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rea Derecho Empresarial

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Contenido
Informe especial

Cmo se disuelve una empresa?

GLOSARIO EMPRESARIAL

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Ficha Tcnica
Autores : Farah Elizabeth Torres Garca y
Oscar Miguel Garca Tipismana
Ttulo : Cmo se disuelve una empresa?
Fuente : Actualidad Empresarial N 319 - Segunda
Quincena de Enero 2015

1. Introduccin
La formacin de una empresa, entendida
como una organizacin que desarrolla
una actividad empresarial bajo la forma de una persona natural o jurdica,
requiere de ciertas formalidades, ms o
menos complejas, dependiendo del tipo
de organizacin.
A grandes rasgos, las organizaciones empresariales pueden tomar la forma de una
persona natural, lo que sera el esquema
ms sencillo de organizacin, o una persona jurdica. En este segundo esquema,
podra optar por la forma de una empresa
individual de responsabilidad limitada
(EIRL) o de una sociedad.
Excluimos de estas consideraciones a las
formas de personas jurdicas sin fines
de lucro porque, si bien pueden realizar
actividad empresarial, su finalidad es diferente, al no poder distribuir sus ingresos
o utilidades entre sus miembros.
Pues bien, as como estas formas de
organizacin siguen una serie de formalidades para su constitucin o puesta en
marcha, tambin es necesario que al dejar
de funcionar, se realicen procedimientos
para extinguirse.
En la prctica, es usual que las empresas
cumplan con sus procedimientos de formalizacin o constitucin, pues el propio
ritmo o necesidades de las operaciones
obligan a que las empresas cumplan con
las referidas formalidades, como por
ejemplo, para obtener un financiamiento
bancario o para contratar con el Estado o
con determinados proveedores o clientes.
Pero esta necesidad no siempre se percibe
cuando la empresa deja de funcionar,
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por lo que muchas organizaciones simplemente se quedan sin operar pero no


cumplen con el procedimiento para que
dejen de existir en trminos jurdicos.
El problema radica en que una organizacin empresarial es una unidad de
negocio que interacta con otras personas
y organizaciones, generando derechos y
obligaciones que deben ser cumplidos
o respetados al momento en que la
organizacin deja de funcionar, en otras
palabras, no se pueden dejar en el aire
las operaciones pendientes.
El objetivo del presente informe es desarrollar los procedimientos o formalidades
que se deben cumplir para extinguir una
organizacin empresarial.

2. Marco legal
Para el caso de las sociedades, la Ley General de Sociedades, en adelante la ley,
regula el procedimiento para la extincin
a travs de tres etapas: la disolucin, la
liquidacin y la extincin, en sus artculos
407 al 422. En tanto que para el caso de
las EIRL, la norma aplicable es el Decreto
Ley N 21621, Ley de la EIRL.
En el caso de las personas naturales con
negocio, veremos que no existe una
norma que regule un procedimiento de
extincin, en la misma forma en que no
existe un procedimiento de constitucin
propiamente dicho, pero s algunas formalidades administrativas relativas al RUC
y a licencias de funcionamiento.

3. Procedimiento para las personas naturales


Como habamos indicado, el esquema de
una persona natural con negocio, vendra
a ser el nivel bsico de organizacin empresarial, es decir, aquel en que una persona
natural, sin asociarse con alguien ms y sin
constituir una persona jurdica, realiza una
actividad empresarial o negocio.
En sentido estricto, para que una persona
natural realice una actividad empresarial,

solo requiere inscribirse en el RUC ante


la Sunat, cumpliendo las formalidades
previstas en el TUPA de dicha entidad, a
fin de que pueda cumplir con sus obligaciones tributarias y que pueda emitir los
comprobantes de pago que son necesarios para su actividad.
Adems, siendo natural que la persona
ejerza su actividad en algn establecimiento o ambiente fsico, es casi
ineludible que requiera la obtencin de
la licencia de funcionamiento ante la
municipalidad correspondiente.

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Cmo se disuelve una empresa?

En determinados casos y en funcin de


la actividad, la persona requerir obtener
otras autorizaciones o permisos administrativos, pero no entraremos en detalle
sobre este aspecto, porque ya no constituyen requisitos generales, sino especficos
para determinadas actividades.
Pues bien, en la misma medida en que las
personas naturales requieren inscribirse
en el RUC para iniciar sus actividades
empresariales, al dejar de operar o cesar
en sus actividades, tambin deben seguir
el procedimiento para darle de baja a su
RUC, cumpliendo los requisitos sealados
en el TUPA de la Sunat.
Asimismo, ante la municipalidad respectiva, deber seguirse el procedimiento de
baja de la licencia de funcionamiento,
informando que se ha dejado de operar
en el establecimiento en cuestin.
Y con eso termina el procedimiento para
cerrar las operaciones de una persona
natural con negocio. No existen procedimientos que realizar ante notarios o
Registros Pblicos.

4. Procedimiento para las sociedades


Ahora veremos el procedimiento de disolucin aplicable a las sociedades.
4.1. Causales de disolucin
Las causales de disolucin son los motivos
que justifican la adopcin del acuerdo diActualidad Empresarial

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solucin. De acuerdo con el artculo 407


de la ley, estas causales son las siguientes:
a) Vencimiento del plazo de duracin,
que opera de pleno derecho, salvo si
previamente se aprueba e inscribe la
prrroga en el registro.
b) Conclusin de su objeto, no realizacin de su objeto durante un perodo
prolongado o imposibilidad manifiesta de realizarlo.
c) Continuada inactividad de la junta
general.
d) Prdidas que reduzcan el patrimonio
neto a cantidad inferior a la tercera
parte del capital pagado, salvo que
sean resarcidas o que el capital pagado sea aumentado o reducido en
cuanta suficiente.
e) Acuerdo de la junta de acreedores,
adoptado de conformidad con la ley
de la materia, o quiebra.
f) Falta de pluralidad de socios, si en el
trmino de seis meses dicha pluralidad no es reconstituida.
g) Resolucin adoptada por la Corte
Suprema.
h) Acuerdo de la junta general, sin mediar causa legal o estatutaria.
i) Cualquier otra causa establecida en la
ley o prevista en el pacto social, en el
estatuto o en convenio de los socios
registrado ante la sociedad.
Adems de estas causales generales,
existen algunas causas especficas para
las sociedades colectivas y las sociedades
en comandita. As, el artculo 408 seala
que la sociedad colectiva se disuelve tambin por muerte o incapacidad sobreviniente de uno de los socios, salvo que el
pacto social contemple que la sociedad
pueda continuar con los herederos del
socio fallecido o incapacitado o entre los
dems socios.
Tratndose de la sociedad en comandita
simple, puede disolverse cuando no queda ningn socio comanditario o ningn
socio colectivo, salvo que dentro del plazo
de seis meses haya sido sustituido el socio
que falta.
En el caso de la sociedad en comandita
por acciones se disuelve tambin si cesan
en su cargo todos los administradores y
dentro de los seis meses no se ha designado sustituto o si los designados no han
aceptado el cargo.
4.2. Procedimiento para la adopcin
del acuerdo de disolucin
Una vez que se ha producido alguna de las
causales de disolucin antes mencionadas, el directorio, o cuando se trate de sociedades en las que este rgano no exista,
cualquier socio, administrador o gerente,
debe convocar a la junta de socios para
que en un plazo mximo de treinta das se

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realice una junta general, a fin de adoptar


el acuerdo de disolucin o, dependiendo
de la causal, tomar las medidas necesarias
para subsanar la situacin.
Adems, si algn socio, director, o gerente
lo considerara pertinente, puede requerir
al directorio para que convoque a la junta
general si, segn su criterio, se ha presentado alguna de las causales de disolucin
establecidas en la ley.
Si la junta general no se rene o si reunida
no adopta el acuerdo de disolucin o las
medidas que correspondan, cualquier
socio, administrador, director o el gerente puede solicitar judicialmente que se
declare la disolucin de la sociedad en la
va del proceso sumarsimo.
El acuerdo de disolucin debe publicarse
dentro de los diez das de adoptado, por
tres veces consecutivas. De acuerdo con
el artculo 43 de la ley, las publicaciones
deben efectuarse en el peridico del lugar
del domicilio de la sociedad encargado
de la insercin de los avisos judiciales.
En el caso de sociedades con domicilio
en las provincias de Lima y Callao, las
publicaciones se harn cuando menos
en el diario oficial El Peruano y en uno de
los diarios de mayor circulacin de Lima
o del Callao, segn sea el caso.
Transcurridos diez das desde la ltima
publicacin, se presentar el acuerdo de
disolucin para su inscripcin ante los
Registros Pblicos, mediante una copia
certificada ante notario del acta.
4.3. Liquidacin de la sociedad
Adoptado el acuerdo de disolucin, se
inicia la etapa de liquidacin de la sociedad, la cual tiene por finalidad extinguir
el patrimonio social.
Para tal fin, en el acuerdo de disolucin se
debe haber designado a los liquidadores
de la sociedad, quienes se encargarn de
pagar todas las deudas de la sociedad,
hasta donde alcance el patrimonio de
esta, as como a cobrar todos los crditos
a los que tuviera derecho.
Durante la etapa de liquidacin la
sociedad debe agregar a su razn social o denominacin la expresin en
liquidacin en todos sus documentos y
correspondencia.
Desde con el acuerdo de disolucin,
cesan en sus funciones y representacin
los directores, administradores, gerentes
y representantes en general, asumiendo
los liquidadores las funciones que les
corresponden conforme a ley, al estatuto, al pacto social, a los convenios entre
accionistas inscritos ante la sociedad y a
los acuerdos de la junta general.
Los liquidadores pueden ser personas
naturales o jurdicas. En este ltimo caso,
esta debe nombrar a la persona natural

que la representar, la cual queda sujeta


a las responsabilidades que se establecen
en la ley para el gerente de la sociedad
annima, sin perjuicio de la que corresponda a los administradores de la entidad
liquidadora y a esta.
Las limitaciones legales y estatutarias para
el nombramiento de los liquidadores, la
vacancia del cargo y su responsabilidad
se rigen, en cuanto sea aplicable, por las
normas que regulan a los directores y al
gerente de la sociedad annima.
Los socios que representen el 10% del
capital social pueden designar a un representante que vigile las operaciones
de liquidacin.
Una vez iniciada la liquidacin, las funciones de los liquidadores cesan por los
siguientes motivos:
a) Por haberse realizado la liquidacin.
b) Por remocin acordada por la junta
general o por renuncia. Para que la
remocin o la renuncia surta efectos,
conjuntamente con ella debe designarse a los nuevos liquidadores.
c) Por resolucin judicial emitida a solicitud de socios que, mediando justa
causa, representen por lo menos la
quinta parte del capital social.
La responsabilidad de los liquidadores caduca a los dos aos desde la terminacin
del cargo o desde el da en que se inscribe
la extincin de la sociedad en el registro.
Como hemos mencionado, a los liquidadores les corresponde extinguir el
patrimonio de la sociedad, para lo cual
ostentan la representacin social, con las
facultades, atribuciones y responsabilidades necesarias para llevar a cabo los actos
de administracin, disposicin y dems
que sean necesarios.
De manera especfica, les corresponde a
los liquidadores:
a) Formular el inventario, estados financieros y dems cuentas al da en que
se inicie la liquidacin.
b) Los liquidadores tienen la facultad
de requerir la participacin de los
directores o administradores cesantes
para que colaboren en la formulacin
de esos documentos.
c) Llevar y custodiar los libros y correspondencia de la sociedad en liquidacin y entregarlos a la persona que
habr de conservarlos luego de la
extincin de la sociedad.
d) Velar por la integridad del patrimonio
de la sociedad.
e) Realizar las operaciones pendientes y
las nuevas que sean necesarias para la
liquidacin de la sociedad.
f) Transferir a ttulo oneroso los bienes
sociales.
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g) Exigir el pago de los crditos y dividendos pasivos existentes al momento de
iniciarse la liquidacin. Tambin pueden exigir el pago de otros dividendos
pasivos correspondientes a aumentos
de capital social acordados por la junta
general con posterioridad a la declaratoria de disolucin, en la cuanta que
sea suficiente para satisfacer los crditos
y obligaciones frente a terceros.
h) Concertar transacciones y asumir
compromisos y obligaciones que sean
convenientes al proceso de liquidacin.
i) Pagar a los acreedores y a los socios.
j) Convocar a la junta general cuando lo
consideren necesario para el proceso
de liquidacin, as como en las oportunidades sealadas en la ley, el estatuto,
el pacto social, los convenios entre
accionistas inscritos ante la sociedad o
por disposicin de la junta general.
Los liquidadores deben presentar a la junta general la memoria de liquidacin, la
propuesta de distribucin del patrimonio
neto entre los socios, el balance final de
liquidacin, el estado de ganancias y prdidas y dems cuentas que correspondan.
En caso de que la junta no se realice en
primera ni en segunda convocatoria, los
documentos se consideran aprobados
por ella.
Aprobado, expresa o tcitamente, el balance final de liquidacin se publica por
una sola vez.
4.4. Trmino y resultados de la liquidacin
Al trmino de la liquidacin, que se
produce cuando el patrimonio social ha
sido agotado, pueden producirse dos
resultados.
En el resultado positivo, las deudas de la
sociedad han sido totalmente pagadas
y queda un remanente del patrimonio
o este ha sido agotado. Si quedara un
remanente, se deber distribuir entre los
socios de acuerdo con su porcentaje de
participacin en el capital social.
En el resultado negativo, el patrimonio
de la sociedad ha sido extinguido en su
totalidad pero sin que se hayan pagado
las obligaciones sociales. En este caso, los
liquidadores deben convocar a la junta
general para informarla de la situacin y
solicitar la declaracin judicial de quiebra.
La declaracin de quiebra se realiza de
conformidad con las disposiciones de la
Ley N 27809, Ley General del Sistema
Concursal.
Segn dicha ley, la declaracin judicial de
quiebra se solicita ante el juez especializado en lo civil, quien deber verificar la
extincin del patrimonio social a partir
del balance final de liquidacin que deN 319

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ber adjuntarse con la demanda. De ser


as, declarar la quiebra de la sociedad
deudor y la incobrabilidad de sus deudas.
La resolucin que declara la quiebra ser
publicada en el diario oficial El Peruano
por dos das consecutivos.
Si no se produjera la impugnacin de la
resolucin, concluir el procedimiento y
el juez ordenar su archivo, as como la
inscripcin de la extincin del patrimonio
de la sociedad y emitir los certificados de
incobrabilidad para todos los acreedores
impagos.
4.5. Extincin de la sociedad
Una vez efectuada la distribucin del
remanente del patrimonio social o con
la declaratoria judicial de quiebra, se
produce la extincin de la sociedad y se
inscribe en los Registro Pblicos.
La solicitud de inscripcin se presenta
mediante escrito firmado por los liquidadores, indicando la forma cmo se ha
distribuido el remanente y la constancia
de la publicacin del balance final de
liquidacin.
4.6. La irregularidad de las sociedades
Existe una situacin que no forma parte
del procedimiento de extincin de la sociedad, pero que est vinculado a algunas
de las causales de disolucin. Esta situacin es la irregularidad de las sociedades.
La situacin de irregularidad se presenta
cuando la sociedad incurre en alguna de
las causales sealadas en el artculo 423
de la Ley General de Sociedades.
Artculo 423.- Causales de irregularidad
Es irregular la sociedad que no se ha constituido e inscrito conforme a esta ley o la
situacin de hecho que resulta de que dos o
ms personas actan de manera manifiesta
en sociedad sin haberla constituido e inscrito.
En cualquier caso, una sociedad adquiere la
condicin de irregular:
1. Transcurridos sesenta das desde que los
socios fundadores han firmado el pacto
social sin haber solicitado el otorgamiento de la escritura pblica de constitucin;
2. Transcurridos treinta das desde que la
asamblea design al o los firmantes para
otorgar la escritura pblica sin que estos
hayan solicitado su otorgamiento;
3. Transcurridos ms de treinta das desde
que se otorg la escritura pblica de
constitucin, sin que se haya solicitado
su inscripcin en el Registro;
4. Transcurridos treinta das desde que qued firme la denegatoria a la inscripcin
formulada por el Registro;
5. Cuando se ha transformado sin observar
las disposiciones de esta ley; o,
6. Cuando contina en actividad no obstante haber incurrido en causal de disolucin
prevista en la ley, el pacto social o el
estatuto.

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Como podemos observar, la situacin del


numeral 6 tiene que ver con las sociedades que al haber incurrido en causales de
disolucin, no realizan el procedimiento
correspondiente.
Ahora bien, en el entendido que la sociedad se encuentra en causal de irregularidad, cules seran las consecuencias? El
artculo 424 seala lo siguiente:
Artculo 424.- Efectos de la irregularidad
Los administradores, representantes y, en
general, quienes se presenten ante terceros
actuando a nombre de la sociedad irregular
son personal, solidaria e ilimitadamente
responsables por los contratos y, en general,
por los actos jurdicos realizados desde que
se produjo la irregularidad.
Si la irregularidad existe desde la constitucin, los socios tienen igual responsabilidad.
Las responsabilidades establecidas en este
artculo comprenden el cumplimiento de
la respectiva obligacin as como, en su
caso, la indemnizacin por los daos y
perjuicios, causados por actos u omisiones
que lesionen directamente los intereses de
la sociedad, de los socios o de terceros. Los
terceros, y cuando proceda la sociedad y los
socios, pueden plantear simultneamente
las pretensiones que correspondan contra
la sociedad, los administradores y, cuando
sea el caso, contra los socios, siguiendo a tal
efecto el proceso abreviado.
Lo dispuesto en los prrafos anteriores no
enerva la responsabilidad penal que pudiera
corresponder a los obligados.

Se trata de una consecuencia grave, pues


la responsabilidad por las obligaciones
de la sociedad se atribuye a los administradores, representantes e incluso a
los socios.
Esta es una de la razones por las cuales
es importante seguir el procedimiento de
disolucin, pues de lo contrario, se genera
responsabilidad para los funcionarios y
socios de la sociedad.
No se trata pues de simplemente dejar a
la empresa sin movimientos u operaciones, sino que se debe seguir el procedimiento formal destinado a su extincin.

5. Procedimiento para la EIRL


5.1. Causales de disolucin
Al igual que en el caso de las sociedades,
la disolucin de las EIRL procede en
virtud a la existencia de alguna de las
causales sealadas por ley, las cuales son
las siguientes:
a) Voluntad del titular, una vez satisfechos los requisitos de las normas
legales vigentes;
b) Conclusin de su objeto o imposibilidad sobreviniente de realizarlo;
c) Prdidas que reduzcan el patrimonio
de la empresa en ms de cincuenta
por ciento (50%), si transcurrido un
Actualidad Empresarial

VIII-3

VIII
d)
e)
f)
g)
h)

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ejercicio econmico persistiera tal


situacin y no se hubiese compensado
el desmedro o disminuido el capital;
Fusin, de acuerdo con lo dispuesto
en el artculo 76;
Quiebra de la empresa, si no fuera
levantada segn la ley de la materia;
Muerte del titular, si se da el caso
sealado en el ltimo prrafo del
artculo 31;
Resolucin judicial conforme al artculo 81 de la presente ley;
Por cualquier otra causa de disolucin
prevista en la ley.

5.2. Decisin del titular


En el caso de la EIRL, su disolucin se
produce por la decisin tomada por el
titular de la empresa que debe constar
en su libro de actas. En esta acta tambin
debe constar el nombramiento del liquidador.La decisin del titular de disolver
la empresa debe publicarse dentro de
los diez das de adoptada, por tres veces
consecutivas.
El actase debe elevar a escritura pblica
ante notario e inscribirse en los Registros
Pblicos.
La empresa disuelta que conserve su
personalidad jurdica mientras se realiza
la liquidacin, debe durante este lapso
aadir a su denominacin las palabras
en liquidacin en sus documentos y
correspondencias.
5.3. Liquidacin
Una vez inscrita la disolucin, se abre
el proceso de liquidacin,cesando la
representacin del gerente, la cual ser
asumida por el liquidador.
Las funciones del liquidador son las
siguientes:
a) Formular el inventario y balance de
la empresa, al asumir su funcin con
referencia al da en que se inicia el
periodo de liquidacin;
b) Llevar y custodiar los libros y la correspondencia de la empresa y velar
por la conservacin e integridad de
su patrimonio;
c) Ejercer la representacin de la empresa para los fines propios de la
liquidacin, debiendo realizar las

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operaciones pendientes y las que sean


necesarias para la liquidacin de la
empresa, quedando autorizado para
efectuar todos los actos y celebrar
todos los contratos a nombre de esta
conducentes al cumplimiento de la
misin;
d) Dar cuenta trimestralmente al titular
de la empresa o al juez, segn el caso,
de la marcha de la liquidacin;
e) Formular el inventario y balance de la
empresa al trmino de la liquidacin;
f) Inscribir la extincin de la empresa en
el registro mercantil.
El liquidador al iniciar sus funciones,
deber publicar por tres veces seguidas
un aviso de convocatoria a los acreedores
de la empresa para que presenten los
documentos justificativos de sus crditos
dentro del plazo de treinta das contados
a partir de la ltima publicacin, bajo
apercibimiento de no tomar en consideracin las acreencias que no figuren en la
contabilidad de la empresa.
5.4. Extincin y quiebra
Concluida la liquidacin de la empresa, y
si se hubieran pagado todos las deudas,
el liquidador, deber pedir la inscripcin
dela extincin enlos Registros Pblicos,
mediante solicitud con firma legalizada
notarialmente, a la que se acompaar
el balance final de la liquidacin.
Pero si no se ha podido cumplir con el
pago de las deudas, el liquidador solicitar la declaracin de quiebra dentro de los
quince das siguientes a partir de la fecha
en que se compruebe esta situacin. La
quiebra se tramita ante el Poder Judicial.

6. Conclusiones
Como hemos podido observar, las formalidades y procedimientos para la extincin
de empresas no son irrelevantes, sino
que deben ser ejecutados para asegurar
que tanto los socios, titulares, representantes y terceros que tengan vinculacin
u operaciones con la empresa, puedan
tener una situacin clara sobre el cumplimiento o exigibilidad de sus derechos
y obligaciones.
Si bien cada forma de organizacin tiene
sus propias formalidades para extinguirse,
el objetivo es el mismo, dejar en orden

las obligaciones, derechos y operaciones


realizadas por la empresa.
Si recordamos los procedimientos que hemos revisado, en algunos casos la extincin
tendr como resultado un saldo remanente
de patrimonio que debe ser repartido o
entregado a los socios o titulares, en tanto
que en otros casos, tendra un saldo negativo que conlleva la necesidad de iniciar el
proceso de declaracin de quiebra.
Cabe sealar que los procedimientos de
extincin que hemos revisado no corresponden a los procedimientos concursales
que son tramitados ante el Indecopi y
que tienen una finalidad distinta a la
desaparicin de la empresa, aunque en
algunos casos puedan derivar en la misma
consecuencia.
En efecto, los procedimientos concursales
no tienen por objetivo disolver empresas,
sino todo lo contrario, lo que buscan es
darles mecanismos de saneamiento patrimonial, a fin de evitar una situacin de
insolvencia y una consecuente extincin.
As, los procedimientos concursales convocan a los acreedores de la empresa para
que establezcan las medidas destinadas a
realizar un pago ordenado de las deudas,
de forma tal que se evite poner en situacin de desbalance a la empresa y se le
permita continuar con sus operaciones.
Claro est que dependiendo de la situacin en la que la empresa se somete o
es sometida al procedimiento concursal,
los resultados pueden ser diferentes.
As, si la empresa tiene posibilidades de
reestructurarse, entonces se aprobar un
cronograma de pagos que le permita
mantenerse en funcionamiento y a la vez
ir pagando poco a poco sus obligaciones,
bajo los criterios que contiene la Ley de
Procedimientos Concursales y las medidas
que adopten los acreedores.
Pero si la empresa se encuentra en una
situacin inviable patrimonialmente, los
acreedores no tendrn otra opcin ms
que decidir su liquidacin, llegando as
al mismo resultado que el de un procedimiento de disolucin, solo que con
algunas reglas distintas como la aplicacin
de rdenes de prioridad para el pago de
las deudas, pero en trminos generales, la
consecuencia ser la misma, la extincin
de la empresa.

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