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Principio de Legalidad: est consagrado como garanta penal por la clusula del Art. 18 de
la C.N: Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley
anterior al hecho del proceso. Establece as la garanta del nullum crimen nulla poena
sine praevia lege poenali. Significa que la configuracin de una infraccin, por leve que
sea, as como su represin, es materia que hace a la esencia del Poder Legislativo y escapa
a la rbita de las facultades ejecutivas y judiciales, pues nadie est obligado a hacer lo que
la ley no manda, ni privado de hacer lo que ella no prohbe. Pero, segn el mismo precepto,
para que al violador de esa norma se le pueda aplicar una sancin penal, es preciso adems,
que al lado de la infraccin configurada, exista al mismo tiempo una sancin destinada para
el violador.
Consecuencias del principio:
- Indelegabilidad de la Facultad Legislativa Penal : La garanta de la legalidad implica el
rgimen republicano, que supone la divisin de los poderes de gobierno, que el Poder
Legislativo no puede pasar el ejercicio de su poder de sancionar la ley penal, ni al Ejecutivo
ni al Judicial.
La facultad reglamentaria del Ejecutivo no significa una excepcin a esa indelegabilidad,
sino que no es otra cosa que la autoridad que tiene para reglar los pormenores y detalles
necesarios para la ejecucin de la ley, no la definicin de infraccin y la determinacin de
la pertinente pena.
Art 18 C.N Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en
ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los
jueces designados por la ley antes del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a
declarar contra s mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad
competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos
Del principio de legalidad surgen diversas garantas, las que tambin deben exigirse
respecto de la imposicin de medidas de seguridad:
La garanta criminal exige que el delito (= crimen) se halle determinado por la ley (nullum
crimen sine lege).
La garanta penal requiere que la ley seale la pena que corresponda al hecho (nulla poena
sine lege).
La garanta jurisdiccional o judicial exige que la existencia del delito y la imposicin de la
pena se determinen por medio de una sentencia judicial y segn un procedimiento
legalmente establecido.
La garanta de ejecucin requiere que tambin la ejecucin de la pena se sujete a una ley
que la regule.
Asimismo, la norma jurdica (ley) reguladora del hecho delictivo y su sancin debe
cumplimentar determinados requisitos:
Exigencia de ley previa que consagra el principio de irretroactividad de la ley penal ms
severa, ya que es preciso que el sujeto pueda conocer en el momento en el momento en que
acta (momento del hecho) si va a incurrir en un delito y, en su caso, cual es su pena.
Contrariamente, en beneficio del imputado rige el principio de retroactividad y
ultraactividad de la ley penal ms benigna (artculo 9 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos; artculo 15 inciso 1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos y el artculo 2 del Cdigo Penal).
ARTCULO 2.- Si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito fuere distinta de la que
exista al pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplicar siempre la ms
benigna.
Si durante la condena se dictare una ley ms benigna, la pena se limitar a la establecida
por esa ley.
En todos los casos del presente artculo, los efectos de la nueva ley se operarn de pleno
derecho.
Exigencia de ley escrita con la cual queda excluida la costumbre como posible fuente de
delitos y penas. Es preciso que se trate de una ley emanada del Poder Legislativo, en su
condicin de representante del pueblo, que no puede delegar sus funciones legislativas a los
poderes Ejecutivo o Judicial. La Constitucin Nacional prohbe expresamente dicha
delegacin (artculo 76), as como la emisin por parte del Ejecutivo, de disposiciones de
carcter legislativo (artculo 99, inciso 3, segundo prrafo).
Dos cuestiones se plantean con relacin a esta "indelegabilidad" legislativa: en primer
lugar, la facultad reglamentaria del Poder Ejecutivo, respecto de las leyes dictadas por el
Congreso, implica la posibilidad que tiene este ltimo poder para reglar los pormenores y
detalles necesarios para la ejecucin de la ley y, dentro de estos lmites, no constituye una
excepcin al principio de legalidad. En segundo lugar, se presenta el problema de las leyes
penales en blanco (leyes que refieren una pena determinada a un gnero de infracciones
cuyos contenidos especficos dependen de las disposiciones de otras normas jurdicas) y de
los tipos penales abiertos (en los que slo una parte del tipo est legalmente descrito,
mientras que la otra parte ha de ser construida por el juez, mediante complementacin del
tipo penal que se trate).
Exigencia de ley estricta que impone un cierto grado de precisin de la ley penal y excluye
la analoga en perjuicio del imputado. Tal como expresa Santiago Mir Puig, "el postulado
de precisin de la ley da lugar al mandato de determinacin que exige que la ley determine
de forma suficientemente diferenciada, las distintas conductas punibles y las penas que
pueden acarrear. Dicho mandato de determinacin plantea especiales problemas con las
medidas de seguridad puesto que es difcil determinar con una precisin suficiente el
presupuesto de peligrosidad del sujeto y la duracin y caractersticas concretas de las
propias medidas, por cuya causa conviene sealar lmites mximos a la duracin de las
medidas".
En consecuencia, el principio de legalidad no es slo una exigencia de seguridad jurdica,
sino tambin una garanta poltica.
La regla mencionada adquiri categora de garanta limitadora de la ley penal, en el derecho
constitucional norteamericano (1776) y en la Declaracin de los Derechos del Hombre y
del Ciudadano de la Revolucin Francesa (1789).
En Argentina se halla consagrado como garanta penal por la Constitucin Nacional, la que
en su artculo 18 reza: "Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo
fundado en ley anterior al hecho del proceso".
Principio de Reserva Penal y sus presupuestos: est nsito en la garanta de legalidad de
la represin. Presupone que el mbito de lo punible debe estar determinado
exhaustivamente por la ley, y que todo lo que queda al margen de ese mbito est reservado
como esfera de impunidad, por ilcitos, inmorales o perjudiciales que sean los hechos
cometidos.
Condiciones para su existencia:
1- La determinacin legal de los hechos punibles: el hecho punible no se limita a la
definicin formal de los hechos delictivos, sino que comprende todos los presupuestos
legales de la pena como son el disvalor jurdico del hecho definido(su antijuridicidad), la
reprochabilidad a su autor ( su culpabilidad) y la posibilidad de su castigo en el caso
concreto ( su punibilidad).
2- La determinacin legal de las penas correspondientes: no se satisface con la simple
declaracin de que el hecho debe ser castigado o que merece una pena, sino que demanda la
determinacin concreta de la pena conminada para cada delito. Esto requiere que la pena
est directamente referida al respectivo hecho delictivo y que est individualizada por su
especie y medida. Tratndose de penas medibles por razn del tiempo, basta que la ley
seale si es temporal o perpetua. Las penas medibles en razn de su cantidad deben estar
siempre determinadas en su monto.
3- La prohibicin de la analoga: al poder Judicial le est vedado castigar un hecho por su
analoga con otro que la ley castiga ( analoga legal ) o por analoga de la necesidad de
proteccin en el caso concreto ( analoga jurdica ).
La analoga legal conduce a la aplicacin de la pena determinada por la ley para un
determinado tipo delictivo, a otro hecho que no se adecua al previsto en dicho tipo, pero
respecto del cual, por la semejanza de las respectivas situaciones, existe la misma razn
para castigarlo. Ej: el que arrojare cuerpos contundentes contra un tren o tranva, al que los
arrojare contra un mnibus.
La analoga jurdica no parte de la semejanza del hecho tipificado por la ley penal con el no
tipificado, sino que, en razn de la exigencia de un inters por una razn poltica se le
aplica la pena correspondiente al tipo delictivo de significacin ms semejante.
La prohibicin de la aplicacin, slo rige cuando perjudica al imputado ( analoga in malam
partem ). Tal es la que fundamenta la imposicin de la pena o el agravamiento de la
situacin del imputado o condenado. Por el contrario, es admisible la analoga in bonam
partem, la que se hace para exclur o minorar la pena o mejorar la situacin del interesado.
4- Irretroactividad de la ley penal ( ms adelante ).
Principio de Privacidad:
Privacidad
Las acciones privadas de los hombres, que de ningn modo afecten el orden o la moral
pblica o perjudiquen a un tercero, estn reservadas slo a Dios y exentas de la autoridad
de los magistrados (art.19, Constitucin Nacional). Esto significa, claramente, que el
sistema constitucional excluye del castigo toda accin privada que no afecte alguno de tales
intereses. De esta regla constitucional se derivan dos principios fundantes de nuestro
derecho penal liberal.
En primer trmino, las acciones privadas, como mbito de intimidad, no pueden ser
castigadas. Esta regla, cuyo origen histrico se remonta a la lucha por la distincin entre
moral y derecho, supone que a los hombres no se los puede castigar por lo que hagan en el
mbito de su intimidad personal.
Esta exclusin supone tres aspectos:
no castigar el pensamiento en s mismo (v.gr., creencias religiosas);
no castigar la pura manifestacin del pensamiento (bsicamente, libertad de expresin); no
castigar al hombre por sus calidades, esto es, por lo que el hombre es.
En segundo lugar, la garanta cubre el comportamiento que, ms all de la pura expresin
del pensamiento, presuponga conductas que integran el mbito personalsimo de libertad,
esto es, el despliegue de la voluntad o de la propia personalidad del hombre.
El lmite que la Constitucin establece alude al orden o moral pblica y a los derechos de
terceros. No debe tomarse la expresin moral pblica en un sentido etizante de lo bueno y
lo malo, sino que son expresiones que, relacionadas con el orden, significan que estn al
margen, por su privacidad, del sometimiento a las reglas de convivencia que el derecho
reconoce y resguarda.
Estn cubiertas por la garanta en lo que al derecho penal atae acciones que, an
ticamente reprochables, son conductas u omisiones antisolidarias o egostas (no ayudar al
Respecto de la antijuridicidad, piensa que reside siempre, en todos los delitos, en el disvalor
de la accin en s misma, y que nicamente en los delitos de dao o de peligro se presenta
tambin como disvalor del resultado
La accin ya no representa un comportamiento causado por la voluntad, ni un concepto de
valor, sino una actividad dirigida hacia su meta por la voluntad. Esto trae consecuencias
respecto de la estructura de todos los elementos del delito.
La accin correspondiente a los tipos de delitos dolosos comprende ahora el dolo, porque
ste es la finalidad delictiva que dirige la actividad del autor y la convierte en accin. Se
aparta, as, del positivismo y del normativismo. . Innova en lo que atae a la culpabilidad,
se caracteriza por llevar a sus ltimos extremos el concepto normativo de la culpabilidad.
Para el normativismo, la culpabilidad no es pura reprochabilidad, sino una situacin de
hecho sicolgica reprochable. Por el contrario, para el finalismo, liberada la culpabilidad de
ese elemento psicolgico por su traslado a la accin, la culpabilidad queda reducida a su
aspecto normativo, esto es, a un puro juicio de reprochabilidad. La culpabilidad consistira,
entonces, en el reproche personal hecho al autor de que no ha actuado correctamente,
conforme a lo que le exiga el derecho, a pesar de haber podido hacerlo.
HANS WELZEL.
La Definicin del Delito con arreglo al derecho positivo
El hecho -que es equivalente a la "accin en sentido amplio" de que hablan los autores- es,
a veces, una actividad [accin en sentido estricto), y otras un no hacer [omisin).
La delincuencia tiene en la actividad su fuente mayoritaria. La actividad no slo se traduce
en movimientos corporales, sino, tambin, en actitudes (p. ej., la injuria) o palabras (p. ej.,
adems de la injuria, la calumnia). Constituyen ejemplos de no hacer, la omisin de auxilio
de acto de oficio, la denegacin de justicia y el retardo de ella
De tal manera, en el derecho positivo, al hecho o accin en sentido amplio corresponden
como especies, la accin en sentido estricto y la omisin.
Slo la accin es susceptible de ser concebida desde el punto de vista exclusivamente
natural, pues para estructurarla basta la actividad como tal. No sucede lo mismo con la
omisin, ya que sta no es un simple no hacer. Para concebirla es necesario, adems de la
inactividad, requiere una exigencia jurdica de hacer lo que no se hizo.
Cdigo Penal, asienta la responsabilidad delictiva en la posesin por parte del autor de la
conciencia de la criminalidad de su acto y en su posibilidad de dirigir su accin y de
determinarse con libertad.
Si bien el hecho, la tipicidad, la antijuridicidad y la culpabilidad del autor representan los
conceptos estructurantes del ente jurdico delito, a la ley penal no le interesa como objeto
Situacin en que se encuentra el que causare un mal a un bien ajeno, por evitar otro mayor
inminente a un bien propio o ajeno, al que ha sido extrao. Su fundamento reside en la
preponderancia del bien jurdicamente ms valioso que representa el mal menor.
Mal es el dao causado a un inters individual o social protegido jurdicamente (bien
jurdico). Puede ser un bien individual, como la vida, la integridad fsica, la libertad, el
honor, la propiedad, propios o ajenos; o pueden ser bienes de ndole social como son la
salud y la seguridad pblicas o el orden constitucional y la seguridad de la Nacin.
Puede ser un delito doloso o culposo, pues es posible que debido a su comportamiento
culposo, el autor, para no causar un mal mayor, deba optar por otro menor.
La mayor entidad del mal, y as la determinacin del bien menos valioso, no depende
exclusivamente de la calidad de los bienes en juego, sino, tambin, de la calidad del dao
evitado al bien defendido y del causado al bien lesionado. La apreciacin de ambas
calidades debe asignarse de conformidad con las norma s de cultura social propias de cada
tiempo y lugar y las circunstancias de cada caso.
La inminencia del mal mayor es la que determina la necesidad justificante. El mal es
inminente si est por suceder prontamente. Esto no slo exige que el peligro de que se
realice el mal sea efectivo, sino, tambin, que se presente como de realizacin inmediata.
La ley, mediante la frmula "por evitar..." exige que el autor obre movido por la necesidad
de impedir el mal mayor. Si alguien, al realizar un hecho penalmente tpico (la destruccin
de una vidriera), casualmente evita un mal mayor (la asfixia del morador), no comete un
dao justificado. El autor es extrao al mal mayor, si ste no es atribuible a su intencin.
Pero, adems de serle extrao ese mal, el autor no debe estar jurdicamente obligado a
soportarlo
Legtima Defensa: Requisitos
Es un caso especial de estado de necesidad. Su justificacin reside en la prevalecencia de
inters por la proteccin del bien del agredido respecto del inters por la proteccin del bien
del agresor, lesionado por aqul o por el tercero que lo defiende. A diferencia de lo que
sucede en el estado de necesidad, aqu la justificacin no encuentra su fundamento en el
mayor valor del bien resguardado en relacin al sacrificado, sino en la injusticia de la
agresin del titular de este ltimo. Siempre que haya racionalidad en el medio defensivo
empleado por el agredido y que ste no haya provocado suficientemente la agresin, resulta
justificado el sacrificio de un bien de mayor valor que el defendido. La legtima defensa
puede ser de la propia persona o de los derechos propios, o de la persona de un tercero o sus
derechos. La primera puede ser presumida.
Defensa propia
Existe legtima defensa de la persona o derechos de otro, si ste es objeto de una agresin
ilegtima y el autor emplea un medio racionalmente necesario para impedirla o repelerla,
siempre que el agredido no hay provocado suficientemente la agresin o, en caso contrario,
que no haya participado en ella el tercero defensor.
La defensa del tercero, en su persona o derechos, que pueden ser los de una persona fsica o
ideal reside esencialmente, a la par que en la ilegitimidad de la agresin y racionalidad de la
defensa, en la no participacin del defensor en un acto de provocacin suficiente por parte
del ofendido.
La participacin puede ser moral (instigacin) o material, y principal o accesoria.
Tentativa
Concepto.
El artculo 42 del C.P, aquel con el fin de cometer un delito determinado comienza su
ejecucin, pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad.
No es un delito distinto e independiente del pertinente delito sino una ampliacin de la
imputacin delictiva perfecta que ese delito representa. El castigo atiende a que el
comienzo de ejecucin de un delito determinado, involucra de manera inequvoca el peligro
de que se concrete el dao o el peligro inherente a su consumacin.
Los elementos de la tentativa son tres: el fin del autor, el comienzo de ejecucin del delito y
su no consumacin por causas ajenas a la voluntad del autor.
1. Fin del autor : que obre con el fin de cometer un delito determinado. Esto requiere el
dolo directo, consistente en la intencin de cometer el delito. Slo intenta algo el que lo
quiere hacer; El dolo de la tentativa no exige la premeditacin y es compatible con un dolo
de mpetu.
prensa, con o sin propsito criminal, slo le prestaren al autor del escrito o grabado la
cooperacin material necesaria para su publicacin, difusin o venta.
La intervencin en el proceso comisivo del delito puede realizarse mediante actos positivos
o negativos; por aportes indirectos, inmediatos o mediatos, anteriores o concomitantes al
hecho. La ayuda posterior al delito slo es participacin si se debe a su promesa anterior al
mismo (C.P, 46). La participacin gira alrededor de un hecho comn a todos los partcipes
en el delito. Por esto se dice que es accesoria. Esta accesoriedad es real y no personal, pues
se refiere al hecho ejecutado y no a la persona de un ejecutor penalmente responsable.
El hecho comn puede ser un delito consumado o tentado. Se puede participar en los delitos
de accin o en los de omisin, en los delitos dolosos y en los culposos tambin es posible la
participacin en los delitos preterintencionales.
Principio determinador de la calidad de partcipe
Para el Cdigo penal son partcipes en el delito los que han hecho aportes para su comisin,
sea tomando parte en la ejecucin, sea determinado a ella o auxiliando o cooperando en esa
tarea. Ha adoptado as el principio causal como punto de partida para determinar el mbito
de la participacin criminal.
Categoras de partcipes y penas aplicables
Sobre la base de un concepto restrictivo de la autora, el Cdigo penal distingue:
a) los que toman parte en la ejecucin del hecho (art. 45, primera disposicin, primer
supuesto) {autor o autores);
b) los que prestasen al autor o autores un auxilio o cooperacin sin los cuales el hecho no
habra podido cometerse (art. 45, primera disposicin, segundo supuesto) (cmplices
necesarios)
c) los que hubiesen determinado directamente a otro a cometer el hecho (art. 45, segunda
disposicin) {instigadores), y
d) los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho y los que presten una
ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo (art. 46) {cmplices no
necesarios) A pesar de la diferenciacin conceptual, el artculo 45 somete a la misma pena
(la "establecida
par a el delito") a los autores, cmplices necesarios e instigadores.
Slo los cmplices no necesarios estn sometidos a penas menores que las establecidas para
al delito, a saber:
a) si la pena establecida para el delito fuere divisible en razn de tiempo o cantidad, los
cmplices no necesarios sern reprimidos con la pena correspondiente al delito, disminuida
de un tercio a la mitad (art. 46, primera disposicin)
b) si la pena establecida para el delito fuese de reclusin perpetua, al cmplice se le aplicar
reclusin de quince a veinte aos, y si fuere de prisin perpetua, la del cmplice ser
prisin de diez a quince aos (art. 46, segunda disposicin);
c) si el hecho slo se intentase, la pena del cmplice ser la que le correspondera por el
delito con arreglo al artculo 46, disminuida en la forma determinada par a la tentativa (art.
47).
Autora y complicidad
Distintas teoras se han expuesto sobre el deslinde de la autora y la complicidad.
a) Teora formal-objetiva. Segn esta teora, el autor realiza el tipo delictivo, ejecutndolo o
interviniendo en su ejecucin. El cmplice se limita a prestarle auxilio o cooperacin al
autor. Es la teora receptada por el art 45 del Cdigo penal
v Autor
El artculo 45 no se propone definir al autor del delito, sino a la coautora o pluralidad de
autores, pues es una regla cuyo objeto es la participacin criminal . Empero, el artculo 45
permite deducir que autor es el que ejecuta el delito, vale decir, el que pone en obra la
accin o la omisin definida por la ley. Cada tipo delictivo equivale a una forma de autora.
El autor puede ejecutar por s mismo el delito con sus manos o valindose de cualquier
instrumento [autor directo).
v Autor mediato
No debe confundirse autora mediata con coautora. En la primera, hay un solo autor, a
pesar de que en la trama delictiva intervienen dos individuos. Ello ocurre cuando uno de los
intervinientes ejecuta materialmente el delito pero no lo hace sino como instrumento
inculpable del otro interviniente que es el verdadero autor del delito (autor mediato). El
otro, el autor material, es el instrumento humano con que, manejando la voluntad, opera el
autor mediato. La persona se convierte en un instrumento de esta clase cuando, por su
incapacidad delictiva, ignorancia o error no comprende la criminalidad del acto o si la
comprende, se encuentra dominada por fuerza fsica o moral. Pero cuando se trata de la
fuerza fsica, la autora mediata slo funciona si el instrumento.
Si la autora mediata presupone que el tercero, por las razones expuestas, obrando como
instrumento del autor mediato, no puede darse cuenta de lo que hace o, si lo hace, acta
dominado, bajo este aspecto, se puede diferenciar /la autora mediata de la instigacin, que
requiere que el ejecutor del delito sea determinado a cometerlo, lo que supone su decisin
consciente y libre.
La autora mediata exige, por ltimo, que en el autor concurran las caractersticas
personales tpicas. As, en l y no en el tercero deben darse los elementos subjetivos o las
calidades especiales del autor.
La autora mediata no puede darse en los delitos que slo pueden perpetrarse personalmente
por el autor (delitos de propia mano).
v Coautora
El Cdigo penal , artculo 45, considera coautores del delito a los que toman parte en la
ejecucin del hecho38
La coautora supone la divisin de tareas en el mbito de la ejecucin del delito. Ese mbito
comprende todos los actos principales y accesorios que en el caso concreto integran la
conducta consumativa del delito. Abarca a los que cometen actos tpicamente consumativos
y a quienes cumplen actos que ayudan o complementan dichos actos.
Importa tambin coautora la presencia concomitante al delito, si el que est presente
adopta una conducta principal o cohacedora. No, la presencia activamente ineficaz
Si se trata de un delito especializado por la calidad, estado, situacin o nimo que se exige
en la persona para incurrir en l, nicamente son coautores los participantes que tienen esa
calidad, y los que carecen de ella slo son cmplices, ya que la complicidad no debe llenar
las exigencias de la particular figura delictiva.
v Complicidad
a) que auxilian o cooperan con el o los ejecutores del hecho par a que ste se pueda cometer
(art. 45) {cmplices necesarios);
b) los que cooperan de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho (art.46) (cmplices no
necesarios);
c) los que prestan una ayuda posterior al hecho cumpliendo promesas anteriores a l(art.46)
(cmplices no necesarios).El aporte puede consistir en un auxilio, en una cooperacin o en
la prestacin de una ayuda prometida.
El auxilio es una contribucin prestada al ejecutor del delito para que ste se realice, no
acordada por el cmplice con otro participante.
La cooperacin es una contribucin prestada al ejecutor del delito para que ste se realice,
acordada con otro partcipe.
Concepto
Existe un concurso ideal de delitos si el autor comete un hecho que cae bajo ms de una
sancin penal (art. 54). Sancin no significa pena, sino precepto o ley que la impone, vale
decir, el tipo delictivo y la pena respectiva. Presupone que los tipos penales no se excluyen
entre s en razn de un concurso aparente de leyes penales.
Dos son las caractersticas , a saber: la comisin de un hecho por el autor y la pluralidad de
sanciones penales bajo las que cae.
Al significado de la frmula "un hecho", que representa la base material del concurso ideal,
lo sealan muy claramente los arts. 34, inc. I, 45, 46 y 47 del Cdigo. Cuando el art. 34, se
refiere al "momento del hecho" o cuando los arts. 45 y 46 aluden a la "ejecucin del hecho"
y el art. 47 menciona "un hecho menos grave que el cometido por el autor", no puede caber
ninguna duda que se estn refiriendo a un hecho previsto y penado como delito en el Libro
Segundo del Cdigo.
Implica que una unidad material (el hecho nico) constituye formal o idealmente ms de un
delito porque cae bajo ms de una sancin penal, es decir, bajo ms de una definicin
represiva. El concurso ideal no es otra cosa que una cuestin de doble tipicidad de un hecho
naturalmente nico. La razn de esta doble tipicidad es que la conducta del agente, esto es,
lo que ha hecho o dejado de hacer, que ya cae como tal en una sancin penal, debido a una
circunstancia de modo, lugar, tiempo, etc., tambin cae bajo otra sancin penal. El pariente
de una menor que la accede carnalmente, supuesto que el incesto est castigado, incurre por
su conducta carnal en la sancin del estupro, pero por la circunstancia de ser pariente de la
vctima, tambin cae bajo la sancin del incesto. En fin, situaciones, en las cuales
accidentes de tiempo, modo, lugar, personas, etc., que, sin multiplicar materialmente la
conducta del autor de un delito, multiplican la delictuosidad de ella.
Pena aplicable
A los efectos de la pena la unidad de hecho, que implica unidad de culpabilidad15,
determina la unidad de la pena.
El Cdigo penal, que aqu sigue el principio de la absorcin, unifica la pena en la pena
mayor conminada para el hecho por la ley.
La mayora de la pena depende, en primer lugar, de su naturaleza (ver C.P, 5 y 57). Siendo
de la misma naturaleza, es mayor la pena cuya cantidad es superior en su mximo. Si los
mximos son iguales, la mayora de la pena se determina por el mnimo.
En el caso de penas conjuntas o alternativas, la mayora se determina por la pena de
naturaleza ms grave.
La pena mayor no es slo la pena establecida para el delito consumado, sino, cuando sea el
caso, la establecida para la tentativa o la complicidad no necesaria.
Elementos
a) pluralidad de hechos;
b) la dependencia de los hechos entre s, y
c) su sometimiento a una misma sancin legal.
.
A. Pluralidad de hechos . Exige que la misma persona cometa dos o ms hechos
discontinuos, incluso en tiempos y lugares distintos. La prolongacin discontinua de la
conducta delictiva diferencia el delito continuado del delito permanente, que consiste en
una conducta delictiva continua.
B. Dependencia de los hechos entre s. Que el agente vincule subjetivamente los distintos
hechos mediante la unidad de su resolucin, designio, propsito, intencin, voluntad, nimo
o conciencia delictivos formados de antemano o precedentemente
La unidad propia del delito continuado reside en que el autor prosigue cometiendo el
mismo delito con cada uno de los hechos ejecutados. Esta identidad comisiva slo es
compatible con hechos que por su homogeneidad material no la desvirtan o alteran de una
manera esencial y que por su conexidad aparecen vinculados como momentos de una
misma conducta comisiva.
C. Sometimiento a una misma sancin legal
Esta es la condicin que le confiere unidad legal a los hechos que materialmente no son
independientes. El sometimiento a una misma sancin depende:
a) de que todos los hechos constitutivos de la empresa delictiva merezcan la misma
calificacin delictiva, y
b) de que, en el caso de pluralidad de ofendidos, la naturaleza de los bienes lesionados
admita esa unificacin delictiva.
La unificacin de la calificacin no vara en razn del grado de la comisin delictiva
(consumacin y tentativa), ni del grado de la imputacin delictiva (delito simple y delito
calificado), siempre que la circunstancia calificativa no implique una modalidad ejecutiva
materialmente distinta de la forma simple.
La Accin Penal como pretensin punitiva.
Concepto: La potestad represiva del Estado se manifiesta bajo la forma de las acciones
penales. Estas son las modalidades del derecho-deber del Estado de aplicarle la pena
establecida por la ley al partcipe de un hecho penalmente tpico, antijurdico y culpable.
Ese derecho-deber del Estado {accin penal en sentido material) se diferencia del derecho
de ejercerlo en un proceso {accin penal en sentido formal o procesal). La regulacin de la
primera corresponde al legislador nacional. La de la segunda, a los legisladores locales.
Puede ser pblica, de instancia privada o privada, pero su naturaleza es siempre pblica
porque, aunque su ejercicio puede depender de la instancia del particular ofendido por el
delito o pertenecer a ste, el derecho-deber tiene por objeto la aplicacin de una pena
pblica.
Clases
Accin pblica
Por regla, la accin penal es pblica y se ejerce de oficio. Excepcionalmente la accin penal
es pblica pero de instancia privada, o es privada. El titular del ejercicio es el rgano del
Estado (Ministerio Pblico o Fiscal), el cual debe iniciar su ejercicio de oficio (principio de
la oficialidad de la accin). Una consecuencia del ejercicio de oficio de la accin pblica,
esto es, por propia iniciativa y obligatoriamente, es que su ejercicio est regido por los
principios de legalidad e indivisibilidad.
El principio de legalidad, en oposicin al de oportunidad, que supedita el ejercicio de la
accin al examen de su conveniencia, le exige al rgano pblico que inicie ese ejercicio si
prima facie resulta que se ha cometido un delito perseguible por accin pblica, salvo que,
en razn de la funcin pblica del autor, ese ejercicio est constitucionalmente supeditado a
la resolucin de un antejuicio. ste puede consistir en un procedimiento de desafuero, o de
juicio poltico o de enjuiciamiento ante un jury). La existencia del delito puede ser
denunciada por cualquier persona capaz, pero nicamente la persona particularmente
ofendida por el delito (el agraviado), puede asumir la calidad de querellante.
El ejercicio de la accin pblica es indivisible, porque debe realizarse en contra de todos los
participantes en el delito y no slo de algunos; y es irretractable.
Accin dependiente de instancia privada
Es una accin pblica cuyo ejercicio corresponde al rgano pblico, pero no de oficio, sino
que slo corresponde formar causa contra el imputado a instancia (esto es, denuncia o
acusacin del agraviado por el delito). Siendo ste incapaz, la instancia corresponde a su
tutor guardador o representante legal. La titularidad de la facultad de instar es
instranferible, pero el titular puede actuar por mandatario.
Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes delitos:
Violacin, estupro, rapto y abuso deshonesto, cuando no resultare la muerte de la persona
ofendida o lesiones de las mencionadas en el artculo
Lesiones leves, sean dolosas o culposas. Sin embargo, en los casos de este inciso se
proceder de oficio cuando mediaren razones de seguridad o inters pblicos;
Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes (Ley
24.270); Concurren razones de inters pblico par a ejercer de oficio la accin por lesiones
leves, cuando su conocimiento y juzgamiento resulta til, conveniente o necesario para el
orden o bienestar de la comunidad. Por el contrario, median razones de seguridad pblica,
si por su naturaleza o circunstancias el hecho resulta sintomtico de un peligro potencial
para la incolumidad de las personas o bienes de los terceros en general.
La instancia, que es irretractable, no tiene por objeto persona determinada, sino hechos
determinados y comprende, por lo tanto, a todos los partcipes en ellos. La instancia es
subjetivamente indivisible, pero es objetivamente divisible.
Accin Privada
Aquellas que en atencin a la preponderancia del inters del ofendido o agraviado por el
delito en el castigo o impunidad del hecho, su ejercicio est reservado a l o, siendo
incapaz, a sus guardadores o representantes; o tratndose de calumnias o injurias, a los
sucesores de aqul; o, si la ofendida es una persona colectiva, a sus autoridades
representativas. Las emergentes de los delitos de calumnias e injurias, violacin de
secretos, salvo en los casos de los arts. 154 y 157, concurrencia desleal (art. 159) e
incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la vctima fuere el cnyuge.
A pesar de que el artculo 76 admite que en los casos de delitos de accin privada se
proceda por querella o denuncia, slo la primera es procesalmente apta par a hacerlo, pues
la segunda no significa ejercicio de la accin, ni liga al denunciante al procedimiento.
El ofendido o agraviado tiene el gobierno pleno de la accin.
Puede querellar a uno o a todos los culpables (divisibilidad subjetiva) o renunciar la accin,
y despus de la condena, puede extinguir la pena por perdn.
Extincin de las acciones penales
.
Producido el delito, la accin correspondiente no obra indefinidamente, sino que existen
causas que la extinguen y, as, excluyen la punibilidad. Una causa extintiva puede operar
desde la comisin del delito hasta la sentencia firme. Su efecto procesal es el cierre del
proceso por sobreseimiento y no la absolucin del imputado, ya que la causa extintiva
impide que el juez se pronuncie sobre el fondo del asunto.
Esas causas pueden tener un carcter objetivo, personal o mixto! Son causas objetivas las
que excluyen la punibilidad del delito en s, como sucede con la amnista. Son causas
personales las que, como la prescripcin, la oblacin voluntaria de la multa y la muerte del
imputado, dejando intacta la punibilidad del delito, benefician a los participantes a que se
refieren. Es mixta la causa que, como la renuncia, puede tener un efecto objetivo o personal
Se funda en la destruccin por el transcurso del tiempo de los efectos morales del delito en
la sociedad: extingue la alarma social ante el delito y la correlativa exigencia de la sociedad
de que se lo reprima, que es lo que constituye el fundamento poltico de la pena.
Naturaleza jurdica: naturaleza material de la prescripcin, ya que extingue la potestad
represiva misma, que corresponde al derecho penal sustancial. No tiene naturaleza objetiva,
sino personal. La prescripcin corre, se suspende o se interrumpe separadamente para cada
uno de los partcipes del delito.
El Cdigo penal no admite un nico trmino de prescripcin. sta se produce en los
diferentes tiempos fijados de acuerdo a la especie y medida de la pena correspondiente al
delito imputado. El tiempo mximo para la prescripcin, que corresponde a los delitos cuya
pena fuere la de reclusin o prisin perpetua, es de quince aos. El mnimo, que pertenece a
los hechos reprimidos nicamente con inhabilitacin temporal, es de un ao. La regla
general para los delitos reprimidos con reclusin o prisin temporal, es que la accin se
prescribe una vez transcurrido el mximo de la pena sealada por la ley para el delito, sin
que el trmino pueda exceder de doce aos ni bajar de dos. Es de cinco aos, si el hecho
est reprimido nicamente con inhabilitacin perpetua; y es de dos aos, si la pena es de
multa, cualquiera que sea su cantidad. El trmino de la prescripcin comienza a la
medianoche del da en que
se cometi el delito (C. E, 63), y el plazo se cuenta con arreglo a las disposiciones del
Cdigo civil. Debe declararse de oficio.
La suspensin no aniquila el trmino de prescripcin ya corrido. Slo impide que ese
trmino comience a correr o que siga corriendo. Terminada la causa de la suspensin, la
prescripcin sigue su curso. el curso del trmino de prescripcin se interrumpe: por la
comisin de otro delito, y por la secuela del juicio.
Interrumpida la prescripcin, queda sin efecto el tiempo transcurrido, y se inicia un nuevo
trmino.
Renuncia del agraviado
Extingue la accin respecto de los delitos de los delitos de accin privada. La renuncia es la
dimisin por el agraviado u ofendido por el delito a su facultad de iniciar o proseguir el
ejercicio de la accin penal privada. Es irretractable, aunque puede ser condicionada, opera
por s, sin necesidad de la aceptacin del beneficiario. ste, por consiguiente, no puede
renunciar a sus efectos. Debe ser expresa, salvo si el ofendido hubiere renunciado a la
accin civil emergente del delito o hubiese hecho convenidos sobre el pago del dao, caso
en el que se tendr por renunciada la accin criminal privada. No exige formalidades
determinadas, pero si fuera hecha fuera de la causa en una forma no amparada por la fe
pblica, para hacerla valer en aqulla, debe ser ratificada.
El efecto activo de la renuncia es personal, pues no perjudica a todos los ofendidos por el
delito, sino slo al renunciante y a sus herederos. Su efecto pasivo no es objetivo, y
depende del renunciante extenderla a uno o ms partcipes en el delito.
Oblacin voluntaria