i preste caucion de no volver mas tur
bar, prestando al actor lo que le interesa. Sien
do los dos de una misma naturaleza, se diferen
cian solo en que el interdicto uti possidetis se
da en cosas inmueble, el de utrubi en cosa mueble.
1 . El interdicto de Recuper Aa LA posesion
es uno llamado unde vi, que se da al arrojado
con fuerza de su posesion, contra el arrojador
para que se le restituya la posesion con todos los

Trujo vii.
159
frutos i daos. El derecho Cannico invent el
remedio accion de despojo, (1) que est admi
tido en Espaa mas bien que el interdicto unde vi.
Es mas pinge la accion cannica que el inter
dicto; por que ste solo se da en cosa inmueble;
la accion de despojo, tanto en las muebles como
en las inmuebles, i aun en los derechos: el in
terdicto es personal, dndose solo contra el que
arroj; mas la accion de despojo es real, i com
pete contra cualquiera poseedor. En el interdic
to unde vi puede oponerse alguna escepcion. En
el despojo cesa toda dnda.
12. Por derecho de Espaa se observa en un
todo la que dejamos dicho como doctrina toma
da de lo que establecieron los romanos, mejo
rada con la accion de despojo, proveniente del
derecho Canonico, segun insignuamos en el par
%%%%.
cho mejor que el interdicto unde vi. Conoce
mos igualmente un interdicto prohibitorio de de
nuncia de obra nueva, que para prosperar es ne
cesario est hecha la denuncia por los que tienen
derecho de hacerla, i por los modos que aprue
ban las leyes La denuncia se hece para conser
var nuestro derecho, para preservarnos del
dao, para desfender el derecho del pblico.
Por esta ltima causa como si uno quisiese edi
ficar en la plaza, calle ejido comunal, en cu
yo caso puede denunciar la obra cualquiera del

(r, ). Recurdese lo espuesto en la nota prime,

ra S-4 tt. 1.- parte segunda, lib. 2.

pueblo, escepcion de las mujeres i los menos

nores de 14 aos. Pero por razon de conservar
su derecho evitar su dao, puede hacer la de
nuncia el que tiene algun interes, por s mismo
por sus dependientes. Puede hacerse la denun
cia al dueo de la obra al que estubiere
nombre suyo sobre los obreros, los maestros
oficiales que trabajaren en ella, i puede ha
cerse de tres maneras Primera. De palabra, di
ciendo el interesado al dueo de la obra
los oficiales que deshagan la obra nueva que han
hecho. Segunda. Tirando alguna piedra la
obra diciendo lo mismo que en la antecedente.
Tercera. Acudiendo al juez para que la mande
deshacer, i yendo ste enviando otro que
lo diga en su nombre los oficiales en el lugar
dande se hace la obra.
15. El efecto de la denuncia es suspender
enteramente la obra, aunque se hubiese hecho
sin derecho, de suerte que si continuase des
pues la obra el denunciado, debe el Juez man
dar se derribe cuanto haya hecho despues de la
denuncia costa suya. Al sucesor singular, pa
sa el derecho de intentar la denuncia como la
obligacion de recibirla i sufrir sus efectos.
14. Entre nosotros se prohibe los dueos
de los molinos harineros, de aceas, de pisar pa
os, i de hornos, el poder denunciar impe
dir otro , que haga su molino, horno t
tulo de que se disminuirn sus rentas, pero de
ber este hacer su molino acea de manera,
que el corrimiento de agma no se le embargue
al dueo del viejo, que deber ir libremente de

la misma manera que antes corra. Tampoco pue

de ser denunciada la obra que alguno hiciere
reparando, limpiando los caos, acequias do
se acojen las aguas de sus casas heredades.
15. A este interdicto es semejante la ac
eion que nos compete para precabernos del da
o que nos amenaza por razon de obras viejas,
ya hechas, cuyas acciones llamaron los Ro
manos de infecto damno, i se da cuando algu
na casa del vecino que amenaza ruina, otra
que tiene hecha en lugar suyo nos puede da
ar. Otros varios interdictos conocemos, pero
Ilos espuestos nos parece son los principales.
Respecto la prctica, el interdicto es un jui
cio posesorio en cuya definicion se comprende
todo cuanto hace relacion la naturaleza del
juicio, el cual ser de tantas maneras, cuantos
casos ocuran acerca de la posesion. Los prin
cipales son tres; adquirir la posesion quien no
la tiene; retenerla quien se encuentra en ella;
i recuperarla cuando ha sido alguno privado de
la en que se hallaba. El interdicio de adquirir la
posesion se usa principalmente en dos casos; en la
adquisicion de la posesion de herencia, i en los
bienes vinculados, aunque este se puede redu
cir al primero. El interdicto de retener se ejer
cita cuando se pide la manutencion i amparo
en los bienes que intenta pertubar alguno cuan
do se halla en su quieta i pasifica posesion; sin
que para esto sea preciso la posesion, por t
fulo lejtimo, pues basta cualquiera con tal que
haya alguno, bastando esto puesto que toda
disencion pertenece al plenario: este inter
Tomo IV.
11

162
mmbro cUARTo.
dicto se ha simplificado mui mucho en Espa
ha, conociendose con el nombre de sumarisi
mo del interin. El modo de proponer este juicio
es modo de artculo prejudicial, cuando se
mueve litijio sobre la misma cosa que se posee,
antes con noticias que se tenga de intentarse
mover cualquier pleito. El interdicto de recupe
rar tiene lugar siempre que uno quita otro
impide el uso de algun derecho, entendien
dose esto no tan solo en las cosas corporales, si
no en las incorporales i espirituales, en las que
hai cuasi-posesion. El despojo es de dos mame
ras con violencia i fuerza i esto coresponde al
juicio criminal, i otro sin ella de donde nace
el verdadero interdicto i accion civil. Para que
prospere debe justificarse dos estremos: posesion
anterior, i perturbaeion de ella, i que esto haya
sido antes de cumplirse un ao, pues si ha pa
sado no se est en el caso de admitirse,
lo menos decretarse la restitucion. En la res
titucion no solo entran las cosas de que se des
pojara, sino tambien los frutos, daos i perjui
cios, ( 1 )

( 1 ) Sala tomo 2. lib. 5. tt. 1 m. nin. des

de el 10 hasta el 20, i todo el siguiente utt. 12.

mruno rvi.

165

TITULO XVI.
De las penas que se imponen los litigan
les temerarios.

S. 1. Preliminar.
5. 2. Primera pena que se impone los
litigantes temerarios es el juramento
de calumnia: se esplica este i su divi
SIOT),
5. 5. Segunda pena; consiste en multas,
costas.
5. 4. Tercera: en infamia.
S. J. Derecho de Espaa.

los juicios, en este hablamos de ias penas que se

imponen los litgantes temerarios. Antes de en
trar en materia, es necesario saber entendemos
por pena , cierto castigo que se imponen
los que no tienen razon en sus pleitos, i vie
me ser una especie de correcion. Las penas que
se condenan pueden ser prestar el juramento de
calumnia, imponer cierta multa condenacion
de cotas, la infamia.
2. El primer modo de castigar la temeridad
de los litigantes es el Juramento DE cAlumnia;
por el que las partes llamadas juicio juran que
ellas no han de hacer nada por calumniar in

164
mino cuarto.
comodar ( 1 ) i es de dos maneras: JENERAL i Espe
cIAL, que llaman tambien de MALucA. El jeneral
es, el que se presta en todas las causas desde el
momento que principia el juicio, por el actor,
reo, i demas que asisten al juicio. Las frmu
las eran varias mas todas vienen reducirse
decir, que ellos prometian mo harian nada ca
Ilumniosa, ni dolosamente. El especial es, el que
se prcsta todas las veces que aparece malicia,
se sospecha dolo en el pleito, cuando se ecsi
je por el adversario sospechando que su contra
rio trata vejarlo, afijirlo; si, p. e. se defiere
al contrario juramento, antes de prestarse, pue
de ser obligado jurar de calumnia el que
lo ecsije; si alguno solicita de la parte contra
ria presente ciertos documentos, articula posi
ciones &c., debe jurar no lo hace por vejarlo,
ni con dolo. Ecsijindose el juramento de ca
lumnia, cuando el adversario se hace sospecho
so, no puede esijirse las personas que debe
mos respetos, como los padres, patronos, se
or del feudo &c. Este juramento mo tiene lu
gar en lo criminal, pues el reo por librarse del
ltimo suplicio, de una pena corporis aflicti
va, cometera si es necesario, mil perjurios.
El que sin temor de Dios i de los hombres se
ha ejercitado en cometer horrorosos crmenes
se detraera de jurar en falso por tal de que
no lo castiguen ? Qu respeto puede este hom
bre tener la sagrada relijion del juramento ! (1)

(n. J.

Wo obstante de la solidez de estas re

TITULo xAI.

y 65

-5. Otro modo de castigar los temerarios liti

gantes, es con Pemas Pecuniarias. Eran de tres
maneras. Primera. En ciertas causas crece, co
mo en la accion de las lei Aquilia S. 4. tt. 5.
Segunda. En los legados dejados lugares pia
dosos S. 8. tt. 6. Tercera. En la accion de pau
perie 5. 2. tt. 9. El vencedor obliga al venci
do que le restituya las impensas, no ser que
el litigante tuviera alguna causas probable,
fuese dudoso el derecho de los litigantes El que
citaba la parte, sin la licencia del pretor, era
multado en 5o aureos.
4. El tercer modo de castigar los litigan
tes temerarios era la infAMIA, que procedia
siempre que alguno se le castigaba por un ver
dadero delito , fuera de cuando se aplicaba la
lei Aquilia, i por cualquiera de los cuatro fa
mosos contratos de tutela, depsito, sociedad i
mandato. Es la razon por que estos contratos es

Jfieciones, se advierte es diverso el juramento de

calumnia, de aquel que prestan los reos cuan
do se les toma declaracion, se les recibe la con
fesion. En estos actos se hace indispensable de
claren bajo juramento en forma decir verdad en
cuanto supieren i fueren preguntados, requisito
esencial para que se le de asenso en cuanto de
claren en la parte que le es contraria, sin que
sean por el solo juramento creidos en lo que les
favorece, pues todo lo que tiene relacion con sus
defensas deben justificarlo completamente en el
termino de prueba. . .
.
. . .. . .

mmbro CUARTo.
166
tn cimentados en la buena f i amistad, que
dando infame el que faltaba la confianza que
en l se haba puesto: S. 19. tt. 14. lib. 36.
5. Por derecho de Espaa se castiga tam
bien los temerarios litigantes: se les impone por
pena la condenacion de todas las costas del espe
diente, quedando igualmente infame si es ven
cido en los contratos de tutela i deposito; raras
vaces en la sociedad i mandato: el juramento de
calumnia se ecsije las partes, no tenindose en
el dia por pena su prestacion. (1)
TITULO XVII.
Del oficio del Juez.
S. n. Preliminar.
S. 2 Diferencia entre el majistradoi el
juez.
5. 5. Qu sea jurisdiccion. Diferencia
entre sta i el imperio.
S. 4. Se espone la jurisdiccion volunta
ria i la contenciosa.
5. 5. Se esplica la ordinaria i la estraor
dinaria.
S. 6. Se habla de la Propia, Mandada
i Prorrogada.
S. 7. El juez debe juzgar arreglndose
las leyes. Lei de Espaa que demarca
los cdigos, i mtodo que debe guar
-www.
(1)

Sala tom. 2. lib. 5. tit. 8. n. 11.

"
darse para dar sentencia.
5. 8. Si la sentencia es suficiente para
hacerse uno seor de la cosa juzgada.
5. 9. 10. Derecho que se observa en
tre nosotros.

perteneciente al actor i reo, personas precisas

en todo juicio: falta veamos lo correspontiente
al juez, que durime con su sentencia la contro
versia de las partes. Espondremos la diferencia
entre el majistrado i el juez, cual sea el oficio
de ste, que se entienda por jurisdiccion, i si en
el dia hai diferencia entre el majistrado i juez,
i cual sean las atribuciones, i oficio de este.
2. Mucho se diferencian por derecho roma
no el Majistrado i el Juez. El MAustrado era per
sona pblica elejida por sufrajio del pueblo, i.
tenia jurisdiccion. El Juez por el contrario era
persona privada, un jurisconsulto quien el
majistrado demandaba la nocion de un hecho, i
le prescribia la frmula, arreglando sta su pro
videncia. El primero dicebat jus, por derecho
propio suyo, i fuerza de su jurisdiccion. El se
gundo vea las causas por mandato del pretor.
Aquel conocia del derecho, ste del hecho. El
Majistrado pronunciaba sentencia sentado en su
tribunal; el Juez en un asiento inferior , mucho
mas bajo al pie de las gradas del tribunal, por
lo que se llamaba Peddneo. Todo lo que se ha
cia delante de aquel se decia injure ; lo que ante,
este in judicio : 5. 5o i siguientes, tt. 6"

368
mmbro cUARTo.
5. Siendo la principal diferencia que consti
tua la absoluta diversidad entre el majistrado i
el juez la jurisdiccion, se pregunta qu sea i de
cuantas maneras? Jurisdiccion es, potestad de co
nocer i sentenciar en los pleitos civiles i crimi
nales, que compete por pblica autoridad d los
majistrados. El juez conocia tambien; mas no
or derecho de majistrado sino por derecho de
Imperio, que no es otra cosa sino PotesTAD Al
mad A, lo que es lo mismo, faeultad para que
se lleve d efecto lo mandado ; esi es que to
da jurisdiccion va anecsa la potestad de hacer
cumplir la sentencias. El imperio es Meko Mus
ro. Mero es, poderio de administrar justicia en
los pleitos en que puede imponerse pena de muer
tu, perdimiento de miembro, destierro, torna
miento de hombre en servidumbre darle por li
bre. Misto es, potestad de conocer i terminar los
pleitos con la ejecucion de la sentencia, cuando
esta fuese mas leve que las referidas.
4. La jurisdiccion se subdivide en VoluNTARIA
i ConTENcuosA. Voluntaria es la que esplica en
tre los que quieren , consienten, mas claro,
cuando no hai parte contraria, como sucede en
la adopcion, manumision, emancipacion &c. La
contenciosa por el contrario es la que no puede
esplicarse sino citando i oyendo la parte con
traria : si se entabla cualquiera accion es nece
sario citar juicio la parte contra quien se pi
de, oir una i otra, acsaminar los testigos i docu
mentos que presenten para la prueba, i despues
dar sentencia. La voluntaria i contenciosa, se dis

TITULo xvii.
169
ferencian en mucho, pues les actos de jurisdic
cion contensiosa requieren jueces competentes,
los voluntarios antes cualquiera i aun pueden ser
esplicados por el propio Juez en causas suya: los
actos de jurisdiccion contenciosa, es necesario
que sean en el tribunal, los voluntarios, aun cun
do el pretor iba al bao; y . 25. tt. 2. lib. 1.
de los primeros solo se conoce en dias de tri
bunal, de los segundos aun en dias feriados.
5. La juridicion es ORDINARIA i Esnaordina
RIA. Aquella compete qualquiera majistrado
con fuerza de jurisdicion, esta se ejercita por
una lei especial extraordinem : v. g. Los que
tienen jurisdiccion, tienen igualmente el derecho
de citar, i dar sentencia; esto es de juridiccion
ordinaria. Mas para dacion de tutor habia en
Roma ciertos majistrados que por especial lei,
Senado-Consulto Constitucion de los Princi
pes, conocian de ella, asi pues, la dacion de tu
tor, es un acto de estraordinaria juridiccion. ( 1 )
6. Es tambien la juridiccion PropuA, MANIDADA
i PRORROGADA: propia es, la que compete al ma
jistrado, Mandada, Delegada la que el majis
trado comete otro, i manda que administre ba
jo su nombre. Prorrogada, cnando alguno liti
ga ante majistrado incompetente, por que el
mismo se sujeto espontaneamente su juridicion,
por que fu reconvenido ante aquel juez que
cit el contrario, i respondio la demanda,

(1) Asi queda esplicado en el 5, 1. tt. 20.

lib. 13%, . . .
. . . . .
. . .

mismo cuARTo.
170
sin alegar la dilatoria de incontestacion por fal
ta de autoridad en el Juez. Estas son las prin
cipales especies de jurisdiccion. Por derecho
Novsimo hai otra jurisdiccion llamada potrimo
nial, que suelen tener los nobles seores ter
ritoriales, en los pueblos de su seoro, de cu
yo ejercicio en Espaa, por Reales rdenes, es
tn suspensos por ahora.
7. El Juez es presiso que juzgue con arreglo
las leyes, constituciones i costumbres. En el
dia deben arreglar sus sentencias conforme las
ltimas Reales Ordenes; si el caso en cuestion
no esta determinado en ellas, por lo que sobre
el particular est mandado en la Novisima Re
copilacion : en su defecto por las leyes del Or
denamiento, Pracmaticas del Reino, Fuera Real
Siete Partidas. No habiendo lei del Reino de
cisiva del caso controverso, sera atendible el
derecho Canonico No encontrandose, se ha de
estar la costumbre lejitimamente introducida,
por el tiempo que lei seala, i pluralidad de ac
tos que este fin se hayan practicado. En defec
to de todo lo espuesto debe gobernar la razon
natural, como cimiento de todo derecho, consul
tndose el derecho civil de los Romanos, que
solo est recibido entre nosotros como razon ma
tural i no como leyes. Si no bastase lo anterior
mente dicho, ser regular determinacion la que se
arregle la comun de los autores; bien que siendo
mas equitativa la particular de algunos. merece
mayor recomendacion. No siendo suficientes las
leyes, costumbres, reglas naturales i opiniones
apuntadas, debe determinarse el asunto por lo

que en caso idntico est dispuesto por derecho,

Finalmente, si el juez no sabe que hacerse, de
Ibe ocurrir al Soberano, de quien, asi como es
propio establecer leyes, lo es tambien el acla
rarlas. ( 1 )
8. Se duda si por la sentencia cosa juzgada
da alguna cosa el juez, si al instante se hace se
or de ella, sin necesidad de tradicion aquel en
cuyo poder obra lo juzgado. Se requiere preci
samente la tradicion; pues la sentencia no da de
recho, sino aclara el derecho. La accion de co
sa juzgada no es in rem, sino in personam. De
Iberia ser real si se consiguiese el dominio por
la misma sentencia, ejercitando la accion de co
sa juzgada, con la que vindicamos nuestras co
sas. No hai duda que en los tres juicios ordina
rios no hai necesidad de tradicion, pues todo lo
que se nos adjudica por ellos, al instante se ha
ce nuestro i pasa nuestros herederos sin nece
sidad de la tradicians S. 15. parte segunda del
tt, 1. lib. 3,.
9. La esperiencia nos ensea no haber dife
cia entre nosotros de Majistrados iJneces. No se
suele dar en Espaa juez pedneo, antes por el
contrario est absolutamente prohibido. Algu
mas veces se dan jueces en comision que no pue
den dar sentencia ni providencia definitiva. Ha

se esplic igualmente lo que queda referido, i co

mo interesante su doctrina, amonestamos no se
olvide lo que queda dicho en uno i otro lugar.

172
muro cuARTo.
quedado de lo antiguo la diferencia entre el ofi
cio del juez Noble i el Mercenario. Llamamos Wo
ble cuando el juez nos concede mas de lo que he
mos pedido. Mercenario cuando su providencia
se cie la pretencion. Entendemos por juris
diccion la potestad de aplicar las leyes en lo li
tijios que se presentan, ya sean civiles ya cri
minales. Cuando se administra justicia en lo cri
minal se dice mero imperio; cuando en lo civil
misto imperio. La jurisdiccion en Espaa puede
ser ordinaria i delegads. Ordinaria es la intro
ducida para universidad de causas, aunque sean
de un solo jmero, i por via de comision siendo
perpetua, pues si es por tiempo limitado es de
legada. En efecto, delegada se llama, cuando no
hai facultad sino de conocer de ciertas i determi
nadas causas, dada para causas particulares en
especie, aunque sea sin lmite de tiempo, por ser
de suyo acabable itemporal. Haitambien jurisdic
cion privativa i acumulativa: la primera es la
que por s sola priva los demas del conocimien
to de la causa que ella pertenece, como es la
de los jueces quienes se cometen las causas con
inhibicion de ellas los demas. Acumulativa es
la junta con otra, pudiendo un juez conocer de
las causas juntamente con otro, habiendo preven
cion, dando esto lugar al recurso de la competen
ca, que es mui frecuente entre nosotros. (1)

(1) Competencia es sostener dos jueces, las

partes por que les acomoda, que el conocimien
to de un negocio correspande a un juzgado inq

Igualmente se divide la jurisdiccion en forzosa i

voluntaria, llamndose forzosa la que tiene el
juez competente, i voluntaria la que hace el de
mandado no declinndola ni haciendo que se in
hiba. La prorrogacion puede ser espresa itdcita:
la primera es cuando el demandado contesta i
contina el litijo ante aquel que no es su juez:
iespresa cuando renuncia el fuero, sometindo
se las justicias, cualquiera que sea.

1o. Tomando el juicio como instancia es ejer

cicio de la accion. Puede ser ordinario, civil i
criminal, i estraordinaria, civil i criminal. Por

d' otro que la reclama. Puede proponerse este re

curso pr declinatoria i por inhibitoria : es lo
primero cuando citado uno ante el juez no com
petente se presenta en aquel juzgado para que el
juez no contine , esponiendo las razones que le
asisten para ello. Este es un artculo que se sus
tancia confiriendo traslado al actor, i con lo
que este responde, si es punto de derecho, se de
cide, i si hai hechos se recibe d prueba, i con
lo que resulta de la providencia se introduce la
apelacion por cualquiera de las partes que se
siente agraviada. En la inhibitoria se presenta
el demandado ante su propio juez, refiriendo la
eitacion que se le ha hecho, i pidiendo se libre
oficio de inhibicion al juez que empez d cono
cer de la causa para que remita las difijencias,
i haga entender al actor pida en su juzgado lo
que estime oportuno. Recibiendo este oficio i co
pia testimoniada del escrito, el juez que se pre-.

1 y4
mirro cUARTo.
razon de la materia se divide tambien en mayor
menor cuanta, lo que es indispensable tener
presente para los efectos, en cuanto al modo de
proponer la accion i en cuanto los recursos
que dcban entablarse. Todas las demandas
que no pasen de quinientos reales en la pennsu
la, se han de concluir en juicio verbal. Si pasan
de dicha cantidad se conoce en juicio escrito. El
oficio del juez no es otro que aplicar la lei al caso
en cuestion. Debe el juez tener espeditos sus sen
tidos, instruido su entendimiento, i desechar su
voluntad, de forma que el que por ignorancia

tende inhibir da traslado d la parte del actor,

quien lo evacua insistiendo que se declare por
competente i libre qficio al juez que lo quiere in
hibir, d no ser que se avenga conforme con
la inhibicion propuesta por su contrario. Se libra
qficio, i del testimonio del escrito se confiere tras
lado al citado, i no accediendo d la inhibicion se
tiene por formada la competencia, i se avisa asi
para la remision de los autos al tribunal supe
rior, precediendo que cada uno de los jueces pon
ga en los autos informe espresando las razones
que le asisten para sostener su jurisdiccion. Si
al demandado le acomoda la brevedad debe in
tentar la declinatoria, sino se valdr de la in
hibitoria. Si consienten las partes en la remi
sion, por lo jeneral debe acceder d ello el juez,
pero puede tambien haber caso en que no, prin
cipalmente cuando la competencia se versa sobre
jurisdiccion ordinaria i privativa.

malicia es prevaricador, se considera como

criminal. No puede conocer en causa propia,
mi en las de sus parientes hasta el cuarto grado,
mi en la de la mujer con quien hubiere querido
casar, ni contra el enemigo capital, esto porque
el oficio del juez es imparcial, i no debe te
mer respeto de amor ni odio alguna de las
partes. Cuando el actor se ve en la precision de
poner la demanda ante un juez que le es sospe
choso, el reo de contestar ante otro del que
opina no sentenciar en justicia, puede uno
otro recusarlo, cuyo remedio da la lei en bene
ficio de los litigantes. La recusacion debe pro
ponerse por escrito i con la frmula precisa de
juro no ser de malicia. Despues que un juez est
recusado no puede proceder en el negocio, de
lo contrario seria un atentado. Del escrito de de
manda debe dar traslado el juez al reo, tenin
dose presente que una cosa es conferir traslado i
otra citacion. En efecto, el traslado notifica
cion debe hacerse por un escribano, i la cita
cion, por un ministro alguacil. El traslado es
de algun escrito presentado, la citacion es pa
ra evacuar alguna dilijencia en el juicio. Ulti
mamente el traslado es para comparecer por s
por otro, i la citacion es para una compare
sencia personal. La notificacion citacion del
traslado no puede omitirse so pena de nulidad.
El traslado debe notificarse todos los qme tie
nen un interes directo i debe ser personal, de tal
modo que si alguno tiene procurador conocido
en otro negocio, no puede hacrsele la notifica
cion de la nueva demanda propuesta. Cuando el

176
mmero cuAntro.
demandado no puede ser habido, entonces pe
dimento de la parte, se hace la notificacion por
cdula comprensiva de todo aquello que verbai
mente se le habia de manifestar. Cuando est
ausente en ajeno territorio, se debe hacer la
notificacion por medio de ecsorto. Dado el tras
lado i notificado la parte, si no se presenta
se le debe acusar la revelda, que por prctica
deben preceder tres reveldas para que se le de
clare por contumaz. La pena en que incurre es
que se le tenga por confeso presuntivamen
te en lo que se le demanda, incumbindele la
prueba de la escepcion, en tales trminos,
que asi como no probando el actor es absuelto
el reo, en este caso no probando su escepcion
har de ser condenado aun cuando el actor no
pruebe.
11. Tomando los autos el demandado dentro
de nueve dias precisos debe proponer escepcio
mes dilatorias perentorias, i no habindolas,
contesfar la demanda. Escepcion dilatoria, co
mo se ha dicho , es la que inpide el ingreso en el
pleito hasta que se subsane algun defecto que se
advierte. Si el reo puede oponer escepcion pe
rentoria le ser mucho mejor, pues esta es la
que concluye del todo el pleito, como cosa juz
gada, transaccion, &c. cuyas escepciones no
prescriben medante que solo pueden oponer
se propuesta la demanda , estando al arbitrio
del actor ejercitar su accion, renunciar de
su derecho. Como para juzgar no basta sea uno
juez, sino que ademas debe serlo competente,
es Preciso saber que se requiere para que lo sea.

Todo juez tiene territorio sealado en que pue

de ejereer su jurisdiccion, i en el i no fuera
es competente. En los juicios precisamente
el actor debe seguir el fuero del reo, por cu
ya razon ser juez competente en algun pleito
el que lo sea del reo. Sujeta tambien al reo
la jurisdiccion de otro juez los siguientes casos.
1. El lugar en que se celebr el contrato,
el que se espres en el mismo contrato. 2. El
lugar en que se hallan situadas las cosas que se
pleitean ejercitndose la accion real. 5. Cuan
do alguno demanda otro alguna cosa mueble
por suya, la puede pedir en cualquiera parte
que hallare al reo con ella. M. En los nego
cios de cuentas que deben dar los tutores
curadores, da fuero el lugar en donde se ad
miti la tutela cura. 4. Si el testador le
gare una cosa cierta , la podr pedir el lega
tario al heredero donde morare este , donde
fuere hallada dicha cosa , sino es que el testador
hubiese sealado el lugar donde debia darse.
6. En las causas criminales, son fuero lejti
mo el lugar donde el reo cometi el delito, el
de su domicilio, aquel en que tuviere el de
licnente la mayor parte de sus bienes. Hai al
gunas personas, que solo por su cualidad de
miserables no estan sujetas en sus pleitos al
fuero jurisdiccion del alcalde de su territo
rio , i pueden desde luego acudir los tribu
nales superiores de la provincia por caso de
corte. Este privilejio compete las viudas,
huerfanas i otras personas pobres miserables
cuando pleitean con poderosos. Para que pues
Tomo IV.
"
la

IJBRO CUARTO.
x78
la hacer uso de l cualquiera que lo pretenda,

le basta una prueba sumaria de la calidad por

la cual lo solicita. La competencia del fuero

se debe considerar al tiempo en que es empla

zado el reo, de suerte que aunque despues ya
no fuese competente para l, debera respon

der ante el juez que tenia jurisdiccion sobre l

cuando se le emplaz. (i )

TITU LO XVIII.
De los juicios pblicos.
r.

Qu sea juicio pblico.

2.

Diferencia entre el juicio pblico

i el privado.
5. Se habla de los pblicos ordina
ros.
4. o Se numerau stos.
.

o
s

Lei Julia de Majestad.

Lei Jnlia dc adlteros: en que i

Se habla de los demas delitos con- l

tra la castidad.
S. 8.

Que est dispuesto por nuestras le

yes patrias respecto al adulterio.

9.
Cuando se dice se ha cometido n
S.
cesto, i cuando estupro.
lo. Quien sea Izganzo: pena losqae
S.
~

(l)
i143}

Sala tonz. 2. lib, 5. ttulos 2. 53

casaren segunda vez durante su primer

matrimonio.
S. 11. Se habla de los alcahuetes i rufia
1723.Se
S. 12. Se trata de los amancebados.
S. 15. Lei Cornelia de los asesino i he
chiceros.
5. 14. Se define el homicidio por dere
cho de Espaa.
5. 15. Casos en que es condenado como
homicida el que no ha hecho muerte
alguna.
16. 6. Cuando es permitido matar.
17. o
Pena por muestras leyes los adi
vinos, agoreros i hechiceros.
18. o
Lei Pompeya de los parricidas.
19. Como se castiga al parricida en
tre nosotros.
no. 9 De los rieptos, lides desafios.
a 1. o Lei Cornelia de falsos.
22. o Personas que cometen falsedad
por dereeho de Espaa.
25. 9 Se habla de otras falsedades.
24. Pena con que se castiga los que
cometen falsedad.
25.9 Se trata de varias falsedades mas
leves que las referidas en los prrafos
anteriores.
a6. o
Lei Julia de la fuerza pblca i
privada.
Que est dispuesto por nuestras
S. 20.
leyes ptrias respecto la fuerza.
5. 28. Personas que hacen fuerza.

18o
S. 29.
Z81,

inero cUARTo.
Penas los que cometen fuer

S. 50. De las asonadas.

5. 51. Lei Julia del peculado i sacrile
Juo.
S. 52. Derecho de Espaa.
S. 55. Lei Fabia de los plajiarios.
5. 34. Prctica entre nosotros.
S. 55. Se habla de los restantes cuatro
crmenes.
5. 56. 9 57.

Qu se observe en el dia.

TITUciones que trata de las acciones, este ltimo

ttulo no pertenece al juicio privado sino al p
blico. Se trata de los juicios pblicos, sea de
Ilos crmenes, por cuya razon este ttulo se tiene
como por apndice de las INSTITUCIONEs. Se dijo
que los delitos eran pblicos privados. S. 5
tt. 1. Estos eran los que se dirijian directa
mente contra algun particular, i por tanto solo
tenian persecucion privada. Los pblicos por el
contrario, son los que turban la seguridad p
blica, i se persiguen con pblica animadversion:
S. 4. tt. 1. Por tanto los juicios que se di
rijen contra los facinerosos se llaman pblicos,
pues estos turban la seguridad pblica.
2. Los juicios pblicos se diferencian en mu
cho de los privados. 1. En los juicios privados
hai actor; en los pblicos acusador. 2. Aquel
lo ejerce el que le interesa inmediatamente, no
ser accion popular; en el privado acusa el que es

Truno y vum.
18
habil, (1) la misma repblca persigue al
delincuente por medio de los fiscales que estn
nombrados para el efecto. 5.- En aquel solo da
caucion el actor de restituir las impensas al reo
vencedor, si hubiere litigado temerariamente: en
este debe inscribirse en el crimen, esto es, obli
garse el acusador sufrir la pena del talion, (2)
sino prueba el crimen de que acusa. 4. En aquel
se vindica solo los intereses particulares; en este
los de la vindicta pblica que ecsije se imponga al
reo la ltima pena otra crporis aflictiva. Lla
mamos PENAs CAPITALEs las que quitan la vida ci
vil, pues se llama cabeza el estado de libertad, i
ciudad, S. 1. tt. 16. lib. 1., quitan la na
tural. No CAPITALEs son las que ni quitan la vida
civil ni la libertad ni los derechos de ciudad, co
mo es la pena de azotes, verguenza pblica, pre

(1) Las mujeres, infames pupilos no pue

den acusar, d no ser en los delitos, de Lesa Ma
jestad Divina humana.
(2) Sobre esta pena vase lo que se dijo en la
nota del 5.26. tt. 6. en la que insinuamos no era
otra cosa la pena del talion, que devolver al cri
minal el propio castigo que habia cometido: v.
g. habia dado de palos, se le daban el mismo
nmero de golpes; cortaba un brazo, se le am
putaba otro brazo &c. Antigamente no se ad
mitia de modo alguno la acusacion como no es
tubiera puesta por escrito, i se inscribiera i sus
cribiera el acusador en ella. En efecto, por de
recho civil el acusador inscriba, esto es, citas

sidio &c. ( 1) Esta es en globo la diferencia que

hai entre los delitos pblicos i privados.
5. Hai tambien delitos pblicos ordinarios i
estraordinarios. Ordinarios son los que demar
can ciertas i determinadas leyes, sealando la
correspondiente pena los que los cometen, de
manera que justificado el crimen i acreditada la
identidad de la persona, se le debe imponer la
pena que seala la lei. Estraordinarios son he
chos de mal ejemplo, i dignos de la animadver

ba la lei que condenaba al reo, prometiendo al

mismo tiempo perseverar en la acusacion has
a la sentencia. Por la suscripcion se obligaba d
la pena del TALION, esto es, d ser castigado con
la misma pena que lo hubiera sido el reo, caso
de que le hubiese probado el delito de que lo acu
saba. Cuando en la republica d todos era lcito
acusar, con el miedo de la suscricion inscrip
cion los hombres se abstenian de acusar temiera
riamente. Este mismo derecho se usaba en la Igle
sia, observndose igual disposicion por derecho
Cannico.
Y 1) Apenas se conoce por castigo la muerte
civil, pues estdn reducidas las penas d la de ver
genza pblica, azotes, presidio, condena d
obras pblicas, infamia, privacion de alguna
dignidad destino, destierro horca i garrote,
Los que sufren alguna de estas penas pueden con
tratar, i retienen d los hijos en su poder: aun
hasta los condenados d muerte pueden hacer tes
Kazimento.

TITULO Xvnm.
y 85
sion pblica; mas no hai leyes que los sealen,
ni penas determinadas, por lo que se castigan
extraordinem, arreglndose el juez las circuns
tancias: v.g. habia leyes que espresaban el cas
tigo que se habia de imponer al adltero; luego
el adulterio es un delito pblico: no habia leyes
prohibitivas, por el contrario, que impidiesen
romper los campos del Nilo, empero producien
do mal ejemplo, se castigabe extrardinem. 5.
5. i 4. tt.n.
4, Hai doce delitos pblicos ordinarios. 1.
La lei Julia de Majestad. 2. LeiJulia de adul
terio. 5. Lei Cornelia sobre los asesinos i he
chiceros. 4. Lei Pompeya de los parricidas.
5. Lei Cornelia de falsedades. 6. Lei Julia
de la fuerza pblica i privada. 7. Lei Julia
de hurtos hechos al Prncipe Repblica. 8.
Lei Fabia de los plajiarios. 9. LeiJulia de la
estafa. 10. Lei Julia de las pretenciones in
cuas con dddivas i sobornos. 11. Lei Julia de
abastos. 12. LeiJulia de alcances de cuentas d
los Tesoreros. Halaremos por parte de cada uno
de estos delitos, esponiendo al mismo tiempo lo
dispuesto por nuestro derecho Patrio, esten
dindonos algo mas por lo til que es saber unas
disposiciones que cada dia tienen uso en el
foro.
5. La lei Julia de MAJESTAD, es bastante seve
ra: fu establecida por Arcadio i Honorio; es
tan terrible, que mas bien parece escrita con
sangre, que con tinta. La lei JULIA DE MAESTAD
por Julio Cesar vindica todo hecho dirijido di
rectamente contra la seguridad de la repblica

 contra la majestad del sumo imperante. (1) Es

este crimen de dos maneras, de perdulion, i de
majestad en especie. Se dice de Perdulion, cuan
do se atenta contra la repblica los primeros
ministros. Pertenecen este delito los que se
conjuran contra la repblica, procurando al
terar la jeneral tranquilidad, mudar su forma
de gobierno leyes fundamentales; matan al
Principe, ponen asechanzas su vida dig
midad, i los que se apropian los derechos de
soberana que residen en el Monarca. De Majes
tad en especie se llama, cuando alguno se porta
con nimo hostil daado en la repblica, i ni
camente con palabras hechos injuriosos ofende
al sumo imperante, fijando pasquines, insultando
de palabras al Rei, ponindolo ridculamente en
en pinturas &c. El primer crimen es horrendo,
i en todas las naciones se castiga severamente.
Por el de perdulion se seala pena de muerte,
i en la Germania los que tal cometen , son di
vididos en cuatro partes: en linglaterra se les
deja morir poco poco en el patbulo, i fue
ra del corazon intestinos, lo restante dividen
en trozos. En Francia son destrozados por cua
tro caballos. En todas partes es condenada su
memoria, tenindose por odiosa hasta despues
de su muerte. En Espaa, son infames, se les
confizcan sus bienes, i son arrastrados i ahor
cados. En muchos pueblos hai la costumbre de
arrasar sus casas, levantando enmedio de las

(1)

L. 1. S. 1.- f. ael Jul. majest.

185
rrulo xvum.
ruinas una columna de piedra en la que se gra
va su odioso como infame nombre. Se les con
fiscan todos los bienes; sus hijos quedan infanes:
se les quita el derecho de suceder, i no pueden
obtener alguna dignidad, dejndoseles solo la he
rencia proveniente por parte de madre, si fue
el padre el que cometi el crimen. Tan atroz
es la pena que se impone los del delito de per
dulion, i su modo de proceder es estraordina
rio. Pueden acusar de este delito todos aun las
mujeres infames; no se les admite defensor
abogado, ni apelacion: es causa de sangre, i de
perjuicios irreparables. Pueden ser testigos aun
los que estn prohibidos de serlo, como los in
fames, mujeres, enemigos de nuestra santa re
lijion &c. Se castiga tambien al que tubo no
ticia de la conjuracion i no di parte la au
toridad, El crimen de Majestad, asi llamado,
se castiga mas suavemente, segun haya sido el
hecho dicho, i circunstancias. ( 1 )
6. El Segundo es la lei Jun 1A DE Los ADULTERos:
aun cuando esta lei lleva el nombre del adulte
rio, contiene en si los demas delitos carnales,
como el incesto estupro, nefando , bestialidad,
lenocinio &c. El adulterio es violacion de la f
conyugal. Los Romanos tenian por adulterio
todo acto carnal con mujer casada, reputando
por adltera la mujer que tenia cpula con otro

( 1 ). Vase d Sala tom. 2. lib. 2. tt. 24. nn

5.9 4. i la nota primera del prrafo 4.9
5.9
5,
l. I . de este libro.

185

mmbro cuArte.

hombre, ya fuera casado soltero; i todos los que

conocian la mujer casada eran adlteros, ora
fuesen clibes, ora casados con otra. Si el ma
rido trataba con una mujer soltera, ni l ni
la mujer eran adlteros. Este crimen se cas
tigaba con pblica severidad por esta lei; en
algunos casos se vindicaba privadamente. La pena
pblica impuesta por la lei Julia, no fue de
muerte, como dice Justiniano, sino de destierro
en alguna isla, con la confiscacion de la mitad de
los bienes; i la adltera se le confiscaba la mi
tad de su dote. Posteriormente Constantino im
puso los adlteros pena de muerte, iJustinia
no, que la adltera fuese azotada, i despues me
tida en un monasterio, i si su marido no que
ria recibirla despues de dos aos, que perma
necira en l toda su vida. El marido i padre
de la adltera pueden vindicar el adulterio: al pri
mero era lcito civilmente matar al adltero i
su mujer, no aquel solo, encontrudolos jun
tos en el hecho, en su casa en otra parte, pre
sediendo tres amonestaciones: el padre podia
matar su hija i al que tenia con ella el acto
carnal, cojindolo en el hecho.( 1 )
7. Los demas delitos comprendidos en esta lei
son, 1. el incesto, que es union de aquellas per
sonas que no pueden ligarse por causa del paren
tesco deconsanguinidad afinidad que lo estor
ba: p. ej. si tiene union carnal un ascendiente con

tt. 1.

rrulo xvm.
187
su descendiente, como el padre con la hija, el
hijo con la madre, &c. tan repugnante como cri
minal union se llama incesto.( 1 ) Si el parentezco
procedia del derecho de jentes, se castigaba en
Roma con deportacion; si por derecho civil con

(Yn J) Se ha dicho en el S. 28. tt. 1o. lib. 1.

que tanto por el derecho civil, como el canni
co el parentesco por lnea recta impide el ma
trimonio hasta lo infinito, proviniera la des
cendencia por lejtima union, por acto carnal
fuera de matrimonio, Si pues est prohibido el
casamiento entre estas personas, con mucha mas
razon toda union ilejtima. Hasta la propia na
turaleza ensea que semejante union es una tor
peza, i si ha estado autorizada en algunas na
ciones, no ha prosperado mucho tiempo, repu
tandose ecsecrable por ellas mismas las personas
que contraian matrimonio con sus hijas her
manas, deviendo solo d la ignorancia, princi
pios falsos de relijion, i craso error tan mons
truosos como nefandos casamientos. Asi pues,
justamente subsiste la prohibicion entre las as
cendientes i descendientes, i si estas personas se
unieran cometerian un horrible crimen que seria
castigado con pena de muerte, digna sin duda
de hombres tan inmorales. Desde que las luces del
Evanjelio se estendieron, ilustr d los pueblos no
solo en la verdadera relijion , sino tambien en
seando costumbres puras iracionales, teniendo
mas influjo en la instruccion, que toda la filo
sofa de los prqfanos.

pena arbitraria. El 2. Estupro que es cuando se

comete cpula con muger vrjen viuda honesta:
nota del 5. 4. tt. n. La ilcita union con mu
jeres meretrices, llamaban scortatio, no estupro.
La pena que se impona los estupradores, sien
do stos personas nobles, era la confiscacion de
la mitad de sus bienes; si plebeyos, la de azo
tes i destierro. Si el estupro se cometi con
violencia , era condenado muerte. El lenoci
nio , es el crimen que comete aquel que cor
rompe mujeres para que se hagan cuestuarias,
6 ejerce el feo delito de alcahuetajo. El que
prostituye su hija para que haga mal de su
cuerpo, incurre en la pena de muerte, si
otras mujeres, en pena arbitraria.
8. Por derecho de Espaa es adulterio el yer
ro que ome face d sabiendas yaciendo con mujer
casada desposada con otro. Por desposada se
entiende, desposada por palabras de presente,
esto es, concurriendo los esponsales de presen
te. Para tener lugar las penas que la lei establece
respecto los adlteros, es preciso que la mu
jer sea casada con otro. No es suficiente para
que un hombre est teuido las penas que haya
conocido mujer casada, es necesario ademas
sepa que es casada : pero la mujer que lo hizo
sabiendas, debe sufrir por su parte las que le
corresponden: lo contrario seria si ella tenia
justo motivo para creer habia muerto su marido.
El probar cualquiera de los reos que el matri
monio contraido por la mujer en faz de la santa
madre Iglesia fu nulo por impedimento de con
sanguinidad, afinidad otro, no les escusar de

TITULoxvum.
18g.
las penas del adulterio, no ser que el matrimo
nio fuese nulo por defecto de consentimiento.
( 1 ) Solo al marido le es permitido acusar los
adlteros , i no uno sin el otro. Puede hacer
esta acusacion delante del juez seglar dentro de
cinco aos contadores desde que sucedi el adul
terio , i si hubiere sucedido por fuerza , dentro
de 5o. Como los adlteros ponen mucho cuida
do en ocultar su delito, es este de mui dificil
prueba, por ello puede justificarse tambien por
vehementes sospechas. El marido que encontra
se al adltero yaciendo con su mujer puede ma
tar los dos, pero no al uno i dejar al otro
si pudiere matar ambos. Si los acusare , el
que fuere juzgado debe ser metido en su poder,
para que haga de l i de sus bienes lo que qui
siere. La mujer no puede escusarse de res
ponder la acusacion del marido , porque
diga que quiere probar que el marido cometi
tambien adulterio. Cuando el marido infragan
ti mata los adlteros, no gana la dote ni los
bienes del que matare ; salvo si los matare por
condena de la autoridad pblica: situvieren hi
jos los dos reos, solo uno de ellos, here
darn sin duda los bienes del padre madre.
Si la mujer fuere forzada , no incurre en pena
alguna. Si el guardador violase su pupila, de
be ser desterrado para siempre , i sus bienes
confiscados, sino tuviere descendientes ascen
dientes dentro del tercer grado. (2)
(Y 1 J)
(2)

Sala lib. 1. tt. 27. n. 1.

Sala lib. 2. tt. 27. Inn. 2, i5.

9. Se comete incesto cuando uno yace sa

Ibiendas con su parienta dentro del cuarto gra
do, tanto de consagninidad, como por afinidad,
con su comadre, con relijiosa profesa; i esto
mismo es de la mujer que comete maldad con
hombre que es de otra lei. Al incestuoso puede
acusar cualquiera del pueblo, ante el juez don
de fu hecho el yerro ante el que ha poder de
apremiar al acusador: puede ser acusado todo
Ihombre que lo hiciere, salvo el mozo menor de
14 aos, i la moza de 12 , i tanto el hombre
como la mujer que comete este delito, debe
haber la pena del adulterio , con la confiscacion
de la mitad de sus bienes. Si alguno casase
sabiendas con parienta hasta el grado referido,
se juntase con ella carnalmente so color de ma
trimonio, i fuere hombre honrado, debe perder
Ila honra i el lugar que tenia, i ser desterrado
para siempre : si no tubiese hijos lejtimos de
otro casamiento, todos sus bienes confiscados. Si
fuere hombre vil debe ser azotado pblicamente,
i ser desterrado para siempre. I no puede el que
di al otro por este motivo recobrarlo, por que
cometi torpeza dndolo; i es para la Cmara
de S. M. Estupro sucede cuando uno corrompe
mujer relijiosa virjen, viuda, que son de
buena fama , aunque diga lo hizo con consen
timiento de ella. Pueden acusar de este delito
los mismos que del incesto. Su pena es la con
fiscacion de la mitad de sus bienes si el reo fue
s honrado; i si vil, la de ser azotado pblica
mente, i desterrado por cinco aos. Se advier
te que el rigor de las penas en delitos de luju

TITULo Xvn.
191
ria, no estn en uso; por que se atiende la
frajilidad del hombre en cometerlos, por que
Ilas costumbres no son tan rjidas. Por el derecho
cannico se ordena, que el estuprador se case
con la estuprada que la dote : si escojiere do
tarla sufra otra pena leve. Era costumbre que
instancia de la mujer que justificaba estar es
tuprada, se ponia preso desde luego al que de
cia haber sido su estuprador; mas por una lei
Recopilada se manda no se les ponga preso los
tales, sino que han de afianzar estarn dere
cho, i si no hallaren fiadores prestar caucion
juratoria, i tener por carcel su lugar i arraba
les.( 1 )

( 1) Sala lib. 2. tt. 27. nn. 5 i 6. Esta dis

posicion de derecho es la que estd vijente en el
dia, pues qfreciendo alguna duda sobre el mo
do de proceder en las causas de estupro, reca
y en 4 de Agosto de 1829 la Real declaracion
que dice asis
Ilmo. Sr. : Con motivo de cierta duda ocurridaz
d uno de los Tribunales de Provincia sobre si
se habia de proceder en las causas de estupro,
segun la ley 11, tit. 10, lib. 3, la 4, tit. 29,
lib. 12, insertas ambas en la Novsima Recopi
lacion por la grande diferencia que contienen,
tuvo d bien el Rey nuestro Seor oir al Conse
jo en 4 de Febrero de 1828, recordndole la con
sulta que le habia pedido su dugusto Padre en
15 de Setiembre de 1795, dque se sigui la Real
cdula de 5o de Octubre de 1796, con el fin de

"ho. La pena de los que casaren segunda vez

durante su primer matrimonio, es de verguen
za pblica, i diez aos de precidio. Los maridos

uniformar los procedimientos de los Jueces infe

riores i Tribunales superiores en la sustanciacion
y determinacion de dichas causas por la gran
de influencia que tienen en las costumbres pbli
cas. El Consejo, despues de odos los Seores Fis
cales, propuso lo que tubo por conveniente; i
S. M., conformndose con su parecer, se dign
mandar que los Juzgados inferiores i los Tribu
males superiores se arreglen por ahora i hasta
la publicacion del Cdigo criminal en la sustan
ciacion i determinacion de las causas de estu
pro, d lo prescrito en la ley 4, lib. 12, tt. 29
de la Novsima Recopilacion; publicada en el
Consejo pleno del dia 5 de este mes dicha sobe
rama resolucion, acord su cumplimiento, i que
se circule en la forma ordinaria para su pun
tual observancia d la Sala de Alcaldes de la
Real Casa i Corte, Chancilleras i Audiencias
Reales, Corregidores, Asistente, Cobernadores i
Alcaldes mayores del Reino.
. De orden del propio Supremo Tribunal lo par
ticipo d W. para su intelijencia i efectos pre
venidos, i que al mismo fin la comunique d las
Justicias de los Pueblos de su partido; dndome
aviso de su recibo.
Dios guarde, d'W. muhos aos. Madrid 28
de Agosto de 1829. =Ilmo Sr. =D. Valentin de
Pinilla. . .
T
,

Truto xwm.
.
195
que por precio consienten que sus mujeres sean
malas de sus cuerpos, incurren en la pena de
muerte, segun el castigo que se imponen los
alcahuetes de la quinta especie. Los que cometie
ren el gravsimo pecado de sodomia nefando
contra naturaleza, deben ser quemados, i sus
bienes quedan confiscados por el mismo hecho,
cuya pena han de sufrir tambien los que inten
taron el acto sin consumarlo. ( 1 )
1. Tambien hai penas sealadas para los al
cahuetes, rufianes i amancebados. No se encuen
tra diferencia entre alcahuetes i rufianes. Alca
huetes vienen ser una especie de jente de que
viene mucho mal la tierra, segun la lei de
Partida, por que sus palabras daan los que
los creen, ademas del pecado que son causa se
cometa. En latin se llana Leno, i es el que en
gaa d las mujeres son sacdndolas i hacindolas
hacer maldad de sus cuerpos. Hai cinco clases
de ellas. Primera. La de los bellacos malos que
guardan las malas mujeres que estn en los lu
gares pblicos, tomando su parte de lo que ellas
ganan. Segunda. La de los que andan por tru
jamanes corredores alcahotando las mujeres
que estn en sus casas para varones por algo que
de ellos reciben. Tercera. Cuando los hombres
tienen en sus casas mozas sabiendas para hacer
maldad de sus cuerpos, tomando de ellas lo que
as ganaron. Cuarta. Cuando el hombre es tan
vil que se hace alcahuete de su propia mujer.

(1) Sala tom. 2. lib. 2. tt. 27. n. 7.

Tomo IV.
156

Quinta. Cuando alguno consiente que alguna mu

jer casada otra de buen lugar haga fornicio en
su casa por algo que le den, aunque no ande por
trujaman entre ellos. Puede acusar a los alca
huetes cualquiera del pueblo donde se cometen
estos delitos. Si fueren bellacos, debe el Juez
echar fuera del lugar ellos i ellas. Si alguno
alquilare sabiendas sus casas mujeres malas,
para hacer de ellas puterias, debe perder las ca
sas, i ser para la Cmara del Rei, i ademas pagar
diez libras de oro. Siendo la alcahueteria de la
tercera especie, que es, cuando el hombre tiene
en sus casas mozas para hacer mal de sus cuerpos
tomando de ellas lo que asi ganaren, segun se ha
dicho, deben los tales easarlas, dndoles de lo
suyo tanta dote de que puedan vivir, i si no
quisieren no hubieren de que hacerlo, deben
morir por ello. I la misma pena de muerte deben
sufrir los alcahuetes de las especies cuarta i
quinta. En las mujeres alcahuetas tiene lugar
todo lo que hemos dicho de los alcahuetes. Los
rufianes dice ia lei 1. tt. 27. lib. 12. N. R. que
son muchos los ruidos, escndalos, muertes i
heridas de hombres que se orijinan por ellos. A
las pblicas mujeres, se les est prohibido
tengan rufianes, so pena que cualquiera de ellas
que los tuviese que le sean dados pblicamente
cien azotes por cada vez que fuere hallado que lo
tiene pblica secretamente; i ademas pierda la
ropa que tubiere vestida, cuya mitad sea para el
jnez, i la otra para los alguaciles demandador.
Est prohibidos haya rufianes en la corte, en las
ciudades i villas del reino, i si fueren hallados

deben sufrir por la primera vez cien azotes p

blicamente, por la segunda destierro por toda
la vida de la corte , i lugar donde fueren halla
dos; por la tercera deben ser ahorcados. Ade
mas pierden las armas i la ropa que consigo tra
jeren cada vez que fueren hallados. Estas leyes
estan en el dia modificadas, siendo en el arbi
trio del juez la pena. ( 1 )
12. La mujer que fuere hallada ser pblica
manceba de clrigo fraile , debe ser por la
primera vez condenada pena de un marco de
plata, i destierro de un ao del lugar donde vi
viere, i de su tierra : por la segunda es la pena
otro marco i destierro de dos aos : por la ter
cera la pena del marco i se le deben dar pbli
camente cien azotes. Si viniere notcia de la
Justicia que algun clrigo tiene manceba pbli
ca, i est en su casa , debe hacerse informacion
de ello, i si resultare bastante para que la tal
mujer pueda ser presa, puede el Juez por s
uscarla i prenderla en la casa de tal clrigo;
Ninguna mujer casada puede decirse manceba de
clrigo fraile casado, sin poder ser deman
dada en juicio ni fuera de el, sino por su pro
pio marido. Si este consintiera que su mujer
estubiere pblicamente en aquel pecado con el
clrigo la debe llaman la Justicia, i habindo
Ila oido ejecutar en ellas las penas que hallare se
gun derecho. La mmjer que despues de haber si
do pblica manceba de algun clrigo, se casa con
(1) Sala tom. 2. lib. 2. tt. 27 nm. 8, 9, 1.

criado de este otra persona semejante para em

cubrir su delito, permaneciendo asi en la casa
del clrigo, debe ser castigada como manceba
pblica, bien asi como si tal mujer no fuera ca
sada : aunque su marido no la acuse, i diga que
no quiere que las Justicias la castiguen. El hom
bre casado que tubiere manceba pblicamente,
pierde el quinto de sus bienes hasta la cuanta de
diez mil maravedis por cada vez que se la ha
llaren ; cuya pena debe ser puesta por la Jus
ticia en poder de un pariente de la mujer, que
sea abonado, i la tenga de manifiesto para que
si ella quisiere tasar, i hacer vida honesta le sea
dada para dote , para sus alimentos , si se
probare ha vivido honestamente en todo el ao
despues de haber sido quitada del mal estado;
ero tornando vida torpe inhonesta , se
acusador, i juez. A los forzadores de mujer virjen
de relijiosa, de viuda que vive honstamente
en su casa, debe morir por ello, i sus bienes para
Ila mujer robada forzada. Pero si despues de es
to ella de su grado se casare con el que la rob
forz, los bienes del forzador deben ser del pa
dre de la madre de la mujer forzada, si estos
mo consintiesen en la fuerza ni cn el casamiento.
Si la mujer no fuese de las referidas, estar el ro
bador tenido pena arbitraria que impondr el
juez, atendidas las circunstancias del forzadori de

(1) Sala tom. 2. lib. 2. tt. 27. nn. 12.

15. 14. 15.

TITULo xvim.
197
- 15. Siguese la lei Cornelia de los asesinosi
hechiceros, establecida por L. Cornelio Sulla. El
homicdio es de tres maneras Donoso , que se
hace con nimo deliberado de matar: el que se co
mete con culpa, i casual. El doloso se castiga con
pena de muerte; el que con culpa, con pena arbi
traria; v.g., multa, relegacion &c. El casual, con
ninguna, porque la casualidad no se presta. El que
da dinero otro para que mate cierta per
sona se llama asesinador; i el que recibi el di
nero asesino. En latin la palabra Veneficium
tiene dos sentidos; unas veces se toma por aque
los que dan veneno con intencion de matar,
lo venden para este efecto; otras , por los que
solemnos llamar hechiceros, delito ideal, que j
mas ecsistido sino en la opinion del vulgo. Los
romanos castigaban unos i otros con pena dea
muerte. (1)

- (1) Queda dicho en la nota del S. A. tt. 1.

cuanto estaba dispuesto por derecho romano,
respecto d los asesinos i hechiceros. Las leyes
siempre han mirado con odio d los asesinos d
los que por derecho divino i humano se les ha
impuesto la ltima pena. Conforme d la mali
cia del delincuente, persona asesinada, i demas
circunstancias con que se verifica el homicidio,
ha sido el rigor de la pena, de manera que aun
que esta ha terminado con quitar la vida al cri
minal que tan horroroso atentado comete, han
precedidos arros tormentos mas menos dolo
rosos. En efecto, no ha faltado asesino que la

14. Por las leyes del Reino, se define al ho

micidio, Matamiento de hombre. Son tres sus
especies. La primera, cuando un hombre mata
otro tortceramente , esto es, contra derecho
razon. La segunda , cuando le mata con derecho
en propia defensa. La tercera, cuando acaece por
casualidad. Solo el de la especie primera es delito.
El que matare otro sabiendas debe morir por
ello, sufriendo la muerte de horca aun cuando
la muerte se haya hecho en pelea, en ria, desa
fio. Los nobles pueden pretender, no se les impon
ga la pena de muerte, si la que hicieren fue en

muerto quemado, desollado vivo, dividido en

cuatro partes, tostado d un fuego lento &c.
A otros se le ha quitado la vida poco d poco,
id algunos se les ha condenado d morir de ham
bre. Mas como las costumbres de los pueblos se
suavizaron di proporcion que fueron estendin
dose las luces del Evanjelio, los hombres ilumi
mados con las verdades de la relijion cristiana,
separaron todo odio de la persona del delincuen
ue, al que compadecieron como d prjimo, i han
dulcificado del mejor modo posible la pena de
muerte que se impone al que mata con preme
duracion indefenso al contrario, de tal ma
mera que aun se castiga al soldado que quita
la vida al enemigo ya rendido, cuando por de
recho romano se condenaba al prisionero de guer
ra duna esclavitud peor que la misma muerte.
Por derecho de Espaa, sinembargo de que al
asesino se le impone la pena de muerte cn hor

TITUnoxvimir.
1
pelea ria, sin la circunstancia de aleve, cayen
doen este crimen el que hace muerte segura, que
se castiga con la pena de horca, i confiscacion
de la mitad de sus bienes con la cualidad de ar
rastrado: si la muerte fuere traicion, todos
sus bienes van al Rei. ( 1 ) Al noble que mata
re otro sabiendas, se le impone la pena de gar
rote, sin que puedan ser llevados al suplicio en
borricos, sino en caballo mula con silla i fre
mo. Son tenidos en cuanto la pena ordinaria por
homicidas aquellos que estando asechando para
herir matar otro, haciendo habla consejo

ca, se le dan al criminal condenado d ella cuan

tos consuelos son compatibles con el trance en
que se halla, esmerdndose en esto los herma
mos de la Sta. Caridad que asisten al ajusticia
do hasta el ltimo momento. Wo menos consue
lan al desgraciado puesto en capillu las ecsor
taciones espirituales de los Relijiosos que le ayu
dan d morir, haciendo sientan menos el horror
de su situacion el ejemplo que le ponen de la
muerte de todo un Dios hecho hombre por redi
mirnos del pecado; i mas de una vez se ha vis
to al hombre sin principios i lleno de todas cla
ses de crmenes, ecsalar el ltimo suspiro, si no
con gozo, d lo menos sin pena. Tal es el impe
rio de la relijion en el corazon aun mas des
naturalizado.
( 1 ) Se diferencia la traicion de l.
en que aquella es contra el Rei, i
Personas particulares.

QOO,
LIBRO, CUARTO,
para ello, le hieran aunque no le maten. El que
matare muerte segura, ademas de la pena de
muerte se le confisca la mitad de sus bienes. Es
ta misma pena ha de sufrir el que despues de
haber sido condenado por alguna muerte que hi
zo, fuere como fuere, entra en la corte seis le
guas en rededor. La misma pena se le impone al que
matare otro, robandole en el camino. El que ma
tare hiriere otro con arcabuz pistolete, por el
mismo caso es habido por alevoso, i pierde todos
sus bienes, la mitad para la Cmara del Rei, i la
otra mitad para los herederos del muerto. Es
t prohibido el uso de estas armas con graves
penas los plebeyos. Los nobles pueden usar pis
tolas de arzon cuando van caballo, i en tra
:
: cualquier
:
acayos, i jeneralmente
criado de
librea, sin unas escepcion que los de la casa Real
que traigan la cinta espada, sable, ni otra
ninguna arma blanca. Los que se matan si mis
mos, todos sus bienes son para la Cmara del Rei
no tener descendientes. (1)
15. Los que con intencion de matar otra
vendieren compraren veneno, manifestren
el modo de darle fuerza, i los que le dieren
aunque no se haya seguido la muerte, son con
denados como homicidas. Los que castraren
mandaren castrar alguno, sino es que fuese

(1) Wo estd en uso esta pena, por que pia

dosamente se cree, que el que se suicidi perdi

TITULO y VIII, " "

2011
por razon de enfermedad que lo ecsijiere, son cas
tigados con pena de muerte. El que manda da
aucsilio otro sabiendas para hacer algun ho
micidio i ste se comete, es castigado como ase
sino. Asi pues, el que da armas un colrico,
Iborracho, furioso otro enfermo de grave en
fermedad, que se las pedia para matarse s
otro, i con efecto hizo la muerte ... es condena
do como homicida. La mujer preada que to
mare bebida para abortar, se hiriere el
vientre para perder la criatura si esta era ya
viva, incurre tambien en la pena de muerte,
i si no fuese viva en la de cinco aos de des
tierro alguna isla, como igualmente otro cual
quiera estrao que lo hiciere. Al marido que
diese marjen al aborto de su mujer. debe ser
desterrado sin distincion de si estaba mo vi
va la criatura, no ser que lo hiciere sin dolo.
I lo mismo los boticarios que sin rden de los
mdicos dan medicina tan fuerte, que pueda
causar la muerte al que la tomare, i con efec
to la caus.
"
- 16. Cuando uno hace la muerte por ocasion,
sin dolo, por ecsijirlo su propia defensa ,
por derecho que le dan las leyes, no est su
jeto la pena del homicidio. Si el invadido, no
estando verdaderamente en peligro de muer
te, pudindolo evitar huyendo sin deshonor
matare al agresor, debe ser castigado , no con
pena de muerte, sino con estraordinaria. Ade
mas del caso de propia defensa , hai otros en
que las leyes escusan de toda pena al que ma
tare. 1. Si uno matare otro hallndole ya

202

LIRIR0 CUARTO,

ciendo con su mujer, do quiera que lo halle.

2. Si lo mata hallndole en casa yaciendo con
su hija, con su hermana. 3. Si lo mata lle
vando mujer forzada para yacer con ella , que
haya yacido con ella. 4. Si matare al ladron
que hallare de noche en su casa hurtando,
si lo hallare con el hurto huyendo, i no se qui
siere dar prision, si lo hallre hurtndole
lo suyo, i no lo quisiese dejar. 5. Si mata
otro socorriendo su seor que lo vea matar,
padre, hijo, hermano, otro hom
bre que debe vengar por linaje. 6. Si matare
al que le quemaba destruia de noche sus ca
sas, campos, mieses arboles, de dia apo
derndose por fuerza de las cosas que le toma
ba. 7. Si matare al que fuere ladron pblico
robador de caminos, no dejndose prender. 8.
Cuando uno matare caballero que desampara
re su seor dentro del campo en hueste,
se fuese los enemigos i querindolo prender en
la carrera para llevarlo su seor la corte
del Rei, se defendiere. (1)
,
17. A los adivinos, agoreros sorteros, ihe
chiceros, se les impone la pena de muerte por
las leyes de Partida. Esta casta de embusteros
quiere tomar el podero de Dios para saber las
cosas que estn por venir. Estn prohibidos los
ageros de aves, estornudos, palabras que lla
man proverbios, suertes hechizos, catar en

(1)

Sala tom. 2. lib. 2. tt. 24. nn. 5, h.

TITULo xvim.
205
agua, en cristal, en espada, espejo i otra co
sa lcia, hacer hechizos de metal ni de otra co
sa, de cualquiera adivinanza de cabeza de hom
bre muerto bestia, palmada de nio de mu
jer vrjen, encantamiento, cercos, ligamientos
de casados otras tonterias semejantes, que
solo puede dar ascenso la mas supina ignorancia,
hija de la educacion mas descuidada. A los que
los encubrieren en sus casas sabiendas, deben
ser echados de la tierra para siempre, i si las
justicias no lo cumpliereni ejecutaren, pierden
el oficio, i la tercera parte de sus bienes. El que
va los adivinos i cree las adivinanzas, pierde la
mitad de sus bienes para la cmara. Los pronsti
cos de los astrlogos no entran en la prohibicion,
porque los echan atendiendo cosas naturales
i regulares, segun sn pericia, i espresan siempre
Dios sobre todo, que es lo mismo que decir, no
debe tenerse seguridad de lo que pronostican.
En el dia se mira con el desprecio que es debido
toda esta casta de jentes, bien persuadidos
todos que no son mas que embustes i arbi
trios para engaar tontos; por lo que no estan
en uso las leyes que hablan de ellos. ( 1 )
18. A la lei Cornelia de los asesinos, es mui
semejante la PompeYA DE Los PARRucidAs; tomn
dose el vocablo en sentido lato, i comprende
todo homicidio entre personas unidas por pa
rentezco. Por la lei Pompeya se cuenta entre los
ascendientes al padre, madre i abuelos. Entre

los colaterales los hermanos, hermanas, tos,

tias , primos i primas. Entre los afines suegros,
suegras, nueros, i nueras. Se admiran algunos
de que esta lei no hable de los padres que ma
tan sus hijos, sin hacerse cargo que cuando
se estableco esta lei, tenian los padres en sus
hijos el derecho de vida i muerte , no siendo
%%%%,%
ib. 1. El parricida es indign de obtener sepul
tura en ningun elemento; lo metian dentro de
un cuero, con un gato, un gallo, un perro, una
mona, i una serpiente, i era arrojado al mar
rio para que muriese entre crueles angustias, i
mo gozase ni del agua, ni del aire, ni de la tier
ra, ni del fuego. Antes de encerrarlo en el cue
ro era azotado hasta que le salia sangre, ( - )
19. Por nuestras leyes, si el padre mata al hi
jo, el hijo al padre, el abuelo al nieto,
el nieto al abuelo su bisabuelo ; algu
no de ellos l, el hemano al hermano, el
tio al sobrino ; el sobrino al tio ; el mari
do su mujer, la mujer su marido; el
suegro la suegra, su yerno su nuera; el
erno la nuera su yerno su suegra ;
el padrastro la madrastra su entenado ,
este su padrastro madrastra, el aforrado
al que lo aforr, paladina encubiertamente,
debe ser pblicamente azotado ante todos, i des
pues metido dentro de un saco de cuero, i

Y 1 ) Queda esplicada la lei Pompeya que ha

bla del parricidio en la nota del 54 t. 1.9

TITULo xVIII.

205

encerrado con l un can, un gallo, una culebra

i un mono, i en seguida, cosiendo la boca del
saco lo deben hechar al mar al rio que fuese
mas cercano de aquel lugar donde acaeciere. La
causa de poner los dichos animales, parece no es
otra mas sino por que estos animales matan sus
padres, los padres devoran sus hijos, i el ra
cional que imita en esto las bestias debe mo
rar con ellas. Debe tambien tener lugar esta pe
na contra los que diesen ayuda consejo para co
meter este delito, aunque fuesen estraos. Igual
mente contra el que compra ponzoa para matar
su padre , i trabajare por darsela, sin poderlo
conseguir. En el dia al delincuente se le quita
primero la vida, i despues en su cadaver se ejer
cita la pena legal, esto es se mete en una cuba
que tiene pintados estos animales , i se simula
2o. Hablaremos de los rieptos reptos, de
safios duelos i lides, como lugar mas oportu
no. Con justsima razon estn prohibidos, impo
nindose gravsimas penas los transgresores.
La lglesia tiene impuesta pena de escomunion al
que admite 6 provoca el desafiio, como igual
mente los demas que cooperan su realizacion.
Se cree jeneralmente se introdujo tan psima
costumbre en nuestra Espaa por los antigos
Godos. En el dia pocas causas se presentan en
el foro respecto desafios, pues los que opinan
es verdrdero honor el admitirlo proponerlo,

(1) Sala tomo 2. lib. 2.5 tt. 24. n. 16.

procuran hacerlo con cantela fin de que no ll

sepa la autoridad, para eludir la pena que la lei
seala, verificndose en parajes poco frecuen
tados i deshoras. ( 1 )
21. La lei CoRNELIA DE PALsos (2) vindicaba
ciertos delitos. Tales eran el que falseaba un
testamento algun otro instrumento, lo adul
teraba suponia. Al monedero falso : al fals
testigo: suposicion de parto falsa medida pe
so, i tomar el nombre de otro. La pena era al
esclavo la del ltimo suplicio : si un hombre libre
cometia cualquiera dc estas falsedades, se le im
ponia la deportacion comfiscacion de sus bienes.
En el dia, como decimos en la nota, la pena depen
de de la prudencia del juez, qne conforme las
circunstancias debe castigar. Dos clases de false
dades, no obstante, se castigan con el ltimo su
plicio. 1. Si alguno declar en falso en causa que
1.
- Yr J. Sala tom. 2. lib. 2. tt. 24. n. 17.
Y 2) Esta lei se llama tambien TESTAMIENTA
AuAi NUMERARIA, porque por ella se castigaba d
los falsificadores de monedas itestamentos, esten
dindose d toda clase de instrumentos. La pena
de los falsificadores era la deportacion. Los Em
peradores mandaron que si los falseadores eran
hombres desentes. fueran deportados, si humil
des, hechados d las minas, i si esclavos, se les
impusiera penta capital, despues de ser manu
mitidos por sus seores. Cuando concurren en
este delito alguna circunstancia agravante, la
prudencia del Juez detalla la pena.

por su dicho se conden muerte aquel contra

quien declarra. 2. A los monederos falsos, cuya
pena por la lei 2. C. de fals. monet. era la de ser
quemado vivo, incurriendo en ella todo el que
cercenaba adulteraba la moneda, como igual
mente el que la espendia.
22. Entre nosotros comete falsedad el escri
Ibano del Rei otro que fuese notario pblico
de algun consejo que haga privilejio carta fal
sa sabiendas, rayase cancelase mudase al
guna escritura verdadera, pacto otras pala
bras que eran puestas en ella, cambindolas fal
samente. El que tubiere carta otra escritura
de testamento que alguno haya hecho i lo nega
se , la hurtase otro que la tubiese en guarda
la escondiese, la rompiese, hurtase los
sellos de ella, la daase en otra cualquier
manera. Lo mismo que aquel que le dan guar
dar algun testamento con la condicion de que
no lo lea ni ensee en vida del que se lo en
trega, i lo abre lee otro sin rden del que
se lo di. El Juez Escribano que teniendo algu
na escritura de pesquisa, de otro pleito cual-,
quier, se la mandasen tener en guarda, abrir
en secreto, i la leyese apercibiese alguna
de las partes de lo que era escrito en ella. El
Abogado que manifiesta la parte contraria del
que defiende, las cartas secretos con que apo
ya su pretencion. El que teniendo en guarda pri
vilejios cartas de algun consejo hombre que
se las di guardar en secreto, las leyese de
mostrase maliciosamente los que fuesen con
trarios del que les di en depsito. Si el Juez

da sentencia contra derecho sabiendas. Si el

que es llamado por testigo en algun pleito di
jere falso testimonio, megare la verdad. Si al
guno diese precio otro porque no diga su tes
timonio en algun pleito de lo que sabe, lo re
cibiere i no quiere decirlo; de suerte que tan
to el que lo da como el que lo recibe hace fal
sedad. El que muestra maliciosamente los tes
tigos en que manera han de decir testimonio, con
intencion de corromperles, para que encubran
la verdad la nieguen, trabajase en corrom
per al Juez dndole prometindole algo, pa
ra que d sentencia injusta. Comete tambien
falsedad el que da ayuda consejo para hacer
la en alguna de las maneras sobredichas, mere
ciendo por ello la pena de falso. Los que des
cubren secretos en los trminos referidos, se
reputan que mudan la verdad, por que se presu
me que cuando los recibieron, dieron palabra
i dijeron que no los descubririan; i por ello se
dice que hacen falsedad.
25. El que sabiendo secretos del Rei los des
cubriese maliciosamente, hace una gran falsedad
i el que sabiendas dice mentira al Rei. El que
casare moza no siendo Presbtero. El que andu
viere en traje de caballero, esto es, con insignias
traje de soldado sin serlo El que cantare misa
no estando ordenado de Presbitero. El que cam
bia maliciosamente el nombre. Cuando la mu
jer hace creer su marido, que es hijo suyo el
que es ajeno. El que hiciere Bulas falsas, fal
sos sellos cuos, moneda falsa. El platero
que trabajando en oro plata mesclase malicio

Truto xvim.
2:09
samente algun otro metal, i el especiero fi.
sico que hiciere maliciosamente malas mezclas
poniendo una cosa por otra.
24. El que oomete alguna falsedad de las re
feridas, debe ser desterrado para siempre en
alguna isla: si no tubiese pariente por lnea de
recha hasta el tercer grado, deben ser sus bie
nes para la Cmara del Rei, sacando antes las
deudas que debia, i la dote i arras de su mu
jer. El que faiseare carta privilejio, Bula
1noneda, sello del Papa del Rei, lo hicie
re falsear otro, debe morir por ello. El Escri
Ibano que hiciere carta falsa, le han de cortar
la mano con que la escribi, i queda infamado
para siempre. El testigo que depuso falsamente
en cansa criminal, debe sufrir la misma pena
de muerte otra corporal, que debia impo
nerse al reo en su persona i bienes, si se le pro
bare el delito que se le imputa, aunque este
no se le haya impuesto tal pena, pues mo que
d por el testigo. De stos los que depusieren
con falsedad en los asuntos civiles, deben ser
castigados con verguenza pblica, i diez aos de
presidio. Si fuere en causa criminal en la mis
ma de verguenza, i en galeras perpetuas.
25. Hai tambien otras falsedades no tan gram
des como las espresadas. "Tal es la que come
te el que sabiendas vendiese comprare con
varas pesos falsos. La pena de estas falsedades
es pagar el que la hizo el dao doblado que re
cibieron aquellos que compraron de l, le ven
dieron, i que sea desterrado por cierto tiempo,
segun el arbitrio del juez, i las medidas Pe
Tomo IV.
14

210.
LIBRO, CUARTO,
.
sos falsos de que usaba deben ser quebrantados p
blicamente ante las puertas de su casa. El que ven
diere sabiendas una misma cosa dos, i toma el
precio de ambos, debe volver el precio al ltimo
que la compr, i ser desterrado en los trminos
que acabamos de decir, del que vende con pe
sos falsos. Comete tambien falsedad el medidor
de tierras que faltando la legalidad da uno mas,
i al otro menos de lo que le corresponde: cuando
esto sucede, puede el que recibi menos pedir
al que recibi mas, que le restituya el ecseso que
tubiere : i si no lo pudiere recobrar de l, que
lo pague el medidor, el cual ademas le puede po
mer el juez la pena arbitraria que le pareciere
atendidas las circunstaucias. Lo mismo se estable
ce enteramente en el caso, que un contador mom
brado por las partes, hiciese sabiendas yerro
de falsedad, dando uno mas de lo que le toca,
i otro menos. Ninguna persona debe deshacer
mifundir, ni cercenar las monedas de oro, plata
ivellon, bajo la pena de confiscacion de todos
sus bienes, i ser ahorcados ( 1 )

(1) Ciertamente es gran delito falsificar la

moneda. Dice la lei que la moneda es cosa con
que los hombres mercan i viven en este mun
do, i que por ello no han podemio de la mandar
hacer sino el Rei, aquellos d quien l otor
ga poder para que la hagan por su mandato.
La pena impuesta por la lei se estiende tam
bien d los que d sabiendas dan consejo ayu
da a los que falsean la moneda cuando la

- 26. La sesta lei es la JUIA DE LA FUERZA pu

suicA i PavADA, que mas bien son dos leyes que
una sola. La primera se llama fuerza pblica ,
que consiste en violencia atroz, mayormente
si es armada, violndose la seguridad pblica,
la que pertenece el rapto de una vrjen. La se gunda se titula simplemente fuerza, que es menos
atroz cometida sin armas, contra personas pri
vadas sean particulares. La fuerza pblica se
castigaba con deportacion, esceptundose el rap
to de virjen mujer honrada, pues al raptor se
el imponia la ltima pena. La fuerza privada era
castigada con la infamia, i confiscacion de la ter
cera parte de los bienes. El que en el dia viola
la paz i seguridad pblica, es condenado muer
te ; algunas veces se impone pena arbitraria.
27. Fuerza, dice la lei de Partida, es cosa

hacen , lo encubriesen en su casa en su

heredamiento. La casa lugar en que es la
Brase la moneda debe ser confiscada, esceptudn
dose los siguientes casos. 1. Si aquel cuya es la
casa estuviere tan lejos que no lo pudiera saber,
siluego que lo sabe lo descubre. 2. Si la casa
fuere de mujer viuda, que aunque estubiere cer
ca no lo podia saber, si no es que lo supiere
ciertamente lo encubriere. 5. Si fuere de hur
Jfano menor de 14 aos, pero en este caso debe
pagar d la Cdmara del Rei la estimacion de la
casa el que tuviere en guarda al menor, sino es
que estuviese tan lejos que no lo pudiese saber
Vase d Sala tom. a. lib. 2. ta, 26 mm. 7.6,

y 13:
LIBRO CUARTO,
hecha d otro torticeramente, de que no se pue
de amparar el que la recibe; esto es, violencia
que no puede resistir el que la padece. Se hace
de dos maneras, con armas sin ellas. Con ar
mas hace fuerza todo hombre que acomete hie
re otro con armas de madera de fierro, con
iedras, con armas de fuego, lleva consigo
mal dao alguno en su persona en sus co
sas, aunque no hiera ni mate. 1 lo mismo el
que estando armado, como dicho es, encierra
combate alguno en su castillo, casa otro
lugar, lo prende, lo precisa hacer algun
pacto su dueo contra su voluntad. I tam
bien el que llega con hombres armados i quema
6 acomete quemar robar alguna Villa, casa
nave, otro lugar en que morasen algunos hom
bres, tuviesen en guarda algunas mercaderias
otras cosas que han menester los hombres pa
ra uso de su vida.
28. Asi mismo es reputado itratado por ha
cedor de fuerza con armas el que junta hom
bres armados con intencion de hacer fuerza
dao otro, por meter escandalo bullicio
en alguna Villa otro lugar; i debe por ello
recibir la pena correspondiente dicho deli
to, aunque del ayuntamiento de las armas no
nazca mal, ni dao. Igualmente cometen fuerza.
1. Cuando encendiendose fuego en alguna casa
acuden algunos ttulo de apagar el fuego si
hai entre ellos quien va con mala intencion, i
roba se lleva pblica paladinamente algunas
cosas de las qne habia en la casa que ardia. No

TITULo xwm.
a 15
1a cometen los que acudiendo con buena inten
cion, se llevan algunas cosas para guardarlas i
drselas su dueo, si lo que se llevan es ma
dera que podria aumentar el fuego si se queda
se alli. 2. Si alguno se parase con armas, i pro
hibiese que mataren el fuego los que venian
apagarlo, sacran de la casa que ardia las co
sas del dueo maliciosamente que las dejasen ar
der, estar tenido la misma pena que los com
prehendidos en el primer caso. 5. Los Jueces
que con gran soberbia malicia, por desen
tendidos, sobre no conceder la apelacion que an
te ellos se pide, deshonrran al que la pide di
ciendole mal, prendindole; le matase le
hiriese. 4. Los colectures recaudadores de los
derechos reales, otros por su mandado, que
tomasen en voz del Rei alguna cosa mas los
hombres de lo que es acostumbrado de tomar,
de naevo empezasen demandar otros dere
chos rentas sin mandato del Rei, demas de la
que solicitan tomar. I lo mismo el que comen
zare pedir portazgo en algun lugar sin man
dato de S. M. 5. Los que fueren con hombres
armados los juicios, diciendo encubiertamen
te palabras para poner miedo los Jueces, tes
tigos, Abogados, i que no les sea contraria
la sentencia. Los que se arman juntan jente
en su casa para defenderse de la fuerza que te
men, no incurren en pena alguna, ni tampoco
los que all se juntan este fin: porque esto es
permitido cualquiera.
29. Las penas ordinarias de los que hacen fuer
za con armas sin ellas son las siguientes. En

214
mm no cuarto.
.
.
primer lugar la pena de los que hacen fuerza con
armas pertenecen esta clase, segun se ha
visto, es la de destierro para siempre en algu
una lsla, i si no tienen parientes ascendientes
descendientes por la linea derecha hasta el ter
cer grado, todos los bienes que tuvieren deben
ser para la Cmara del Rei, sacando las arras
de su mujer, i las deudas que habia de dar has
ta el dia que fue dada la sentencia. Si tuviese
tales parientes deben heredar lo suyo los mas
propincuos. Esta pena tiene tambien lugar con
tra los que juntan hombres para hacer fuerza,
van con ellos para hacerla sabiendas. Si en la
fuerza que alguno hizo con armas fuese muerto
alguno, sea de la parte del forzador de la otra,
debe morir el que hizo cabeza del alboroto. En
segundo lugar, si la fuerza fuere hecha sin ar
mas, debe perder la tierra el forzador, esto es,
ser desterrado, i la tercera parte de sus bienes
para la Cmara del Rei; i si fuere hombre que
tenga algun oficio, dbelo perder, sin que pue
da ser puesto en otra, no ser que S. M. lo re
%%%%%%%
ir los forzadores las referidas penas, deben pa
gar los daos i menoscabos que vinieron por su
culpa aquellos quienes hicieron la fuerza.
(1) La lei 9 del ttt. 1 o P. 5, i la lei 1 titt. 54
lib. 1 m. de la Novsima Recopilacion mandan,
Y 1 J. No se pierda de vista el principio que
dejamos sentado en el S. 2. ttt. 1." esplicando
la definicion del delito En efecto, dijimos que
quedaba obligado el que cometa algun crmen, no

a 15
TITULo XVIII,
que si alguno entrare tomare por fuerza cosa
que otro tenia en su poder, pierda el dere
cho que tuviere en ella, i si derecho no tenia,
entregarla con otro tanto de lo suyo con la va
la al que forz, i si algun derecho entiende te
mer que lo demande. Las penas especiales en al
gunas fuerzas son las siguientes. Si alguno jun
tando hombres con armas para hacer fuerza, pu
siese fuego lo mandase poner para quemar ca
sa otro edificio mieses de otro, siendo hi
jodalgo hombre honrado, debe ser desterra
do para siempre; i si fuere hallado en el lugar
mientras durase el incendio que puso, debe lue
go ser echado en l i quemado.( 1 ) El que entra
re tomare, por fuerza cosa ajena sin mandado
del juez, debe pagar cuanto vala la cosa forza
da i ademas entregarla al que la posea; si alguna
derecho tena en ella debe perderlo. (2)
50. Se concidera como fuerza las eonmocio
nes bullicio levantamientos, que suelen lla
marse Ason ADAs. Dice la lei 16 ttt. 26. Parti
da 2, que asonada tanto quiere decir como ayun
salo d sufrir la pena que la lei seala, sino tam
bien d rezarsir el dao, pues todo el que dilin
que, ademas de cometer dao, obra contra lei.
El que comete dao queda obligado d la restitu
cion, i el que quebranta el precepto de alguna
let, d sufrir el castigo que sta con anteriori
dad d la perpetracion del hecho tiene demarcado.
( 1 J) Esta lei no est en prdictica.
(a) Pertenece d este lugar la doctrina ese
puesta en la nota primera del S. a ttes a 3,

a 16

rubro CUARTo.

tamiento que facen las jentes, unos contra otros

para hacerse mal. No obstante la definicion que
da la lei este delito, se dice tambien asoma
da cuando solo se junta un solo cuerpo. El co
nocimiento de estas causas corresponde la ju
risdiccion Real ordinaria, sin que valga fuero
alguno para ecsimirse de ella, i deben obser
varse imponerse las penas que para estos casos
sealan las leyes, sin consideracion alguna. Los
bullicios levantamientos que se hicieren en el
Reino con juras, cofradias de caballeros
de Villas contra el Rei, de que naciese da
fo S. M. la tierra, deben ser castiga
dos sus autores como reos de lesa Majestad,
del crmen de perdulion. Para asonada de
otra naturaleza en jeneral, no hai estable
cida pena de muerte , i solo se castiga con ella
i prdida de todos los bienes para la Cmara
del Rei al que repicare campanas sin manda
to de la justicia, incurriendo en dicha pena
de muerte si lo hizo dolosamente con intencion
de fomentar el tumulto. Como quiera que las
asonadas son mui daosas, i ocasionan muchos
males, se prohibe con razon las hagan en parte
alguna del Reino persona alguna, sea del estado
condicion preemiaencia que fuere. Si la jus
ticia manda los que la forman, que se apar
ten i derramen las jentes ayuntadas, i manda
do no se quieren apartar, derramar ni par
tir, deben ser castigados todos los que no obe
decieren con pena de muerte ( 1 )
(1) Sala tom. 2. lib. 2. tt.25. Inn. 8.h. el 15.

51.- La lei Julia de Pza. ULATu er sacrmeos,

vindica dos crmenes. PecuATu es hurto come
tido en el tesoro pblico, no por el que lo ad
ministra, sino por otra persona. SAculento es
hurto de cosa sagrada i en lugar sagrado. La
pena al primer delito era la deportacion, i se
le condenaba tambien restituir el cuadruplo
valor de lo robado. (1) El sacrilejio era cas
tigado extraordinem, con pena capital, me
reciendo la animadversion pblica el que robaba
las cosas destinadas para el culto de la relijion.
52. Dice la lei sesta tt. 5. lib. 4. del fue
ro de las leyes, que todo ome que foradare ca
sa, Iglesia por furtar, muera por ello. De
consiguiente se impone pena de muerte al que

( 1 J) La voz pECULATUs viene de pcora por

que eran en un principio los ganados los que for
maban la mayor parte del caudal de los Roma
nos. Dijimos en la nota segunda del prrafo
2. ttt. 1. lib. 2. que llamdndose en latin pe
cus d todo animal ganado que pace en ma
nada como los carneros, obejas, jumentos, ca
mellos &c. se deriv de esta voz las latinas pe
cunia, peculium, peculatus; dinero, peculio, hur
to de animales. En efecto, pecunia proviene de
pecu vel pecore, porque del ganado salia dine
ro, i su ganancia. Asi antiguamente el sello de
la moneda, i sus armas no eran ctras que una
obeja.
Desde que Julio Csar estableci la lei Julia de
peculatus, se entendia por peculado el hurto de

hurtase de la Igesia otro lugar relijioso algu

na cosa santa sagrada. Al oficial del Rei. que
teniendo en guarda algun tesoro, hubiese de
recojer sus pechos sus derechos, lo hurtase
ho encubriese sabiendas. Al Juez que hurtase los
maravedis del Rei de algun Consejo mientras es
tuviese en el oficio. Por cualquiera de estos deli
tos debe morir el que le hizo, i cuantos dieren
ayuda i consejo tales ladrones para hacer el hur
to, encubrirlo en su casa otro lugar. Si el
Rei el Consejo no demandase el hurto que co
meta su Oficial, despues que lo supiere por cier
to, hasta cinco aos, no se le impondr al de
lincuente la pena de muerte; solo s se le obli
gar que pague el cuatro doble (1) ,

cosa pblica, sagrada relijiosa, aunque d las

dos ltimas llamaban tambien sACRILej1o. Su pe
na era la deportacion. Por la constitucion de
los Emperadores Teodosio, Arcadio i Honorio
se castigaban con pena capital d los jueces en
quienes recaia este crmen. Justiniano impuso
pena de deportacion al simple peculado; la de
muerte, cuando recaia en cosas pertenientes al
erario, i d los sacrilegos.
y 1 J Sala tom. 2. lib. 2. tt 25. n. 5. Con
oportunidad sigue hablando de los cuatreros
sea de los ladrones que hurtan bestias gana
dos, cuyo crmen, como se ha indicado en la no
ta del pdrrafo 51, se llamaba en latin peculatus,
Si pues d alguno de estos ladronos le fuere pro
bado que haya usado hacer estos hurtos, debe

TITULoxvir.
a 19
35. Sigue la lei Fabia de Plajiarios, cuyo
orijen i poca en que se estableciera se ignora,
siendo bastante antigua. Llamaban plajiario a
los que robaban hombres libres esclavos. ( 1 )
En la actualidad se llama plajiario al que se
apropia escritura ajena, vendiendo por suyas
ideas de otros, copiando de libros ajenos lo que
mjor le parece, publicando en su nombre pro
ducciones que no sean suyas, cuyo delito, caso
de que lo sea, no se castiga sino con la risa,
asi como hicieron los animales de la abutarda,
segun Esopo. A los plajiarios, lo que es lo mis
mo, los que robaban hombres libres escla
vos se les castigaba segun la intencion con que
lo hacian, i las circunstancias agravantes. v.g.
si un judio roba un infante cristiano con in
tencion de circuncidarlo, no hai duda que es reo
de minerte. Si un forajido roba mujer vrjen

morir por ello, mas si no lo ha usado aunque

encontrasen que hubiese hurtado alguna bestia,
no le deben matar, sino ponerle por algun tiem
po d labrar las labores del Rei, equivalente en
el dia d condenarlo d pena de presidio. Si al
guno roba diez ovejas, mas, cinco puercos
cuatro yeguas, otras tantas bestias ga
mados qne nacen de estos, debe morir por ello.
(1) Queda dicho en la penltima nota del
pdrrafo 4. ttt. 1. lib. 5. era plajiario el que
venda por esclavo al libre que habia robado,
el que aconsejaba al esclavo huyera lo en
subria, lo acompaaba en la fuga.

con intencion de gozar de ella, como forzador,

54. Como la esclavitud est casi estinguida
entre nosotros, no se dan robos de personas li
bres para venderlas como esclavas, solo s para
actos lujuriosos otros horrendos crmenes,
en cuyo caso se aplican las leyes correspondien
tes al delito, imponindose al delincuente las
enas que la misma seale, arbitraria, caso
do en este caso en voluntad del juez castigar
con mas rigor suavemente al perpetrador del
crmen conforme las circunstancias, calidad del
reo i persona robada. Si caus fuerza mujer
vrjen, casada, relijiosa, viuda honesta,
debe condenarse la ltima pena al forzador, i
sus bienes deben ademas ser todos para la mu
jer robada forzada, en los trminos que se ha
dicho en los prrafos 27, 28 i 29.
55. No nos detenemos en la esplicacion de
los restantes cuatro crimenes , pues en el dia
est mui mudada la disposicion del derecho res
pecto ellos. Los indicamos solamente, ponien
do lo que nos parece mas til, i lo que no trae
Heineccio por notas. El primero es el crimen
llamado de REPETuNDARUM ( 1) que cometen los

(1) La lei Julia de Repetundarium prohibia

que el juez tomase dinero por conocer en alguna
causa, i que en jeneral se tomard dinero por
ser uno testigo. Su pena era el cuadruplo del
dinero qfrecido. A veces era la relegacion, pr

que por razon de su oficio injustamente reciben

dinero , como los jueces que se dejan sobornar
i venden la justicia. El segundo es el crimen
de Amanus, que se verifica cuando se da dine
ro por obtener algun oficio, empleo, cargo.
( 1 } El tercero es el de ANNone, que se come
te sempre que los proveedores escasean las pro
viciones para que se encarezcan los alimentos
i ganar por medio tan inicuo : i tambien cuan
do los particulares compran comestibles, igra
nos para encerrarlos, dando con la escaces mas
valor al jnero (2) El cuarto llamado de Re

dida del empleo, destierro muerte.

Se dijo en el prrafo 2. tt. 5., cometia un
delito el juez que sentenciaba con dolo, ya por
odio amor que tubiera d la persona d cuyo
favor contra pronunci la sentencia, hu
biera sido sobornado con dinero, en cuyo caso
no solo tiene que pagar daos i perjuicios que
causa con la sentencia, sino tambien quedan
infame, i es removido de su encargo, sin que
jdimas pueda volver d ejercitar la majistratu
ra. Hablamos en dicho lugar de la lei Julia de
repetundarum, i citamos la primera parte de la
nota al S. 22. tt. 28. lib. 36., cuya cita debe
Y 1 ) Vase la nota primera del prrafo 2:2.
tit. 98. lib. 5.
(2) Esta lei se opina fu establecida por Au
gusto, castigaba ademas d los que robaban al
, go de la Annonae, lo que es lo mismo, de los

592,
LIBROCUARTO,
ssmpus cometen los que administrando los canda
les pblicos, dan mala cuenta de la inversion de
las cantidades que han entregado en poder de los
mismos. ( 1 )
- 56. Tenemos por derecho de Espaa el cri
men de repetundarum que comete el Juez,
cualquiera otro Majistrado que recibe algo por
juzgar, i hai Ingar la repeticion de lo que to
m por razon de la sentencia que diera justa por
la repeticion: porque solo entonces se cre que
ho dio con animo de redimir la vejacion, i no
de corromper al Juez, no habiendo de consiguien
te torpeza por parte del que d. Es tambien
delito dar dinero por obtener oficio pblico,
algun destino, cayendo en el horrendo crmen

vveres destinados para la manutencion pbli

ca. Posterior d la muerte de Octaviano se hizo
arbitraria la pena establecida por esta lei, unas
veces de veinte aureos; otras se condenaba d los
perpetradores del crimen de que hablamos, d las
minas obras pblicas, segun las circunstan
cias.
"
( 1) Se cree fu establecida igualmente esta
lei por el Emperador Augtusto: mandaba tam
bien, que cualquiera que retubiese parte del di
nero pblico que le hubiere sido dado para uso
pblico, ademas de quedar infame, tubiera que
dar todo el dinero que le hubiera sido dado, i.
en pena tanta cantidad cuanta compusiese la
iercera parte del dinero, robado.

TITUno xvim.
2:25
de simonla el que da cosas temporales por es
es, como vender los sacramentos, conferir las
rdenes por dinero &c. El delito de annonae, i
el crmen de residuo, como quiera que sean con
trarios los intereses de la sociedad del co
mun, i perjudiciales en sumo grado las rentas
de S. M., tienen sealado diversas penas. En efec
to, se dijo en el lib. 5. tt. 4. S. 2o que
solo se permitia comprar pan, esto es, trigo
adelantado, con la condicion de pagarlo el com
prador los vendedores al precio que comun
mente valiere en la cabeza del lugar que lo com
prare quince dias antes despues de N. Sra. de
Setiembre, teniendo en este modo de comprar
preferencia las alhondigas comunes de los pue
blos, cuya tasa se puso para que los acaudala
dos no graven los pobres en una cosa tan ne
cesaria como el pan: igualmente se prohibe com
prar trigo para revenderlo en poca ni en mu
cha cantidad, fin de que no se encarezca, i su
fra el comun semejante monopolio, en lo que
consiste el crmen de annonae, segun queda di
cho, no pudindose autorizar por la lei el que
se trafique en una cosa tan precisa como el pan
en perjuicio del comun, lo que se verificara al
permitirse los logreros que, encerrando mucho
trigo, son causa de que ste suba de precio, i
ellos ganan por medios tan incuos.
,
57 " Sinembargo de que Heineccio no trata de
mas crmenes que los espuestos hasta aqu, te
nemos otros varios, los que nuestras leyes pa
trias sealan cierta i determinada pena. A fin

m24
Libro CUARTo.
de que los principiantes nada ignoren, ha pare
cido oportuno hablar de dos que por desgracia
se van haciendo demasiado comunes, cuales son
el juego i las usuras. Logro usura dice la lei
Recopilada lei 1. tt. 12. lib. 12. N. R. es pe
cado mui grande , prohibido por lei natural i
divina. Se define ganancia que viene del mutuo
aumento por razon del mutuo que debe pagar
el mutuario de la suerte capital que recibi.
Al que se le pruebe ha dado usura, debe per
der todo lo que diere prestare, siendo el ca
pital para aquel que recibiere el emprstito, pa
gando otro tanto como fuere la cuanta que die
re logro, la tercera parte para el acusador,
i las otras dos para la Cmara del Rei. Por la
segunda vez, pierde la mitad de sus bienes. En
atencion que los que hacen contratos usura
rios lo encubren con mucho cuidado, i por ello
suele ser dificil la prueba, con solo jurar dos
mas personas que recibieron algo de alguno
logro, siendo las personas en opinion del que lo
hubiere de juzgar fidedigmas, i haya ademas al
gunas presunciones, es bastante para que se le
imponga al acusado por usurario la pena que la
lei seala. La prohibicion de las usuras debe
entenderse de las lucrativas, no de las compen
satorias, esto es, las que compensan los que
las ecsijen de algun dao que han de sufrir,
ganancia que habian de hacer, como suele lla
marle por razon de dao emerjente lucro ce
sante. I para que en esta graduacion de ganan
cias no haya ecseso, se ha recibido por costum
bre jeneral de que cobre el mercader razon

de 6 por ciento. Ultimamente se mand por la

lei 22. lib. 1. tt, 1 o N. R. que en las escrituras en
que se confiesa haber recibido didero en mutuo,
recisamente se ha de espresar en ella no haber
intervenido premio, i caso de haberlo habido,
el tanto que se lleva , so pena de nulidad de
dicha escritura. Sobre prohibicion de juegos se
public en 6. de Octubre de 1771 una Prac
mtica Sancion, prohibindose por ella toda cla
se de juego, siendo de suerte i azar. A los que
jugaren en contravencion de la lei, si son no
vil militar, incurren en la multa de 50 duca
dos por la primera vez, i los dueos de las ca
sas en que se jugare, siendo de la misma clase,
en pena doblada: por la segunda vez en la pe
na doblada, i si se verifica por tercera, ademas
de la dicha pena doblada, se les debe imponer
los contraventores la pena de un ao de des
tierro del pueblo en que reciden, i los dueos
de las casas dos. A los que no tengan dinero pa
ra pagar dichas multas, por la primera vez de
ben estar diez dias en la crcel, por la segun
da veinte, i por la tercera treinta, saliendo ade
mas desterrados en esta ltima. Si los contraven
tores fueren vagos mal entretenidos, sin oficio,
arraigo ocupacion, entregados habitualmen
te al juego. ademas de las espresadas penas pe
cuniarias, incurren por la primera vez, si son no
nobles, en la pena de cinco aos de presidio
para servir en los rejimientos fijos, si plebe
os, deben ser destinados por igual tiempo
os arsenales. Los dueos de las casas que la

a 36

mmbro cUARTs.

tengan habitualmente destinadas este fin, de

ben sufrir las mismas penas respectivamente
por ocho aos. En los juegos permitidos , el
tanto suelto que se jugare no puede esceder
de un real de vellon , i toda la cantidad de
5o ducados. No pueden jugarse prendas, alha
jas otros bienes muebles raices, en po
ca ni en mucha cantidad, ni menos crdito
i fiado sobre palabra. Los artesanos, tanto
maestro como oficiales i aprendices, i los jorna
leros, no pueden jugar en dias i horas de tra
bajos. (1)

FIN DE LA or RA.

fray

Sala tom. 2. lib. 2. tt. 28.

ADVERTENCIA.

Ha parecido conveniente suprimir la

f de erratas, dejando su correccion
la intelijencia de los lectores. Como quie
ra que la venta de ejemplares tenida has
ta el dia, i el corto nmero de los que se
tiraron dan fundadas esperanzas de que
pronto se har segunda edicion, se pro
curara en ella enmendar en cuanto sea
posible los yerros, falta de locucion, i de
mas defectos que se notan en la presente.

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IND I CIE.

Pjinas.
Tt I. De las obligaciones que nacen del
delito. . . . . . . . - " - . - . . . .
5.
Tt. II. De la Rapia. . . . . . . . . . 24.
Tt. III. De la lei Aquilia. . . . . . . . 28.
Tt. 1V. De las Injurias. . . . . . . . . 54.
Tt. V. De las obligaciones que provienen
del cuasi delito. . . . . . . . . . . . . 6.
Tt. VI. De las acciones. . . . . . . . . 54.
Tt. V1I. Que no hai que entender con
aquel que estd bajo alguna potestad. . 98.
Tt. VIII. De las acciones que se dan sobre
los daos - . . . . . . . . . . . . . . 114.
Tt. IX. Si una bestia de cuatro pies ha he
cho algun dao . . . . . . . . . . . . 117.
Tt. X. De los que pueden demandar por
nosotros en juicio . . . . . . . . . . . 121.
Tt. XI. De las fianzas . . . . . . . . . 15o.
Tt. XII. De las acciones perpetuas i ten
porales: de las que se dan pasan dlos
herederos i contra los hercderos . . . . 156.
Tt. XIII. De las escepciones . . . . . . . 144.
Tt. XIV. De la replicacion . . . . . . 148.
Tt. XV De los interdictos . . . . . . . 15io.
Tt. XVI. De las penas que se imponen d
los litigantes temerarios . . . . . . . 165.
Tit. XVII. Del oficio del Juez . . . . . 166.
Tt. XVIII. De los juicios pblicos . . . 178.

LISTA
me Los seores suscritores.
Imagesim
Antequera.
D. Miguel Pomar, Cannigo Lectoral de
su Real Colejiata.
.
D. Juan Bautista Carrasco
D. Agustin de Vivas.
Barcelona.

D. Ramon Torrens y Ricart.

D. Juan Torrens y Ricart.
D. Andres Lleonar de Valls.
D. Isidoro Feliu y Garriga.
Dr. D. Jos Berner, Abogado de los Rea
les Consejos.
El M. I. S. Conde de Llar.
D. Manuel Armengol.
Dr. D. Ramon Mirambel, Abogado.
Dr. D. Benardino Sobrariva, Abogado.
Imo. Sr. D. Miguel Bataller, Oidor de la
Real Audiencia.
.

Dr, D, Estanislao Sanchez y Puig, Alcal

de mayor de S. Feli de Guixols.
D. Manuel Clavillart, Secretario del Go
bierno de Manresa.
Dr. D. Joaquin Martorell, Abogado de
" " " Lrida.
D. Manuel Garrich Villanueva y Geltr.
Dr, D. Francisco Escarra, Abogado de
D. Juan Prats,
Dr. D. Salvador Regnart, Abogado de
D. Francisco de Paula Miracle de Valls.
Ilmo. S. D. Juan de la Dehesa, Fiscal de
su Real Audiencia,
D. Erasmo Gasso y Janer,
Dr. D, Jos Anglada.
Dr. D. Jos Mata, Presbtero de S. Este
ve den Bas
D. Pedro Jos Gelaber, del Comercio de
libros de Palma, (por 8 ejemplares.)
ID, Cndido Luis de Baldrich.
D., Felipe Neri Soldevila.
Dr. D. Jos Fors de Casamayor, Abo
gado.
D. Francisco Fors de Casamayor.
D. Cayetano Llansas, . .

Dr. D. Francisco Toda, Abogado.

D. Mateo Carb de Tortosa.
D. Ildefonso Ruiz de Lobera Olot.
D. Jaime Luis Garan, de Palma.
D. Juan Fernando Nadal, de Palma.
D. Martin Bonet, de Palma,
D. Francisco Sastre, de Palma.
D. Pedro Nalleg y de Barutell.
D. Antonio de Trabi.
D, J, Miguel Sauri,
Burgos.
D, Manuel Ortiz de Taranco.
D. Valentin de Lizana.
D, Leonardo Gomez.
Cdiz.

Sres. Hortal y Compaa (por 4 ejem

plares.)
El Sr. Alcalde mayor de la ciudad de S.
Fernando.
". "
D. Joaquiu Casalduero.
D. Joaquin Rubio.
D. Manuel Jos de Veles
D. Manuel Calbo y Cantero.

Canarias.

D. Juan Manuel de Foronda, (por 25

ejemplares )
Corua.

D. Martin Sanjurjo.
D. Gregorio Moran, Pbro.
D. Francisco Adalid, del comercio.
D. Angel Deus, de id.
D. Ricardo Bobo, de id.

Lic. D. Manuel Pardo Osorie,

D. Ramon Otero y Lopez.
Lic. D. Juan Orejas Canseco.
Lic. D. Ventura Tajonera.
Granada.

Lic. D. Jos Antonio Lamoneda; Aboga

do del Ilustre Colegio.
D. Julian Hidalgo, Cura Propio de la vi
lla de Albeira.
Lic. D. Luis Beltran Beltran.

D. Jos Serrano.
D. Jos Sanchez Villanueva.
Dr. D. Manuel Gadeo y Subisa,
D. Jos Romero Espinosa, Escrivano del
nmero.
Dr. D. Francisco Javier Villalpando (por
cuatro ejemplares.)
. Joaquin de Palma.
. .
. Melchor Diaz, Abog. del IItre Colegio,
. Jos Mara Herreros de Tejada,
. Francisco Ventura (por 2 ejemplares.)
. Antonio Perez,
. Jos Maria Lopez.
. Ildefonso Noguera (por 2 ejemplares.)
Juan Fernandez,
Francisco Ruiz.
I. Pedro Sanchez.
D. Antonio Mendoza,

Habana.

D. Nicolas Urban Ramos, (por 20 ejemp.)

JMadrid.

"EL SERMo. Sr. INFANTE

CISCO DE PAULA.

D. FRAN

El Escmo. Sr. Duque del Infantado.

El Escmo. Sr. Duique de la Roca. .
D. Policarpo Vela.

D. Fernando Pascual Martnez.

Br. en leyes D. Jos Mara Perez.
. Mateo de Norzagaray.
. Felipe Gabalda.
. Eustaquio Soriano.
". "
. Jacobo Mara de Aguero.
. Santiago Muoz.
D. Juan Jos Delicado y Diaz,
D. Tomas Payo Sanz.
D. Gabriel Yanguas. Ldo. D. Francisco de Lara, Abogado.
D. Felipe Sauri.
D. Juan Manuel Ruiz.
D. Francisco Martinez de Galinsoga.
jD. Ramon Mega,
D. Lorenzo Perez Ruano.
D. Anselmo Perez Ruano.
Lic. D. Angel Perez de la Riva.
D. Antero Cantor.
D. Julian Pedro Pons,
D. J. y B.
. .. .

D. Ramon Villarino.

D. Santiago de Alvarado y de la Pea.

D. Juan Ruiz Luengo.
D. Jos Caballer, (por 4 ejemplares.)
D. Francisco Estradia.
Ldo. D. Francisco de Paula Crdova
Ibarra , Abogado.
D. Jos Alvarez del Manzano.
D. Fernando Rubin de Celis.
D. Francisco Perez de Perez.

.
,

D. Francisco Marquez Aguilar y Aguado.

D. Antonio Remon Zarco del Valle.
D. Francisco Landazuri.
D. Angel Gil de la Brena.
D. Francisco Gonzalez Oliva.

s: D. Felipe Guasp (por 20

Murcia.
D. Antonio Martinez.
D. Pedro Encina.
D. Jos Jimenez y Jimenez.
D. Joaquin Aparicio Dato.

emplares)

D. Francisco Villena y Caada.

D. Pedro Miralles de Imperial.
D. Jos Calahora.
Orense.

Sr. D. Jos Mara Kole, Correjidor de

dicha ciudad.
D. Jos Gomez Novoa.
Osuna.

S. D. Jos Trinidad Cueva; abogado de

Caete la Real.
Oviedo.
1Lic. D. Baltasar Tames Evia.
S. D. Fernando Leon de Benabides, Oidor
Decano de su Real Audiencia.
D. Jnan Ezcurdia.
Lic. D. Cayetano Alveru.
Dr. D. Zoylo Leon Garcia Sala.
Izic. D. Ramon Valdes.
D. Celestino Argelles.
D. Felipe Castaon de Posada.

Sevilla.
El Exmo. Ilmo. Sr. D. CRISTOBAL
BENcoMo, Arzobispo de Heraclea.
El Sr. D. Jos de Villanueva y Arvalo,
Oidor Decano le su Real Audiencia,
Regente interino de la misma y Subde
legado Principal de Polica.
Ldo. D. Leandro Manuel del Castillo,
Fiscal del Juzgado de Mostrencos, bie
nes vacantes y abintestato.
Ldo. D. Francisco de Paula Argelles.
D. Francisco Martinez de Rivas.
D. Joaquin de Pereira.
D. Francisco Gonzalez Mata.
D. Juan Jos Garcia.
Dr. D. Manuel Mara del Camino, Pre
vendado de la Sta. Iglesia y Juez de
testamentos.
D. Vicente Chinchon.
Dr. D. M. M. de A.
D. Juan Nepomuceno Muoz, Alcalde
del Crimen de su Real Audiencia.
D. Isidoro Benito de Aguado.
D. Francisco de Paula Juan,
D. Francisco Jos Romero Carrasco.
Ldo. D. Francisco de Paula Escudero,

Abogado del Ilustre Colegio de dicha

Real Audiencia.
D. Manuel Gobantes, Comandante de
Voluntarios Escopeteros de Andalucia.
Ldo. D. Manuel Mara de la Calle, Ca
pitan de Voluntarios Realistas.
D. Claudio Boteloud.
Br. D. Antonio de Mora.
D. Mariano Esquivel.
D. Jos Mara Santervaz.
D. Jos Segura Pbro., Cura i Benefiado
ropio,
. Vicente Calderon.
. Manuel Garcia.
. Jos Rodriguez Linares.
. Bartolom del Castillo y Rivas.
. Jos Joaquin de la Cuesta.
. Justo de la Cueba.
. Tomas de la Laguna.
. Francisco.
. Romualdo Cortina Inguanzo.
. Francisco Fernandez de Haro.
i r. D. Tomas Romero de Agredano, Abo
gado de los Reales Consejos y Catedr
.
tico en leyes.
D. Buenaventura Polledo, Pror. Eco.
Br. D. Antonio Ojeda.

Br. D. Juan Barquero de Tena."

."

Lado. D. Antonio Tirado y Nario.

Dr. D. Jos Gutierrez de la Vega, Abo
gado de los Reales Consejos y Catedr
tico en leyes. . .
Br. D. Bernardo Anton Posseti.
Br. D. Manuel Gutierrez y Rodriguez.
Ldo. D. Benito Gonzalez Ortiz, Aboga
do de los Reales Consejos y del Iltre.
Colejio de la espresada R1. Audiencia.
D. Rafael de Cisneros y Lanuza, Capi
tan del Real Cuerpo de Artilleria, (por
2 ejemplares).
D. Jos Mara de Cisneros y Lanuza, Ca
ballero de la Real y Militar Orden de
S. Luis de Francia y Subteniente del
mismo Real Cuerpo, (por id.).
Br. D. Carlos Ranirez de Ortega.
D. Antonio Nara de Zubia, empleado en
Rentas.
.
.
D. Ramon de Keyser, Procurador de n
mero de dicha Real Audiencia.
D. Ramn Casanova.
D. Jos Rafael Gonzalez.
D. Francisco de Paula Gonzalez.
D. Francisco de Paula Hidalgo y Martin,
del comercio.
.

"

Ber. D. Bartolome de Mena Preb. Cate-"

drtico de Latinidad.
D. Antonio Gallegos y Campos.
Ldo. D. Feliz del Castillo, Prb., Abogado
del Itre. Colegio de la ya dicha Real
Audiencia.
. Antonio Escasena.
. Salvador Perez y Aroca.
. Fulgencio de la Puente.
. Cristobal Gutierrez y Coronel.
. Francisco Quintanilla.
. Hipolito de la Higuera.
. Emilio Luque y Fernandez.
. Enrique Santuyano, (por 4 ejemplares)
Ldo. D. Plcido Comesaa, Abogado.
Ldo. D. Mariano de la Cuesta y Paulin
Abogado de la Real Audiencia y de su
Iltre. Colegio.
D. Jos Alvarez Cueto.
D. Francisco Lopez,
D. Rafael Lopez y Barrios.
D. Francisco Donnet.
Ber. D. Francisco de Paula Arrafam.
D. Juan Nepomuceno Navajas.
Ber. D. Francisco Alvarez.
D. Mariano Sanchez.
D. Vicente de Cuenca y Lopez.

D. Jos Mariano Cherif.

D. Francisco de Paula Ramos. .
D. Jos de Rul y Sarmiento.
D. Jos Maria de Leon y Sanmartin.
D. Jos Maria Toledo.
D. Luis Gonzaga del Marmol.
D. Manuel Molano.
Ldo. D. Ignacio Cantabrana.
D. Ramon Gil.
D. Jos Anllo.
D. Fernando Delgado y Ayala, Caballero
"
del abito de Santiago.
D. Pedro de Ayala.
Miguel Rivero.
. Francisco Maria Peres y Gomez.
. Francisco Jos de Lima.
. Miguel Alex.
Jos Perez.
. Pedro Bores.
. Antonio Subiran.
. Jos de la Calzada; del Cemercio.
. Jos Mara de Silva.
. Benito Jos de la Puerta.
. Blas Izquierdo.
Juan de la Cruz Tirado v Nario.

Dr. D. Ramon de Beas, Catedrtico en "

sagrados Cnones.
Ldo. D. Mariano del Pino, Mdico con =
Real aprovacion
Br. D. Cristobl Mara Gonzalez.
D. Pedro Leon y Grajera.
D. Luis de Cuadra.
D. Jos Mara, Agudo.
D. Manuel Real.
D. Antonio Mara Blanco.
D. Miguel Coleti de la Calle.
D. Miguel Montao.
D. Francisco de Paula Lopez Quintana. "
D. Mariano La Cerda Pbro.
D. Joaquin Valcarcel.
D. Francisco de Paula Puche.
D. Manuel Arrayas y Mesa.
D. Jos Quiros y Gait.
D. Santiago Vazquez Pbro., Cura de
Paterna.
.
D. Jos Mara Muro y Gomez.
D. Bartolom Lopez.
Salamanca.

Dr. D. Joaquin Gonzalez de la Huebra.

D. Jos Somoza.
"

D.
-*.D.
D.
D.
D.

Ventura Alvarez.
' Braulio dcl Cao.
. a
Antonio Bezmar.
.
Jos Romero.
' 5'
"
Zoylo Gomez.
' .
.

.'
"f si .
' ''_
" I '-'
. .' ' A

D. Jos B/Idrinoiriaga. '

" i

Ldo.
D. JosdeBonilla
D.
Cristobal
Castro., Abogado.
.' i
Ldo. D. Mariano Crespo

Dg Santiago Ruiz.

D. Eusebio Murales.
-I7)Anlonio'=Alfonso.
D. Lope Perales.

-'

- . . i

D. Juan Ignacio Urbina.

v.

Santiago. 1
D. Joaqun Eugenio de Castro, Abogado
de los Reales Consejos.
n.
v
"
D. Antero
Manuel Rubin.
Constante. cui-santos
en leyes.
l

D. Juan Gonzalez Beznda; procurador del

Juzgado [Eclesistico y Civil (le Tuy.
D. Atanasio Fontano, Abogado dela Real
Audiencia de Galicia.

'11 Cenon Alonso , cursante en leyes.

D. Jos Illia-ia Quiroga y Navarro.

ii

'

D. Matias Diaz Prado.

"

D. Ramon Maria Lozano, cursante en le

es,

D. Manuel Maria Pardo y Santiso.

D. Salustiano Casariego,
D. Jos Agustin Vidal.
"
El Lic, D. Manuel Feijoo.
D. Manuel Barbei,
D. Antonio Gonzalez, cursante en leyes.
D. Ignacio Otro, id.
D. Felipe Ramon Sanchez.
D. Juan Manuel Pintos, cursante en le
yes.
D. Ramon Corral, id,
Toledo,
D. Jos Nuez.
JD Narciso V asin.
D. Francisco Puente,
D. Manuel Vascaa.

D. Jos Gomez Placito.

D. Gregorio Cedeo.
D. Domingo Calderon.
D. Antonio Martin Villarant.

D. Jes Ramon Cervera.

D. Pedro Romero.
D. UEusebio Sanz de la Torre.
D. Antonio Tiburcio Acevedo,
Da. Mara Hernandez y Sobrino, del
comercio de libros (por 4 ejemplares, )

D. Mariano Cabrerizo, (por 50 ejempla

res. )
Valladolid.

El Dr. D. MANUEL JoAQUINTARAN

coN, Cannigo Doctoral de su Sta.
Iglesia Catedral, Gobernador y Vi
cario general de su Obispado, Cate
drtico de prima en leyes de su Real
Universidad y Vice Canciller de la
misma &c.
.
D. Gregorio Bacas.
D. Felipe Diez Robledo.
D. Valentin Valpuesta.
D. Benigno Martinez Vidal.

D. Ramon Mara de la Huerta.

D. Juan Manuel de la Olalla.
D. Pedro Antonio de Nava, Alferez de
.
"
Caballera.
. Nicomedes Caballero.
Mariano Lopez.
Melquiades Rojas.
Marcelino Oscaris.
Elias Nuez.
Nicolas Luna.
Victor de Vera y Martinez.
. Gregorio Prieto.
. Francisco Arroyo.
. Juan Quevedo.
. Antonio Meire.
. Jacinto Valentin.
Juan Perez Rey.
. Juan Labrandero.
. Ignacio Campos.
. Salustiano Silva.
. Felipe Arvalo.
D . Eugenio Martinez.
Ldo. D. Leonardo Diez de Rabago.
D. Pedro Domingo.
D. Jos de la Cuadra.

"

D. Agustin Esteban Gutierrez.

D. Bernardo Rodriguez.

D. Claudio Raimon Franco.

D. Estanislao Rico.

D. Ildefonso Sanmillan. n
D. Antonio Segura.
'
D. Juan Manuel Saavedra.
D. Jos Pardo.

D.
D.
D.
D.
D.

. - r-c
"

Jos Sotillo.
' '
' l
Jos Maria Aguirre. ' ' - . ' i
Bonifacio de Paz. '- =

Elias Echenike.

Juan
Ramon
Ocejairw
Gonzalez.
- - . l . -'-
"

D. Francisco Pastor.
D. Quintn Perez. ' v

'- -

D. Nicnlas
Basilio Garcia.
Fernandez.
'
'ni
'=- '
D. Atanacio Tobar.

\ *

D. Mariano Fermin Durarirrgio.

- Zaragoza.

D. Pedro Serrato , Beneciado de Sam

tiago y cursante en leyes.

D. Manuel Font.
D. Alberto Urrie.
D. Ramon Vazclo.

'

.1.
-

-r
' "

.
'

D. Vicente Corss y Garasoa, Rejidor

perpetu decano del Ayuntamiento de

la ciudad de Jaca.
D. Angel de la Cuesta.
D. Antonio Guzman.
Sr. D. Joaquin Citue, Cannigo de su
Sta. Iglesia Catedral.
. Antonio Piazuelo. D. V.
Joaquin Jimenez de Vages.
. Francisco Royo y Espin.
. Mariano Naharro y Lasala.
. Benito Muoz Serrano.
. Faustino Espaol.
. Esteban Pascual.
. Cipriano Garcia y Perez.
. Joaquin Lucas de Eviea.
Antonio Martin.
Agustin Labastida
. Pedro Luis Mancha.

. Agustin Mara Tosanto.

. Joaqain Mara Gisper.
Agustin Albiac.
. Gregorio Felipe Iriarte.
. Medardo Vergara.
. Ramon Planse y Mateo.
l. D. Mariano Fontana,
. Jacinto Cavesani, cursante en leyes.

Dr. D. Gaspar-Gallart

Layne: , Cate

drtico en Derecho civil de la Bealiy

Ponticia Universidad de Zaragozaiy
Abogado de los Reales COIISEjOS

D. Po Asnrmenili.
D. Francisco Osomr. A - -A

D. Francisco Garcia Gibert.

Dr. D. Ecolstico Santi-as , Catedrtico
de Decretales en dicha RI. Universidad,

D. Santiago Lopez.
(D. Saturnino Vela. ,
D. Manuei
VctorBodrigueglayor
oliVahvx '-2'\-.' . _.

nula. .

D. ManneldguslitrdiaPardena l .1
D. Claudio Vlscasilla. " ' '
D. Gregorio Lisa. " l 3' l

D. Domingo Gonzalo. d u

A .\_
" " i
l

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u. _,5

D. Pascual Pratosi.

Sr. D. Luis Elio , Dignidad de Cliantre

de la Sta- Iglesia Catedral de Pam:
plona,
D.
D.
D.
D.

Jos Fort de Olsinells,

Francisco Berber,
Francisco Gensor.
Juan Bozal,

D. Miguel de los Santos Madoco.

D. Nicola: Ruiz.

D; Valdomero -Escndero.
D. Julian Marlin.

j,

mi; t)
_ m, n.

D. Bernardo la

fu:

.
,._

Non. Nn habincgosfrccibnytz su oportuno

tiempo las listas de todbs los Src. Susi ritores,
sncmbargode haberse reclamado cpm bastante
anrcpacion porcl editor, ha dejddo de incluir
cn la presente las de (arias punlos, cuya darla-y

racion hace para satisfaction de lo._r_quc no se

oncucntrcnyinscritos, fumo se (e-f {Tonzclcra cn

el prospecto.

v
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.41" .1.

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lil

3.

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-'

Adicion d la lista de Sres. suscritores,

w-A
Granada.
. Juan Jos Perez de la Cruz.
. Juan de Tevan.
. Manuel Arenas.
. Fernando Masfil.
. Jos Jaramillo.
Juan de Avila y Codes
. Juan de Dios Gonzalez.
. Valentin Villarroel.
. Cristobal Lopez.
. Francisco de Paula Medina.
. Vicente Soveat.
. Jos Santiesteban.
. Francisco de Paula Mendez.
. Jos Vallejo , (por 2 ejemplares ).
Vitoria.

D . Antonio Veamurguia.

Ya.

2.4%

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Biblioth, Esp. 1
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"Biblioteca Episcopal de Barcelona ====

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