En la actualidad, los lmites entre Arte y Derecho se renuevan constantemente.
Por un lado, el Arte a lo largo de la historia intenta asiduamente traspasar esos lmites y el Derecho, a destiempo, procura adaptar las nuevas manifestaciones artsticas de acuerdo a la legislacin vigente. El Arte, por definicin, es dinmico mientras que el Derecho siempre llega ms tarde, siendo ste el primer conflicto que se plantea al momento de adaptar una obra artstica de acuerdo al rgimen legal imperante. Asimismo, Internet y las nuevas tecnologas abrieron un campo de experimentacin y produccin cultural antes impensado que presenta para el Derecho en la actualidad quizs su mayor desafo. Otro interrogante que se plantea al momento de analizar una obra de arte a los fines de su encuadre jurdico es: Qu debemos entender por Arte? Le asiste al Derecho crear una denificin legal de Arte? En efecto, existe una definicin para Arte de la cual el Derecho se pueda servir para su tratamiento legal? Estos cuestionamientos resultan determinantes para establecer si una obra merece o no proteccin y, en tal caso, cul ser la proteccin adecuada. Previo a cualquier tipo de anlisis legal, debemos tener en claro primero si estamos frente a una obra o no. Por eso, entendemos que una definicin legal de Arte facilitara mucho esta cuestin ya que al momento de establecer si estamos frente a una obra o no, partiramos de las caractersticas especficas de las obras de arte, contando con un panorama ms claro para asesorar acerca de la mejor proteccin para la obra y los recaudos que el artista debe tomar al momento de una exhibicin. El arte contemporneo, en particular, se caracteriza por traspasar barreras, descubrir nuevos conceptos, tomar lo que ya existe y transformarlo, crear significaciones. Algunas de sus manifestaciones ms representativas son la performance y el appropiation art. La performance o arte en vivo se define por el compromiso del artista, en cuerpo y alma, con su obra. En la performance el artista aparece en escena. No siempre est solo, en muchas ocasiones el pblico debe participar para que la obra exista. Tal fue el caso de la performance de Marina Abramovic The artist is present (2010) en la que la artista estuvo sentada en una silla en la planta baja del Museo de Arte Moderno de Nueva York (MoMa) durante ms de dos meses, da tras da, ms de 700 horas. Los espectadores tomaban asiento frente a ella, a veces por horas, sin hablar. Al momento de analizar jurdicamente una obra de este tipo vale preguntarse: Cules son los lmites de esa participacin? Podran los espectadores ser titulares de la obra? Cul es la obra que merece proteccin? El artista? Su presencia? Su ausencia?
Similares interrogantes surgen frente a las performances en las cuales
participan varios artistas durante un perodo de tiempo y espacio determinados. Es el caso de Burning Man Project, una construccin colectiva anual en el desierto de Nevada, en los Estados Unidos, por la cual una multitud se rene durante una semana para generar proyectos artsticos en conjunto. El encuentro culmina con la quema de todo lo producido evitando dejar cualquier rastro de lo ocurrido, en una exaltacin de lo efmero. Quin es titular de Burning Man Project y de las obras que lo integran? Merece proteccin una obra que tiene una vida fugaz y luego desaparece? Burning Man Project en s es obra? Por su parte, el appropiation art consiste en tomar una obra preexistente como base para crear otra posterior. Marcel Duchamp, cono de este movimiento, promovi una nueva concepcin de Arte, en la que el artista en su proceso creador pone especial hincapi en el concepto de obra, ms que en los materiales que utiliza. Elegir un objeto y cambiarlo de contexto constituye, para Duchamp, un trabajo creativo, que crea una obra nueva, independientemente de que dicha operacin sea tcnicamente compleja o muy simple, ya que lo que realmente interesa es la nueva significacin que ese objeto adquiere. Un ejemplo de este movimiento es La Fuente (1917), obra de Marcel Duchamp, que consiste en un mingitorio invertido, con la firma de R. Mutt que result un hito en la historia del Arte. Para los casos de obras creadas sobre la base del appropiation art, se recurre en muchas ocasiones al concepto de fair use - construccin jurisprudencial desarrollada en el Common Law - que resulta ms amplio que el de obra derivada, ya que no requiere la autorizacin del titular de la obra originaria para la creacin de una posterior. De acuerdo a este criterio, el uso que se hace de la obra originaria sera legtimo o razonable. Cabra analizar si es posible para cada legislacin receptar este criterio y bajo qu condiciones. A la luz de la legislacin argentina en temas de Derecho de Autor, toda produccin cientfica, literaria, artstica o didctica, sea cual fuere el procedimiento de reproduccin, puede ser objeto de proteccin en tanto sea original. Por eso, entendemos que todas las manifestaciones artsticas del arte contemporneo, en tanto sean consideradas originales, se encontraran comprendidas en el rgimen legal existente y, en consecuencia, deberan respetar las normas establecidas ateniendo a las particularidades de cada caso. Paula Rossi, Octubre 2013.