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La apologa del delito

Es un trmino que se usa frecuentemente en el lenguaje jurdico (habitualmente


en el mbito del derecho penal), y tiene que ver con la defensa a ideologas
controversiales.
La apologa del delito trata de justificar acciones de dudosa legalidad (o ilegales)
normalmente mediante el discurso, tratando de hacer comprender que la accin
debe realizarse por corresponder a los principios ticos de los que se hacen gala.
Es el elogio pblico de un acto que ha sido declarado criminal.
Es considerado un acto instigaste indirectamente. La apologa (o aprobacin) en
privado de un delito no constituye un acto ilcito.
EL COMERCIO REVISTA NACIONAL
Las diversas modificaciones hechas a la ley que condena el delito de apologa al
terrorismo en los ltimos 30 aos no necesariamente garantizaron la dureza de su
aplicacin.
Si bien se han ido incluyendo en el Cdigo Penal agravantes a la apologa del
delito, con penas ms altas; en la prctica estas estn sujetas a beneficios de
delitos comunes.
Sucede que el artculo que regulaba este delito en la legislacin especial
antiterrorista (D.L. 25475) de 1992 qued sin efecto en el 2003. Esto despus de
que el Tribunal Constitucional (TC) declarara su inconstitucionalidad.
A cambio, el gobierno de turno, mediante el Decreto Legislativo 924, incluy en el
artculo 316 del Cdigo Penal que regulaba el delito de apologa el agravante de
apologa al terrorismo. La condena era la misma de la legislacin especial (no
menos de 6 ni ms de 12 aos).Sin embargo, en su ejecucin la historia es otra.
Segn explic a El Comercio el jurista Luis GARCA CORROCHANO, cuando la
ley que condena la apologa al terrorismo se insert en el Cdigo Penal sufri un
cambio de rgimen. Dej de ser un delito especial para ser uno comn dentro de
la legislacin penal.
La sancin puede seguir siendo la misma, pero en la formulacin actual el
artculo 316 no dice que este delito est exento de los beneficios penitenciarios
que establece el Cdigo Penal, sostuvo.
De esta manera, quien comete el delito de apologa del terrorismo puede ser
sancionado con 12 aos de prisin efectiva. Pero, en la prctica, por buen
comportamiento y das de trabajo podra salir libre antes de tiempo.

Agreg que, aunque el Congreso decida limitar los beneficios penitenciarios a este
delito, cualquier reo condenado por apologa podra acogerse a la norma actual.
Ello debido a que existe un principio penal de aplicar la norma ms favorable al
reo.
El penalista Jorge Paredes explic que el artculo 7 de la legislacin especial
antiterrorista fue derogado por el Tribunal Constitucional debido a que no se
adecuaba a las garantas del derecho penal.
Era muy vago y muy genrico. Por eso lo agregan como un agravante de un
delito genrico, dijo.
EXALTACIN E INCITACIN
Pero este no es el nico problema de la ley que regula el delito de apologa del
terrorismo.
Tras el pronunciamiento del TC sobre este delito, se establecieron dos requisitos
para poder condenar: la incitacin y exaltacin. Si no se cumplen ambos, el juez
no puede declarar culpable a un acusado.
El ex ministro de Justicia Vctor Garca Toma sostiene que no es necesario exigir
los dos (exaltacin e incitacin) sino que debera bastar con uno de ellos. Pero
esto est en manos de los jueces y sus interpretaciones.
EN PUNTOS
Ley antiterrorista 25475, artculo 7 Ser reprimido con pena privativa de libertad,
no menor de seis ni mayor de doce aos, el que pblicamente a travs de
cualquier medio hiciere la apologa del terrorismo o de la persona que lo hubiere
cometido. El ciudadano peruano que cometa este delito fuera del territorio de la
Repblica, adems, ser sancionado con la prdida de la nacionalidad.
Cdigo Penal, artculo 316 Inciso 2, agravante Si la apologa se hace de delito de
terrorismo o de la persona que haya sido condenada como su autor o partcipe, la
pena ser no menor de seis ni mayor de doce aos. Si se realiza a travs de
medios de comunicacin social o por el uso de tecnologas de la informacin, la
pena ser no menor de ocho ni mayor de quince aos.
EL DELITO DE APOLOGIA DEL TERRORISMO NUEVAMENTE EN DEBATE
Esta publicacin data de hace un ao pero no pierde vigencia.
Con motivo de la marcha en la UNMS de que unos cincuenta "trasnochados
senderistas" de la lnea Solucin poltica de los problemas derivados de la guerra ,
los mismos que estn ms abocados a conformar un movimiento para tentar el
poder en las urnas electorales en los prximos comicios municipales, regionales y
presidenciales, nuevamente la palabra "apologa del terrorismo" se ha puesto de

moda, incluso, algunos padres de la Patria , de manera temeria, han dicho que
este delito ha desaparecido o que nuevamente se debera dar una ley para
aplicarles una pena severa , incluso, extendindose al Ministerio de Educacin en
donde existen profesores que le lavan el cerebro a los estudiantes con ideologa
violentistas, impidiendo que sean contratados aquellos que tienen antecedentes
por terrorismo .
Algo descabellado en estos tiempos en donde muchos polticos piensan que todos
los problemas del pas se solucionan con comits de alto nivel , mediadores,
facilitadores o con leyes ms severas.
Entonces, como ilustracin, porque en nuestro pas de "sobrevivientes," ms
preocupados en que todo se encarece y desaparece el gas para los taxistas o el
gas domstico ha desaparecido , mientras que se enva a Mxico el gas de
CAMISEA a precio de regalo, o aquellos paisanos que slo se enteran de los
sucesos en peridicos de a cincuenta o se distraen en las noches con los
programas cmicos en donde impera la mariconada, es bueno , oportuno , hacer
algunas precisiones sobre lo que significa apologa del delito y apologa de
terrorismo ; temas que fueron tratados por el Tribunal Constitucional ( Expediente
N 010-2002-AI/TC) cuando algunos abogados "democrticos", parte de aquellos
que marcharon hace poco en la UNMS, plantearon una accin de
inconstitucionalidad para traerse abajo el armatoste legal antiterrorista porque
consideraban que la apologa del terrorismo era inconstitucional .
Al parecer, tuvieron xito, porque lograron desgranar la legislacin antiterrorista
del ex presidente Fujimori y dejar famlica la legislacin de aquella poca.
En el fallo que SL considera un triunfo legal, el Tribunal Constitucional consider
de que el artculo 7 del Decreto Ley N. 25475 (apologa del terrorismo) por
extensin, el artculo 1 del Decreto Ley N. 25880(apologa cometida por lo
docentes) eran inconstitucionales en cuanto tipifican el delito de apologa del
terrorismo, en su versin genrica y agravada y por ser expresin de una
innecesaria sobre criminalizacin, al encontrarse contemplado dicho ilcito en el
artculo 316 del Cdigo Penal.
Por lo tanto, cuando escuch que un congresista aprista, haba dicho que el
delito de apologa del terrorismo haba desaparecido, estaba ms perdido que
Marco buscando a su mam.
La apologa del terrorismo ha pasado a ser una circunstancia agravante del tipo
penal llamado apologa del delito, tipificado en el inc. 2 del artculo 316 del Cdigo
Penal y la pena es no menor de seis ni mayor de doce aos. Entonces, de ser una
ley especial, ha pasado a ser confinada en la ltima parte de esta norma del CP.
Con motivo de la presencia de senderistas en la Universidad Nacional Mayor de
San Marcos realizando una marcha proselitista, nuevamente, se ha puesto
nuevamente el tema de la apologa del terrorismo y hasta hoy est en debate.

Como deca, es oportuno revisar lo que pas con este delito en la legislacin
antiterrorista , que terminado , despus de una accin de inconstitucionalidad ante
el Tribunal Constitucional en donde los demandantes planteaban la
inconstitucionalidad del delito de apologa del terrorismo, previsto tanto en el
artculo 7 del Decreto Ley N. 25475 , as como en el artculo 1 del Decreto Ley
N. 25880, argumentando que tales previsiones vulneran el derecho constitucional
a la libertad de expresin y difusin del pensamiento.
El Decreto Ley N. 25475, en su artculo 7, precisaba que "Ser reprimido con
pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de doce aos, el que,
pblicamente, a travs de cualquier medio hiciere la apologa del terrorismo o de
la persona que lo hubiere cometido. El ciudadano peruano que cometa este delito
fuera del territorio de la Repblica, adems de la pena privativa de libertad, ser
sancionado con la prdida de la nacionalidad peruana.
Igualmente, el Decreto Ley N. 25880, en su artculo 1, sancionaba la apologa de
terrorismo realizada por docente, en los siguientes trminos: "El que valindose de
su condicin de docente o profesor influye en sus alumnos haciendo apologa del
terrorismo, ser considerado como autor de delito de traicin a la Patria,
reprimindosele con la pena mxima de cadena perpetua, quedando la pena
mnima a discrecin del Juez, de acuerdo con la gravedad de la accin delictiva,
asimismo, ser de aplicacin la pena accesoria de inhabilitacin conforme a los
incisos 2), 4), 5) y 8) del artculo 36 del Cdigo Penal".
Los demandantes se amparaban en que la Constitucin Poltica consagra el
derecho a "las libertades de informacin, opinin, expresin y difusin del
pensamiento mediante la palabra oral o escrita o la imagen, por cualquier medio
de comunicacin social, sin previa autorizacin ni censura ni impedimento
algunos, bajo las responsabilidades de ley (artculo 2., inciso 4).
El Tribunal Constitucional fall sobre el particular y sus fundamentos se
encuentran en el Expediente N 010-2002-AI/TC, sobre legislacin antiterrorista.
Las libertades de informacin, opinin, expresin y difusin del pensamiento no
son absolutas.
El Tribunal examina la compatibilidad entre las figuras de apologa referidas y el
derecho constitucional a las libertades de informacin, opinin, expresin y
difusin del pensamiento y se refiere a que las referidas libertades no son
absolutas, sino que, por autorizacin del propio texto constitucional, pueden ser
limitadas por ley ("bajo las responsabilidades de ley").
La limitacin de estos derechos constitucionales solo se justifica si existen otros
valores de igual rango que deben ser protegidos.
QU ES LA APOLOGA?

La apologa supone una "alabanza o argumentos defensores del hecho que se


elogia" (LAMARCA PREZ, Carmen: Tratamiento jurdico del terrorismo.
Centro de Publicaciones del Ministerio de Justicia, Madrid, 1985, p. 289).
"La apologa es la exaltacin sugestiva, el elogio caluroso, es alabar con
entusiasmo" (PEA CABRERA, Traicin a la Patria y Arrepentimiento
Terrorista, Grijley, Lima, 1994, p. 97).
En consecuencia, los tipos penales en referencia sancionan la manifestacin
pblica en trminos de elogio o exaltacin de determinadas acciones terroristas
tipificadas en el Decreto Ley N. 25475.
El TC tambin precisa que la apologa no consiste en un acto de instigacin, pues
no busca determinar a otro para que se decida a cometer el delito. La instigacin
se realiza con relacin a un sujeto determinado y para la perpetracin de un hecho
concreto; en cambio, en el caso de la apologa no existe un sujeto concreto,
receptor del apologista.
De lo expuesto se colige que cuando la conducta consiste en incitar a la comisin
de un nuevo delito terrorista, ya sea a travs del elogio o de cualquier otra forma
directa o indirecta, es de aplicacin el tipo penal de incitacin previsto en el
artculo 6 del Decreto Ley N. 25475.
Si bien la apologa no tiene por finalidad provocar nuevas acciones; sin embargo,
su daosidad social radica en que acenta las consecuencias del terrorismo,
contribuyendo a legitimar la accin delictiva y, sobre todo, la estrategia de los
propios grupos armados.
Ese propsito de legitimacin constituye un objetivo fundamental del terrorismo.
(LAMARCA PREZ, op. cit. 292).
Las actividades delictivas cometidas por grupos armados o elementos terroristas
crean un peligro efectivo para la vida y la integridad de las personas y para la
subsistencia del orden democrtico constitucional (STC 199/1987).
La apologa del terrorismo no es una conducta irrelevante desde el punto de vista
de los bienes jurdicos atacados por esos delitos.
Que, en abstracto, el legislador haya previsto como un ilcito penal la apologa del
terrorismo, no es, per se, inconstitucional, toda vez que se persigue, garantiza y
protege otros derechos constitucionales, como el libre desenvolvimiento de la
personalidad de los estudiantes, a la par que bienes y valores constitucionalmente
protegidos, como la preservacin del orden democrtico constitucional, sin el cual
no sera posible el ejercicio de los dems derechos constitucionales.
El Tribunal Constitucional, adems, destaca el hecho de que la apologa del delito
est tipificada en el artculo 316 del Cdigo Penal de 1991, que dispone:

"El que, pblicamente, hace la apologa de un delito o de la persona que haya sido
condenada como su autor o partcipe, ser reprimido con pena privativa de libertad
no menor de uno ni mayor de cuatro aos.
Si la apologa se hace de delito contra la seguridad y tranquilidad pblicas, contra
el Estado y la defensa nacional, o contra los Poderes del Estado y el orden
constitucional, la pena ser no menor de cuatro ni mayor de seis aos.
No obstante, como ya el Tribunal Constitucional haba sostenido, siguiendo a la
Corte Interamericana de Derechos Humanos, las libertades de informacin y
expresin son consustanciales al rgimen democrtico-constitucional, pues
contribuyen con la formacin de una opinin pblica libre.
En consecuencia, al mismo tiempo de garantizarlas, el Estado est legitimado a
reprimir a aquellas conductas que, con su ejercicio, busquen destruir el propio
sistema democrtico, mbito natural donde es posible el goce y el ejercicio de
todos los derechos fundamentales del ser humano.
Sin embargo, an en esos casos, la represin penal de esas manifestaciones u
expresiones, deben realizarse con el escrupuloso respeto de los lmites a los que
el IUS PUNIENDI estatal est sometido, de tal manera que sus efectos
intimidatorios no terminen por negar u obstaculizar irrazonablemente el ejercicio
de estas libertades preferidas.
En ese sentido, el Tribunal Constitucional considera que el artculo 7 del Decreto
Ley N. 25475 y, por extensin, el artculo 1 del Decreto Ley N. 25880, son
inconstitucionales en cuanto tipifican el delito de apologa del terrorismo, en su
versin genrica y agravada.
En efecto, dichos tipos penales no describen con precisin el objeto sobre el que
ha de recaer la apologa y lo que debe entenderse por ella.
Ello constituye, por un lado, una infraccin al principio de legalidad penal y
simultneamente una violacin de la libertad de informacin y expresin, pues
conjuntamente considerados permiten una limitacin desproporcionada e
irrazonable de dichas libertades.
En ese sentido, el Tribunal Constitucional considera que, en este supuesto, no es
preciso delimitar interpretativamente el supuesto prohibido en ambas
disposiciones legales, toda vez que ella es expresin de una innecesaria sobre
criminalizacin, al encontrarse contemplado dicho ilcito en el artculo 316 del
Cdigo Penal, que obviamente queda subsistente.
El Tribunal Constitucional refiere que no es ajeno a detrs de tipos penales de esta
naturaleza, en ocasiones se ha pretendido silenciar la expresin de grupos
minoritarios u opositores al rgimen de turno.

Por ello, considera que, en el resguardo de esta libertades, los jueces del Poder
Judicial deben ser especialmente sensibles en su proteccin, y por lo tanto,
debern aplicar estos tipos penales de conformidad con el artculo 20 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el artculo 13. 5 de la Convencin
Americana de Derechos Humanos, esto es, en el sentido de que lo prohibido es la
apologa que constituya incitacin a la violencia o a cualquier otra accin ilegal.
En consecuencia, la aplicacin del artculo 316 del Cdigo Penal ha de realizarse
tomando en consideracin los criterios de merecimiento de pena en funcin de la
gravedad del hecho.
De ah que no cualquier expresin de opinin favorable sobre un acto terrorista o
su autor, constituya delito sino que deben respetarse ciertos lmites, que son:
La exaltacin debe referirse a acto terrorista ya realizado. Cuando la apologa se
refiera a la persona que haya cometido el delito, esta debe tener la condicin de
condenada por sentencia firme. Que el medio utilizado por el apologista sea capaz
de lograr la publicidad exigida por el tipo penal, es decir, que debe tratarse de una
va idnea para propalar el elogio a un nmero indeterminado de personas. La
exaltacin afecte las reglas democrticas de pluralidad, tolerancia y bsqueda de
consenso. Quien alaba los delitos terroristas cae en el delito de apologa del
terrorismo.
Para tratar el tema ms concreto, el libro escrito por Guzmn titulado "De puo y
letra", que publicado y presentado en setiembre del ao pasado, realmente
incurrieron en apologa de terrorismo quienes presentaron el libro en una
ceremonia pblica?
Una opinin respetables es la del ex decano del Colegio de Abogados de Lima, Dr.
Walter Gutirrez Camacho, quien estuvo de acuerdo se denuncie por delito de
apologa del terrorismo contra quienes presentaron el libro de Abimael Guzmn,
pues en dicha presentacin se habra cado en la alabanza de un delincuente.
Gutirrez precis que la figura de apologa del terrorismo es una clase de la
apologa del delito, que lo comete quien pblicamente hace apologa de una
persona que haya sido condenada como autor o partcipe del delito de terrorismo.
Si al presentarse el libro de Abimael Guzmn, quienes lo hicieron alabaron,
exaltaron su figura y los actos que cometi, estaran comprendidos en esta
conducta.
Hace apologa del terrorismo quien realiza alabanza o da argumentos en defensa
de los hechos delictivos, y los elogia y exalta de un modo pblico.
El delito de apologa de terrorismo es una circunstancia agravante del tipo penal
llamado apologa del delito, tipificado en el inc. 2 del artculo 316 del Cdigo Penal,
la pena es no menor de seis ni mayor de doce aos, explic.

Guzmn y la gavilla de desalmados que asolaron el pas por ms de una dcada


son los ms grandes delincuentes de nuestra historia, mataron miles de personas,
destruyeron la infraestructura del pas, debilitaron nuestra economa y
empobrecieron ms al Per, record Gutirrez.
Finalmente, dijo que hay que decirlo sin rodeos que Abimael Guzmn es un
delincuente y ha sido condenado en el marco de un debido proceso y que Tribunal
Constitucional ha convalidado su sentencia, por lo tanto, est muy bien
condenado. Quien alaba los delitos que cometi, tambin comete delito.

Dr. Hugo Lopez Carribero


Abogado penalista
En el mbito del derecho penal, la apologa del crimen es un delito que consiste en
el elogio, solidaridad pblica o glorificacin de un hecho que con fuerza de cosa
juzgada ha sido declarado criminal, o de su autor a causa de este hecho.
Es considerado como instigacin indirecta, por lo tanto basta el dolo eventual,
careciendo de importancia los mviles de la accin. No constituye delito la
apologa realizada en privado, ni tampoco la simple aprobacin, o la alegra
explcita, hacia un delito o su autor.
Si todo crimen es un delito, no todo delito es un crimen.
La ley sanciona al que hiciere pblicamente y por cualquier medio la apologa de
un delito o de un condenado por delito.
En el caso de la apologa del condenado, ha de tenerse presente, que el reo debe
haber sido declarado culpable, es decir debe estar condenado. La ley nada dice si
la sentencia del condenado deber estar firme. Sin perjuicio de ello, muchos
autores de reconocido prestigio doctrinal critican que no se castigue tambin al
que hace la apologa del procesado, pues aunque ste pueda ser absuelto, lo que
alguna vez puede suceder, la accin imputada, que es lo particularmente daoso
para la sociedad, es la misma.
A mi modo de ver la crtica es excesiva. La ley, al reprimir la apologa del
condenado por delito, castiga el dao social que surge de la publicidad del hecho
que puede ser ocasin de repeticiones, pero a la misma ley le est vedado por el
sentido de la justicia que debe haber en ella influir ms de lo estricto en la
situacin, aunque sea refleja, del que est sometido a proceso. Al fin y al cabo, la
situacin de un procesado es intermedia. S es cierto que los procedimientos

preventivos no causan estado aunque causen afliccin, y que un procesado


sobresedo debe darse por satisfecho con que le declaren su honor a salvo, no
hay reo en el sentido de la ley, vendra a penarse la apologa de lo inexistente,
a lo que resultara, a final de cuentas, simple apologa del delito, que es a lo nico
a que debi referirse el legislador.
Pero en la realidad legislativa, la ley sanciona a la apologa como la exposicin,
ante una concurrencia de personas o por cualquier medio de difusin, de ideas o
doctrinas que ensalcen el crimen o enaltezcan a su autor.
La jurisprudencia, en forma pacfica ha manifestado que la apologa slo ser
delictiva como forma de provocacin y si por su naturaleza y circunstancias
constituye una incitacin directa a cometer un delito. En la medida que sean
utilizados medios informticos para difundir las doctrinas que ensalzan el delito, la
apologa de delitos se convierte en delito informtico, y en este sentido, son cada
vez ms numerosas las intervenciones frente a pginas Web que promocionan
conductas delictivas como por ejemplo homicidio y asesinato, lesiones,
detenciones ilegales y secuestros, exhibicionismo y provocacin sexual, robo,
extorsin, estafa o apropiacin indebida, receptacin y otras conductas afines,
cultivo y trfico de drogas, rebelin militar, delitos contra la corona, asociacin
ilcita, sedicin, atentados, terrorismo, y genocidio.
La razn de ser de este delito est clara: la libertad de expresin no puede
amparar la lesin de bienes jurdicos superiores. Cuando la libertad de expresin
se convierte en un instrumento al servicio de los que atentan contra la vida y la
libertad, debe actuar el Derecho penal.
Este delito lesiona la tranquilidad pblica por el temor que despierta, como fuente
de criminalidad, el elogio pblico, el enaltecimiento de los hechos delictuosos. Se
pretende hacer creer a la gente que es legtimo lo que es criminoso, induciendo a
levantarse contra la ley. En su esencia se trata de un hecho que venera el
accionar delictivo de un sujeto. Sin embargo hay una lnea muy delgada que es
necesario precisar: la sola ponderacin el autor sin vinculacin con el delito que
ste ltimo haya cometido no constituye apologa del crimen.

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