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I. INTRODUCCIN
La regla general en materia de prescripcin de la accin penal es que el
plazo empieza a correr desde el da en que se haya cometido el respectivo
delito (art. 95 del Cdigo Penal) y corre por igual para todas las personas
legitimadas para iniciar el correspondiente proceso criminal, regulacin que se
aplicaba hasta la dictacin de la Ley Nro. 20.207 a toda clase de delitos,
incluidos los delitos contra la integridad sexual.
En el caso de los delitos sexuales contra menores de edad, la aplicacin
de esta regla trajo una serie de problemas, atribuibles, por una parte, a la
naturaleza misma del bien jurdico protegido, as como a la inmadurez
intelectual y emocional de las vctimas, y, por la otra, al especial contexto en
que usualmente se cometen estos ilcitos, lo que incide en que el hecho
comnmente sea develado cuando la accin penal ya ha prescrito. Estos
inconvenientes son precisamente los que la Ley Nro. 20.207 est llamada a
resolver.
La mencionada ley, que entr en vigencia el 31 de agosto de 2007,
introdujo un nuevo art. 369 quter al prrafo 7 del ttulo VII del Cdigo Penal,
cuyo tenor es el siguiente: En los delitos previstos en los dos prrafos
anteriores, el plazo de prescripcin de la accin penal empezar a correr para
el menor de edad que haya sido vctima, al momento que cumpla 18 aos.
El sentido de la nueva disposicin no es otro que aumentar, aunque por
una va indirecta, el plazo de prescripcin de los delitos sexuales, cuando stos
se cometan contra menores de edad.
Con esta modificacin, Chile se pone a tono con la tendencia que se
observa en el ltimo tiempo a nivel mundial, especialmente en Europa
occidental, en el sentido de posponer el inicio del cmputo del plazo de
prescripcin, as como tambin ampliar dicho plazo, en relacin con delitos
sexuales cometidos contra menores de edad. Con ello se quiere lograr una
persecucin ms efectiva de estos delitos respecto a los cuales la cifra negra
es muy elevada, al tiempo que tambin se reconoce el derecho del menor
para decidir por s mismo sobre tan delicada cuestin, una vez llegado a la
mayora de edad. Los pases que han liderado esta corriente han sido, en
orden cronolgico, Francia1, Espaa2, Alemania3, Austria4 y Suiza5, entre otros.
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Donde mediante una ley de 10 de julio de 1989 se modific el art. 7, inc. 3, del Cdigo de
Procedimiento Penal, cuyo texto se transcribe a continuacin:
El plazo de prescripcin de la accin penal pblica en el caso de los crmenes mencionados en el
artculo 706-47 del presente cdigo, as como del crimen previsto en el artculo 222-10 del cdigo penal,
En otros pases, como Inglaterra y Gales, los delitos sexuales contra menores
de edad son actualmente imprescriptibles, existiendo actualmente en los
dems pases nombrados un fuerte movimiento en favor de la
imprescriptibilidad.
II. HISTORIA DE LA LEY
La ley que comentamos se origin en dos mociones presentadas a la
Cmara de Diputados, las que por decisin de su Comisin de Constitucin,
Legislacin y Justicia se refundieron en un solo proyecto por ser muy
cuando se cometan contra menores de edad, ser de 20 aos y slo comenzar a correr a partir de la
mayora de edad de estos ltimos.
Los delitos a que se refiere el art. 706-47 del Cdigo de Procedimiento Penal francs son:
homicidio o asesinato de un menor precedido o acompaado de violacin, torturas o actos de barbarie;
agresiones o atentados sexuales y proxenetismo respecto a un menor, as como ser cliente de prostitucin
infantil. Por su parte, el art. 222-10 del Cdigo Penal francs contempla las mutilaciones o lesiones que
produzcan incapacidad permanente.
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La modificacin se incorpor al art. 132. 1, inc. 2, del Cdigo Penal, mediante Ley Orgnica 14/1999,
de 9 de junio del mismo ao, que qued en los siguientes trminos:
En la tentativa de homicidio y en los delitos de aborto no consentido, lesiones, contra la libertad, de
torturas y contra la integridad moral, la libertad e indemnidad sexuales, la intimidad, el derecho a la
propia imagen y la inviolabilidad del domicilio, cuando la vctima fuere menor de edad, los trminos se
computarn desde el da en que sta haya alcanzado la mayora de edad, y si falleciere antes de
alcanzarla, a partir de la fecha del fallecimiento.
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Esta modalidad de la prescripcin se introdujo por la modificacin del 78b (1) 1, del Cdigo Penal,
por ley de 30 de diciembre de 2003, que se transcribe a continuacin:
(1) La prescripcin se suspende:
1. hasta que la vctima cumpla 18 aos, en el caso de los delitos 174a 174c y 176 a 179.
Las disposiciones a que se remite esta norma prevn diversas variantes de abuso sexual,
violacin y estupro, cometidos contra menores de edad.
Modificacin introducida al 58 (3) 3, del Cdigo Penal, por la Ley N 15 de 2004, cuyo texto qued
como sigue:
(3) En el cmputo del plazo de prescripcin no se tomar en cuenta:
[...]
3. el tiempo que falte para la mayora de edad de la vctima de los delitos de los 201, 202, 205,
206, 207, 207b, 212 o 213.
Los delitos previstos en las normas mencionadas son: violacin, abuso sexual y corrupcin de
menores.
Mediante ley de 1 de diciembre de 2006 se modific el art. 97 (1) 2, del Cdigo Penal, cuyo texto es
ahora el siguiente:
1. Prescripcin de la accin penal.
Plazos
[...]
2 En el caso de acciones sexuales realizadas con nios (art. 187) y personas dependientes (Art. 188),
as como en los delitos de los artculos 111, 113, 122, 182, 189191 y 195, cometidos contra un nio
menor de 16 aos, el plazo de prescripcin se extiende en todo caso por lo menos hasta que la vctima
cumpla 25 aos.
Los delitos a que se refiere esta norma son: homicidio, lesiones graves, trata de personas,
violacin propia e impropia, estupro y favorecimiento de la prostitucin.
El primer proyecto fue presentado el 19 de enero de 2005 por los diputados Pedro Pablo lvarezSalamanca, Francisco Bayo, Mario Bertolino, Roberto Delmastro, Pablo Galilea, Ren Garca, Arturo
Longton, Nicols Monckeberg, Alfonso Vargas y Carlos Vilches, y su texto era el siguiente:
Artculo nico: Agrguese al artculo 95 del Cdigo Penal el siguiente inciso segundo:
En los delitos tipificados en el Libro Segundo, Ttulo VII, Prrafos 5 y 6 de este Cdigo, cuando la
vctima fuere menor de edad, los trminos se computarn desde el da en que sta haya alcanzado la
mayora de edad. Si la vctima falleciere antes de la mayora de edad el plazo de prescripcin se
computar a partir de la fecha del fallecimiento.
El segundo proyecto, por su parte, fue presentado el 3 de marzo de 2005 por los diputados
Gabriel Ascencio, Francisco Bayo, Jorge Burgos y Patricio Walker, y su texto era el que se transcribe a
continuacin:
Modifquese el Cdigo Penal en el siguiente sentido: En el artculo 95, agrguese el siguiente inciso
segundo:
En el caso de los delitos contemplados en los artculos 361 a 367 ter, ambos inclusive, el trmino de la
prescripcin empezar a correr al momento que la vctima cumpla 18 aos.
Estos dos proyectos se refundieron en uno solo, del siguiente tenor:
Artculo nico.- Incorprase en el inciso tercero del artculo 369 del Cdigo Penal el siguiente prrafo, a
continuacin del punto aparte, que pasa a ser seguido:
En estos mismos casos, el plazo de la prescripcin de la accin penal empezar a correr para el menor
de edad al momento en que ste cumpla los 18 aos. Si la vctima falleciere antes, el plazo se computar
a partir de la fecha del fallecimiento.
mbito de aplicacin:
Desde el punto de vista objetivo, el nuevo art. 369 quter se aplica a los
delitos contenidos en las disposiciones de los prrafos 5 y 6 del Ttulo VII del
Libro II del Cdigo Penal, cuando se cometan en contra de menores de edad.
Tales delitos son, concretamente:
a) violacin propia e impropia (arts. 361 y 362)
b) estupro (art. 363)
c) corrupcin de menores o sodoma (art. 365)
d) abusos sexuales en todas sus formas (arts. 365 bis a 366 bis)
e) abuso sexual impropio (art. 366 quter)
f) produccin de pornografa infantil (art. 366 quinquies)
g) favorecimiento de la prostitucin infantil (art. 367)
La nueva norma presenta similitud con la regla que, a propsito de la prescripcin adquisitiva. da el
Cdigo Civil en el art. 2509, inciso 2, N 1, cuyo texto es el siguiente: Se suspende la prescripcin
ordinaria, en favor de las personas siguientes: 1 los menores.
El proyecto aprobado por la Cmara, que incorporaba la disposicin en estudio al art. 369, restringa su
aplicacin a las figuras de violacin, estupro, sodoma y abusos sexuales, que son los delitos a que se
refiere la citada norma.
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Debe tenerse presente que, en el delito de sustraccin de menores, por ser un delito permanente, el plazo
de prescripcin de la accin penal se cuenta solamente a partir del momento en que cesa la privacin
antijurdica de libertad del menor.
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Esta ltima norma fue modificada por la Ley 19.221, de 1 de junio de 1993, superndose as la
dicotoma que exista antes de esa fecha entre la capacidad civil y la poltica, que haba sido fijada en los
18 aos por la Constitucin de 1980.
Desde luego que este concepto no guarda relacin alguna con la edad
mnima exigida por la ley para prestar consentimiento en materia sexual, la
que, segn la normativa vigente, es de 14 aos.
Esta regla especial para el cmputo del plazo en favor de los menores
tiene como consecuencia una duplicidad de plazos de prescripcin de la accin
penal, dependiendo de si es la propia vctima la que inicia la persecucin penal
haciendo uso del plazo ampliado de que dispone, o bien otra persona11.
Recordemos que, tratndose de un delito de accin pblica, cualquier persona
podr denunciarlo, en conformidad al art. 173 del Cdigo Procesal Penal,
mientras que el ejercicio de la accin penal est reservado a quienes pueden
actuar en representacin del menor, ya se trate de sus representantes legales
o de instituciones pblicas especialmente autorizadas para ello en el caso de
delitos sexuales contra menores. Por ltimo, la persecucin penal tambin
puede iniciarse de oficio por el ministerio pblico. Todas estas personas o
instituciones distintas de la vctima dispondrn para iniciar el procedimiento
penal nicamente del plazo normal que establece el art. 94, esto es, del plazo
de diez aos, si el delito es un crimen, o de cinco aos, si es un simple delito.
Debe destacarse que, habiendo rechazado expresamente el Parlamento
la proposicin contenida en una de las mociones que dieron origen a la ley, en
el sentido de que, en caso de fallecimiento del menor, el plazo se contara
desde la fecha del deceso, por estimar que se trata de un derecho que se
otorga exclusivamente a la vctima del delito, la ampliacin del plazo no
beneficia a los herederos del menor. En consecuencia, en tal evento se vuelve
a la regla general del art. 95, esto es, que el plazo de prescripcin se cuenta
desde la fecha en que se cometi el delito.
Por ltimo, en lo que respecta a la aplicacin temporal de la disposicin
que comentamos, por tratarse, en nuestra opinin, de una materia propia del
Derecho Penal y no del Derecho Procesal Penal12, y siendo la nueva norma
ms desfavorable para el hechor, no es posible aplicarla retroactiva13. En
consecuencia, el aumento del plazo de prescripcin rige slo para los hechos
cometidos a contar del da 31 de agosto de 2007, fecha en que entr en
vigencia la nueva ley.
IV. ALGUNOS PROBLEMAS QUE PUEDEN PRESENTARSE EN LA APLICACIN DEL ART. 369
QUTER
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Esta peculiaridad, que como veremos ms adelante, da origen a una serie de problemas, no se presenta
en el Derecho Comparado, donde el plazo ampliado tiene carcter objetivo, puesto que se aplica en todo
caso, independientemente de quien ejerza la accin penal.
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La cuestin no es pacfica en la doctrina. Al respecto puede consultarse el artculo de Guillermo
OLIVER CALDERN, Consideraciones sobre la aplicacin temporal de la nueva regla de cmputo del
plazo de prescripcin de la accin penal en delitos sexuales con vctimas menores de edad, publicado en
el Boletn del Ministerio Pblico, Nro. 32 (edicin especia)l, septiembre de 2007, pp. 261-265.
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En el mismo sentido, aunque con una fundamentacin diferente, OLIVER CALDERN, ibdem.
Cabe sealar que, atendida la penalidad de estos delitos, la posibilidad de aplicar el principio de
oportunidad es muy escasa.
V. CONCLUSIN
No obstante los problemas prcticos que seguramente generar la
aplicacin del nuevo art. 369 quter, debemos reconocer que esta modificacin
legal mejora notablemente las posibilidades de persecucin penal de esta clase
de delitos, puesto que, tal como ya hemos sealado, tanto por la naturaleza
misma de ellos, como por la desmedrada condicin del menor desde el punto
de vista intelectual, emocional y fctico, lo normal es que tales delitos slo sean
conocidos mucho tiempo despus de ocurridos.
Sin embargo, la eficacia real de esta norma slo podr apreciarse
cuando comience su vigencia prctica, es decir, probablemente dentro de
algunos aos, atendido que slo se refiere a hechos cometidos contra menores
de edad con posterioridad al 31 de agosto de 2007, sin que pueda
desconocerse el hecho de que, mientras mayor sea el tiempo que transcurra
entre el momento de la comisin del delito y el inicio del proceso penal,
menores sern las posibilidades de acreditar el delito, debido a las dificultades
probatorias inherentes a esta clase de hechos.