DISPOSICIN O GRAVAMEN DE BIENES

DE MENORES, INCAPACES O AUSENTES

CONSIDERACIONES PRELIMINARES:
En materia de derecho civil, dentro de sus diversos temas e intereses de estudio,
es normal que se dedique parte de lo regulado en el Cdigo Civil a establecer un
rgimen protector especial a favor de los menores, incapaces o ausentes.
Estas tres personas, el menor, el incapaz y el ausente, tienen en comn el hecho
de no poderse valer y hacer efectivos sus derechos de una manera directa, como
el resto de personas, ya que poseen derechos de goce, ms no el derecho de
ejercicio directo. Para poder actuar jurdicamente, es decir, contraer obligaciones y
derechos, la ley prev que intervenga una persona en resguardo de sus intereses,
al no poder hacerlo ellos directamente. A efecto de suplir la limitacin que tienen
estas personas de hacer valer sus derechos y cuidar de sus intereses por ellos
mismos, la ley establece la figura del representante legal, quien puede ser la
persona que ejerce la patria potestad, es decir, el padre o la madre, para el caso
del menor o incapaz; o bien el del tutor, si no son los padres. En cuanto al
ausente, existe la figura del administrador, defensor judicial o la del guardador,
quienes lo representan, con base en lo resuelto judicialmente para su
nombramiento.
Antes de continuar queremos recordar quien es un menor de edad, un incapaz y
un ausente. La precisin conceptual nos ser sumamente til, con lo cual
evitaremos equvocos y prdidas de tiempo.
La incapacidad consiste en la falta de aptitud legal reconocida a una persona para
ejercer derechos y contraer obligaciones por s misma. Existen dos tipos de
incapacidad: a) la incapacidad relativa y b) la incapacidad absoluta.
INCAPACIDAD RELATIVA:
La incapacidad relativa es la que se encuentra establecida legalmente con
carcter temporal dentro de la legislacin civil, y se manifiesta en las restricciones
que se reconocen respecto a determinados sujetos para ejercer por ellos mismos
sus derechos y contraer obligaciones (capacidad de ejercicio), como sucede, por
ejemplo en tanto la persona no adquiera la mayora de edad. De esta forma, los
menores de edad son sujetos que se encuentran en incapacidad relativa en tanto
no adquiera la mayora de edad. Sin embargo, la misma ley, en excepcin a lo
dicho anteriormente, reconoce lo que se denomina capacidad relativa a los
menores para ciertos actos.
A las personas que padezcan de ceguera congnita o adquirida en la infancia, as
como los sordomudos, la ley les reconoce capacidad civil si pueden de manera
indubitable llegar a expresar su voluntad.
De igual manera, dentro de este tipo de incapacidad cabe considerar la que afecta
a la persona que pudiera padecer perturbaciones mentales transitorias, segn lo
cual sus actuaciones no son completamente nulas ms si las declaraciones de
voluntad emitidas durante tales circunstancias.
INCAPACIDAD ABSOLUTA

Este tipo de incapacidad, a diferencia de la anterior, se caracteriza porque se da

de manera permanente. Para llegar a reconocerse legal y pblicamente la
incapacidad de una persona en tales circunstancias, la ley establece una serie de
requisitos formales, en virtud de los alcances que conlleva.
Mediante la incapacidad absoluta, llamada interdiccin civil, una persona es
inhabilitada totalmente de poderse valer por s misma en el plano jurdico.
Continuar poseyendo, como el resto de las personas, el derecho de goce o
disfrute, pero no podr valerse por s misma jurdicamente para hacer valer su
capacidad de ejercicio. Es por ello que el ordenamiento legal prev, para no
dejarle desprotegida, de la necesidad de que se nombre legalmente a una persona
que pueda representarla, y que en su nombre, y en resguardo de sus intereses,
supla en ejercicio de los derechos que le asisten pero que no puede ejercitar por
si misma dicha persona. De este modo, la incapacidad absoluta o interdiccin civil
consiste en la prohibicin o veda legal que mediante resolucin judicial se
establece para que una persona ejercite por ella misma sus derechos y contraiga
obligaciones.
Las dos formas como se presenta la incapacidad absoluta, desde el punto de vista
doctrinario, son la interdiccin legal y la interdiccin judicial. Una persona llega a
encontrarse en el caso de interdiccin legal cuando es limitada de sus derechos
civiles por causa de una sentencia condenatoria de tipo penal. El efecto civil de la
condena penal consiste en ciertos casos, en una limitacin del derecho de
ejercicio al condenado. Este efecto civil de la condena penal consiste en ciertos
casos, en una limitacin del derecho de ejercicio al condenado. Este efecto,
consecuencia de la pena impuesta por un rgano jurisdiccional competente, tiene
efectos sociales, y dentro de ellos una clara manifestacin jurdica.
En el caso de la legislacin guatemalteca se prev que uno de los efectos de
cierto tipo de pena consiste precisamente en la inhabilitacin. El artculo 55 del
cdigo Penal, Decreto 17-73 del Congreso de la Repblica, regula que se refiere a
la inhabilitacin absoluta, y dentro de sta, regula lo que se refiere a la
inhabilitacin absoluta y dentro de sta, como efectos civiles ms directos, se
encuentra en el numeral 3 la incapacidad para obtener cargos, empleos y
comisiones pblicos y en el numeral 5 la incapacidad de ejercer la patria potestad
y de ser tutor o protutor. Adicionalmente, el Art. 55 del mismo cuerpo legal antes
mencionado, que trata sobre la inhabilitacin especial, prev en uno de sus
numerales como una consecuencia derivada de la pena, la prohibicin de ejercer
una profesin o actividad cuyo ejercicio dependa de una autorizacin, licencia o
inhabilitacin. Este ltimo caso, sin embargo, puede ser entendido como una
incapacidad relativa o absoluta, segn este previsto dentro de la normativa
profesional especfica de que se trate.
La interdiccin, que es la que ms nos interesa para efectos del curso, es la que
se origina con base en una sentencia dictada por un juez del ramo civil. A travs
de la sentencia el juez competente declara el estado de incapacidad absoluta de
una persona en lo que respecta al ejercicio de sus derechos.
La interdiccin judicial tiene como propsito inmediato la proteccin de las
personas que, por su condicin mental, no pueden valerse por s mismas para la
realizacin de los actos jurdicos. As entendida, la interdiccin es una institucin
social establecida a favor de las personas que no pueden valerse por s mismas,

dada su condicin mental. Adicionalmente tambin protege a terceras personas

que de buena fe tuvieran intereses y derechos que hacer valer con respecto a la
persona declarada incapaz.
Es importante tener presente que la interdiccin solo puede ser declarada por juez
competente, y para ello existe todo un procedimiento formal que, una vez agotado
y probado, redunda en la declaratoria contenida en la sentencia. Pero la sentencia
debe prever tambin quien habr de representar a la persona declarada incapaz.,
ya que sera por completo intil la declaracin y no se protegera en nada a la
persona, si no ocurriere el nombramiento de alguien que represente al incapaz.
La incapacidad absoluta, o interdiccin civil, solo puede declararse con respecto a
un adulto, debido a que este con la mayora de edad se esperara que pudiera
valerse por s mismo y tiene derecho al reconocimiento de su plena capacidad civil
Al no cumplirse los supuestos necesarios, sobre su persona habr de resolverse
judicialmente para limitar su capacidad de ejercicio de derechos y la posibilidad de
que contraiga obligaciones por el mismo. Las personas que pueden ser
declaradas judicialmente en estado de interdiccin son las siguientes conforme el
artculo 406 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil:
1.- quienes padezcan de enfermedades mentales que les priven de discernimiento
(art. 9 del Cdigo Civil),
2.- las personas que abusen de bebidas alcohlicas o estupefacientes (art. 9 del
Cdigo Civil),
3.- Los ciegos congnitos o quienes hubieran quedado privados de la vista durante
su infancia (art. 13 del Cdigo Civil),
4.- Los sordomudos que no pudieren expresar de manera indubitable su voluntad
(art. 13 del Cdigo Civil).
EFECTOS DE LA DECLARATORIA JUDICIAL DE INCAPACIDAD
Tras la declaratoria de interdiccin, los incapaces podrn ejercitar sus derechos y
contraer obligaciones por medio de sus representantes legales, por lo que la
designacin de la persona que lo represente deber hacerse, como resulta lgico
en la misma resolucin judicial que declara la incapacidad de la persona. Para tal
efecto, el juez designar a quien deba encargarse de la persona. Para tal efecto,
el juez designara a quien deba encargarse de la persona del incapaz y de sus
bienes, conforme el Art. 409 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, se debe
publicar en el Diario Oficial y anotarse de oficio en los registros Civil y de la
Propiedad.
REPRESENTANTES DE LOS INCAPACES
Quienes pueden representar al incapaz?
De acuerdo con lo establecido en el artculo 14 del Cdigo Civil, lo pueden hacer
los representantes legales. El artculo 301 de dicho cuerpo legal, prescribe de una
manera explcita quienes pueden ser los tutores y, en consecuencia, sus
representantes legales, as:
1.- El cnyuge,

2.- el padre y la madre,

3.- los hijos mayores de edad,
4.- los abuelos, en el orden anteriormente establecido.
La naturaleza del cargo que ejerce el representante del declarado incapaz est
comprendida legalmente dentro de la figura de la tutela, su cargo es el de tutor del
interdicto. El Cdigo Civil tambin prev que, de manera correlativa al
nombramiento del tutor, debe asignarse a un protutor, quien intervendr en las
funciones de la tutela, para asegurar su recto ejercicio, y corresponde hacerlo en
igual forma a como se nombr al tutor, es decir, judicialmente. En todo caso el
cargo de tutor debe ser discernido, por lo que deben establecerse cuales son los
limites dentro de los cuales puede actuar en resguardo de los intereses del
interdicto. El documento en el que conste su nombramiento para el cargo debe ser
inscrito en el Registro Civil.
Tambin debe tenerse presente lo establecido en el artculo 308 del Cdigo Civil,
segn el cual los directores o superiores de los incapacitados, son tutores y
representantes legales de los mismos, desde el momento de su ingreso, y su
cargo no necesita discernimiento. De tal manera que estas personas tambin
deben ser tomadas en cuenta dentro de las que pueden ejercer la tutela del
incapaz.
En conclusin, los representantes legales de los incapaces o interdictos son los
tutores, conforme lo regulado en el Cdigo Civil, quienes pueden ser el cnyuge,
parientes de la persona o particulares.
REPRESENTANTES DE LOS MENORES DE EDAD
La forma normal como los menores de edad son representados se encuentra
establecida en la figura legal de la patria potestad De acuerdo con lo establecido
en el artculo 252 del Cdigo Civil, la patria potestad se ejerce sobre los hijos
menores, conjuntamente por el padre y la madre en el matrimonio y en la unin de
hecho; y por padre o la madre, en cuyo poder este el hijo, en cualquier otro caso.
Este articulo tambin prescribe que los hijos mayores de edad permanecern bajo
la patria potestad, solamente que hayan sido declarados en estado de interdiccin.
La institucin jurdica de la patria potestad tiene su origen, al igual que muchas
otras, en el Derecho Romano. Sin embargo, del concepto original romanista
conserva nicamente el nombre. La patria potestad romana se estableci a favor
del quien la ejerca, y no del hijo u otro pariente que pudiera estar sometido a ella.
Dentro de sus caractersticas originales se encuentra que era vitalicia o perpetua
comprenda tanto a la persona como todos sus posibles derechos patrimoniales
(los bienes que correspondan a la persona sobre la que se ejerca la patria
potestad correspondan al sujeto activo), abarcaban inclusive a la esposa del
potestado, quien la ejerca poda disponer de la libertad de la libertad de la
persona, llegando a ser inclusive a ser objeto de venta como esclavo, y hasta de la
vida del mismo La evolucin histrica de la institucin, en particular bajo la
influencia del cristianismo, permiti que la institucin evolucionara hasta el
concepto moderno que de ella se tiene.
Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez proporcionan dos definiciones
de patria potestad:

La patria potestad se considera como un poder concedido a los ascendientes

como medio de cumplir con sus deberes respecto a la educacin y cuidado de sus
descendientes. Es por ello que se equipara a una funcin pblica, de aqu que por
patria potestad debamos entender el conjunto de derechos, deberes y
obligaciones conferidos por la ley a los padres para que cuiden y gobiernen sus
hijos desde el nacimiento hasta la mayora de edad o la emancipacin, as como
para que administren sus bienes y los representen en tal periodo.
El otro concepto, ms sinttico plantea que: patria potestad es el conjunto de
derechos, poderes y obligaciones conferidos por ley a los padres para que cuiden
y representen a sus hijos desde el nacimiento hasta la mayora de edad o la
emancipacin, as como para que administren sus bienes en tal perodo.
De una manera tradicional, la patria potestad era ejercida como un privilegio
exclusivamente por el hombre, as fue concebida en el derecho romano y la
tradicin de corte evidentemente patriarcal, se mantuvo en muchas legislaciones
hasta los tiempos modernos. En el caso de Guatemala se reconoce como un
derecho y obligacin de ambos padres hasta la promulgacin del Cdigo Civil de
1963, decreto ley 106 Al respecto, en la exposicin de motivos de este cuerpo
legal, se plantea lo siguiente:
El reconocimiento de igual derecho en el padre y la madre para el ejercicio de la
patria potestad modifica la legislacin anterior; la mujer solamente tena esa
facultad, subsidiariamente, cuando el hombre no poda ejercerla. Es una conquista
mas en favor de la mujer que, juntamente con la anterior que fundamenta el
matrimonio, coloca a la ley guatemalteca en un lugar de avanzada, al que estn
llegando algunas legislaciones que, como la nuestra, lucha por abrirse paso entre
tanto prejuicio que nubla el conocimiento de los nuevos principios del derecho y de
la justicia que los inspira
La ley tambin prev que el inters de los hijos es predominante, articulo 262 del
Cdigo Civil, por lo que, cuando la conducta de los padres sea perjudicial al hijo y
exista peticin de que se suspenda o se pierda la patria potestad el juez adoptar
las providencias urgentes que convengan a los intereses del menor, inclusive que
salga de la casa de sus padres y quede al cuidado del pariente ms prximo o de
otra persona o de un centro educativo El juez puede, al existir conflicto de
intereses entre los hijos y los padres, llegar a nombrar un tutor especial, de
acuerdo con lo previsto en el artculo 268 de dicho cdigo.
Tambin la ley prev que los padres no puedan enajenar ni gravar los bienes de
los hijos, sino por causa de necesidad y evidente utilidad, previa autorizacin del
juez competente y con la intervencin de la Procuradura General de la Nacin
(artculo 264).
De este modo, la representacin legal del menor puede ser ejercida por los
padres, ya sea ambos conjuntamente, o bien, por quien que tenga a su cargo al
hijo, quienes ejercen la patria potestad, En su defecto, si se ha perdido esta o ha
sido suspendida con respecto a los padres, le representar el tutor nombrado
judicialmente.

REPRESENTANTES DE LOS AUSENTES

La figura y concepto de la usencia, como institucin jurdica, tiene antecedentes
directos en el derecho germnico. No as en el derecho romano existen algunos
referentes pero remotos.
El profesor Serrano, citado por Federico Puig Pea, define la ausencia como el
estado civil de la persona quien se duda si vive, bien porque se desconoce su
paradero durante cierto tiempo, bien porque desaparecio en una circunstancia de
peligro para la vida, sin haberse vuelto a saber ms de ella A lo anterior comenta
el civilista espaol que la ausencia determina un estado civil especial que provoca,
a su vez, la necesidad de una institucin supletoria, ya que los bienes y asuntos
de una persona se encuentra en estado de abandono. Esta institucin supletoria
tiene por misin encargarse del cumplimiento de los deberes y ejercicio de los
derechos del ausente.
Con base en lo anterior resulta fcil inferir que la declaratoria de ausencia se
orienta, precisamente, al nombramiento de una persona que legalmente pueda
representar a la persona cuyo paradero y posible sobrevivencia se ignora.
Dentro de los diferentes tipos de ausencia se reconocen las siguientes:
1.- AUCENCIA MATERIAL
Presunta de hecho o simple: la cual consiste en que una persona se halla fuera de
la repblica y esta tiene o a tenido su domicilio en ella (artculo 42 del Cdigo Civil
primer prrafo) En este caso no existe motivo alguno de sospecha sobre si la
persona ha fallecido, solamente se desconoce su paradero. Lo que se busca a
travs de esta figura es lograr la representacin en juicio de la persona que no ha
dejado nombrado mandatario con poderes suficientes para que lo haga, para as
hacer valer sus derechos o cumplir con sus obligaciones. Conforme el artculo 43
del Cdigo Civil toda persona que se ausente de la repblica debe dejar
mandatario con las facultades suficientes para que la represente, de lo contrario el
juez a solicitud de parte le nombrar defensor judicial (art. 44).
2.- AUSENCIA LEGAL
Se encuentra prevista en el segundo prrafo del Artculo 42 del Cdigo Civil,
segn el cual se considera tambin ausente, para los efectos legales, la persona
que ha desaparecido de su domicilio y cuyo paradero se ignora. La diferencia con
respecto al anterior tipo de ausencia es clara: la persona, sin motivo ni causa
alguna conocida, no se encuentra ms en su domicilio regular (quiz sera ms
propio hablar de su residencia) y se desconoce donde pueda estar.
Sobre el contenido de dicho prrafo seala Alfonso Braas que este precepto
configura la denominada ausencia propiamente dicha, en la cual el ignorado
paradero es determinante para el inicio de la duda sobre la existencia de la
persona, esto es si contina con vida. As en este tipo de ausencia, que se
sustenta en el inexplicable desaparecimiento de la persona del lugar normal en
donde desarrolla su vida, y sin tener noticia alguna sobre las motivaciones de ello,
ni tampoco de dnde se encuentre, comienza a temerse si an vive. Con esta
figura legal pueden iniciarse los trmites pertinentes para la declaratoria de
ausencia, trmite que es posible realizar en jurisdiccin voluntaria notarial y que
oportunamente estudiamos. El propsito inmediato de la declaratoria de ausencia

es que se nombra alguna persona que resguarde los bienes y derechos del
ausente y tambin para que se le represente legalmente para atender sus
asuntos. El juez, en primer lugar, puede nombrar a un defensor judicial, para que
represente los intereses del ausente, y adicionalmente a un depositario
provisional. Posteriormente podr nombrar a un guardador, quien es una persona
particular, o bien la administracin puede ser solicitada por los parientes, en cuyo
caso se habla legalmente de un administrador. Si el ausente no aparece ni
tampoco mandatario legalmente nombrado para que le represente dentro del plazo
de cinco aos, contados a partir de la declaratoria o desde la ltima fecha en que
se tuvo noticias de l, los sucesores podrn reclamar sus derechos y llegar a la
posesin definitiva de los bienes (sin embargo, en cualquier momento que pudiera
aparecer el ausente recobrar sus bienes en el estado en que estos se
encuentren).
3.- AUSENCIA CALIFICADA
Este tipo de ausencia se reconoce expresamente con este nombre en doctrina,
pero no en la legislacin civil guatemalteca. No obstante esto, si se encuentra
regulada en el Cdigo Civil. Se trata de los casos previstos en el artculo 64 de
dicho cuerpo legal, segn los cuales las personas que han desaparecido durante
una guerra en la que hubieren tomado parte, en el naufragio de un buque en el
que se encontraban a bordo o en un siniestro en el que no se encuentre el
cadver (explosin, incendio, terremoto, derrumbe, inundacin, etc.), se les puede
dentro del plazo general de un ao, llegar a declarar la muerte presunta al no
haber noticia de ellas. Ac no existe necesidad, por la brevedad del plazo previsto
en la ley, de que se declare la ausencia, debido a que en el lapso de un ao podr
hacerse efectiva la posesin definitiva por parte de quienes tuvieran derechos. Sin
embargo, si se considera til por parte de los interesados para atender los asuntos
del ausente podra solicitarse, y no vemos motivo por el cual no pueda otorgarse
conforme lo previsto en la ley, con lo cual se conseguira tambin el nombramiento
de administrador, o bien de guardador.
Con base en lo anterior, tenemos claro quin puede representar al ausente, a
saber: el defensor judicial, el depositario provisional, el guardador o el
administrador. El defensor judicial tiene una funcin muy especfica y limitada:
representar en el juicio al ausente para determinados asuntos. El guardador tiene
la responsabilidad, como su nombre lo indica, de conservar los bienes, derechos e
intereses que corresponden al ausente y tambin representarle judicialmente.
As mismo, tambin puede ser depositario de los bienes y representar al ausente
el administrador, quien es un pariente de la persona desaparecida. Evidentemente
cada uno de estos cargos debe ser discernido judicialmente, por lo que siempre se
mantiene un contrato y supervisin por parte del juez as como de los interesados
del desempeo que demuestre la persona, as como del apego a las facultades
que le han sido expresamente reconocidas para evitar la extralimitacin o abuso,
deben constituir garanta para desempear el cargo, debern rendir cuentas de la
gestin realizada y no est libre de incurrir en responsabilidad penal y civil si su
desempeo no es probo o apegado a los intereses de su representado.

CONCEPTO DE DISPOSICIN
El termino disposicin posee varias acepciones. Juan Palomar de Miguel, define
de la siguiente manera el concepto de disposicin: facultad de enajenar o gravar
los bienes. Joaqun Escriche expone en su diccionario que disposicin es Todo lo
que manda la ley u ordena el hombre sobre la persona o los bienes verbalmente o
por escrito.
Por ltimo nos permitimos citar a Federico Puig Pea, quien expone sobre la
disposicin stritu sensu, que es el sentido en el que lo utiliza el decreto 54-77 del
Congreso de la Repblica y es la que nos interesa:
La disposicin strictu sensu es el derecho de transmitir la cosa por actos inter.
Vivos o mortis causa, o sea, la propia enajenacin, si bien esta palabra, en el
lenguaje corriente, se aplica tan solo a la transmisibilidad por acto inter vivos y a
titulo oneroso. Todo propietario, dicen las leyes, tiene el derecho de transmitir su
propiedad a un tercero, siendo este uno de los principios que pudiramos llamar
fundamentales del dominio.
De esta manera, la disponibilidad se refiere al derecho del propietario a transmitir
a un tercero la cosa que le pertenece, ya sea como un acto inter vivos o mortis
causa, sea a titulo oneroso o a ttulo gratuito.
En el caso del menor de edad, del incapaz o del ausente, las facultades del
representante legal estn limitadas para hacerlo, y necesita de autorizacin judicial
para hacerlo.
CONCEPTO DE GRAVAMEN
El concepto de gravamen, expone Puig Pea, constituye una facultad del derecho
del propietario a establecer actos de imposicin de cargas y subordinacin a una
responsabilidad real o personal.
Gravar dice Juna Francisco Flores es imponer una limitacin sobre un bien a
efecto de garantizar con ello el cumplimiento de una obligacin. Todo propietario
en virtud de un acto volitivo puede imponer gravmenes sobre sus bienes, ora
muebles, caso de la prensa, ora inmuebles, caso de la hipoteca.
El diccionario de la Real Academia de la Lengua define el trmino gravamen de la
siguiente manera: Del lat. Gravamen.1. m. carga, obligacin que pesa sobre
alguien. 2. Carga impuesta sobre un inmueble o sobre un caudal.
Con base en todos estos elementos, es posible afirmar que el gravamen
constituye una carga o limitacin que se establece por parte del propietario con
respecto a sus bienes, con el propsito de garantizar el cumplimiento de una
responsabilidad. La forma tpica que adopta el gravamen en nuestra legislacin es
la de la hipoteca o la de la prenda, es decir, los llamados derechos reales de
garanta. Ambas figuras, la hipoteca y la prenda, se caracterizan porque a travs
de ellas se crean un derecho a favor de un tercero que asegura el cumplimiento de
una responsabilidad, especialmente de tipo pecuniario, y si no es satisfecha por el
obligado la accin para el cumplimiento de la responsabilidad se dirigir hacia la
cosa, lo que le da el carcter real a dicha responsabilidad, y no hacia la persona
(no puede dirigirse hacia la persona, en virtud de que no constituye una
obligacin).
La disposicin o gravamen de bienes de menores, incapaces o ausentes.

Con base en los apartados anteriores, se puede plantear la regla general de que
los representantes de los menores, incapaces o ausentes, segn corresponda a
cada figura, necesita de la autorizacin judicial o bien de la notarial para poder
disponer o gravar los bienes que les pertenecen a sus representados.
BASE LEGAL Y DESCRIPCIN DE LOS PROCESOS DE DISPOSICIN O
GRAVAMEN DE BIENES DE MENORES, INCAPACES O AUSENTES
CONSIDERACIONES LEGALES
Para disponer o gravar los bienes del ausente, se deben tener presentes las
facultades de su representante. Conforme el artculo 50 del Cdigo Civil, el
representante del ausente es administrador de los bienes de este y tiene las
mismas obligaciones, facultades y prohibiciones de los tutores, en lo que fueren
aplicables. De una manera explcita, el artculo 60 del mismo cuerpo legal,
establece que el administrador no podr enajenar ni gravar los bienes del
ausente, sin llenar las formalidades que las leyes establecen en cuanto a los
bienes de menores o incapacitados.
La disposicin o gravamen de los bienes de menores por los padres que de
manera conjunta o individual ejerzan la patria potestad, est limitada con base en
lo previsto en el artculo 264 del Cdigo Civil: Los padres no pueden enajenar ni
gravar los bienes de los hijos, ni contraer en nombre de ellos, obligaciones que
excedan los lmites de su ordinaria administracin, sino por causa de absoluta
necesidad y evidente utilidad y previa la autorizacin del juez competente e
intervencin del Ministerio Pblico (entindase Procuradura General de la
Nacin).
Si el menor de edad no se encuentra bajo la patria potestad de sus padres, la
representacin ser encomendada a un tutor, conforme el artculo 293 del Cdigo
Civil. Para efectos del gravamen o disposicin de los bienes del menor de edad,
las facultades del tutor estn limitadas con base en lo establecido en el artculo
332, especialmente inciso 1, segn el cual: El tutor necesita autorizacin judicial:
1.- para enajenar o gravar bienes inmuebles o derechos reales del menor o
incapacitado; para dar los primeros en arrendamiento por ms de tres aos, o con
anticipo de renta por ms de un ao; para hacer o reconocer mejoras que no sean
necesarias; para constituir servidumbres pasivas; y en general, para celebrar otra
clase de tratos que afecten el patrimonio del pupilo, siempre que pasen de
quinientos quetzales.
En cuanto a la persona declarada judicialmente incapaz, quien es representado
tambin por un tutor con base en lo previsto en el artculo 301, sus bienes pueden
ser objeto de disposicin y gravamen segn las limitaciones establecidas para la
tutela. De este modo, tambin aplica la necesidad de autorizacin judicial para
poder disponer o gravar de los bienes de su representado, conforme lo establecido
en el artculo 332, transcrito en el prrafo anterior.
Declaratoria de necesidad y utilidad para la disposicin o gravamen de bienes de
menores, incapaces o ausentes.
Con base en lo dispuesto en el artculo 264 del Cdigo civil, que parcialmente
transcribimos en el apartado anterior, los padres nicamente pueden disponer o
gravar los bienes de los menores por causa de absoluta necesidad y evidente

utilidad y previa la autorizacin del juez competente e intervencin de la

Procuradura General de la Nacin. As mismo, se transcribi lo pertinente al
representante del ausente, establecido en el artculo 50, segn el cual ste tiene
las mismas obligaciones, facultades y prohibiciones de los tutores en lo que fueren
aplicables y como vimos el tutor, quien puede ser representante del menor, del
incapaz o del ausente, expresamente se encuentra limitado tambin de disponer o
gravar los bienes de su representado, y si es necesario y til hacerlo deber
obtener la autorizacin judicial respectiva.
Todo lo anterior nos lleva a establecer, como requisito indispensable, la condicin
legal de que para disponer o gravar los bienes de menores, incapaces o ausentes,
debe existir una declaratoria de utilidad y/o necesidad.
En materia procesal, el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, Decreto Ley 107,
establece que existe utilidad y necesidad en los contratos de bienes de menores,
incapaces o ausentes, en los siguientes supuestos:
1.- cuando los productos de los bienes inmuebles no alcancen para satisfacer
crditos legtimos o para llenar necesidades precisas de alimentacin del menor o
incapaz.
2.- cuando para conservar los bienes y sus productos, no se puede encontrar otro
medio que gravarlos.
3.- cuando se proporciona la redencin de un gravamen mayor por otro menor.
El Cdigo Procesal Civil y Mercantil es ms amplio y explicito en los aspectos que
se refieren a los elementos a tomar en cuenta respecto a lo que debe
comprenderse por utilidad y necesidad. Sin embargo, consideramos que en la
prctica se quedan un poco cortos frente a las necesidades que puede afrontar el
representado. Algunas necesidades como las de salud, formacin educativa, y
otras ms que pudieran presentarse para el representado, pueden quedar
comprendidas bajo la denominacin de alimentacin, entendida en sentido
amplio. En la prctica los jueces y notarios lo han hecho as, es decir, han
interpretado de manera amplia las necesidades que puede comprender la
situacin del representado.
Trmite para la disposicin o gravamen de bienes de menores incapaces o
ausentes.
El trmite, que tambin est comprendido dentro de los asuntos de jurisdiccin
voluntaria, se puede realizar judicial y notarialmente. La base legal sustantiva se
encuentra en el Cdigo Civil, y el procedimiento judicial est regulado en el Cdigo
Procesal Civil y Mercantil. La tramitacin de este asunto fue facultado de manera
expresa por el decreto 54-77 del Congreso de la Repblica, en 1977, el cual est
regulado en tres artculos, y remite tambin a lo previsto en el Cdigo Procesal
Civil y Mercantil, en lo que aplicare.
CUERPOS LEGALES QUE REGULAN LA DOSPOSICIN Y GRAVAMEN DE
BIENES DE MENORES, INCAPACES Y AUSENTES.
1.- Cdigo Civil, Decreto Ley 106, art. 60, 252, 264, 265, 266, 332.

2.- Cdigo Procesal Civil y Mercantil, Decreto Ley 107, Art. 420 al 424.
3.- Ley Reguladora de la Tramitacin Notarial de Asuntos de Jurisdiccin
Voluntaria, Decreto 54-77 del Congreso de la Repblica, Art. 11 al 13.
FASES DE TRAMITACIN
El trmite inicia con la solicitud del representante del menor incapaz o ausente
para obtener la autorizacin de gravar o disponer de un bien que pertenece a su
representado. Esta solicitud se har constar en acta notarial de requerimiento, a la
cual deber adherrsele un timbre notarial de Q. 10.00 y un timbre fiscal del valor
de Q. 0.50.00 por hoja. El Art. 421 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil establece
los requisitos de la solicitud as:
1.- el titulo con que administra los bienes, el cual deber acreditar.
2.- los motivos que lo obligan a solicitar la licencia.
3.- los medios de prueba para acreditar la utilidad y necesidad del contrato u
obligacin.
4.- las bases del contrato respectivo.
5.- los bienes que administra, con designacin de los que se propone enajenar o
gravar.
A continuacin el Notario procede a dictar la primera resolucin dentro de las
diligencias, y en estas se dan por iniciadas las mismas, se ordena agregar al
expediente la documentacin presentada (legitimacin del representante del
menor, incapaz o ausente; partida de nacimiento del menor, incapaz o ausente,
certificacin del bien a enajenar o gravar) por ser una resolucin de trmite, o sea
un decreto, se debe satisfacer lo concerniente a los timbres notariales por valor de
Q. 2.00.
El tercer paso consiste en la notificacin de la primera resolucin al promoviente y,
si corresponde por tratarse de un tutor el representante, al protutor. Esto con base
en lo previsto en el artculo 12 del decreto 54-77 y 66 del Cdigo Procesal Civil y
Mercantil. Decreto Ley 107.
Como cuarta fase, conforme el citado Artculo 12, deber procederse a la
recepcin de pruebas. Si la prueba ofrecida es la testimonial, deber realizarse
diligencia especfica a efecto de recibir las declaraciones. Para tal efecto, debe
tenerse presente que aplica lo normado en los artculos 134, 148 y 149 del
Cdigo Procesal Civil y Mercantil, decreto Ley 107. A continuacin, y esto
constituye la quinta fase, se practicarn las diligencias que el notario considere
necesarias (art. 12, Decreto 54-77).
La sexta fase consiste en obtener informe de una trabajadora social adscrita a un
Tribunal de Familia. El estudio socioeconmico que realice la trabajadora social
bajo juramento, es sumamente importante, ya que con base en l se logra
determinar con certeza la necesidad o utilidad de que se disponga (enajene) o
grave el bien del menor, incapaz o ausente. La base legal para obtener la
colaboracin de la autoridad judicial, se encuentra en el artculo 3 del decreto 54-

77 del Congreso de la Republica; as mismo, es importante el artculo 14 y 17 de

la ley de tribunales de familia, Decreto Ley 206. Esta fase en rigor, no se
encuentra regulada en norma alguna, pero en la prctica procesal se ha
establecido como requisito, especialmente con base en lo que requerido por la
Procuradura General de la Nacin.
Un aspecto fundamental dentro de este procedimiento, consiste en la valuacin
del bien a enajenar o gravar por parte del valuador autorizado, lo cual representa
la octava fase del procedimiento, para lo cual deber constar en el expediente por
escrito el pronunciamiento tcnico del valuador autorizado. La prescripcin de
hacerlo se encuentra en el artculo 12, segundo prrafo, del decreto 54-77 del
Congreso de la Repblica y en el artculo 422 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil
Decreto Ley 107.
Con base en el pronunciamiento u opinin favorable de la Procuradura General
de la Nacin, el Notario podr dictar la resolucin o auto final (novena fase),
mediante la cual se autoriza el gravamen o disposicin del bien objeto del trmite.
La base legal de esta fase se encuentra en el artculo 12 del decreto 54-77 y en el
artculo 422 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil. Debe tenerse presente que es
necesario adherir un timbre fiscal de Q.0.50 a cada hoja; y tambin un timbre
notarial de Q. 10.00 por motivo del auto.
La decima fase consiste en el otorgamiento de la escritura pblica. Si se trata de
disposicin, es decir, que enajenacin, la escritura ser de compraventa, por lo
que corresponder satisfacer el impuesto al valor agregado. En tanto que si es un
gravamen el que se estableces sobre el bien, la escritura que corresponde es la
de mutuo, el que puede estar garantizado mediante hipoteca o prenda, segn la
afectacin sea de un bien inmueble o de un bien mueble respectivamente. Los
contratos de mutuo se encuentran exentos del pago del impuesto del timbre fiscal,
ya sea que hayan sido otorgados por entidades bancarias o por personas
particulares.
La penltima fase, la undcima, consiste en la remisin del testimonio especial al
Director del Archivo General de Protocolos y entrega del primer testimonio al
promoviente con duplicado para efectos de que se realice la inscripcin en el
Registro de la Propiedad.
Esto con base en lo rescrito en el artculo 37, literal a), y 69 del Cdigo de
Notariado, Decreto 314 del Congreso de la Repblica, En el testimonio especial
deber satisfacerse lo que corresponde al timbre notarial, a razn de Q2.00 por
millar y en timbres fiscales Q.0.50 por hoja.
En el testimonio o primer testimonio que se entrega al interesado para efectos de
que se opere la inscripcin en el registro, debe constar el pago del impuesto al
valor agregado, si es que se trata de compraventa y sta se encuentra afecta.
Adicionalmente, debe adherirse un timbre fiscal de Q.0.50 por razn del registro
que se operar (artculo 5, numeral 3 de la Ley de Timbres Fiscales y Papel
Sellado Especial para Protocolo). Tambin deber remitirse los avisos de
traspaso: uno, a la Direccin de Catastro y Avalo de Bienes Inmuebles (DICABI),
especficamente al departamento de Matrcula Fiscal, que se encuentra adscrita al
Ministerio de Finanzas Pblicas; otro a Catastro Municipal, de la municipalidad que
corresponda, para efectos del control que realizan en cuanto al Impuesto nico
Sobre Bienes Inmuebles.

El ltimo paso, el duodcimo, consiste en la remisin del expediente al Director del

Archivo General de Protocolos, para su conservacin y custodia, segn lo previsto
en el artculo 7 del Decreto 54-77.
DISPOSICION O GRAVAMEN DE BIENES DE MENORES,
INCAPACES O AUSENTES.
1) Acta Notarial de Requerimiento
Art. 2 y 11, dto. 54-77; 421 Cdigo Procesal Civil y Mercantil, Decreto ley
107, un timbre notarial de Q. 10.00; y un timbre fiscal de Q.0.50 por hoja.
2) Primera Resolucin de Tramite
Se dan por iniciadas las diligencias. Se ordena agregar al expediente la
documentacin presentada, (legitimacin del representante del menor,
incapaz o ausente; partida de nacimiento del menor, incapaz o ausente
certificacin del bien). Art. 2 del Dto. 54-77 del Congreso de la Repblica,
Adherir dos timbres notariales de Q. 1.00
3) Notificacin de la Primera Resolucin
Al protutor o representante del menor, incapaz o ausente. Art. 12, Dto. 5477; 66 Cdigo Procesal Civil y Mercantil, Dto. Ley 107.
4) Recepcin de Pruebas
Si es testimonial, se harn constar en actas las declaraciones (con base en
art. 134, 148 y 149 del cdigo Procesal Civil y Mercantil). Art. 12, Dto. 54-77
del Congreso de la Repblica.
5) Prctica de diligencias que el Notario considere necesarias
Avalo fiscal e informes mdicos). Art. 12, Decreto 54-77 del Congreso de
la Repblica.
6) Informe Bajo Juramento de una Trabajadora Social Adscrita a un
Tribunal de Familia.
Art 3 del Dto. 54-77; Art. 14 y 17 de la Ley 206. Esto no se encuentra
regulado, pero en la prctica procesal se ha establecido como requisito.
7) Valuacin del Bien por Valuador Autorizado
Art 12 segundo prrafo, del Dto. 54-77 y Art. 422 del Cdigo Procesal
Mercantil Decreto Ley 107.
8) Ausencia a la Procuradura General de la Nacin.
Art. 12 del Decreto 54-77 del Congreso de la Repblica; y Art. 422 del
Cdigo Procesal Civil y Mercantil Dto. Ley 107.
9) Resolucin o Auto Final.
Art. 13, Dto. 54-77 y 423 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, Dto. Ley
107. Se adhiere un timbre fiscal de Q.0.50 a cada hoja.
10)Otorgamiento de la Escritura
En la disposicin: compraventa y avisos de traspaso. En gravamen: mutuo
con garanta hipotecaria o prendaria. Art. 423 Cdigo Procesal Civil y
Mercantil, decreto ley 107.
11) Testimonio Especial y Primer Testimonio
Al archivo General de Protocolos, y al interesado (con duplicado) para la
inscripcin en el Registro de la Propiedad respectivamente. Art. Art. 37, lit,

a); y artculo 69 del Cdigo de Notariado, Dto. 314 del Congreso de la

Repblica y 57 Ley IVA.
12)Remisin del Expediente al Director del Archivo General de
Protocolos.
Art. 7 Dto. 54-77.

BIBLIOGRAFA
Procedimientos Notariales
Dentro de la Jurisdiccin Voluntaria
Guatemalteca.
Alvarado Sandoval Ricardo
Gracias Gonzlez Jos Antonio.